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DUALIDADE DE CONTRATOS COM O MESMO EMPREGADOR: POSSIBILIDADE JURDICA

SUMRIO
1. Introduo
2. O Tratamento da Questo na Doutrina
3. As Teorias Negativistas
4. As Teorias Afirmativistas
5. A Licitude do Duplo Contrato de Emprego com o Mesmo Empregador
6. Critrios Definidores da Possibilidade do Duplo Contrato de Emprego
7. Consideraes Finais
8. Referncias Bibliogrficas

1. INTRODUO
A mundializao da economia tem influenciado de maneira significativa inmeras mudanas
importantes no campo das relaes do trabalho. A competitividade em escala mundial entre
naes, com a abertura dos mercados, exige uma nova estruturao das empresas baseada na
produtividade e com vistas na qualidade, com visveis redirecionamentos na esfera da gesto
de pessoas.
Vale dizer que, com o surgimento desse fenmeno, o Direito tambm sofreu impacto, sendo
alterado de modo a permitir que as empresas tenham condies suficientes para enfrentar a
competitividade no contexto dessa globalizao. O mundo mudou, o Brasil mudou e o Direito
deve acompanhar essa mudana, embora sem se afastar dos princpios fundamentais e das
diretrizes doutrinrias consagradas por sua histria.
Na atual conjuntura econmica decorrente do processo de globalizao, o cenrio das
organizaes produtivas foi revisto, tendo como conseqncia a busca de melhor espao e
maiores oportunidades nas empresas. Tem-se abandonado, progressivamente, o modelo de
carreira linear, direcionando-se para um modelo multifuncional (SOUZA, 2000, p. 64).
O objeto do trabalho a possibilidade jurdica ou no da formalizao de dois contratos entre
um empregado e um mesmo empregador com fulcro na doutrina e nas disposies legais
vigentes.
Analisaremos, primeiramente, a licitude do duplo contrato de emprego com um mesmo
empregador. Em seguida, discorreremos sobre os critrios definidores da possibilidade jurdica
do duplo contrato de emprego e alguns efeitos da dualidade contratual sobre a relao de
emprego.
2. O TRATAMENTO DA QUESTO NA DOUTRINA
Inicialmente, vale dizer que as discusses doutrinrias tm ocorrido apenas topicamente e
importante registrar tambm que o tema no tem sido abordado freqentemente, tendo em
vista que a hiptese no comum nas relaes de emprego em geral, pois, na maioria das
vezes, em regra, a relao se estabelece apenas em um nico contrato de trabalho. Alm
disso, a questo apresenta grandes complexidades na subsuno aos princpios e normas que
norteiam o Direito Juslaboral.
A dualidade de contratos com o mesmo empregador suscita divergncias entre renomados
estudiosos juslaboralistas, dando origem a basicamente duas correntes doutrinrias: uma,
afirmativista, que afirma ser possvel o empregado manter mais de um contrato de trabalho
com o mesmo empregador e a outra, negativista, que diz que no seria possvel tal hiptese.
3. AS TEORIAS NEGATIVISTAS
Entre os defensores da tese negativista destaca-se como mais expressivo representante,
Arnaldo SUSSEKIND, que, quando Ministro do Tribunal Superior do Trabalho , manifestou-se
contrariamente a tal possibilidade, haja vista os objetivos e fundamentos do Direito do
Trabalho no coadunarem com a pactuao de dois contratos de trabalho entre empregado e
empregador, pois em tal hiptese estaria permitindo a prestao de servios alm do limite
mximo estabelecido em Lei.
Na concepo de SUSSEKIND (apud GONALVES, 1978:48)
"[...] os fundamentos e objetivos do Direito do Trabalho desaconselham a coexistncia de dois
contratos de trabalho entre as mesmas partes, com o que se legitimaria a prestao de
servios alm dos limites imperativos atinentes jornada de trabalho. Se a dupla relao de
emprego j ultrapassou mais de dez anos, cumpre Justia do Trabalho determinar a
resoluo judicial de um dos contratos com as reparaes legais pertinentes."
Outro renomado autor, Valentim CARRION (1998:276), embora ele se manifeste que no h na
lei nada que proba expressamente tal modalidade, porm a sua fundamentao no sentido
de que tal hiptese contraria aspectos e normas do Direito do Trabalho:
"Dualidade de contratos com a mesma empresa. Nem a doutrina, nem a jurisprudncia a
repelem, , entretanto difcil, se no impossvel, a acomodao de dois contratos de trabalho
diferentes e simultneos entre as mesmas partes; a pessoalidade e a confiana mtua no
permitem a caminhada paralela independente; as violaes havidas em um atingiriam o outro;
os limites de jornada, e tantos outros institutos, trazem inmeras dificuldades a justificar a
rejeio; a propalada dualidade muitas vezes pretende na verdade a redutibilidade da
remunerao ou o atentado contra a inalterabilidade do contrato em geral."
Existem os que, de igual modo, no negam a possibilidade da dualidade de contratos com o
mesmo empregador taxativamente, porm a concluso a de que a relao entre empregado
e empregador apenas se pode dar atravs de um nico contrato de trabalho. o que se
observa em Jos SERSON (1995) quando afirmou que na hiptese de um empregado vir a
desempenhar outras funes alm daquelas anteriormente contratadas, em horrio diferente,
por exemplo, cargos distintos, caracterizaria a Teoria do Emprego Desdobrado, ou seja,
permitiria a existncia de dois servios diferentes, no mencionando em nenhuma parte do
seu estudo a hiptese da dupla contratao com o mesmo empregador, muito pelo contrrio,
conclui que o contrato um s, tendo nesse caso um desdobramento do seu contrato de
trabalho com a funo originria.
A Teoria do emprego desdobrado: ocorre o emprego desdobrado quando o trabalhador, alm
das horas de expediente efetivo, onde presta servios decorrentes de sua profisso, exerce
alguma outra atividade diferente, em proveito do empregador.
Duas so as condies para que se configure o emprego desdobrado: a) que o servio no seja
o mesmo que a pessoa presta, e continua prestando, em razo do contrato de trabalho
original; b) que o servio seja prestado fora das horas de expediente. Observando-se o
princpio de que todo o dinheiro pago por uma empresa a seus empregados, em razo de
servios prestados, tem carter salarial, o ganho pelo trabalho no emprego desdobrado deve
ser considerado para todos os fins, como, por exemplo, para desconto previdencirio, para
depsito do FGTS, para clculo do repouso remunerado nos domingos e feriados, nas frias,
salrio maternidade, 13, imposto de renda (este dito pelo Parecer Normativo CST n 12, de
15.05.1981). O contrato de trabalho um s, porm ele se desdobra num pacto acessrio que
deve ser lanado na carteira de trabalho e no registro do empregado, como adendo. (SERSON,
1995, pp. 54-55).
Nesta mesma linha de raciocnio Aluysio SAMPAIO (1998) tambm traz baila outra hiptese
de impossibilidade de contratos com o mesmo empregador, o trabalho rural, cujo
entendimento pode estar revestido de dvidas:
"No trabalho rural a dualidade tambm duvidosa; a lei diz que, onde se adote plantao
subsidiria ou intercalar, esta ser objeto de contrato em separado; mas forma um todo com o
principal; "rescindido o contrato principal, ipso facto rescindi-se o contrato secundrio;
suspenso ou interrompido um, suspenso ou interrompido ficar o outro. (SAMPAIO, Aluysio,
Estatuto do Trabalhador Rural Comentado, Ed. Revista dos Tribunais, comentrio ao art. 41,
reproduzido pela Lei do Trabalho Rural)."
Esta corrente apresenta ainda como fundamento outros argumentos que conforme Gonalves
(1978) so contrrios admissibilidade do duplo contrato de trabalho com o mesmo
empregador, alegando-se que a dualidade de contratos possibilitaria no s a ampliao dos
servios inicialmente contratados, como tambm a ampliao da jornada de trabalho alm dos
limites legais, o que vedado expressamente pelo art. 468 da CLT.
Tal situao caracterizaria tremendo absurdo na relao funcional, podendo, na prtica,
direcionar a solues logicamente absurdas, como, por exemplo, a resultante da prtica de ato
faltoso do empregado, durante um dos servios, capaz de refletir no outro e a sua
conseqente resoluo do contratual. aceitvel que tenha o empregado o direito de
conservar o outro contrato, porm para evitar este desconforto, pode-se admitir, quando
muito, a existncia de dois servios diferentes, mas no dois empregos na mesma empresa.
Para esta posio doutrinria, o duplo contrato do trabalho poderia ainda vir a suprimir o
direito ao gozo das frias, ou seja, possvel que o empregado esteja em gozo de frias do
contrato "A" e, devidamente trabalhando no contrato "B", no garantindo assim o direito ao
descanso, garantia constitucionalmente assegurada.
"Fora reconhecer, entretanto, que a dualidade de contratos com o mesmo empregador
enseja inmeras questes que merecem rpida meno, no obstante as limitaes do
presente estudo. A primeira diz respeito s frias. Tratando-se de contratos autnomos entre
as mesmas partes, importa indagar se, quando o empregado entra em gozo de frias, por fora
de um dos contratos, tambm no deveria usufruir, na mesma poca, o repouso anual em
relao ao segundo contrato." (GONALVES, 1978, p. 49).
Em sntese so esses os argumentos dos que negam a possibilidade jurdica do duplo contrato
de trabalho com o mesmo empregador.
4. AS TEORIAS AFIRMATIVISTAS
Entretanto, defendendo a teoria afirmativista, preleciona Emilio GONALVES (1978), dizendo
que no existe norma legal que proba a coexistncia de mais de um contrato de trabalho com
o mesmo empregador, ou seja, onde o legislador no teve a inteno de criar bice ou
qualquer tipo de impedimento, no cabe, assim, ao intrprete faz-lo. O tema de fato no
comum, principalmente por no ser aplicado no cotidiano das empresas, mas nem por isso
menor seria o interesse pelo estudo do tema.
"Ser lcito celebrar o empregado, com o mesmo empregador, dois contratos de trabalho
independentes? A indagao traz baila a questo da possibilidade legal da coexistncia de
dois contratos de trabalho autnomos entre as mesmas partes. Verdade que, na prtica, tais
casos no so muito freqentes. Nem por isso menor o interesse que a matria tem
despertado, e os debates que tem suscitado." (GONALVES, 1978, p. 47)
CESARINO JNIOR (apud GONALVES, 1978:46) diz que possvel a dualidade de contratos
com o mesmo empregado, desde que a contratao fique bem caracterizada, ou seja, que os
contratos sejam verdadeiramente distintos um do outro, de forma que se configure duas
relaes individuais de trabalho, desde que "... ela fique bem caracterizada, isto , mister se faz
a exigncia de uma perfeita distino entre os servios prestados, de maneira a configurar
duas relaes individuais de trabalho nitidamente independentes".
Tarso Fernando GENRO, no entanto, entende que perfeitamente possvel a celebrao de
dois contratos de trabalho com o mesmo empregador, pois no existe bice legal que proba
tal hiptese, ou seja, se no existe norma impeditiva, claro que perfeitamente possvel.
Alm disso, diz o autor que no existe ofensa a quaisquer dos princpios do Direito do Trabalho
que possa impossibilitar a existncia do duplo contrato de emprego com o mesmo
empregador. E argumenta:
"Em primeiro lugar, deve ficar bem claro que no h qualquer proibio, no h qualquer
norma impeditiva, no h qualquer princpio de direito ou mesmo princpio particular de direito
do trabalho, que vede a existncia de dupla relao de emprego, ou seja, que as mesmas
partes realizem mais de um contrato de trabalho." (GENRO, 1981, p. 150).
Para alguns autores, a dualidade de contratos perfeitamente possvel, desde que observadas
algumas condies cujo objetivo principal sejam o de consubstanciar a independncia dos
contratos entre si, principalmente, o da autonomia entre eles, evitando assim possveis
confuses acerca da sua licitude. "Pode o mesmo empregado manter mais de um contrato de
trabalho com o mesmo empregador, desde que para a prestao de servios independentes,
em horrios ou locais diversos, ou tambm, de natureza diversa" (ALMEIDA, 1981, p. 34).
Outros admitem a possibilidade de existir mais de um contrato de trabalho, pactos diversos
entre os mesmos sujeitos contratuais, com o mesmo empregador, sendo mister que se faa
uma perfeita distino entre os servios prestados, de maneira a configurarem duas relaes
individuais de trabalho nitidamente independentes, observando que "por ser rara a hiptese,
em geral, em trabalhos de natureza tcnica, especializada, qualificada ou liberal, deve ser
estudada com cuidado, sob suspeita de fraude lei" (MORAES, apud GUIMARES, 1971, pp.
36-184).
Aps estudo sobre os princpios do direito do trabalho, conhecemos o princpio do duplo
contrato de trabalho que contempla a possibilidade de existir mais de um contrato de trabalho
com o mesmo empregador, demonstrando a evoluo do Direito do Trabalho, como forma de
atender o intrprete na soluo dos litgios atualmente submetidos apreciao do Judicirio.
(SALEM NETO, 2003, p. 51,).
A Consultoria da empresa Informaes Objetivas-IOB (2001, pp. 1-2) publicou no boletim n
128, um estudo sobre a Acumulao de empregos Admissibilidade Implicaes no Contrato
de Trabalho, no tpico que trata do contrato de trabalho simultneo com o mesmo
empregador.
"No h nenhum bice legal a que se firme mais de um contrato de trabalho com o mesmo
empregador, desde que as funes sejam diferentes e a prestao dos servios seja em
horrios distintos. Nessa hiptese, segundo a maioria dos doutrinadores, a soma das jornadas
no poder ultrapassar o limite legal fixado de at 8 horas dirias e 44 semanais, seja para os
maiores ou menores de 18 anos, e o intervalo entre as jornadas (assim considerada a
resultante da soma dos dois ou mais contratos) dever ser de, no mnimo, 11 horas. O perodo
para repouso ou alimentao, se o somatrio ultrapassar 6 horas dirias, ser de no mnimo, 1
hora" (CLT, art. 66. Caput 71 apud IOB, 2001, pp. 1-2)
Outra renomada consultoria, FISCOSOFT EDITORA LTDA, publicou em 23.09.2003 comentrio
produzido pela sua equipe tcnica referente ao Acmulo de Emprego. No tpico 3 (trs) que
fala sobre "Mais de um Contrato com o Mesmo Empregador", afirmando que possvel,
acompanhando tambm a maioria dos autores, condicionando a existncia dos contratos
distintos, justamente para se evitar que se caracterize o acmulo de funes, as devidas
anotaes, alm de trazer uma argumentao importantssima na hiptese da contratao no
caso do menor, manifestao no realizada por nenhum autor at ento citado.
Os seus argumentos servem tanto para justificar a no extrapolao da jornada de 44h
semanais e oito horas dirias pelo menor de dezoito anos quando for empregado de dois
empregadores distintos, como tambm para permitir que o intrprete possa buscar uma
melhor fundamentao para o caso da jornada de trabalho do empregado maior de dezoito
anos na hiptese da dupla contratao com o mesmo empregador. A consultoria FISCOSOFT
assim se posicionou:
" possvel, ainda que de ocorrncia pouco usual, a dupla contratao com o mesmo
empregador. Para tanto, h que confeccionar dois contratos distintos, considerando-se como
condies bsicas: horrio, funo e obrigaes distintas, ou mesmo trabalho em
estabelecimentos distintos.
Destaque-se que a existncia de contratos distintos condio essencial, que visa evitar a
ocorrncia do acmulo de funes.
Se o empregado for contratado para exercer funes distintas, caber ao empregador
proceder as devidas anotaes na CTPS, no livro ou ficha de registro de empregados e, se for o
caso, nas fichas de salrio-famlia e de salrio-maternidade.
Vale destacar, que, no caso de empregado menor de 18 anos, sujeito a contratos de trabalho
em estabelecimentos distintos, as horas de trabalho sero somadas, podendo o total alcanar
o mximo de 8 horas dirias ou 44 horas semanais, conforme preceitua o art. 414 da CLT."
Como visto, em torno do tema, no h consenso entre os juristas quanto a admissibilidade ou
no da coexistncia de contratos de emprego entre partes idnticas.
5. A LICITUDE DO DUPLO CONTRATO DE EMPREGO COM O MESMO EMPREGADOR
Partindo do princpio de que o que no proibido permitido, pode-se afirmar que a base
fundamental para a teoria dos afirmativistas a de que no existe no ordenamento jurdico
qualquer norma legal que vete a possibilidade de empregado e empregador, por livre
manifestao de suas vontades, estabelecerem mais de um contrato de trabalho.
Vale dizer que na legislao trabalhista no existe qualquer dispositivo que vede a acumulao
de empregos em empresas diferentes, como tambm na mesma empresa. Portanto, um
mesmo empregado, desde que tenha disponibilidade de tempo, poder manter
simultaneamente mais de um contrato de trabalho com empregadores distintos ou o mesmo.
como se pronuncia Maranho (apud GONALVES 1978, p. 34),
Atualmente as empresas preferem os profissionais que possuem conhecimentos generalistas,
justamente porque tais profissionais esto, em tese, preparados para girar dentro da
organizao conforme as suas necessidades e oportunidades. Alm disso, a constante
exigncia pela qualificao tambm contribui para que os profissionais de determinadas reas
busquem novas qualificaes visando manuteno e a ascenso profissional em seus
empregos.
Por isso, muito comum encontrar profissionais que desempenham mais de uma funo para
aquela mesma organizao, principalmente quando uma delas de maior grau de qualificao,
como no exemplo do professor, o mdico, o contador, o engenheiro ou qualquer profissional
da rea administrativa ou operacional.
Esse tipo de ocorrncia positiva para ambas as partes. Para o empregado, porque consegue
dentro da mesma empresa unificar a sua fora de trabalho e usar as suas habilidades e
competncias dentro das oportunidades que esta vier oportunizar aos seus empregados. Alm
disso, possvel manter na mesma empresa, no mesmo local, a oportunidade de aumentar a
sua remunerao, alicerado ao fator motivacional, pois muitas vezes permite que o
empregado possa desempenhar funes que esto diretamente ligadas a sua realizao
profissional/pessoal. o que se v, por exemplo, na hiptese de um empregado das reas
administrativas ou gerenciais que possui qualificao compatvel para exercer o cargo de
professor em turno diverso ao de sua jornada.
comum em diversas profisses, o empregado buscar na mesma empresa novas
oportunidades. Isto ocorre, sobretudo, quando devido a dadas peculiaridades, tais
profissionais tm jornada de trabalho reduzida, como tambm conhecimentos em outras reas
explorada pela organizao.
Vaticina Tarso GENRO (1994) quando diz que em primeiro lugar deve ficar bem claro que no
h qualquer proibio, nenhuma norma impeditiva, como tambm no h qualquer princpio
de Direito ou mesmo princpio particular de Direito do Trabalho, que vede a existncia da
dupla relao de emprego, ou seja, que as mesmas partes realizem mais de um contrato de
trabalho.
Assim, aquele professor que contratado para dar aulas e depois contratado para secretrio
da escola, noutro ou num mesmo turno, trava duas relaes de emprego. Da mesma forma o
jogador de futebol que passa a cuidar do estdio ou balconista que passa a dormir na loja para
vigi-la noite. A acumulao de empregos , pois absolutamente possvel com o mesmo
empregador. O que necessrio verificar, para concluir pela sua existncia, so as
caractersticas objetivas e subjetivas de cada caso concreto.
Outro exemplo que refora ainda mais que possvel a dualidade de contratos com o mesmo
empregador foi trazido por SALGADO (1981:946), quando diz: "nada obsta que uma pessoa
seja contratada como secretria de uma escola, para trabalhar das 8 s 12 horas e que faa,
concomitantemente, ou no, um segundo contrato para trabalhar no perodo da tarde como
professora".
Irretocvel a ilao de GUIMARES (1971:36 e 185) quando se manifestou sobre o assunto:
O que no proibido lcito. trusmo legal que dispensa maiores comentrios.
Ora, a lei no impede, de forma taxativa, que um empregado celebre dois contratos e vamos
ficar com estes apenas, com o mesmo empregador.
No se trata, porm, de ocorrncia habitual ou freqente. Muito menos de acontecimento
bvio e ululante.
Vale ressaltar que o legislador tratou no art. 414 da CLT da possibilidade da dupla contratao
ao estabelecer norma especial de tutela do trabalhador menor de 18 anos. Este dispositivo
deixa claro que possvel acumular empregos, no caso objeto da norma, proibindo apenas que
a soma das horas de trabalho prestadas aos diversos empregadores exceda a oito horas
dirias.
Nesse sentido, diante da ausncia de dispositivo idntico entre os dispositivos de proteo ao
trabalho, evidencia-se que o legislador somente se preocupou com os empregados menores,
no fixando qualquer proibio ou limitao aos empregados maiores.
No se preconiza com isto a absoluta e fatal subverso dos princpios juslaborais, mas apenas
que tais alteraes realizadas at agora se confrontadas com os princpios tradicionais do
Direito do Trabalho, dificilmente conseguiramos materializar-se num plano existencial,
permitindo, assim, a criao de novas verses ou vises adaptveis s novas situaes reais.
O quadro aqui desenhado, por si mesmo, revela que a presuno de que a dualidade de
contratos com o mesmo empregador ocorreria somente com objetivo de fraudar a lei
juridicamente insustentvel.
Como j analisamos anteriormente, mister analisar qual foi a inteno das partes contratantes
e se foi esta a vontade dos partcipes.
Assentadas a noo de vnculo contratual e de subordinao, impem-se referncias s teorias
sobre a matria e que so essenciais para sua melhor compreenso. Para a Consolidao das
Leis do Trabalho, contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso,
correspondente relao de emprego (art. 442 da CLT). A dico normativa ao empregar o
termo acordo correspondente relao de emprego, afirmam alguns, mesclou as teorias
contratualista e anticontratualista.
A relao de emprego produto desse contrato (CLT, art. 442. Assentadas a noo de vnculo
contratual e de subordinao, impem-se referncias s teorias sobre a matria e que so
essenciais para sua melhor compreenso. Como preleciona Maurcio Godinho DELGADO
(2002):
A vontade, como se sabe, a particularizao da liberdade em uma relao jurdica concreta.
Na relao de emprego, essa vontade (e liberdade) apresenta, claro, limitaes
inquestionveis. Afinal, como j foi argutamente observado pela jurista Luiza Riva Sanseverino,
no se trata tanto da vontade dirigida definio do contedo do vnculo contratado, embora
mantenha-se como vontade para definir sobre a efetiva pactuao do referido vnculo
(DELGADO, 2002).
A questo de fato tem sido abordada de forma vacilante e contraditria, como demonstra
Tarso GENRO, quando diz que muitos autores esquecem que, em suas obras, defendem a
contratualidade da relao de emprego e acabam negando que as partes venham pactuar o
duplo contrato com o mesmo empregador, observando com proficincia,
um tema que tem sido abordado de forma vacilante e contraditria. Muitos autores
esquecem na parte geral das suas obras defendem a "contratualidade da relao de emprego"
e, quando examinam a cumulao de contratos, tratam-no como se ele fosse mera relao de
vassalagem sem qualquer interferncia da subjetividade das partes. Esquecem a
"contratualidade" da relao de emprego. Partem da, de forma caricatural, para a afirmativa
velada, que a objetividade da relao travada entre as partes no permite o "duplo contrato".
(GENRO, 1994, p. 150)
Srgio Pinto MARTINS (2005:75) comenta a questo de contratos de trabalho com empresas
pertencentes a um mesmo grupo econmico: "A prestao de servios a mais de uma empresa
do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a
coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio", acrescentando
que: "Exceo poder ocorrer se as partes ajustarem algo em sentido contrrio, como na
hiptese de o empregado trabalhar seis horas para uma empresa do grupo e mais seis horas
para outra empresa, mediante contratos de trabalho distintos".
Precisa-se, ento, agora, para entender melhor o assunto, saber mais sobre a questo dos
elementos constitutivos do contrato de trabalho. Os elementos componentes do contrato
empregatcio no diferem, em geral, daqueles j identificados pela teoria civilista clssica:
tratam-se dos elementos essenciais, naturais e acidentais do contrato.
Nos prendemos mais aqui apenas aos elementos essenciais, pois, so imprescindveis para a
formao da relao contratual. A sua ausncia ou irregularidade pode comprometer
existncia ou a validade do contrato da o especial interesse para o presente estudo. So eles:
a capacidade das partes, a licitude do objeto e higidez de vontade .
Um dos elementos mais importantes para este estudo a higidez de vontade que significa a
manifestao da vontade sem dvida nenhuma imprescindvel para a validade do contrato
de trabalho. As partes so livres para ajustar uma relao e emprego, porm a manifestao
da vontade estar sempre adstrita ao que preceitua o art. 444, da CLT, quando diz que as
relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes interessadas
em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos
coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes. Ora a
celebrao de outro contrato de trabalho com o seu empregador, no se subsume ao preceito
referido.
de se ressaltar que no havendo a manifestao livre da vontade em razo de erro, dolo,
coao, leso, estado de perigo ou fraude legislao trabalhista, tem-se como conseqncia
a nulidade da dupla contratao, considerando-se para todos os efeitos nico contrato de
trabalho.
6. CRITRIOS DEFINIDORES DA POSSIBILIDADE DO DUPLO CONTRATO DE EMPREGO
A dinmica da vida social traz tona, rotineiramente, novas situaes que exigem constante
evoluo do direito. Aos intrpretes do Direito cabe buscar nos princpios jurdicos solues
para as demandas sociais de modo a possibilitar a atuao da Justia, suprindo lacunas
deixadas pelo poder detentor da competncia legislativa. Os princpios funcionam como
verdadeira bssola interpretativa.
Sendo assim, o Poder Judicirio ancora-se nos princpios, fazendo atuar a Justia sobre os
problemas reais e a subsuno dos fatos ao Direito orientados por aqueles valores inerentes
ao sistema jurdico. Em resumo, os princpios do Direito devem ser o espeque de todos os
intrpretes na busca de uma efetiva soluo para o problema posto, bem como para o novo
exerccio de dialtica, a ser efetivado para os casos vindouros.
Na hiptese da dualidade de contratos com o mesmo empregador, partes dos juristas, alegam
que a convivncia de dois contratos entre as mesmas partes seria incompatvel com os
fundamentos e objetivos do Direito do Trabalho tendo em vista que a pessoalidade e confiana
mtua no permitiriam a caminhada paralela e independente.
A admissibilidade em tese da dualidade contratual no implica de modo algum a inexistncia
de critrios definidores desta possibilidade jurdica in concreto. impostergvel estudar quais
so os parmetros jurdicos para verificar caso a caso se ou no possvel a dupla contratao.
Entretanto, esta inferncia deve ser criticada cautelosamente e sem as amarras do apego a
dogmas que no esto consagrados nem mesmo na legislao. Os itens que seguem, trazem
fundamentos para firmar a possibilidade da existncia, dentro dos moldes perfeitamente
jurdicos, porque a hiptese pode caminhar e caminha em perfeita sintonia com os princpios
norteadores do Direito do Trabalho, no ofendendo quaisquer deles, seja direta ou
indiretamente.
Com base na lio de Tarso GENRO (1994:151):
"[...] em primeiro lugar, deve ficar bem claro que no h qualquer proibio, no h qualquer
norma impeditiva, no h qualquer princpio de direito ou mesmo princpio particular de direito
do trabalho que vede a existncia de dupla relao de emprego, ou seja, que as mesmas partes
realizem mais de um contrato de trabalho." (Grifos nossos).
Em considerao ao art. 8 da CLT, que inclui os princpios gerais de Direito, principalmente do
Direito do Trabalho, entre as fontes a que a Justia do Trabalho e as autoridades
administrativas devem recorrer para sanar omisses na esfera juslaboral. Assim preceitua a
artigo mencionado.
"As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou
contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e
outros princpios e normas gerais do direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de
acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum
interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico" (art. 8, caput).
Assim sendo, a dualidade de contratos com o mesmo empregador dever caminhar, conforme
os ditames contidos na Principiologia do Direito do Trabalho. Para fins de anlise, quanto aos
reflexos dos princpios trabalhistas, destacam-se aqueles que, notadamente, esto suscetveis
de serem afetados pela dupla contratao e que se revelam como vetores de cotejo das
situaes do dia-a-dia da relao de emprego ensejadoras da dualidade de contratos quais
sejam: a) princpio da proteo; b) princpio da primazia da realidade; c) princpio da
razoabilidade e d) princpio da boa-f.
O princpio da proteo tem por escopo equilibrar a relao empregatcia, conferindo primazia
jurdica ao empregado economicamente hipossuficiente. Como se sabe, desdobra-se nos
axiomas do in dbio pro operrio, da condio mais benfica e da norma mais favorvel. O "In
dbio pro operrio" quer dizer que, havendo dvida, deve o aplicador da lei optar soluo pela
mais favorvel ao empregado. No se admite a aplicao deste princpio se dele resultar
afronta vontade do legislador.
O princpio da condio mais benfica como desdobramento do princpio constitucional do
Direito Adquirido, deve ser o guia para definir casos concretos em que se questione a licitude
ou no da dupla contratao.
Como j dito anteriormente, no existe bice que um empregado venha celebrar contratos de
trabalho simultneos com empregadores diferentes, desde que no ocorra incompatibilidade
de horrios. Entendemos que o empregado que venha a celebrar contrato com o seu mesmo
empregador ter muito mais vantagens do que teria se fosse ensinar em outra instituio de
ensino, por exemplo.
O princpio da primazia da realidade reza, como explica SUSSEKIND (2002:112), que "[...] a
relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relao jurdica estipulada pelos
contratantes, ainda que sob a capa simulada, no correspondente realidade", desde que
passe pelo crivo da Principiologia trabalhista, em razo da primazia do mundo dos fatos sobre
o Direito aplicvel. Ou seja, caso o empregado venha a celebrar dois contratos com o seu
empregador, sendo um para o cargo de professor de ensino fundamental e um outro para o
ensino superior, no obstante apenas lecionar para o nvel superior, restar comprovado que o
ajuste feito pelo empregador visou apenas desvirtuar os direitos do empregado.
Tambm o princpio da razoabilidade critrio fundamental. Este princpio traduz-se na idia
de que somente legtima uma conduta se ela for adequada consecuo do fim almejado e,
no caso de condutas que impliquem gravames para o destinatrio, se for realmente necessria
e no existir outra menos gravosa que produza o mesmo resultado. Nesse caso, deve o
aplicador da lei se nortear pelo bom senso, tendo por base a conduta esperada do homem
mdio, no discernimento do que seja justo e razovel.
Dentro da hiptese do duplo contrato de trabalho tal princpio est em perfeita sintonia com o
seu objeto, pois empregado e empregador quando buscam uma nova relao de emprego
esto cientes que a nova condio exigir de ambos o cumprimento das regras de trabalho.
No sendo a exclusividade elemento caracterizador da relao de emprego, pode o
empregado manter outro contrato com empregador diverso e, muitas vezes, mais gravoso o
cumprimento das atribuies do contrato diverso com outro empregador em razo de
eventuais deslocamento, ofertas menores em termos de salrios por aquele empregador etc..
Essa possibilidade no pode ser argumento para a negativa peremptria da dualidade
contratual entre partes idnticas, pois, fere o senso de razoabilidade. Por outro lado no se
pode tambm afirmar generalizadamente que sempre ser admissvel o duplo contrato
incondicionadamente. Ora, tanto uma quanto outra proposio no se coaduna com o
princpio da razoabilidade que de ser a coordenada da aferio da possibilidade concreta da
simultaneidade de contratos de emprego.
Finalmente, o principio da boa-f deve estar presente na formao do duplo contrato bem
como na sua execuo. O desejvel que o empregado procure, de boa f, cumprir as
obrigaes pactuadas, visando ao melhor rendimento no trabalho, enquanto ao empregador
deve cumprir, por si ou pelos seus prepostos, com lealdade e boa-f, as obrigaes que lhe
cabem (SUSSEKIND, 2005).
RODRIGUEZ (apud CARVALHO, 2004:7) assim afirma:
A boa-f significa que as pessoas devem celebrar seus negcios, cumprir as suas obrigaes e,
em geral, ter com os demais uma conduta leal, e que a lealdade no direito desdobra-se em
duas direes: primeiramente, toda pessoa tem o dever de ter com as demais uma conduta
leal, uma conduta ajustada s exigncias do decoro social; em segundo lugar, cada qual tem o
direito de esperar dos demais essa mesma lealdade.
preciso ressaltar que o princpio da boa-f ganhou vigor em todas as searas do Direito, pois,
assim nos lembra Augusto Csar Leite de CARVALHO (2004), que os arts. 113, 187 e 422, do
novo Cdigo Civil, referem-se ao princpio da boa-f, porque revelam a opo do legislador por
normas genricas ou clusulas gerais, sem a preocupao de excessivo rigorismo conceitual, "a
fim de possibilitar a criao de modelos jurdicos hermenuticos, quer pelos advogados, quer
pelos juzes, para a contnua atualizao dos preceitos legais".
Para validade se instaurar a dualidade de contratos com o mesmo empregador, tal princpio
de observncia obrigatria, pois se presume que as partes ao manifestarem a vontade por
contrair um novo pacto devem estar ambas imbudas de boa-f na disposio das novas
condies, pois certamente se houver presena de m-f por parte de qualquer dos
contratantes, esse contrato no ter eficcia legal.
Enfim, deste exame pormenorizado, conforme se demonstrou, extrai-se que a dualidade de
contratos harmoniza-se com os princpios do Direito do Trabalho. Pois, a inexistncia de vcio
de vontade, como mencionado no tpico sobre a higidez da manifestao da vontade,
motivo para a anulao do ato jurdico firmado entre as partes, mantendo sempre possvel
aquilo que por ventura no for contaminado. Nesse sentido, caso o empregador venha praticar
algum ato ilcito que reflita na manipulao da vontade do empregado, obrigatoriamente esse
contrato ser anulado.
Assim posto, a dualidade de contratos com o mesmo empregador pressupe o ajuste sem
quaisquer interferncias na vontade do empregado, tendo em vista ser uma hiptese que, por
no ser muito aplicada no dia-a-dia no Direito do Trabalho, existir, como h, sempre uma
presuno de que o empregador est influenciando o empregado de alguma forma. A ausncia
de defeitos deve ser tambm considerada como um dos critrios norteadores da avaliao das
situaes reais que se apresentarem ao operador do Direito.
Outro termo para esses casos, a indicao doutrinria da distino das funes contratadas
como requisito de admissibilidade da dualidade contratual. Nesse sentido, Jos SERSON
(1995:54) adverte:
Convm mencionar todas as alternativas possveis; assim, se uma pessoa pode vir a prestar
servios de marceneiro e motorista, ambas as hipteses devem ser mencionadas. Depois do
nome do cargo, usam-se as palavras compreendendo, inclusive, e se escreve tudo quanto
poder ser exigido do empregado e que no contm no nome do cargo. Observe-se as
proibies legais, como a de atribuir ao pessoal de medicina e segurana o trabalho afazeres
estranhos durante as horas de atividade especfica (NR 4.10 da Port. 3214 com a redao da
Port. SSMT 33/83). As expresses gerais (como "servente", "braal", "auxiliar de escritrio")
firmam o trabalho da pessoa naquilo que costumeiramente ela faz, gerando uma situao mais
restrita do que se tivessem sido declarados os servios todos. A carta que comunica a
promoo ou transferncia de cargo diz que o novo servio "compreende inclusive" as tarefas
que enumera (o empregado concorda na 2 via).
Tarso GENRO (1981) assevera com categoria que, para tal hiptese existir, necessrio se faz a
observncia das caractersticas objetivas e subjetivas de cada caso concreto, alm disso, traz
alguns exemplos das hipteses mais comuns que tal situao poderia ocorrer durante uma
relao de emprego. So expressivos seus termos:
Assim, aquele professor que contratado para dar aulas e depois contratado para secretrio
da escola, noutro ou num mesmo turno, trava duas relaes de emprego.
Da mesma forma o jogador de futebol que passa a cuidar do estdio ou o balconista que passa
a dormir na loja, para vigi-la, noite. Acumulao de empregos , pois, absolutamente
possvel com o mesmo empregador. O que necessrio verificar, para concluir pela sua
existncia, so as caractersticas objetivas e subjetivas de cada caso concreto. (GENRO, 1981,
p.150).
Do exposto, possvel constatar ento, caso o empregador queira contratar um determinado
empregado para ocupar um certo cargo na empresa, que por sua vez, no apresente
necessidade de tempo integral, poder ele, caso o empregado aceite, contemplar dentro do
mesmo contrato e em outra jornada, outra funo, cuja especificidade e particularidades da
empresa tambm no seja necessrio para uma jornada de tempo integral (oito horas
semanais).
No que diz respeito ao caso especfico dos mdicos e professores, GONALVES observa que a
jornada reduzida de trabalho em cada emprego, fixada por lei (para os mdicos, mximo de
quatro horas e mnimo de duas horas dirias (Lei n 3.999/61); e, para os professores, mximo
de quatro aulas consecutivas ou seis intercaladas, por dia, no mesmo estabelecimento (art.
318 da CLT), possibilita a acumulao de empregos, aliando-se ao fato razes de ordem
econmica que no possvel desconhecer: normalmente, no podem esses profissionais viver
exclusivamente dos salrios auferidos em um s emprego.
Em segundo lugar, h de se ter em conta que inquestionvel a possibilidade de o empregado
ter dois ou at mais vnculos empregatcios com empregadores diversos o que, por
conseguinte, pode implicar um grande nmero de horas de trabalhado despendido pelo
trabalhador sem que a isto se objete com base na limitao legal da durao da jornada. No
se afirma com isso que a limitao no seja relevante para proteo do trabalhador. O que se
pretende argumentar, perquirindo se h a limitao por si mesma causa excludente da
licitude da contratao. Ora intuitiva a ilao de que a compatibilidade das jornadas dos dois
contratos como o limite geral da lei no critrio de admissibilidade.
Ora o empregado pode nos seus horrios livres estabelecer outro contrato de trabalho com
qualquer empregador mesmo que a soma das jornadas venha ultrapassar o limite mximo de
quarenta e quatro horas semanais, pois isso uma faculdade que ele tem e que, conforme j
demonstramos nesse estudo, no existe qualquer impedimento legal. No se justificando
exigir especialmente se o empregador eventualmente for o mesmo de outro contrato tambm
de emprego. Concluso em sentido contrrio revela-se incongruente sob o ponto de vista
lgico-jurdico. Nesta mesma esteira de pensamento defende MARANHO, (apud GONALVES,
1978, p. 34): "Pode ocorrer, assim, em tese, a acumulao de contratos de trabalho com
empregadores distintos, assim, como de contrato de trabalho com funo pblica. Tudo
depende da funo, da compatibilidade de horrios e da inexistncia da concorrncia desleal".
No trecho transcrito a expresso compatibilidade de horrio, contextualmente interpretado
significa ajuste de tempo capacidade fsica do empregado para executar os servios.
Observe-se que o autor faz uma analogia com a cumulao de contratos com a administrao
pblica.
No caso da dualidade de contratos com o mesmo empregador, temos que analisar que o
empregado no deixar de ser remunerado para as diversas funes que ele venha a
desempenhar, da mesma forma que estaria caso fosse com outro empregador. Serson (1995
p.55) afirma que "as horas trabalhadas em desdobramento so independentes do servio
regular, no havendo interferncia nos direitos e obrigaes correlatos; assim, no se paga
adicional de hora extra porque o servio acrescido no continuao da atividade normal".
(grifos nossos).
O empregado no estaria adstrito ao limite mximo de jornada de trabalho, digo, s quarenta
e quatro horas semanais, como leciona Ives Gandra MARTINS FILHO (2003, Proc. 614093), que
entende inexistir vedao legal da celebrao de contratos de trabalho simultneos com o
mesmo empregador, em horrios distintos, ainda que a soma das jornadas de trabalho dos
contratos ultrapasse as quarenta e quatro horas semanais. como julgou:
CONTRATOS DE TRABALHO SIMULTNEOS MESMO EMPREGADOR POSSIBILIDADE
Inexiste vedao legal de celebrao de contratos de trabalho simultneos com o mesmo
empregador, em horrios distintos, ainda que a soma das jornadas de trabalho dos contratos
ultrapasse as quarenta e quatro horas semanais. E, tendo havido contratao formal da
empregada para trabalhar como professora no turno da manh e como assistente de alunos no
perodo da tarde, com o pagamento dos salrios correspondente s funes exercidas, e no
sendo reconhecida a existncia de fraude na hiptese, no h que se falar em horas extras,
cuja pretenso no encontra guarida nos arts. 58 e 59 da CLT e 7, XIII, da Constituio da
Repblica.
Por outro lado, a Smula n 129 do TST no estabelece vedao de celebrao de dois
contratos de trabalho simultneos com o mesmo empregador, mas consigna que, salvo ajuste
em contrrio, a prestao de servios para mais de uma empresa do mesmo grupo econmico
e no mesmo horrio no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho. (TST-
RR-614093/99.2, 4 T, 23.04.2003, Rel. Ives Gandra Martins Filho) (TST.gov.br)
Vale ainda trazer como forma de demonstrarmos que a dualidade de contratos com o mesmo
empregador est sendo bem vista pelos Tribunais da mais alta corte, o caso de um professor
possuir dois contratos para a mesma funo no seria considerado como extrapolao de
jornada para fins de aplicao do acrscimo salarial, conforme decises:
PROFESSORA-HORAS EXTRAS DUPLO CONTRATO DE TRABALHO INTELIGNCIA DO ARTIGO
318 DA CLT O art. 318 da CLT probe que o professor tenha jornada de trabalho superior a
quatro horas dirias consecutivas ou seis intercaladas em um mesmo estabelecimento.
Registrado pelo Regional que dois foram os contratos de trabalho, invivel falar-se em sua
ofensa. O contrato de trabalho pode ser constitudo de forma expressa (escrita ou verbal) e de
forma tcita. Logo, definido pelo Regional, atento primazia da realidade, que, por sinal,
encontra-se apoio na confisso da reclamante, de que houve dois contratos, a irregularidade
decorrente da falta de anotao no descaracteriza o liame empregatcio. Agravo de
instrumento no provido (TST, AIRR-780.146/01.4, 4 T, pub. 31.10.2002, Rel. Milton de Moura
Frana) (TST.gov.br).
AGRAVO DE INSTRUMENTO RECURSO DE REVISTA ADMISSIBILIDADE DOS CONTRATOS DE
TRABALHO CELEBRADOS COM O MESMO EMPREGADOR DA JORNADA DE TRABALHO DO
PREQUESTIONAMENTO [...] O reconhecimento pelo Tribunal Regional acerca da existncia de
dois contratos de trabalho simultneos entre o reclamante e o reclamado, e no existindo
nenhuma proibio legal para a celebrao desses contratos de trabalho, e ainda, no tendo o
TRT, reconhecido qualquer fraude na contratao da reclamante, a sua pretenso de auferir,
como extras, as horas que excederam a quatro aulas consecutivas e seis, intercaladas, no
encontra guarida no art. 318 da CLT (Ac. TST, AIRR-40.792/2002-900-09-00.1, 5 T, pub.
27.02.2004, Rel. Rider de Brito (TST.gov.br)
A esta posio jurisprudencial, ope-se o preceito do art. 9 da CLT que impe observar
objetivamente se h ou no nulidade em razo de ter-se como fim desvirtuar, fraudar ou
impedir aplicao das normas e princpios justrabalhistas. Isto porque a tese admitida nos
julgados, na hiptese de serem as funes idnticas, pe-se numa linha muito tnue entre o
princpio da proteo e o impedimento da aplicao das normas que a efetiva.
7. CONSIDERAES FINAIS
A pesquisa desenvolvida conduziu constatao de que a simultaneidade de contratos entre
idnticos sujeitos da relao de emprego questo complexa, no sendo de fcil subsuno
aos princpios e normas do Direito do Trabalho. A este aspecto explica a divergncia e a
pluralidade de posies doutrinrias as quais podem ser classificadas em corrente negativista e
afirmativista.
Com o estudo, revelou-se ter a posio afirmativista mais afinidade com a ordem jurdica em
cotejo com a realidade social.
Verificou-se que presumir abstratamente a impossibilidade jurdica da hiptese suscitada no
se sustenta juridicamente. Primeiro ante a inexistncia de veto legal neste sentido, mas ao
contrrio de indicativos normativos de ser admissvel como se v especialmente no art. 414 da
CLT, quando tratou dos menores.
A licitude da dupla contratao tambm no pode ser negada em razo da natureza contratual
incontestvel da relao de emprego que se estampa no art. 442 e reconhecida amplamente
pela doutrina ptria. Devendo ponderar e no desconsiderar que o Direito do Trabalho, apesar
de orientar para tutela do trabalhador, pressupe a liberdade para contratar que no pode ser
afastada sem expressa proibio pelo ordenamento jurdico. Assim a simultaneidade de
contrato pode sim decorrer de ajuste das partes desde que presentes os elementos essenciais
ao negcio jurdico empregatcio.
O que se deve repelir a manifestao de vontade viciada e observar o preceito esculpido no
art. 444 da CLT, pois segundo o qual devem ser respeitadas as disposies de proteo ao
trabalho. Entretanto a apurao da observncia deste artigo no pode se restringir a mera
negativa geral e abstrata. Deve-se apurar caso a caso a licitude.
Assim, o importante aferir critrios de verificao da licitude. A anlise terica e a reflexo
sobre a realidade ftica levam a concluir que no h violao a qualquer princpio trabalhista.
A dinmica dos fatos sociais exige constante exame do Direito que no deve ser apegado a
dogmas e isolado desta dinmica. Analisando hipteses como de uma instituio de ensino
que venha a ofertar vagas de professores e que alguns dos seus j empregados, possuindo os
requisitos necessrios e a experincia suficiente, como negar sua possibilidade jurdica?
Afirmar ser incabvel causar prejuzos ao trabalhador que se ver impedido de com seu
empregador, manter novo contrato, que pode ser validamente firmado com outra instituio
concorrente muitas das vezes com nus para trabalhador. Isto certamente no a meta do
princpio protetivo.
Pressuposto inafastvel para admissibilidade concreta da dupla contratao a inexistncia de
vcios jurdicos. H de manifestar a vontade de forma imune de coao, dolo ou m-f, erro ou
ignorncia, bem como h de ser invalidado se feito em estado de perigo ou leso.
Um critrio outro que se demonstrou pertinente a distino dos objetos dos contratos
multiplamente pactuados de forma a evitar fraude s normas de proteo do trabalhador.
Assim, controvrsia instaurada em torno da limitao da jornada de trabalho chegou-se a
concluso de que presentes os demais critrios no justifica juridicamente a limitao, pois em
casos reais se impedido de prestar servio para empregador, com quem j mantm, ir firmar
novo pacto com empregador diverso com majorao das horas trabalhadas. Logo, no se
protege o trabalhador, declarando impossvel a hiptese examinada.
Finalmente, a relevncia e gravidade das repercusses jurdicas, no devem prender-se a
respostas dogmticas e ilhadas da realidade ftica. A isto se atentou, como restou evidenciado,
a jurisprudncia dominante, considerando os diversos aspectos aqui apontados e
manifestando-se favorvel celebrao do duplo contrato, desde que este no tenha qualquer
elemento que possa anular a sua validade no que se afina, em linhas gerais, com a doutrina
nacional.
Diante do exposto, conclui-se ser plenamente admissvel a simultaneidade de contratos entre
um empregador e um empregado, desde que o ajuste no seja maculado por quaisquer
defeitos jurdicos e observados certos critrios de modo a no se favorecer e estimular fraudes
ordem juslaboral.
Sugere-se que o intrprete da lei quando analisar a hiptese da dualidade de contratos com o
mesmo empregar verifique em cada caso concreto o objetivo que as partes envolvidas
buscaram, assim como a inexistncia de manipulao de vontades.
Considerando a dificuldade de literatura relacionada ao tema e a necessidade de
aprofundamento nos estudos acerca do assunto, sugere-se ainda que outros pesquisadores
possam se debruar em causa to necessria no momento atual, quando a hiptese vem, em
sua maioria, em benefcio do empregado, sem desprezar os benefcios, tambm, com o
empregador.
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