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RESUMEN
La inadecuada interpretacin por parte de la judicatura nacional del artculo 636 del
Cdigo Procesal Civil que regula el plazo de la interposicin de la demanda favorecida
con medida cautelar fuera de proceso, que considera que la ejecucin de la medida
constituye un presupuesto sine qua non para la interposicin de la demanda, genera
una evidente afectacin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva de los justiciables.
Ahora bien, la intencin del legislador en la dacin de la norma jurdica bajo comentario
fue la de regular un plazo de caducidad de la medida cautelar y no de insertar un
elemento condicionante para incoar la demanda, el trmino ejecucin de la medida
constituye el parmetro de inicio del cmputo del plazo y no un presupuesto para
ejercitar el derecho de accin a travs de la plasmacin de la interposicin de la
demanda judicial.
*
Abogado, Egresado de la Maestra con mencin en Derecho Constitucional, egresado del Doctorado en Derecho,
docente en la Universidad Privada San Juan Bautista, actual Fiscal Adjunto Provincial Civil Titular de Lima.
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1. GENERALIDADES
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Artculo 636 del Cdigo Procesal Civil, refiere: Ejecutada la medida antes de iniciado el proceso principal, el
beneficiario debe interponer su demanda ante el mismo Juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto. ()
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"Artculo 400 del Cdigo Procesal Civil.- Precedente judicial
La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los magistrados supremos civiles a efectos de emitir sentencia que
constituya o vare un precedente judicial.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al pleno casatorio constituye precedente judicial y
vincula a los rganos jurisdiccionales de la Repblica, hasta que sea modificada por otro precedente. ()"
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que en forma obligatoria determine el iter interpretativo del supuesto sub examen,
interpretando adecuadamente y conforme a la Constitucin del Estado la norma en
referencia, asimismo, la solucin se podra ver plasmada con una modificacin
normativa del articulado materia de comento.
Es menester precisar el dismil entre el anlisis crtico del plazo para interponer
la demanda judicial que cuenta con medida cautelar fuera de proceso (que no es tema
de la presente) y la ejecucin de la medida cautelar como presupuesto para incoar la
demanda con medida cautelar fuera de proceso (tema de la presente) que se desglosa
indirectamente de la regulacin del primero de los mencionados y que configura una
interpretacin que atenta contra la tutela jurisdiccional efectiva en su vertiente derecho
de acceso a la justicia derecho de accin-.
2. PROBLEMTICA
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Se entiende por Precedente Vinculante a aquella regla establecida por el mximo rgano de administracin de justicia
(Tribunal Constitucional o Corte Suprema) en un caso particular y concreto, que sirve como parmetro normativo para
resolver futuros casos anlogos, y vincula a todo poder pblico y los particulares, favoreciendo la seguridad jurdica y
predictibilidad de las decisiones judiciales. Los acuerdos plenarios en tanto se desenvuelvan a partir de un caso
concreto y cumplan los requisitos para generar un precedente vinculante tienen fuerza obligatoria, contrario sensu, no
tienen la calidad jurdica de constituir jurisprudencia vinculante y sern meramente persuasivos.
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3.1. LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA
Por su parte el Tribunal Constitucional con plausible claridad sostiene que, "la tutela
judicial efectiva es un derecho constitucional de naturaleza procesal en virtud del cual
4
Gonzlez Prez, Jess. El derecho a la tutela jurisdiccional. Madrid. Editorial Civitas. 2da Edicin- 1985. Pag. 27.
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toda persona o sujeto justiciable puede acceder a los rganos jurisdiccionales,
independientemente del tipo de pretensin formulada y de la eventual legitimidad que
pueda o no, acompaarle a su petitorio"5.
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Exp. N 763-2005-PA/TC.
5
La medida cautelar es un instrumento que dota el ordenamiento jurdico
procesal a fin de garantizar la efectividad de la resolucin definitiva, asegurando que no
slo va obtener una simple declaracin respecto de su derecho, sino que su pretensin
va a ser amparada de modo efectivo y real.
6
MONROY GLVEZ, Juan. El juez nacional y la medida cautelar. En: La Formacin del Proceso Civil Peruano.
Escritos Reunidos. Comunidad 2003, p. 71.
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Ejecucin de la medida.-
Artculo 641.- La ejecucin de la medida ser realizada por el Secretario respectivo en da y hora hbiles o habilitados,
con el apoyo de la fuerza pblica si fuese necesario. Puede autorizarse el descerraje u otros actos similares, cuando el
caso lo justifique. De esta actuacin el auxiliar sentar acta firmada por todos los intervinientes y certificada por l. En
su caso, dejar constancia de la negativa a firmar.
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El carcter accesorio del proceso cautelar se infiere de su indefectible unin a un
proceso principal del que dimana y constituye su causa y justificacin, de suerte tal que
la existencia del proceso principal determinar la existencia del proceso cautelar y no
viceversa. Y es que es un principio general del derecho que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, por lo que el resultado de la demanda que motiva el proceso principal
tiene trascendencia en el resultado del proceso cautelar, es decir, la extincin del
proceso principal extingue el proceso cautelar, pero la extincin del proceso cautelar no
extingue el proceso principal.
De acuerdo al Art. 139 inc. 8 de la Constitucin Poltica del Per, ante el vaco o
deficiencia de la ley que en sentido amplio y general debe entenderse como normas
jurdicas (derecho positivo material y procesal), se puede aplicar el Derecho
recurriendo a los Principios Generales del Derecho y al Derecho consuetudinario, de lo
que se colige la existencia de un sistema de fuentes de derecho jerrquicos.
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Considerndola como toda una Teora, Marcial Rubio Correa define la Interpretacin Jurdica diciendo: La teora
de la interpretacin jurdica, ..., es la parte de la Teora General del Derecho destinada a desentraar el
significado ltimo del contenido de las normas jurdicas cuando su sentido normativo no queda claro a partir
del anlisis lgico-jurdico interno de la norma. RUBIO CORREA, Marcial: El Sistema Jurdico (Introduccin
al Derecho). Fondo Editorial PUCP. Primera Edicin, 1984. Lima Per. Pg. 235.
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judicatura nacional del artculo 636 del Cdigo Procesal Civil, que regula el plazo de la
interposicin de la demanda que cuenta con medida cautelar fuera de proceso.
En efecto dentro del Ttulo IV, signado como Proceso Cautelar, Sub Captulo 2,
Procedimiento Cautelar, del Cdigo Procesal Civil, encontramos a la regulacin del
plazo para la interposicin de la demanda con medida cautelar fuera de proceso (ya
iniciada), que establece diez das contados a partir de la ejecucin de la medida
cautelar, que tal como se encuentra redactado genera interpretaciones dismiles en la
Judicatura. La norma seala lo siguiente:
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Que a la luz de la primera interpretacin de la norma jurdica procesal anunciada
lneas arriba apuesta por insertar una suerte de lmite al derecho del beneficiario de una
medida cautelar fuera de proceso a iniciar un proceso judicial principal, siempre y
cuando dicha medida haya sido ejecutada. Una interpretacin literal del texto de la
norma sub examen resulta nociva para el derecho del particular de obtener con
prontitud una sentencia fundada en derecho.
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Como ya hemos advertido, la conceptuacin de la caducidad ha sido planteada, por lo general, contraponindola a la
de prescripcin extintiva. En nuestra opinin, la delimitacin conceptual de la caducidad no debe conducir solo a la
denotacin del transcurso del tiempo sino, fundamentalmente, a la perdida o extincin de un derecho caducible por no
ejercitarse dentro del plazo fijado por la ley. Fernando Vidal Ramrez, en: Prescripcin extintiva y caducidad Gaceta
Jurdica, Quinta Edicin, Lima Per. Pg. 238.
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3. La medida cautelar est sujeta a caducidad. Ello implica cese del derecho a ejercitar una accin por haber
transcurrido el plazo legal para hacerlo. Vase que la norma hace referencia a la caducidad y no a la preclusin.
Marianella Ledesma Narvez en: Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo II. Lima-Gaceta Jurdica. Pag. 143.
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En tal virtud, ser la jurisprudencia vinculante11 establecida por los Jueces
Ordinarios que venga a solucionar la anarqua interpretativa del artculo 636 del Cdigo
Procesal Civil, que atenta contra el derecho constitucional y fundamental a la tutela
jurisdiccional efectiva, conforme al mandato que los Jueces interpretan y aplican las
leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional12, o el eventual Precedente Judicial
Vinculante sobre la materia que establezca el sentido correcto.
PROPUESTA: Artculo 636 del Cdigo Procesal Civil.- La demanda de una medida
cautelar iniciada antes del proceso principal se interpondr ante el mismo juez y el plazo
ser hasta dentro de los diez das posteriores, contados a partir de la ejecucin de la
medida cautelar, fuera del cual la medida caduca de pleno derecho ()
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La jurisprudencia es la interpretacin judicial del derecho efectuada por los ms altos tribunales en relacin con los
asuntos que a ellos corresponde, en un determinado contexto histrico, que tiene la virtualidad de vincular al tribunal
que los efectu y a los jerrquicamente inferiores, cuando se discutan casos fctica y jurdicamente anlogos, siempre
que tal interpretacin sea jurdicamente correcta (). STC 0047-2004-AI citado por Eto Cruz Gerardo en: El
desarrollo del Derecho Procesal Constitucional a partir de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano.
Editorial Grafica Carvil S.A.C., 1era Edicin, Lima Diciembre del 2008.
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Artculo Vl del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.- Control Difuso e Interpretacin
Constitucional
Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior jerarqua, el Juez debe
preferir la primera, siempre que ello sea relevante para resolver la controversia y no sea posible obtener una
interpretacin conforme a la Constitucin.
Los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido confirmada en un proceso
de inconstitucionalidad o en un proceso de accin popular.
Los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los
preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el Tribunal Constitucional.
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CONCLUSIONES
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9) La solucin a los efectos nocivos de la interpretacin errnea de la judicatura
nacional sera la de generar un precedente vinculante judicial que oriente en
forma obligatoria, interpretando adecuadamente y conforme a la Constitucin del
Estado la norma en referencia, asimismo, la solucin se podra ver plasmada
con una modificacin normativa.
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REFERENCIA BIBLIOGRAFICA
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