Actuales Aspectos de La Responsabilidad Patrimonial Del Estado

Derecho Administrativo III Eduardo Cordero
ACTUALES ASPECTOS DE LA RESPONSABILIAD PATRIMONIAL DEL

ESTADO
Es un elemento central en el estudio del derecho y con una gran aplicacin prctica. El
Estado es una especie de gran Hermano omnipresente, por lo que, en ocasiones, puede
producir daos ya sea por accin1 o por omisin.2 Se genera un universo de casos y eventos
en donde se puede buscar la responsabilidad patrimonial del Estado. Se estudiarn las
normas y principios que rigen dicha responsabilidad con especial nfasis en buscar un
sistema de responsabilidad.
Hay dos correctivos de la prerrogativa de la Administracin que reclama el

instinto popular, cuyo sentimiento respecto al poder pblico puede
formularse en estos dos brocardos: que acte, pero que obedezca la ley3; que
acte, pero que pague el perjuicio4. Maurice Hauriou (1856 1929)
El principio de legalidad sostiene el actuar de la Administracin, pero el principio de

responsabilidad es igualmente importante.
LA RESPONSABILIDAD
La norma jurdica impone un deber y genera responsabilidad. Ahora bien, esta

responsabilidad es imputable a un SUJETO DE DERECHO. Solo se puede imputar
responsabilidad a una entidad capaz de contraer derechos y obligaciones. A esa persona se
le puede imputar una consecuencia jurdica.
Kelsen afirmaba que la persona o sujeto de derecho era el centro de imputacin de

consecuencias jurdicas. Si se sostiene que el Estado es responsable, se sostiene entonces
que el Estado es un sujeto de derecho y una persona jurdica. Esto podra resumirse
estableciendo que cuando se habla de responsabilidad patrimonial del Estado se parte de la
premisa de que EL ESTADO ES UN SUJETO DE DERECHO.
La responsabilidad no es un hecho. Para que esta surja deben concurrir determinados

supuestos de hecho a los cuales el ordenamiento jurdico le imputa ciertas consecuencias
1Un Carabinero descuidado atropella a una persona.

2En un accidente de trfico, la ambulancia no llega.
3La Administracin debe seguir un procedimiento legal, debe someterse a su normativa,
debe obedecer la ley o su acto ser nulo.
4Si la Administracin acta y genera un dao, debe indemnizar ntegramente a al
vctima.
1
Apuntes de Paulina Madariaga C.
jurdicas. Esto indica que la responsabilidad no se presume, tal como el derecho

tampoco se presume. Lo que se presume son los hechos que conforman el supuesto que da
origen a la responsabilidad.
Tradicionalmente se conocen varios tipos de responsabilidades:
1. Responsabilidad civil o patrimonial
La responsabilidad civil se reduce a dinero y se expresa en una responsabilidad

pecuniaria. Es necesario que exista dao.
2. Responsabilidad penal
Esta est orientada a castigar o sancionar la vulneracin de determinados bienes jurdicos

que se expresan bajo la figura de delitos. Puede haber mucha discusin acerca de la
finalidad de la pena, pero en trminos generales, la responsabilidad penal no busca
satisfacer un perjuicio, sino reaccionar con un castigo frente a una conducta realizada.
Se inflige un mal a quien el ordenamiento jurdico prescribe.
3. Responsabilidad administrativa
En principio, esta responsabilidad est vinculada a la vulneracin de deberes

administrativos. Est asociada a:
Funcionarios que tiene ciertos deberes; si los infringe, tendr una sancin
administrativa.
Particulares, pues existen ciertos particulares que estn bajo la sujecin de la

administracin.5
En algunos casos un mismo hecho puede generar las tres responsabilidades anteriores.6
***
4. Responsabilidad poltica
5Un particular que est interactuando en un mercado regulado, como la generacin y
transmisin elctrica.
6La Tesorera es la caja recaudadora del Estado que cobra y paga. El funcionario tpico de
Tesorera es el cajero, que es un funcionario pblico. Podra ocurrir que ese cajero hurtara
pequeas cantidades de dinero de distintas maneras y sea sorprendido. Esto infringe las
normas de probidad administrativa y se le sumariar; esto adems es un delito y lo
conocer un tribunal, en cuya causa probablemente el Consejo de Defensa del Estado
ejerza una accin civil para obtener la devolucin. Ese hecho gener responsabilidad
administrativa, responsabilidad penal y responsabilidad civil.
2
Se tratar ms adelante. En sentido estricto, debera hablarse solamente de las tres

anteriores. La responsabilidad poltica parece algo ms etreo. La poltica est vinculada al
ejercicio del poder y la sancin que se recibe producto de la responsabilidad poltica es
privar del poder poltico a quien lo est ejerciendo. Por qu esto es importante? Porque
la responsabilidad poltica se basa muchas veces en la confianza.
En Chile, en sentido estricto, especialmente dentro de la Administracin, la responsabilidad

poltica la ejerce el Presidente de la Repblica en los cargos de exclusiva confianza. Se
ver ms adelante respecto del control poltico. No debe vincularse con el juicio
constitucional; de acuerdo al juicio del profesor, este juicio constitucional requiere de la
comisin de determinados ilcitos constitucionales. El problema que se produce es que el
Senado no es imparcial al juzgar, pese a estar ejerciendo una funcin jurisdiccional.
***
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN RAZN DE LOS RGANOS
Responsabilidad Estado-legislador
Responsabilidad Estado-juez
Responsabilidad Estado-Administracin
CARACTERSTICAS
No existe un rgimen uniforme. Por ejemplo, el rgimen respecto del Estado

legislador es muy primitivo en relacin a las dems; en cambio, el Estado-
Administracin cuenta con un sistemtico desarrollo de su responsabilidad. No se
emplea el mismo estndar.
El avance ha sido diverso.
Adems, deja de lado algunos rganos, como el Ministerio Pblico.
NORMAS CONSTITUCIONALES
La primaca de la persona humana artculo 1, inciso cuatro y quinto. Por ende, el

Estado est al servicio de la persona y no viceversa.
Derechos esenciales de la naturaleza humana, su respeto y promocin artculo 5,

inciso segundo.
Principio de legalidad y operatividad directa de las normas constitucionales

artculo seis y siete.
3
Igualdad y propiedad artculo 19, nmero 2, 20 y 24.
REGULACIN PARTICULAR
Responsabilidad Estado-juez art. 19, n 7, letra i.
Responsabilidad Estado administracin 38, inciso 2
Nivel legal:
1. Ministerio publico [Art. 5 LOC 19.640]
2. Estado administracin [Art. 4 y 42 LOC 18.575]
No est regulada la responsabilidad del Estado-legislador. Puede existir menoscabo por

los perjuicios que provoque una ley? Cuando la ley impone cargas, debera indemnizarse
aquello? Hay dos posiciones:
A. La PRIMERA POSTURA establece que no puede existir responsabilidad del

Estado-legislador, pues:
1. La ley es un acto de carcter soberano.
Sin embargo, la Constitucin establece que la soberana reconoce como lmite el respeto de
los derechos esenciales emanados de la naturaleza humana.
2. Provocara una contradiccin que algo lcito una ley generase algo ilcito.
La juridicidad y antijuridicadad son conceptos relativos, pues que una ley genere un
perjuicio, no implica que eso deba rechazarse,
3. La ley regula hechos de forma abstracta y general, por lo que no puede

concebirse un perjuicio.
La ley no siempre es general; tienden actualmente a ser excepcionales y singulares.
B. La SEGUNDA POSTURA establece que cuando se produce un quiebre en el

principio de igualdad en las cargas pblicas y esto implica la privacin de derechos
que se han incorporado al patrimonio del particular, el Estado tiene el deber de
indemnizar. En otras palabras, hablamos de una ley expropiatoria.
***
4
Cuando la ley genera perjuicios, no suele resolverse por el lado de la responsabilidad, sino
por la de la inconstitucionalidad.
a) EL CASO JULIA TRONCOSO CON FISCO
Se dio en plena poca de la Reforma Agraria. Se dicta una ley que establece que a partir
de su entrada en vigencia, el arrendamiento de los predios rsticos no podr ser inferior a
diez aos. Esto genera un perjuicio a quienes arrendaban predios rsticos, pues lo hacan
por cortos perodos de tiempo sin mencionar que el precio se mantiene al no existir
unidades indexadas como las UF.
Julia Troncoso arrend un predio rstico por cinco aos y luego de ese plazo, pidi al
arrendatario el predio de vuelta. El arrendatario respondi que de acuerdo a la ley, el plazo
venca en cinco aos ms, lo que, obviamente perjudicaba la seora Troncoso. La Corte
Suprema afirm que exista el deber de restituir en el plazo establecido por la ley y que esa
obligacin es una cosa incorporal que ingres al patrimonio de la duea. Cuando se
dict la ley, la persona se vio privada de su dominio. Por ende, si est siendo privada de su
propiedad, la ley debe indemnizar.
La ley no es ilegal, pero s causa un menoscabo. Finalmente, la Corte Suprema inaplic la

ley, pues la inaplicabilidad estaba en manos de la Corte Suprema.
b) LEY DE CASINOS
En Chile tenemos una norma discriminatoria: solo existan siete comunas que tenan
casinos y que estaban a cargo de la municipalidad que los entregaba a los particulares en
concesin. Se dict la ley que estableca que en cada regin deba haber dos casinos a cargo
de la Superintendencia de Casinos, exceptuando la regin Metropolitana, que no puede
tener Casino. Y qu pasa con los viejos Casinos? Los viejos Casinos dejan de existir el 31
de diciembre de 2014, fecha en que se licitar un nuevo Casino por la Superintendencia,
por lo que las municipalidades pierden ese dominio.
Sin embargo, Enjoy tiene una concesin municipal hasta el ao 2018. Quin tiene
responsabilidad? Es el legislador. Con ello comienza la discusin.
Por lo dems, se produce una discusin interesante respecto de las leyes declaradas
inconstitucionales. Debe indemnizarse a quienes se vieron perjudicadas por ellas mientras
estuvieron en vigencia?
***
CONCLUSIONES PRELIMINARES
1. No hay una regulacin particular de la responsabilidad Estado-legislador.
La persona siempre tiene derecho a ser indemnizada por los perjuicios ocasionados por el
poder pblico. Sin embargo, esta se ha construido sobre la base de los preceptos generales,
especialmente la garanta de la integridad patrimonial.
Por otro lado, hay una discusin respecto de las leyes declaradas inconstitucionales.
Cuando se establece un sistema de jurisdiccin constitucional, existe la posibilidad de que
5
se declare la inconstitucionalidad de una ley, lo que implica que la sentencia de la

inconstitucionalidad produce un efecto derogatorio. Sin embargo, en la ley fundamental de
Bonn alemana no se estableci qu efectos tena la sentencia. Si se declara la
inconstitucionalidad de la ley, se produce esto con efecto retroactivo? Implica nulidad
de la ley?
Declarar que una ley es contraria a la Constitucin significa que la ley es nula y lo natural,
jurdicamente hablando, es que esa nulidad tenga efectos retroactivos. Con todo, se dio un
problema con una ley tributaria por temas competenciales que eran propios de Alemania.
Se declar la inconstitucionalidad de un tributo que se llevaba cobrando durante cinco aos.
Si esa sentencia tena efecto retroactivo, significaba que todo tributo recaudado durante ese
tiempo deba ser devuelto, lo que produca un colapso financiero. El Tribunal Federal
Alemn modera los efectos y llega a la conclusin de que, por regla general, la
inconstitucionalidad no implica nulidad.
En Espaa ocurri exactamente lo mismo, ya que, si bien Espaa es un Estado regional, las
comunidades autnomas tambin tienen atribuciones y algunas de ellas crearon tributos
ilegtimos. El Tribunal Constitucional Espaol tambin moder los efectos de las sentencias
que declararon la inconstitucionalidad de dichos tributos. El problema es que esto era un
incentivo perverso para crear tributos contrarios a la Carta Fundamental, ya que luego se
anulara la ley sin efecto retroactivo. Un contribuyente demand la responsabilidad
patrimonial del Estado producto de haber dictado una ley inconstitucional. El Tribunal
Supremo estableci que el Estado deba indemnizar.
QU PASA EN CHILE?
El ao 2005 se reform la Constitucin de 1980 y la jurisdiccin constitucional se entreg
al Tribunal Constitucional. En definitiva, se entrega la inaplicabilidad y la declaracin de
inconstitucionalidad al Tribunal Constitucional, adems del control preventivo obligatorio,
control facultativo y represivo. Se encuentra regulado en el artculo 94, inciso tercero.
Artculo 94, inciso tercero. En el caso del N 16 del artculo 93, el decreto
supremo impugnado quedar sin efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la
sentencia del Tribunal que acoja el reclamo. No obstante, el precepto declarado
inconstitucional en conformidad a lo dispuesto en los numerales 2, 4 7 del
artculo 93, se entender derogado desde la publicacin en el Diario Oficial de la
sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto retroactivo.
Nuestra Constitucin resolvi el problema. La ley se entender derogada desde el momento
en que la sentencia que declara la inconstitucionalidad se publique en el Diario Oficial;
por ello, la declaracin de inconstitucionalidad en Chile NO PRODUCE EFECTOS
RETROACTIVOS.
Un ejemplo de esto lo constituye el artculo 172 del Cdigo Sanitario solvet et repete
fue declarado inconstitucional por el Tribunal Constitucional. Lo que ha hecho la doctrina
nacional es seguir la doctrina espaola. La sentencia de inconstitucionalidad en Chile no
produce efectos retroactivos, pero eso no impide que los particulares que se han visto
perjudicados particularmente por la dictacin de una ley contraria a la Constitucin puedan
demandar del Estado la reparacin del perjuicio que les ha causado dicha ley.
2. La regulacin de la responsabilidad del Estado-juez es parcial, pues solo
comprende el mbito penal
El dao producido por la actividad del juez se indemniza; se consagra en el artculo 19, n
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7, letra i), que proviene de la Constitucin de 1925. Sin embargo, ese artculo produjo
problemas en la poca de 1925, ya que la realidad demostraba que era prcticamente
imposible hacerla efectiva. Eso pareci solucionarse en la Constitucin de 1980, pero fue
una solucin solo parcial, pues se restringe al mbito penal. Sin embargo, la actividad
jurisdiccional puede causar perjuicios por varias vas:
Por la actuacin material:
En un juicio de cobro de pesos con todos sus arduos trmites, antes de dictar
sentencia, se pierde el expediente. Hay que reconstituir el expediente con toda
su complejidad, pese a que el expediente est en custodia del Secretario del
Tribunal.
Una persona no ha pagado la pensin de alimentos y es detenida en el
aeropuerto. Se produjo un error, porque el Tribunal no haba dado una
contraorden, ya que s se haba efectuado el pago.
Actuaciones jurisdiccionales no penales
En un caso de violencia intrafamiliar, se solicita una orden de alejamiento contra
la pareja violenta. El juez decide no dar la orden inmediatamente y la vctima es
severamente lesionada.
Se ordena el embargo de bienes de un tercero que no es parte del juicio.
Actuaciones en el mbito penal
Una persona ha sido condenada por sentencia ejecutoriada y luego se establece
que no ha tenido participacin en los hechos por diversas razones. Es este caso
el que prev la Constitucin.
La introduccin de la responsabilidad del Estado-Juez en la Constitucin de 1925 se
entendi como un avance. Sin embargo, en la Constitucin de 1980 se radic solamente en
el mbito penal. Ergo, a contrario sensu, el Estado no responde por la actividad
jurisdiccional no penal. Esa interpretacin es claramente contraria a la Constitucin, ya
que sostener la irresponsabilidad del Estado es atentar contra el principio de primaca de la
persona, el principio de lmite de la soberana, la garanta de derechos fundamentales,
etctera.
Se ha entendido que el Estado siempre responde por su actividad jurisdiccional, pero
que hay una norma especial en materia penal.
Por lo dems, se busca la responsabilidad del Estado, no del juez especfico. Luego el
Estado podr decidir si repite contra el funcionario. Esto porque el juez ha sido nombrado
por el Estado para ese cargo y ejerce sus atribuciones con la autorizacin de este.
3. Problemas de coordinacin responsabilidad Estado-Juez y el Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico no es un rgano jurisdiccional ni que ejerza jurisdiccin, sino que es
un rgano de naturaleza administrativa: investiga y se hace parte de los procesos
penales. Claramente el ejercicio de la accin penal y la investigacin le corresponde al
Ministerio Pblico, pero cuando se limitan derechos de las personas, el Ministerio Pblico
solo puede actuar previa autorizacin judicial.
Se detiene a un delincuente por contrabando de tabaco y el Ministerio Pblico, sin
comprobar su identidad, en un juicio simplificado, lo condena a una multa. Cuando no paga
la multa, se le detiene y se descubre que dicha persona no era la persona condenada; el
verdadero delincuente haba falseado su identidad. Se demanda, pero el Ministerio Pblico
se defiende, sealando que quien dict la condena fue el juez. El juez replica que conden
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con la informacin entregada por el Ministerio Pblico. Esto ha tenido difcil solucin,
porque la actuacin del Ministerio Pblico siempre est mediatizada por el juez. Quin
responde? Los regmenes de responsabilidad en cada caso son diversos.
4. La responsabilidad Estado-Administracin tiene un estatuto constitucional
artculo 38 de la Constitucin y legal Ley Orgnica Constitucional de Bases
Generales d la Administracin que no es plenamente armnico.
***
UNA CUESTIN PREVIA: ESTADO Y PODERES DEL ESTADO-
ADMINISTRACIN
El Estado es una persona jurdica y un sujeto de derechos, pero jurdicamente lo que
comprende al Estado es lo siguiente:
a) Poder Judicial, que no tiene personalidad jurdica, pese a ser rganos
independientes. Por ende, cuando ejercen su funcin, lo hacen bajo la personalidad
jurdica del Estado.
Y aun as, por ejemplo, Academia Judicial, dependiente de la Corte Suprema, s tiene
personalidad jurdica. Cuando se persigue la responsabilidad del Estado-Juez, se debe
demandar al Estado, representado por el Consejo de Defensa del Estado.
b) Congreso Nacional. En la prctica, el Congreso Nacional como un conjunto no
existe. Se dan varios problemas, ya que su estructura es bien singular.
Se produjo un problema en el Senado, cuando una bancada parlamentaria perdi parte de
sus senadores en la eleccin y, por ende, perdieron asignaciones. Se recort personal y se
despidi a una secretaria, que demand por la va laboral, ya que haba trabajado a
honorarios por diez aos. El juez laboral estableci que se deba demandar al Senado, pues
tena personalidad jurdica. Sin embargo, no era as; el Senado acta bajo la personalidad
jurdica del Estado-Fisco y deba ser representado por el Consejo de Defensa del Estado.
Con ello se produjo el conflicto.
Producto de ese caso, se modific la Ley Orgnica del Congreso Nacional, donde se afirm
que la representacin judicial de las Cmaras, les corresponda a los secretarios de cada una
de ellas. Sin embargo, no se le otorg personalidad jurdica.
c) Ministerio Pblico. Ni la Constitucin ni la ley le otorga personalidad jurdica. Si
bien es un rgano autnomo, no tiene personalidad jurdica ni patrimonio propio.
d) Administracin centralizada / Contralora: Todos los ministerios, intendencias,
gobernaciones e incluso la Contralora actan bajo la personalidad jurdica del
Estado.
En definitiva, en cada uno de estos casos, si se busca la responsabilidad, se debe demandar
al Estado representado, por regla general, por el Consejo de Defensa del Estado, ya
que ninguna de estas entidades tienen personalidad jurdica.
***
UN PROBLEMA SOBRE LA BASE A UN RGIMEN DIVERSIFICADO
Responsabilidad Estado-juez [Art. 19, n 7, letra i)]
Esta es una norma autosuficiente. Cuntas veces se ha condenado al Estado por error
judicial en Chile? Cuatro veces, de cientos de demandas. La norma no establece que la
persona haya sido injustamente condenada, sino que la sentencia haya sido
injustificadamente errnea y arbitraria. No basta que la persona haya sido inocente, sino
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que el juez lo haya hecho por mero capricho o arbitrio o por un error grosero. La norma
tiene un problema de carcter objetivo complejo. El estndar que se exige es muy alto.
Por otro lado, esto se entrega a la Corte Suprema. El profesor estima que la Corte Suprema
no puede ser imparcial en este caso, porque es parte del poder judicial, por lo que tender
naturalmente a justificar la labor de los jueces. Se produce doble victimizacin por parte
de los perjudicados.
... la actividad de juzgar, como cualquier otra realizada por el ser humano, est
expuesta a incurrir en equivocaciones o desaciertos, los cuales son explicables
precisamente a causa de las limitaciones inherentes a la naturaleza del hombre, de
cuyas virtudes y defectos participan, como es obvio, tambin los jueces. Corte
Suprema. Sentencia de Jos Selim Chat Aldnez con Fisco Ingreso n 351-2006.
Ancdota del profesor

Esta norma el artculo 19, n 7, letra i) se puso en la Constitucin cuando rega el
antiguo sistema procesal penal el sistema inquisitivo. En esa poca se describan distintas
calidades: una persona poda estar detenida, luego el juez poda ordenar su procesamiento
con privacin de libertad, luego esa persona poda ser acusada y finalmente condenada. En
qu nivel se responde? Incluso por las detenciones ilegales? Se decidi excluir la
responsabilidad por detenciones, ya que el perjuicio patrimonial del Estado iba a ser
sustancial las detenciones ilegales son muy comunes.
Por ello, la norma constitucional habla de quien hubiese sido sometido a proceso o
condenado. Sin embargo, a partir de 1999 se implement el proceso acusatorio y se
elimin el procesamiento. Lo curioso es que toda la terminologa de la Constitucin
aplicaba el sistema antiguo. Se adapt la Constitucin al sistema procesal penal,
exceptuando la norma del artculo 19, n 7, letra i).
Se intent cambiar la redaccin por detenido o condenado, pero la Cmara de Diputados
rechaz dicha redaccin, ya que quien detiene es la fuerza pblica y no el poder judicial. Se
intent tambin con acusado o condenado, pero quien acusa es el Ministerio Pblico y no
el Poder Judicial. Finalmente, la norma no fue alterada y permaneci en su tenor
original. Por conclusin, si uno interpreta literalmente esta norma, solo se admite error
judicial en caso de condena, lo que tambin excluye sobreseimiento definitivo. Hay que
hacer grandes esfuerzos doctrinarios para darle un sentido algo ms garantista.
El profesor muestra algunas sentencias en que la Corte Suprema s consider

que el fallo habra sido injustificadamente errneo y arbitrario: Salinas Gmez
con Fisco; Araya Molina con Fisco; Mrquez Fuentes con Fisco. Como cambi el
sistema procesal penal, aparece un nuevo agente: El Ministerio Pblico.
***
LA RESPONSABILIDAD DEL MINISTERIO PBLICO
El Ministerio Pblico investiga y ejerce la accin penal mediante la acusacin.

Se produce una interaccin importante con el juez. Una de las caractersticas
del derecho penal es ser un derecho de juicio, que solo se entiende en ese
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mbito. Por ende, la forma de accionar del Ministerio Pblico solo se justifica en
un proceso.
Artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico. El Estado ser

responsable por las conductas injustificadamente errneas o arbitrarias
del Ministerio Pblico.
La accin para perseguir esta responsabilidad patrimonial prescribir en

cuatro aos, contados desde la fecha de la actuacin daina.
En todo caso, no obstar a la responsabilidad que pudiese afectar al

fiscal o funcionario que produjo el dao y, cuando haya mediado culpa
grave o dolo de su parte, al derecho del Estado para repetir en su
contra.
Se dice que El Estado es responsable y no el Ministerio Pblico, lo que es

correcto, porque no tiene personalidad jurdica ni patrimonio propio, por lo que
acta bajo la personalidad del Estado-Fisco. En el mbito de la responsabilidad
civil, la culpa se grada; en cambio, aqu el Estado responde solo por los actos
que son injustificadamente errneos y arbitrarios. Aqu tiene que haber
casi una culpa lata o grave, que casi se asimila al dolo.
El inciso tercero seala que el fiscal o funcionario que ha cometido el dao

tiene responsabilidad administrativa y es posible repetir contra l, pero solo si
ha habido culpa grave o dolo. Es una suerte de garanta para los fiscales
y funcionarios. Con todo, es un sistema bastante restrictivo para poder buscar
la responsabilidad del Ministerio Pblico.
En la prctica, el gran problema es que en definitiva la defensa que hace el

Estado con el Consejo de Defensa del Estado es afirmar que el Ministerio
Pblico no ha ocasionado dao de manera directa, porque su actuacin es
mediatizada por el rol del juez que son los que ordenan medidas cautelares,
intrusivas y condenan. Los regmenes son diversos.
Este tema se zanj en el caso rol 2765-9, en que la Corte Suprema conden al
Estado por unas escuchas telefnicas ilegales a un abogado defensor.
***
LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO
Se utiliza una frase clsica en este tema: The king can do no wrong, ya que
antiguamente se entenda que el monarca no tena responsabilidad en los
daos causados por sus funcionarios. Es el primer estadio del sistema de
responsabilidad del Estado.
La evolucin de la responsabilidad ha variado dependiendo de cada uno de los
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sistemas. En el caso del sistema norteamericano, lo que se ha hecho es

dictar textos legales expresos. En Alemania es diverso, porque han construido
la responsabilidad del Estado a partir del Cdigo Civil, hasta llegar a
figuras de responsabilidad objetiva o sin culpa.
En Francia se ha creado un sistema de responsabilidad diverso del Civil

con principios del Derecho Pblico y a partir de la jurisprudencia, creando
figuras nuevas, como la de falta de servicio.
Al final, el hito de trmino llega a cierta coincidencia. No nos detendremos

mucho en los sistemas comparados por su enorme complejidad y nos
concentraremos en el caso chileno.
TRIPLE PERSPECTIVA DEL ANLISIS se entrar luego en detalle.
1. Perspectiva jurisprudencial
2. Perspectiva normativa o dogmtica
3. Perspectiva de la defensa estatal
***
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD
A. Elementos esenciales
Estos son elementos que nunca pueden faltar y sin cuya concurrencia nunca
puede configurarse la responsabilidad.
Accin u omisin
Pueden ser tanto actos formales como actuaciones de carcter material

de la administracin. Es posible que mediante un acto formal se pueda
generar un perjuicio? Se dicta una resolucin que ordena de forma ilegal la
clausura de un establecimiento comercial o la autoridad de forma ilegal
deniega un permiso; es posible. Las actuaciones materiales son aquellas que
implican una modificacin fctica del entorno como, por ejemplo, una
detencin ilegal.
Respecto de las omisiones hay una serie de variables. Esto se deba a que, por
regla general, no se responde por las omisiones, salvo que se tenga el deber de
actuar. Especialmente tiene el deber de actuar quien se encuentra en una
posicin de garante, ya sea porque la ley le impone dicho deber o porque la
actividad que desarrolla el sujeto lo obliga o por las circunstancias materiales
que lo rodeen. Es aqu donde surge el gran problema para la Administracin,
11
porque no hay mbito en la vida del ser humano donde el Estado o un

rgano del Estado no tenga el deber de actuar o no adopte una
posicin de garante.7
En la prctica, la Administracin frente a un dao aparece en una

posicin de ASEGURADOR UNIVERSAL. No hay casos en que la
Administracin no hubiera podido hacer algo para evitar el dao.
Dao o perjuicio
Si se produce un dao o prejuicio, la vctima tiene derecho a ser resarcida de

forma ntegra. Esto comprende:
a) El dao patrimonial, tanto en su vertiente de dao emergente como lucro

cesante.
b) El dao extrapatrimonial. Uno de los grandes problemas es la forma

de cuantificarlo.
Existen baremos, que son criterios de cuantificacin y suelen ser bastante

duros.
Relacin de causalidad.
Una mera actuacin ilegal que no cause un perjuicio no puede dar lugar a
responsabilidad.
B. Elementos eventuales
Estos dependern del sistema de responsabilidad que se aplique.
***
[Continuando con el dao]

Durante mucho tiempo uno de los criterios que utilizaron los tribunales para determinar la
cuanta del dao era la capacidad pecuniaria del ofensor. Esto fue muy criticado por la
doctrina civil, ya que, cmo es posible que frente a un mismo dao, la cuanta del dao
vare de acuerdo al patrimonio del ofensor?8 Aunque los jueces no lo mencionen en sus
sentencias, sigue aplicndose.
Da la sensacin de que muchas veces los jueces quieren hacer justicia con el patrimonio
7 Una empresa contratista se coloca a operar en la calle, realiza un agujero, termina la
labor y deja el agujero abierto. Durante la noche, una anciana Tirado con
Municipalidad de la Reina cay en dicha zanja y sufri graves lesiones. A quin se
demanda? A la municipalidad, porque ella tena el deber de garantizar las calles. Como
esos hay innumerables casos.
12
fiscal. No se piensa que el Estado es una entelequia y, en realidad, quien paga es la propia
comunidad. Es muy habitual de que los montos suban muchsimo cuando se demanda el
Estado.
Por lo dems, el Estado, a diferencia de las personas jurdicas, no desaparece. En
definitiva, siempre existe la certeza de que el Estado va a estar ah y da mayor facilidad.
Las demandas ms cuantiosas que se presentaba contra la Administracin del Estado se
relacionaban con la responsabilidad en materia mdica. Cuando se regul la Ley del Plan
Auge se adopt la decisin de colocar normas de responsabilidad. Artculo 38 y 41.
Esta norma es importante, ya que existe la tendencia a la analoga.
Artculo 41.- La indemnizacin por el dao moral ser fijada por el juez
considerando la gravedad del dao y la modificacin de las condiciones de
existencia del afectado con el dao producido, atendiendo su edad y condiciones
fsicas.
Cambio de condiciones de existencia. En el caso de los mineros, fue para mejor o para
peor?
Se demanda dao emergente, lucro cesante y dao moral. Se debe cuantificar el dao
moral. Qu criterios se aplican? Se aplica el criterio de la Ley del Plan Auge e incluso se
aade que se hace aplicacin del espritu general de la legislacin. As, una norma
particular se convierte en la regla general.
***
Relacin de causalidad
Esto parece fcil: el dao o perjuicio debe tener como causa directa la accin u omisin por
parte de un rgano de la Administracin del Estado. Cuando no existe este nexo causal, no
es posible atribuir la responsabilidad. La relacin de causalidad es un tema transversal de
la responsabilidad.
Se han aplicado varias teoras. Entre ellas, tenemos la teora de equivalencia de las
condiciones, que tiene el problema de no darle un peso diferenciador a las condiciones.9 Por
ello, se utiliza actualmente la teora de la causa adecuada.
El punto ms complejo se da nuevamente con la Administracin del Estado, especialmente
respecto de las omisiones. Hasta qu punto se puede establecer una relacin causal?
Caso del Camino de la Fruta
En El Camino de la Fruta, una pareja iba conduciendo en un da lluvioso; aparentemente,
habra un hoyo en la calzada, por lo que el auto cay en l y rompi su eje. Se desliz hasta
la berma, pero un camin que vena en sentido contrario los arroll. El hombre qued con
gravsimas heridas y su cnyuge, en estado vegetal.
Del camin, no se volvi a saber nada. A quin se demanda entonces? Al Estado, ya que la
8 Si quieres dinero, mejor que te atropelle un Mercedes Benz del ao que un Fiat 600 de los
aos 70.
9 Un hombre encuentra a su esposa cometiendo adulterio con otro hombre en el sof de su
casa. Resuelve que la mejor forma de evitar dicha situacin es vender el sof. Alguien
podra incluso, de acuerdo a esta teora, demandar al carpintero que construy el sof.
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calidad de la calzada est a cargo del Ministerio de Obras Pblicas. Esto, porque si no
hubiera existido el hoyo, no se habran cado en l, no se habra roto el eje, no se habran
deslizado hasta la berma y el camin no los hubiera arrollado. La causalidad es racional?
Los jueces de primera instancia condenaron al Fisco a 2.400 millones de pesos. El
problema all es el precedente. La Corte Suprema rechaz la demanda, ya que no exista
relacin de causalidad.
Algo similar existi en el caso del Estero Minte.
***
B. Elementos eventuales
El elemento eventual es determinante para establecer el sistema de responsabilidad.
La responsabilidad civil extracontractual propia del derecho comn se
constituye mediante el dolo o culpa del agente del dao.
RESPONSABILIDAD SUBJETIVA. Este sistema dos grandes problemas:
o Se produce una doble victimizacin. La vctima no solo ha sufrido el dao,
sino que debe probar el dolo o la culpa, ya que tiene la carga de la prueba.
o Muchas veces no es posible identificar al agente o funcionario. Esto da lugar
a lo que algunos denominan una falta annima.10
Sistema por falta de servicio. Este sistema fue desarrollado en el Rgimen
Administrativo Francs.
El sistema de falta de servicio separa los sistemas de responsabilidad: una cosa es la
responsabilidad del Estado o de la Administracin y otra cosa es la responsabilidad del
funcionario. Hay responsabilidad del Estado por el funcionamiento anormal del servicio,
es decir, cuando hay falta de servicio. Y cundo hay falta de servicio?
(1) Habr falta de servicio cuando LA ADMINISTRACIN NO ACTA,
DEBIENDO HACERLO. 11
(2) Habr falta de servicio cuando LA ADMINISTRACIN ACTA, PERO DE
MANERA TARDA.12
(3) Habr falta de servicio cuando LA ADMINISTRACIN ACTA, PERO DE
MANERA INDEBIDA.13
Los franceses lo llaman la culpa del servicio. Se demanda a la Administracin, porque
ocasion un dao por un funcionamiento anormal. Sin embargo, tambin puede existir una
falta personal del funcionario, que encaje en alguna de las conductas antes enumeradas.
Existen dos reglas al respecto de la falta de servicio:
10 Se produce un accidente de trfico de graves consecuencias. Se llama a Urgencias y

nadie contesta el telfono o nunca llega la ambulancia. A quin se le imputa la
responsabilidad? O lo que sucede con el mal estado de las vas pblicas.
11 Se produce un accidente de trfico, pero la ambulancia no llega.
12 Se produce un accidente de trfico, pero la ambulancia llega dos horas tarde y las
vctimas fallecen.
13 Se produce un accidente de trfico, pero la ambulancia al llegar, atropella a las vctimas.
14
1. Puede haber falta de servicio sin que haya falta personal.

2. Cuando hay falta personal, s hay falta de servicio.
Cuando se configura falta de servicio, esta es una responsabilidad directa de la
Administracin. El funcionario, si es que hay falta personal en el ejercicio de sus
funciones, pasa a un segundo plano; la Administracin luego puede repetir contra el
funcionario.
***
El sistema de falta de servicio, es un sistema objetivo o subjetivo? Esa es la gran
discusin. Algunos autores afirman que es objetivo, porque se busca la responsabilidad
objetiva de la Administracin, ya que no se busca dolo o culpa. Sin embargo, la
responsabilidad objetiva ms estricta o responsabilidad por riesgo, solo requiere de los
elementos esenciales accin/omisin; dao y relacin de causalidad.
La falta de servicio en sentido estricto no es responsabilidad objetiva, porque no basta con
acreditar los elementos esenciales; adems hay que probar la falta de servicio. Hay que
probar que la Administracin no actu debiendo hacerlo o actu de manera tarda o
indebida. Sin embargo, tampoco es una responsabilidad subjetiva, ya que no se debe
acreditar culpa o dolo.
Entonces, qu es la falta de servicio? El problema es el conceptualismo jurdico: o es
uno o es otro. La falta de servicio no es responsabilidad objetiva ni subjetiva.
La falta de servicio SE APRECIA DE FORMA OBJETIVA14, es decir, que lo que tiene
que hacer el juez es
(a) Determinar cmo debera haber actuado el servicio, considerando los medios que
dispone tanto materiales como humanos y las circunstancias.
(b) Determinar si la conducta del rgano se conforma o no con ese estndar. Si no es
as, hay falta de servicio.
En la prctica, esto acerca bastante a la culpa civil.
El sistema de falta de servicio se construy en la jurisprudencia francesa, anclada en el
concepto del Estado Francs, en que en materia administrativa se aplicaba un orden
normativo diverso al Cdigo Civil Francs.
Sin embargo, afirman que la falta de servicio no es sino la culpa del servicio. Se habla de
que la responsabilidad civil es muy subjetiva, pero, cmo se evala la culpa en el sistema
civil? Se evala de acuerdo a un estndar y se aprecia de forma objetiva. La categora
central es la del buen padre de familia.
Ejemplo: Vamos al Jumbo y al ingresar, el piso est hmedo, pero no haba seal que lo
indicara. Nos caemos y debemos internarnos al hospital por las heridas. Si hubiera sido en
la calle, habra falta de servicio. Sin embargo, donde es una empresa privada, debemos
acudir al sistema civil e identificar al funcionario negligente [responsabilidad por el
hecho ajeno]. Sin embargo, se debe acudir a la responsabilidad por el hecho propio, ya
que fue la culpa de la organizacin la que ocasion el dao
14 Se produce un accidente de trfico y tienen cinco mquinas de asistencia. Sin embargo,

tres de las mquinas estaban estropeadas. All, hay falta de servicio, porque con los medios
disponibles podan prestar socorro. Sin embargo, si hay cinco mquinas en buen estado y
llegan diez personas accidentales, la Administracin podra haber hecho ms?
15
***
El deber jurdico de soportar el dao.
Tradicionalmente, los textos lo llaman responsabilidad objetiva. Sin embargo, es una

visin moderna distinta de entender el sistema de responsabilidad. Con todo, es una
interpretacin que no es del agrado del Consejo de Defensa del Estado ni de sus defensores.
Eduardo Soto Kloss defiende esta visin. Tradicionalmente los sistemas de responsabilidad
se basan en un juicio de reprochabilidad de la conducta de la gente. Tenemos que
preguntarnos: Tiene la vctima el deber jurdico de soportar el dao? Claramente no es
as, cuando el funcionario pblico acta con dolo o culpa ni cuando la Administracin acta
de forma anormal o inadecuada. Sin embargo, esto va ms lejos.
Tenemos el deber de jurdico de soportar el dao cuando se nos impone una carga
pblica desigual en beneficio de toda la comunidad? Existe el principio de igualdad ante
las cargas pblicas, pero en estos casos, solo yo sufro esta carga. Los alemanes llaman a
estas situaciones sacrificios especiales, en que, no obstante, se debe intentar volver a
equilibrar.
Ejemplo: Una persona se dedica a la ganadera y se preocupa de que sus animales estn en
excelentes condiciones. Sin embargo, se produce una epidemia cerca en la regin y el
Servicio Agrcola Ganadero determina el sacrificio de esos animales, pese a estar sanos, por
razones de salud preventiva. Hubo dolo o culpa de parte de la administracin? Hubo falta
de servicio? No. La actuacin de la Administracin es lcita. El problema es si es justo que
esa persona deba soportar en su patrimonio una carga que va en beneficio de toda la
comunidad. Hasta qu punto esa medida implica afectar el principio de las cargas
pblicas?
Si es por eso, si me cobran impuestos, eso me causa un perjuicio. Tengo el deber jurdico
de soportar el dao? Claro que s. Esa es la pregunta esencial: si existe o no dicho deber
jurdico de soportar el dao.
Se entiende que este sistema es ms protectivo:
a) Permite hacer responsable al Estado por su actividad lcita en algunos casos. Esto se
considera una ventaja para los ciudadanos.
b) Es un sistema que invierte la carga probatoria.
No existe una regla para establecer un estndar general. Se examina caso a caso por la
jurisprudencia.
***
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Estos casos marcan perodos en nuestra jurisprudencia.
PRIMER PERODO: [1890 1938] La jurisprudencia no aplic criterios civiles
o de responsabilidad subjetiva.
Revisaremos los casos emblemticos de este perodo.
Avalos con Fisco (1890) En 1886, Chile tena graves problemas sanitarios derivados
de los desarrollos industriales.
Se produjo una epidemia de clera y la Intendencia crey que una de las causas del clera
poda ser el hecho de que en los sembrados de sandas se estaban regando con aguas
servidas pese a que no se explicit esta razn. Benjamn Avalos tena un predio de 32
16
manzanas de sandiales y la Intendencia orden la destruccin de este predio para evitar la

propagacin del clera.
Benjamn Avalos demand al Fisco, ya que, pese a que la actividad era lcita, no tena por
qu soportar ese dao. La Corte Suprema afirm lo siguiente.
Que si la destruccin de los sandiales cuyo pago reclaman los demandantes, fue
una medida necesaria en beneficio de los habitantes de la Repblica del Fisco,
como representante de toda la comunidad, es el directamente obligado a
indemnizar el dao que hizo a ciertos particulares en beneficio de todos.
Sociedad Fuschs y Plath con Fisco [1908]
Funcionaba una antigua cervecera que distribua a todo Chile a travs del Puerto de
Valparaso. El problema fue que en 1906, en el puerto de Valparaso hubo una huelga
general violenta de parte de los trabajadores del puerto. Estos trabajadores entraron a las
bodegas del puerto y saquearon el lugar; exista un embarque de Fusch y Plath, pero
Carabineros al verse superado, tir la cerveza al fondo del mar para evitar que fuera
saqueado tambin.
La empresa demand al Fisco por ello, ya que no se puede aceptar que la autoridad, para
intentar controlar la violencia, adoptara la primera medida que se les viniera a la cabeza. La
Corte Suprema respondi:
Que el deber de la autoridad de mantener ante todo el orden pblico no lo faculta
para adoptar el primer medio que se le presente ni le exime de la obligacin de
recurrir, entre varios, a los que menos daos ocasionen al derecho de los
particulares.
Ac hubo falta de servicio, ya que la Administracin actu de manera indebida.
Lapostol con Fisco (1908). Esto ocurri cerca del Bo Bo en un fundo de Rafael
Lapostol que colindaba con un ro. En ese ro colindante, la Direccin de Agua
Potable extraa agua para abastecer a la ciudad de Penco. Lapostol tena una cantera
en el lugar, pero la Direccin de Agua Potable seal que esa actividad haba roto
conductos y contaminaba el ro. El Intendente orden y prohibi que Lapostol
siguiera con su cantera.
Tambin tena rboles, as que intent talarlos. Se prohibi tambin, ya que la arboleda
protega de la contaminacin al ro. Un da, al ver qu ms poda hacer con el fundo, se
encontr que la fuerza pblica le impeda ingresar al fundo. Demanda al Fisco de
indemnizacin de perjuicios.
Que en todo caso se irrog un dao individual en beneficio de la comunidad,
protegindose un servicio fiscal, y el Fisco, como representante de la comunidad,
est obligado a indemnizarlo, tanto ms cuanto que reconoce que procedieron
legalmente los funcionarios que intervinieron en los actos de que se queja
Lapostol.
La actividad fue legal, pero se produjo un dao individual y el Fisco, como representante de
la comunidad, debe indemnizar el dao. Lapostol no tena el deber jurdico de soportar el
dao.
***
SEGUNDO PERODO [1930]. La Corte Suprema cambia de opinin y sostiene la
17
irresponsabilidad del Estado por el hecho de sus funcionarios.

En 1938 Mari15 Granja con Fisco marc la diferencia.
Mari Granja con Fisco
Mari iba caminando por la vereda norte de la Alameda a las once de la noche y cuando va
a doblar por Agustinas, se encuentra a un carabinero, quien le dispara y le causa una
fractura de ciertas gravedades en la pierna. Nunca se supo por qu el carabinero hizo
aquello, ya que luego se dio a la fuga.
El Consejo de Defensa del Estado afirm que no se haba acreditado que fuera un
carabinero el autor del disparo. Otros establecieron que el carabinero dispar por
confundirlo con un delincuente que haba escapado cerca en ese momento. Sin embargo, la
discusin no se dio en los hechos, sino en el derecho. La pregunta es: Tiene que responder
el Estado por el hecho del carabinero?
El Estado es una persona jurdica de derecho pblico que no tiene ms
responsabilidades directas que las que expresamente le impongan las leyes, y el
ttulo XXXV del libro IV del Cdigo Civil no le impone de manera expresa
responsabilidad alguna por los delitos o cuasidelitos cometidos por sus
funcionarios.
Puede haber responsabilidad personal del funcionario, pero no responsabilidad
patrimonial del Estado. Esta sentencia tiene enormes repercusiones: El Estado nunca
responde, porque el Estado acta solo a travs de personas naturales y, si es que el Estado
no es responsable por sus funcionarios, pues nunca es responsable.
Despus de esto, tenemos que partir de cero.
TERCER PERODO: Se aplican las normas civiles, distinguiendo actos de
autoridad y actos de gestin.
Cuando el Estado acta como Estado o como autoridad, no responde cuando dicta
resoluciones o ejerce el poder pblico. Sin embargo, cuando acta como particular en actos
de gestin, s responde. Esta distincin aparece en un caso.
Caso Rettig con Fisco y Direccin de Agua Potable (1941).
El seor Rettig era dueo de unas vacas que beban de un ro, de la cual tambin se extraa
agua potable. Potabilizaban el agua lanzndole cloro al ro. Un da, un funcionario vaci
demasiado cloro y las vacas murieron por beber agua contaminada ya no potabilizada,
porque la dosis era demasiado alta. Demand al Fisco.
El Estado, como las empresas particulares, se halla afecto a las reglas del derecho
privado en las controversias relacionadas con un acto realizado por un empleado
adscrito a un servicio del cual el Fisco es empresario, acto que ocasion daos
cuya indemnizacin se demanda.
Aqueveque con Fisco (1941). Se aplic el mismo criterio.
En este caso, Rafaela Aqueveque tena un nio, que, estando en la calle, fue atropellado por
una camioneta de la Direccin de Correos y muri. Aqueveque demand al Fisco por el
15 Es un apellido, no un nombre. No es Mario como nombre, sino Mari, ya que el
verdadero nombre del hombre era Estanislao Mari Granja.
18
dao ocasionado.
los hechos establecidos por la sentencia reclamada acreditan que el chofer
causante del cuasidelito trabaja como empleado dependiente de la Direccin General
de Correos en actos de gestin que el Estado-Fisco desempea por medio de dicha
reparticin el Fisco es una entidad capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones patrimoniales de derecho privado con motivos de simples actos de
gestin
Se condena al Fisco, ya que el Estado estaba actuando como particular. Es curioso, pero
esta sentencia se dicta setenta aos despus del Fallo Blanco.
Por lo tanto, del espectro de posibilidades de la responsabilidad del Estado, al menos la
mitad de los actos de los actos del Estado son sujetos a control: aquellos en que acta
como particular.
CUARTO PERODO: Responsabilidad por actos de autoridad ilcitos.
Hay una serie de casos que empiezan a hacer esta distincin

Becker con Fisco (1946)
Un operativo de carabineros iba contra el trfico en un procedimiento y atropell a una

persona. Respecto del particular claramente el acto es ilegal. Y la Corte Suprema hizo esa
separacin:
Son actos de autoridad aquellos que directamente emanan de una ley o de un
reglamento, y que, si las personas encargadas de ejecutarlas obran dentro de las
normas legales o reglamentarias, no dan lugar a indemnizacin en contra del
Estado, pero la circunstancia de que en el caso de autos se tratara de un patrullaje
policial, esto no sirve para excluir la responsabilidad del Estado
Klimpel Alvarado con Fisco (1981)
Es un caso bien particular, porque Klimpel era un empresario que era opositor al rgimen
de la Unidad Popular y tena una hermana abogada que lo defendi mucho. Este seor tena
un barco que traslad a Iquique para reparaciones; sin embargo, fue apresado all por orden
de la autoridad, pues se dijo que el dueo estaba realizando un acto de sedicin y quera
alzarse contra el gobierno constituido. Lo revisaron, no encontraron armas, pero se
mantuvo la detencin del barco en Iquique. Lleg la dictadura y el gobierno lo solt. Sin
embargo, estaba en tan malas condiciones que se hundi. Demand al Estado.
Que las citadas probanzas demuestran en forma indubitable que el gobierno a
travs de sus agentes ejecut una serie encadenada de actos que se iniciaron con la
detencin y arraigo del barco de propiedad del demandante y continuaron con la
secuencia de otros encaminados a causar desprestigio, la deshonra y descrdito de
esto, actos que de producirle dao material y moral, corresponde al Estado asumir
la responsabilidad de pagarle la justa y pertinente indemnizacin de conformidad
con lo dispuesto en los artculo 2314 y 2320 del Cdigo Civil
***
Queda todava un espacio de inmunidad. Uno podra preguntarse: Se tiene responder por
los actos de autoridad lcitos? Es decir, cuando la Administracin acta conforme a
derecho, pero causa un perjuicio o un dao.
QUINTO PERODO: Responsabilidad centrada en el dao injusto en base a
19
normas de Derecho Pblico.

La pregunta cambia. En definitiva, se pregunta si existe un dao injusto y si la vctima
tiene el deber jurdico de soportar el dao. Y aqu existe un caso emblemtico.
Comunidad Galletu con Fisco (1984)
En trminos bastante simples, Chile celebr la Convencin de Washington de 1960 sobre la

proteccin de la flora y fauna silvestre. En virtud de esa convencin internacional, se
facultaba a los gobiernos para proteger determinadas especies y la dictadura en 1976
decidi proteger el pino araucaria araucana y la declar especie protegida. Esto implic la
prohibicin de la tala y la comercializacin de esta especie.
Sin embargo, la empresa Comunidad Galletu tena varias hectreas de este pino y, en
efecto, se dedicaba a la explotacin de esta especie. Tena una importante cantidad de
trabajadores, recursos e infraestructura para este giro. Y de noche a la maana se encuentra
con que su negocio ahora es ilcito y debe cerrar el aserradero, despedir a sus trabajadores,
incumplir contratos, etctera. Presenta una demanda en contra del Estado por el perjuicio
causado.
Es un caso muy complejo para la mentalidad de la poca. El gran problema que les
produca el caso es que ac no haba una expropiacin. Comunidad Galletue segua siendo
dueo de los pinos. El Consejo de Defensa del Estado insisti mucho en esto. La Corte
Suprema consider que la solucin del gobierno era injusta.
El Decreto Supremo n 29 es vlido y propio para declarar monumento natural
a la especie araucaria araucana, porque se basa en la ley, pero no es igualmente
intrascendente que la sentencie le niegue esa aptitud, ya que ello no obsta a la
responsabilidad del Estado cuando, como sucede en la especie, se lesionan con la
medida los intereses patrimoniales de los titulares de derecho de dominio que la
Constitucin protege y asegura.
Aplic criterios de equidad y justicia. Este es el mximo nivel de responsabilidad.
Hexagn con Fisco (1987)
Una empresa iba a importar unos vehculos y para ello los dej en Iquique en una bodega.
Para ingresarlos al mercado deba obtener una tasacin del SII, que no obtuvo. Los
vehculos se estropearon. Se demand y el Fisco fue condenado a indemnizar los perjuicios
que caus. Lo que interesa es lo que dice la sentencia, porque esta es mucho ms slida en
los argumentos y da un giro respecto de cmo se construye la responsabilidad de la
Administracin del Estado.
Todo dao inferido a un tercero por un rgano del Estado y que no est amparado
por las normas constitucionales, genera responsabilidades conforme lo precepta
la Constitucin expresamente (art. 6, 7, 19, n 24 y 19 n 20) y la ley orgnica
constitucional de Bases de la Administracin del Estado (/Ley 18.575. art 4 y 44)
La responsabilidad extracontractual del Estado por los daos que produzca su
actividad no emana de las disposiciones de Ttulo XXXV del Libro TV del Cdigo
Civil, sobre delitos y cuasidelitos, sino de la propia Constitucin Poltica de la
Repblica; en consecuencia, el plazo de prescripcin de las acciones para
perseguirla no es el que establece el art. 2332 de dicho Cdigo -inaplicable al
caso-, sino el referente a las obligaciones que tienen su fundamento en la ley.
Las acciones y omisiones de las autoridades pblicas, efectuadas en calidad de
20
tales, son imputables directamente a la Administracin y, por lo tanto, habiendo

relacin directa entre el dao y la accin u omisin imputadas, debe responder el
Estado por los perjuicios ocasionados.
Aparece la doctrina de la responsabilidad objetiva. Se construye sobre la base del derecho
pblico y de las normas civiles. Es una responsabilidad directa de la Administracin. Es
la tesis que sostuvo con fuerza Eduardo Soto Kloss.
***
ANLISIS NORMATIVO
NORMAS CONSTITUCIONALES
Generales: Artculo 6 y 7
Especficas: Artculo 38, inciso segundo.
NORMAS LEGALES GENERALES LEY DE BASES

Artculo 4 y 42.
NORMAS LEGALES ESPECFICAS

Artculo 152 de LOC de Municipalidades16
Artculo 169 de la Ley n 18.290 de Trnsito.17
Artculo 38 de la Ley n 19.966, que establece un rgimen de garantas de salud
(Plan Auge)
***
NORMA CONSTITUCIONAL
Artculo 38, inciso segundo. Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos
por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades,
podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.
Un sector de la doctrina sostena que ac haba un rgimen de responsabilidad objetiva.
El Estado debe responder por cualquier perjuicio cuando el particular no tiene el deber
jurdico de soportar el dao.
Otra posicin Pierry y Consejo de Defensa del Estado establece que esta norma es solo
competencial y no sustantiva no establece rgimen de responsabilidad. Solo
establecera que si se sufri un dao por parte de la Administracin, se debe acudir a
tribunales. Con el tiempo, esta doctrina ha ido apareciendo en la jurisprudencia.
LEY 18.575 DE BASES GENERALES
Artculo 4.- El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de
la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las
responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado.
Esto parece establecer la responsabilidad objetiva. Est en el Ttulo I que se aplica a todos
los rganos de la Administracin del Estado. En cambio, el ttulo II establece algo
diferente. Se aplica a todos los rganos, exceptuando algunos determinados.
16 Las municipalidades responden principalmente por la falta de servicio. Se admiten

otras formas.
17 Es la responsabilidad por el mal estado de las vas pblicas, carreteras y calles.
21
Artculo 42.- Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que
causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en
contra del funcionario que hubiere incurrido en falta personal.
Qu norma aplicamos? Uno podra decir que la regla general est en el artculo 4 y la regla
especial en el artculo 42, pero es algo extrao. La historia detrs de esto es que se crearon
las Comisiones de las Leyes Orgnicas Constitucionales que deban crear una serie de estas
normas en poca de dictadura. Se cre una Comisin para redactar la LOC de Bases
Generales, en que se discuti el rgimen de la responsabilidad del Estado. Soto Kloss abog
por una responsabilidad objetiva; Pedro Pierry abog por el sistema de falta de servicio,
quien se impuso finalmente con el artculo 42.
Sin embargo, Soto Kloss insisti en que en el Ttulo I se aadiera una norma como
principio de la responsabilidad del Estado. Entonces el artculo 4 sera solo un principio, ya
que para establecer el sistema de responsabilidad se debe acudir al artculo 42, que es la
regla general. En el caso de los excluidos del Ttulo II, debe acudirse a las Leyes
Orgnicas de dichos rganos.
CONCLUSIONES PRELIMINARES
a) La regla general de responsabilidad de los rganos de la Administracin central y
descentralizada es la falta de servicio. Un discpulo de Soto Kloss afirmaba que el
artculo 42 era inconstitucional.
b) Los rganos excluidos del Ttulo II se rigen por sus propias Leyes orgnicas. Por
ejemplo, las Municipalidades responden principalmente por falta de servicio
artculo 141 LOC n 18.695)
Problemas
El problema es que no todas las entidades tienen en su ley orgnica un sistema de
responsabilidad. Contralora, Banco Central, el Consejo para la Transparencia, las
Fuerzas Armadas y de Orden no tienen. De hecho, solo las municipalidades tienen
un rgimen.
(1) Soto Kloss estableci que deba aplicarse el artculo 4 en estos casos de
laguna con un sistema de responsabilidad objetiva.
(2) Otra opcin es aplicar el Cdigo Civil como derecho comn, con la
posibilidad de aplicar responsabilidad por el hecho ajeno 2220, pero
con todos los problemas probatorios que implica.
(3) Una tercera solucin es la propuesta por Pedro Pierry hace 30 aos de
responsabilidad directa y por el hecho propio de la Administracin
artculo 2314 del Cdigo Civil. La Administracin puede actuar con
culpa, porque la falta de servicio es culpa del servicio.
En Penco a un conscripto se le escap una bala y le dio a otro conscripto Segel Cares con
Fisco. La Corte de Apelacin rescat la tesis de Pedro Pierry. La Corte Suprema confirm
esta sentencia.
La falta de servicio no cubre todos los supuestos de daos ocasionados por la
Administracin, especialmente por actividad lcita. El caso Quintana Olivares, Ela y otros
con Fisco (2001). Era una familia que tena terrenos destinados al pastoreo y se lo
arrendaban a ciertos ganaderos. Hubo una epidemia de fiebre aftosa y se prohibi el paso a
22
dichos terrenos. La familia Quintana demand al SAG y la Corte Suprema dijo que
efectivamente el SAG actu conforme a derecho, pero no era justo que esta familia
soportara el perjuicio en beneficio de toda la comunidad. Orden la indemnizacin. Es
decir, dijo que el hecho de que exista el artculo 42, no excluye la aplicacin directa de las
reglas constitucionales y dio lugar a la responsabilidad del Estado.
***
ANLISIS DOGMTICO DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
1. Es una responsabilidad constitucional
Sera distinta a la responsabilidad civil, penal y disciplinaria. Obliga a que el ejercicio de la
funcin estatal que tiende al bien comn respete la Constitucin; sera una especie de
castigo por no respetarla. Ahora bien, pese a que su fuente sea constitucional, su
naturaleza es de carcter patrimonial.
a) La sancin consiste en una indemnizacin compensatoria del perjuicio causado
b) La sancin se traduce siempre en el pago de una cantidad de dinero
c) La sancin es un equivalente
d) El procedimiento para aplicar la sancin es de tipo dispositivo-civil abandono
de procedimiento
e) La accin es personal, solo puede ser ejercida por la vctima o sus sucesores
legales.
2. Es una responsabilidad de una persona jurdica
Se demanda a la Administracin; si es la Administracin central se demanda al Estado. Si
es descentralizada, se demanda al propio rgano. Por ende, es una responsabilidad de una
persona jurdica.
Algunos afirman que es una responsabilidad por culpa in vigilando o in eligendo. Pedro
Pierry, al construir la responsabilidad por falta de servicio, lo hizo a raz de la teora del
rgano. Donde el funcionario es parte de un rgano y el rgano es una persona jurdica,
cuando el funcionario acta y causa un dao, acta por la persona y esta puede ser
responsable civilmente. Esta fue la tesis que sigui la Corte Suprema en Seguel Cares con
Fisco (2009) y Morales con Fisco (2011).
3. Es una responsabilidad directa
Esto constituye una garanta patrimonial para la vctima. Responde el Estado directamente.
4. Es una responsabilidad regida por el derecho pblico
Regula a un rgano del Estado y constituye una garanta para los administrados. No se
aplican normas civiles. Ahora, siempre se producen controversias. En los casos Hexagon
con Fisco (1987), Brian de Diego, Luca con Fisco de Chile (2000), se sostuvo por la Corte
Suprema que la responsabilidad del Estado era imprescriptible. Sin embargo, la
jurisprudencia cambi con los casos Domic B, Maja con Fisco (299), Corts Barraza,
Patricia con Fisco (2003), Pizani Burdiles, Gladys del Carmen y otra con Fisco (2003).
El 2002 la Corte Suprema concluy que la regla a aplicarse es la regla de derecho comn
por responsabilidad extracontractual, es decir, prescriptible en cuatro aos. En
conclusin, es una responsabilidad que se rige por Derecho Pblico, pero en caso de
laguna, admite la aplicacin de normas privadas.
5. Es una responsabilidad integral
23
Debe repararse todo dao, sea patrimonial o extrapatrimonial. Los problemas del dao
moral son su prueba y su cuantificacin en cuyo caso se aplica la ley 19.966, de acuerdo
a cambio de condiciones de existencia.
Ahora bien, quin tiene la carga de probar el dao moral? Se aplica la regla general: quien
alega el hecho, debe probarlo. Ahora bien, en el caso del dao moral se hace uso de las
presunciones judiciales.
6. Es una responsabilidad objetiva
Esto puede tener diferentes interpretaciones:
La responsabilidad es objetiva porque no es necesario probar culpa o dolo del
funcionario.
La responsabilidad es objetiva porque solo basta acreditar la relacin de causalidad.
La situacin de la falta de servicio: Tirado con Municipalidad de la Reina (1981). Ocurri

antes de que se modificara la Ley del Trnsito y se estableciera la responsabilidad de las
municipalidades por el mal estado de las vas pblicas. La seora, que se haba cado a un
agujero, demand porque la municipalidad le corresponda la seguridad, el ornato y
responda por falta de servicio. La Corte Suprema estableci que haba responsabilidad
objetiva, lo que es algo extrao, considerando que el abogado que aleg no dijo eso.
El fondo de la cuestin es que la falta de servicio se aprecia de forma objetiva, en virtud
de los principios de igualdad de las cargas pblicas y la lesin que no se est obligado a
soportar Galletue con Fisco y Quintana Olivares, Ela y otros con Fisco. Ahora, el
problema de la jurisprudencia es que vara constantemente y en el caso Sociedad
Inmobiliaria Maulln con Fisco la Corte Suprema estableci que no podan aplicarse
normas constitucionales en materia de responsabilidad, la cual es determinada por ley.
***
DEFENSA ESTATAL DE LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN

El Consejo de Defensa del Estado suele comenzar interponiendo excepciones dilatorias
formales que sern rechazadas y luego controvierte todos los hechos, exceptuando los
expresamente reconocidos a continuacin. Es decir, comienza negando todos los hechos.
Ellos, como rgano de la Administracin del Estado, a juicio del profesor, no pueden litigar
como cualquier otro particular; son parte del Estado, por lo que estn al servicio de la
persona y el ejercicio de su poder se limita por los derechos fundamentales de las
personas. Ms que defender los intereses de las personas, defienden los intereses de esa
entelequia llamada Estado.
Qu suele alegar el Consejo de Defensa del Estado?
A. PRESCRIPCIN EXTINTIVA
Se asent en la jurisprudencia que la responsabilidad patrimonial de la Administracin era
imprescriptible Hexagn con Fisco, lo que se reforzaba con el empleo de la accin de
nulidad pblica.
Si el tribunal ha declarado la nulidad de un acto administrativo que ha privado al
actor de su derecho de dominio sobre un bien determinado, resulta obvia la
conclusin que la misma Administracin que dict aquel deba reparar los
perjuicios causados, sin que pueda aplicarse a esta obligacin de reparar las
24
normas sobre prescripcin extintiva, puesto que emana de una nulidad de derecho
pblico y no de una de derecho privado.
Sin embargo, en el ao 2002 destruye esta nocin el caso Domic B, Maja con Fisco.
El hecho de que ciertas responsabilidades se sometan al Derecho Pblico, no
obsta a que ellas puedan extinguirse por el transcurso del tiempo, en conformidad a
disposiciones que se comprenden en el mismo sector del Derechos, porque lo cierto
es que la prescripcin no es ajena a esas normativas atendido su carcter universal
y puede operar en todas las disciplinas que pertenecen al Derecho Pblico, salvo
que la ley o la ndole de la materia determinen lo contrario.
Las sentencias Pizani Burdiles, Gladys del Carmen y otra con Fisco (2003) y Corts
Barraza, Patricia con Fisco (2003) siguieron esta lnea. Se concluye que se aplica la
prescripcin de la responsabilidad extracontractual de cuatro aos. Es decir, la
responsabilidad patrimonial de la Administracin prescribe en cuatro aos.
Esto se aplic tambin respecto de la nulidad de derecho pblico y prescripcin de la
accin de responsabilidad en el caso Aedo Alarcn con Fisco
a pesar de que efectivamente existi un acto administrativo ilegal al confiscar
un inmueble sobrepasando las facultades propias de la administracin del Estado,
arrogndose funciones inherentes al poder judicial, no es menos cierto que las
acciones intentadas derivadas de la anterior de nulidad de derecho pblico, son de
evidente contenido patrimonial, pues se refieren a los aspectos materiales y
monetarios que pretende obtener la actora en virtud de la declaracin de nulidad
que busca. De lo anterior se deriva que su destino se condiciona de lleno a los
plazos de prescripcin establecidos al respecto por los artculo 2514 y 2515 del
Cdigo Civil, que establecen un plazo de prescripcin ordinaria de las acciones de
cinco aos.18
Aunque la nulidad de derecho pblico sea imprescriptible, la accin patrimonial s
prescribe en cuatro aos. Se mantuvo en los casos Robles Robles, Hugo con Fisco (2003),
Galetovic con Fisco (2004) y Genoveffa Patosi con Fisco (2005).
***
La sala penal de la Corte Suprema tena un criterio distinto a este. Particularmente, en los
casos de violacin a los derechos humanos y delitos de lesa humanidad. Esto porque
cuando se comete un delito, es posible que dentro del proceso penal se ejerza una accin
civil; el juez excepcionalmente tiene competencias para conocer dicha accin,
especialmente cuando tiene por objeto la restitucin de un bien. La jurisprudencia penal se
ha uniformado al concluir que los delitos de lesa humanidad son imprescriptibles. Ergo, ha
dicho la Corte Suprema en la sala penal, no solamente es imprescriptible la accin penal,
sino que tambin la accin civil.
Exista, entonces, jurisprudencia contradictoria. En un caso concreto, la sala penal llev
al pleno de la Corte Suprema esta situacin para poder uniformar los criterios
jurisprudenciales. Prescribe o no la accin civil? El pleno al uniformar la jurisprudencia
concluy que esa responsabilidad civil tambin prescriba. La sala penal acept aquello
para el caso que estaba estudindose, pero continu aplicando la imprescriptibilidad de la
accin civil para otros casos, lo que no ha sentado bien al Consejo de Defensa del Estado.
18 Se modific, ya que deberan ser cuatro aos por responsabilidad extracontractual. Se
distingue en el caso de restitucin de bienes.
25
B. EL ESTNDAR MEDIO DE FUNCIONAMIENTO no hubo falta de servicio, pues se

respet el estndar que se exige de acuerdo a los medios del servicio.
Se comienza una discusin respecto a si la responsabilidad del Estado es objetiva o no.
Durante mucho tiempo Tirado con Municipalidad de la Reina (1981) y Hexagn con
Fisco (1987) se sostuvo esto. Sin embargo, luego la jurisprudencia concluy que la falta
de servicio debe probarse y es de cargo de la vctima Figueroa Gallardo, Rosala y
otra con Fisco (2002)
El ordenamiento jurdico no contiene disposiciones de carcter general que
establezcan responsabilidades objetivas para los particulares o el Estado,
requiriendo esta clase de responsabilidad una declaracin explicita del legislador
que describa las circunstancias precisas que puedan generarla.
La vctima debe probar que el servicio funcion de manera anormal. Sin embargo, si uno
sigue esta tesis, la pregunta es cul es la relacin entre el artculo 38 de la Constitucin y
la Ley de Bases. Algunos afirman que existe plena armona, pues la primera establece una
regla de competencia y la segunda una regla de responsabilidad. Sin embargo, hay otros
que afirman que la Ley de Bases restringe el derecho constitucional de reclamar pues
debe probarse falta deservicio.
Con todo, la falta de servicio excluye la posibilidad de hacer responsable al Estado por
actos lcitos, es decir, por romper la regla de igualdad de reparticin las cargas
pblicas.
Quintana Olivares, Elia y otros con Fisco (2001) aade un elemento adicional.
El artculo 44 de la ley 18.575 no excluye, ni puede excluir, la aplicacin del artculo
38, inciso 2 de la Constitucin, que obviamente prima sobre aquel, si se ha causado
una lesin antijurdica, por no estar la vctima en el deber de soportar este detrimento,
ya que el artculo 19, n 20 de la Carta fundamental asegura la igual reparticin de las
cargas pblicas []
Emanando la responsabilidad del Estado de su actividad administrativa, es indiferente
la legitimidad, negligencia, culpa de su actuacin, debiendo reparar el dao que sea
una consecuencia directa de esta
Es decir, se aplica el artculo 38 de la Carta Fundamental y da lugar a la indemnizacin,
pese a que no haya falta de servicio, cuando hay un quiebre de la igualdad en la
reparticin de las cargas pblicas. Mientras se proces este caso, se modific la ley del
SAG y se estableci que al adoptar medidas restrictivas se debe indemnizar.
Luego tenemos un caso curioso: Sociedad Agrcola Lolco Ltda con Fisco (2003). Es lo
que llaman Comunidad Galletue 2. La dictadura derog el decreto de proteccin de la
araucaria. Cuando volvi la democracia, se dict un nuevo decreto restableciendo el
anterior para proteger la araucaria araucana y prohibiendo su explotacin. La Sociedad
Agrcola demand al Fisco y en primera y en segunda instancia el Estado fue condenado a
indemnizar.
Que la ruptura del principio de igualdad ante las cargas pblicas permite que la
vctima de un dao causado en el inters general de la colectividad, pueda obtener
una reparacin, con cargo al Estado, en la medida que la carga publica impuesta
en beneficio comn la perjudique exclusivamente o afecte o un numero
determinados de sujetos []
26
La responsabilidad sin falta por ruptura del principio de igualdad ante las cargas
pblicas exige para su configuracin de un dao anormal, especial y grave. [Corte
de Apelaciones de Santiago]
Se condena al Estado. Esta sentencia fue impugnada de casacin por la Sociedad Agrcola,
ya que estim que el monto era muy bajo; sin embargo, el Consejo de Defensa del Estado
olvid el plazo para presentar la casacin. La Corte Suprema rechaz la casacin de Lolco,
pero luego de unos considerandos afirma que le llama la atencin que el Estado tenga
que responder por actividad lcita, pero que como el Consejo de Defensa del Estado no
cas la sentencia, pues no pueden hacer nada. Ellos consideran que el Estado no debiera
responder por actividad lcita, pero donde la contraparte no present la casacin, queda
en una simple declaracin. Esto marca el punto de inflexin. A partir de esta sentencia, se
concluy que la Corte Suprema no aceptara ms casos de responsabilidad por actividad
lcita.
En 2006 llega Pedro Pierry y Sociedad Mobiliaria Maulln con Fisco; esta sociedad compr
un inmueble el palacio Pereira para un proyecto inmobiliario que luego fue declarado
monumento nacional. Demand la responsabilidad.
39) Que en lo tocante a la referencia al artculo 38 inciso segundo de la Carta
Fundamental, es necesario indicar que esta norma tiene por finalidad nicamente
atribuir competencia judicial para conocer de los reclamos o demandas de las
personas lesionadas en sus derechos por la Administracin del Estado a los
tribunales ordinarios de justicia, como fluye de su actual texto a partir de la
reforma constitucional de la Ley N 18.825 de 1989, que elimin la referencia a los
tribunales de lo contencioso administrativo.
40) Que, por consiguiente, no hay normativa que consagre la pretendida
obligacin indemnizatoria por infraccin a los artculos 19 N 20 y N 24 de la
Constitucin Poltica y por tal razn la mencin de los preceptos constitucionales
en el recurso de nulidad de fondo atribuyendo su falta de aplicacin por los
juzgadores resulta injustificada.
Esta sentencia es la que hace el rquiem a la anterior tradicin a la eventual
responsabilidad por actos lcitos de la Administracin. Qu ir a pasar en el futuro? Es
incierto. Hoy se reafirma la posicin del Consejo del Estado de que la responsabilidad ES
POR FALTA DE SERVICIO Y HAY QUE PROBARLA.
***
C. LA FALTA DE RELACIN DE CAUSALIDAD.
Esto aparece mucho en el caso de las omisiones. La relacin de causalidad hay que
probarla.
Un caso importante es el del Servicio de Salud Via del Mar-Quillota (2002), conocido por
la Corte de Apelaciones de Valparaso. Hubo un accidente y una persona qued gravemente
malherida; adems, en el caso la ambulancia lleg tarde y no fue atendido debidamente. O
sea, qued malherido y hubo falta de servicio. La persona muri, pero el problema era
determinar si la persona muri por la falta de servicio o hubiera muerto de todas formas.
Para que la responsabilidad tenga lugar y para que surja el derecho de la vctima a
ser indemnizada es suficiente que, la actuacin del agente pblico est relacionada con
el servicio y rgano pblico y que haya un vnculo directo de causalidad entre la
accin u omisin y el dao producido. En la especie, si bien se encuentra acredita la
27
falta de servicio, no se encuentra establecida, por falta de prueba, la vinculacin

causal de esta (la falta de servicio) con la muerte que sufri el paciente..
D. LA RESPONSABILIDAD EXCLUSIVA DEL FUNCIONARIO. Fue el funcionario quien
caus el dao, ajeno al rgano.
Un funcionario puede cometer una falta personal y causar un dao. Pero, cmo se puede
imputar esa falta personal? Depende de la relacin que tenga el funcionario con el servicio,
porque
1) La falta puede cometerse en el ejercicio de sus funciones un carabinero en
uniforme y de servicio dispara y causa un dao.
2) La falta puede cometerse cuando la persona no est ejerciendo de las funciones,
pero en ocasin del servicio o con los medios del servicio el carabinero de
franco dispara con un arma de servicio.
3) La actuacin est totalmente desvinculada del servicio el carabinero, sin
uniforme, de franco, con su arma personal tiene una discusin con su vecino y le
dispara.
En qu caso la falta personal del funcionario configura falta de servicio? En el primer
caso es clarsimo que hay falta de servicio y es claro que en el tercer caso hay una falta
personalsima. La discusin se radica en el segundo caso. La doctrina y la jurisprudencia
han afirmado que en estos casos hay un cmulo de faltas y que la Administracin
responde: hay falta personal y falta de servicio.
El Caso Morales con Fisco dos carabineros jvenes acuartelados comienzan a discutir y
uno de ellos saca una pistola y mata al otro. Responde el Estado? es interesante al
respecto. El Estado aleg que la falta del carabinero haba sido puramente personal. Sin
embargo, estaban acuartelados en dependencias de Carabineros y en que se emplea un arma
de servicio.
Por otro lado, en el caso Contra Sagredo Pizarro, Jorge y Topp Collins, Carlos Alberto
(1985) ltimo caso en Chile en que se aplic la pena de muerte se ejerci una accin
civil, porque los familiares de las vctimas exigieron una reparacin de parte del Estado.
Para que se diera la responsabilidad del Estado por el hecho ajeno, habra sido
necesario que el hechor o hechores estuviese bajo su cuidado. Dado que los hechos
delictuosos perpetrados aparecen cometidos fuera de servicio y sin vinculacin con
los deberes funcionarios los reos actuaron en horas de franco, sin uso de
uniformes ni de armas fiscales ninguna obligacin tiene el Fisco por el hecho
ajeno de que se trata.
Se neg la accin civil. Sin embargo, todo esto es relativo, porque los carabineros saban
dnde se iban a hacer los operativos. Tenan informacin y lograban evitar ser objeto de
procedimiento. La calidad de carabineros fue determinante para poder cometer los
crmenes.
***
Otros casos similares
En el caso Morales Gamboa con Fisco (2011) se concluy que no se aplica el
artculo 42 de la ley de bases porque est excluido. Hubo una falta personal, ya que
un carabinero dispar y dio muerte a un compaero. Genera responsabilidad para
la Administracin? S, porque estaban acuartelados por orden de la Administracin.
28
Se aplica el artculo 2320 del Cdigo Civil responsabilidad por el hecho ajeno.
En el caso Candia Hernndez con Fisco (2012), una persona estaba en un
campamento de la Defensa Civil el 31 de diciembre. El Jefe del Campamento se
retir y los jvenes se quedaron all bebiendo. Uno golpea al otro y lo mata. Estaban
dentro del horario de servicio, as que esa falta personal tambin genera
responsabilidad.
***
E. LA EXPOSICIN IMPRUDENTE AL DAO O CULPA DE LA VCTIMA
La vctima fue la que cre las condiciones que provocaron el perjuicio.
Troncoso con Municipalidad de Coronel (2002). Una sociedad de ftbol amateur
organiz un torneo de ftbol y arrend el Estadio de Coronel. El da del
campeonato, el seor Pedro Troncoso llega ebrio a apoyar a su equipo y se sienta en
las gradas. Estas estaban en malas condiciones y la municipalidad sac unos
tablones para impedir el paso; sin embargo, no haba seales y el seor Troncoso
trep por las gradas. Cay y falleci. La familia demand a la municipalidad de
Coronel por falta de servicio, ya que el Estadio no estaba en condiciones para ser
utilizado y no haba sealtica apropiada.
La Corte Suprema dio por establecida la falta de servicio. Sin embargo, tiene que
responder la municipalidad por falta de servicio? Porque la causa determinada de la muerte
no fue tanto las gradas en mal estado, sino la imprudencia de la vctima, que lleg ebria y
escal por un lugar no autorizado.
Es un problema vinculado con la relacin de causalidad, ya que si no se hubiera sido
imprudente, no se hubiera producido el dao. Sin embargo, nuestro Cdigo Civil seala
que cuando existe culpa de la vctima y culpa del victimario opera la compensacin de
culpas.
Artculo 2330. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha
sufrido se expuso a l imprudentemente.
Se condena a la municipalidad, pero se reduce la indemnizacin por la culpa de la
vctima. Se discuti el hecho de que se estuviera aplicando este criterio a los familiares, ya
que la culpa no es de ellos, sino del fallecido. Sin embargo, la Corte razon que la accin se
traspasaba con sus condiciones.
Urza Ramrez con Fisco (2012): Un hombre camin por un andamio no autorizado
y cay. Se aplic el mismo criterio anterior. Ahora bien, hay que recordar que se
aplica LA NORMA DEL CDIGO CIVIL, pese a que Soto Kloss lo considera
inapropiado.
***
F. LA FUERZA MAYOR. Es muy importante en relacin a los desastres naturales de
gran magnitud.
La fuerza mayor es un hecho externo, ajeno a la voluntad del victimario. En el caso
fortuito hay una suerte de intervencin del victimario. No es posible imputar el dao a la
accin u omisin de la Administracin.
Puede haber falta de servicio, pero si hay fuerza mayor, se rompe la relacin causal y no
29
se puede imputar la responsabilidad a la Administracin.

***
ASPECTOS PROCESALES
1. Sujeto pasivo
a. Estado, en cuyo caso se demanda al Estado mismo, representado por el
Consejo del Estado.
b. Entidades descentralizadas, en cuyo caso se demanda al rgano mismo,
representado por el Jefe de Servicio.19
c. Concesionario de obra pblica.
La Ley de Concesiones establece que quien responde es el concesionario cuando se trata de
irregularidades en las vas y calles concesionadas. El problema es que no establece un
rgimen de responsabilidad. En algunos casos, lo que ha hecho la jurisprudencia es
aplicar el Cdigo Civil el concesionario es un particular y en otros, se ha aplicado el
criterio de la falta de servicio, pues se ejerce una accin pblica. En otros pases, incluso
se llega ms lejos y se aplica la ley del Consumidor.
Ocurre en varias zonas de la Costanera Norte en que las salidas estn en pistas de
aceleracin. Suelen ocurrir muchos accidentes.
2. Mediacin previa y obligatoria Ley n 19.966
En materia de salud, se establece una regla muy discutida. No se puede demandar a los
rganos que prestan servicios de salud sin antes realizar una mediacin previa. Es decir,
si hay un problema o falta de atencin o mal tratamiento en un hospital pblico, primero se
debe mediar. Y quin realiza la mediacin? El Consejo de Defensa del Estado, que se
defiende estableciendo que los rganos en cuestin son descentralizados. Las crticas han
sido bastante duras y, en la prctica, no suele ser muy efectivo. Adems, el problema es que
previa solicitud, el Consejo de Defensa puede defender en juicio a rganos
descentralizadas.
Arvalo Bascuan, Paulina con Fisco (2003). Un preso se escap y un gendarme
dispar y alcanz a esta seora que qued parapljica. Al llegar a la Corte Suprema,
esta dijo que la demanda tena fundamentos errneos, porque se haban citado
normas de Ley de Bases y Gendarmera solo presta servicios dentro de la crcel,
por lo que desde el momento en que los gendarmes salieron de la crcel, no se
aplicaba la Ley de Bases, sino el Cdigo de Civil.
Por ende, haba un vicio de ultra petita. Se aplic un concepto espacial de falta de
servicio. Se rompi el principio iuri novit curia el juez conoce el derecho, ya que
rechaz la demanda por no haber citado las normas correctas y eso no es ultra petita.
Nuevamente, el Consejo de Defensa del Estado olvida que es un servicio pblico y que se
debe a los ciudadanos.
El Estado tiene el deber de garantizar el bien comn, pero no a costa del mal individual.
***
19 En el caso de una municipalidad, se demanda a la propia municipalidad representada

por su alcalde. // El nico hospital que tiene personalidad jurdica es el Hospital Padre
Hurtado de Santiago.
30
Artculo 174 de la Ley del Trnsito, inciso quinto. La Municipalidad respectiva o

el Fisco, en un caso, sern responsables civilmente de los daos que se causaren
con ocasin de un accidente que sea consecuencia del mal estado de las vas
pblicas o de su falta o inadecuada sealizacin. En este ltimo caso, la demanda
civil deber interponerse ante el Juez de Letras en lo civil correspondiente y se
tramitar de acuerdo a las normas del juicio sumario.
Tiene mucha importancia en la responsabilidad civil de los accidentes de trnsito, pues
establece presunciones de culpabilidad. Con todo lo ms interesante est en el inciso
quinto. Cuando estamos frente a caminos o carreteras, la responsabilidad no le corresponde
a las municipalidades, sino a la Direccin de Vialidad. Por ello no es lo mismo una calle o
una carretera.
Siempre el caso de referencia ac es Tirado con Municipalidad de la Reina. En este caso se
aleg falta de servicio porque: (1) La municipalidad tiene a su cargo el aseo y ornato del
municipio y (2) La municipalidad tiene la facultad de administrar los bienes nacionales de
uso pblico. Se acept esta tesis, aunque lo curioso es que todo esto se proyect en la Ley
del Trnsito. Sin embargo, la letra de la ley parece dar a entender que la responsabilidad
sera objetiva.
Esto cambi el ao 2010, pues la Corte Suprema a partir del caso de un ciclista que se
lesion por un desnivel en la calle, plantea que la responsabilidad no es objetiva y que no
se altera el rgimen general de falta de servicio. Para que se impute responsabilidad, tiene
que haber falta de servicio. Sin embargo, agrega que esta norma presenta una presuncin
de falta de servicio, es decir, la vctima solo debe acreditar que la va pblica est en mal
estado, que hay un dao o perjuicio y que hay relacin de causalidad. Esto implica que no
siempre la carga probatoria de la falta de servicio recaer en la vctima.
***
LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LOS FUNCIONARIOS
El rgimen de los funcionarios pblicos es el rgimen laboral con una funcin pblica.
Los funcionarios no son trabajadores, porque se rigen por un rgimen diferente.
PRINCIPIOS Y CONCEPTOS BSICOS DE LA FUNCIN PBLICA
Yo deseo constituir en Francia el Orden Civil. Hasta el momento no existen en el
mundo ms que dos poderes: el militar y el eclesistico. El incentivo de un gran
poder y de una gran consideracin eliminar esta antipata filosfica que, en
ciertos pases, aleja a los ms acomodados de los puestos pblicos y entrega al
Gobierno de los imbciles y a los intrigantes [] Es necesario imitar la
clasificacin de los grados militares [] Yo quiero una Corporacin, porque una
Corporacin no muere nunca []. Una Corporacin que no tenga una ambicin
que ser til y otro inters que el inters pblico. Es necesario que este cuerpo tenga
privilegios y que no sea demasiado dependiente de los Ministros ni del Emperador.
***
Los trabajos confiados a los agentes del Estado son fciles que todo hombre
inteligente puede adaptarse a ello sin demora. Se requiere que sean personas una
median inteligencia, que se sepan adaptar al trabajo y lo hagan bien; no es necesario
que sean tcnicos.
Lo importante es que sea un caballero; pues si no lo es, cuanto ms sepa, peor.
La lgica anglosajona es totalmente distinta y entiende a los funcionarios como
trabajadores, ajenos a la estructuracin jerrquica de Francia. El sistema francs se
31
proyect en toda la Europa continental aunque menos en Alemania y, especialmente,

en Latinoamrica.
***
LAS BASES NORMATIVAS DEL RGIMEN DE LOS FUNCIONARIOS
1. La Constitucin y el rgimen estatutario.
Artculo 38. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de
la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de
carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de
oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus
integrantes.
La carrera funcionara implica permanencia y se basa en el mrito.
2. La Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del
Estado
Artculo 13. Los funcionarios de la Administracin del Estado debern observar el

principio de probidad administrativa y, en particular, las normas legales generales y
especiales que lo regulan.
La funcin pblica se ejercer con transparencia, de manera que permita y promueva
el conocimiento de los procedimientos, contenidos y fundamentos de las decisiones que
se adopten en ejercicio de ella.
Artculo 15.- El personal de la Administracin del Estado se regir por las normas
estatutarias que establezca la ley, en las cuales se regular el ingreso, los deberes y
derechos, la responsabilidad administrativa y la cesacin de funciones.
Artculo 16.- Para ingresar a la Administracin del Estado se deber cumplir con los
requisitos generales que determine el respectivo estatuto y con los que establece el
Ttulo III de esta ley, adems de los exigidos para el cargo que se provea.
Todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes tendrn el derecho
de postular en igualdad de condiciones a los empleos de la Administracin del Estado,
previo concurso.
Artculo 17.- Las normas estatutarias del personal de la Administracin del Estado
debern proteger la dignidad de la funcin pblica y guardar conformidad con su
carcter tcnico, profesional y jerarquizado.
Artculo 18.- El personal de la Administracin del Estado estar sujeto a

responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que
pueda afectarle.
En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar el derecho a un racional y
justo procedimiento.
3. La ley 18.834 del Estatuto Administrativo, que es la regla general que se aplica a
todo funcionario.
4. Los estatutos especiales de cada servicio.
32
Hay algunos servicios pblicos que tienen un estatuto propio. Ejemplo: El Banco Central,
La Contralora, las municipalidades en general, aquellos que estn establecidos en el
artculo 21 de la Ley de Bases.
***
EL RGIMEN ESTATUTARIO: EL ESTATUTO ADMINISTRATIVO
MBITO DE APLICACIN DE LA LEY
Artculo 1. Las relaciones entre el Estado y el personal de los Ministerios,
Intendencias, Gobernaciones y de los servicios pblicos centralizados y
descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, se
regularn por las normas del presente Estatuto Administrativo, con las excepciones
que establece el inciso segundo del artculo 21 de la ley N18.575.
El funcionario est sujeto a un conjunto de normas establecidas por el Estado, y en la que se
regula toda situacin administrativa del funcionario ingreso, derechos, prohibiciones,
incompatibilidades, cese de funciones, responsabilidad. El funcionario no es un trabajador.
Ac no hay contrato base de la relacin laboral. Se caracteriza por regirse por un
estatuto preestablecido, sujeto a cambios, limitado por los derechos adquiridos.
CONCEPTO DE FUNCIONARIO PBLICO
1. Cargo pblico
a. Cargo de planta artculo 4
Es el que est establecido en la ley. La ley establece cul va a ser la planta de funcionarios.
Son cargos de carcter permanente establecidos por ley. La nica manera de crear o
eliminar un cargo de planta es mediante la ley, por ende, es de reserva legal.
b. Cargo a contrata artculo 10
Solo durar un tiempo determinado, por lo general se cesa en el cargo el 31 de diciembre de
cada ao. Son cargos transitorios. Por eso la ley establece que no se puede tener a contrata
a ms del 20% de la planta. Si un servicio tiene 100 funcionarios, si se da la contingencia,
se podra contratar a 20 ms a contrata. No tienen derecho a la carrera funcionaria.
Solo estos los dos anteriores se consideran funcionarios pblicos.
2. El empleado a honorarios artculo 11
No es funcionario pblico. Simplemente cumple una labor accidental en un servicio; se le
encarga una prestacin de servicios, por lo que se rige por lo que establece el convenio y lo
establecido en el Cdigo Civil. No es parte del giro ordinario del servicio.
Este sistema choca con la realidad, pues en la realidad en todos los servicios pblicos las
plantas estn ocupadas. Los Jefes de Servicios ocupan todas las contratas y hay gente que
est cinco, diez, o veinte aos en contrata esperando que un funcionario de la planta
renuncie o muera. Aun as, en ocasiones, en algunos Servicios Pblicos con las plantas y las
contratas ocupadas, falta personal. Con ello, se empieza a contratar gente a honorarios.
Y esos empleados estn en la nada, porque no son ni funcionarios ni trabajadores.
Volvemos al siglo XIX con la primaca del Cdigo Civil. En la prctica, el empleado a
honorarios se fue funcionarizando. Pero, se poda hacer efectiva su responsabilidad
administrativa? O sumariarlo? No, solamente desvincularlo, pero sin un procedimiento
administrativo previo. Estn en la ms absoluta orfandad.
Con los cambios de gobierno salen volando no solo los funcionarios de exclusiva
confianza, sino tambin los funcionarios a honorarios y a contrata. Los nicos que estn a
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salvo son los funcionarios de planta. Por ende, lo que dice la Constitucin es una
quimera, una ilusin.
3. El agente pblico
En la Ley de Presupuestos en el ao 2002 se cre esta figura del agente pblico. El agente
pblico es un funcionario que los Ministerios pueden contratar a honorarios, pero que
tienen responsabilidad administrativa. Este es un engendro de segunda generacin. Es
como una especie de empleado a honorarios 2.0. Se cre ante la necesidad de tener
flexibilidad en la contratacin, pero evitar a la vez espacios de inmunidad.
4. Funcionarios pblicos regidos por el Cdigo del Trabajo
Al Ministerio de Hacienda no le gusta el Estatuto Administrativo ni su rigidez. Cuando se
han ido creando nuevos Servicios Pblicos como las Corporaciones de Asistencia
Judicial, el Consejo para la Transparencia, el Instituto de Derechos Humanos, se
estableci que no se aplicara el Estatuto Administrativo. Los funcionarios de esos servicios
se regirn por el Cdigo del Trabajo. Son elegidos por concurso pblico, pero una vez
dentro, se les aplicarn las normas del Cdigo del Trabajo.
La Contralora afirm que las normas estatutarias de un funcionario las establece la ley. En
estos casos, la ley ha decidido que el Estatuto del funcionario sea el Cdigo del Trabajo.
Sigue siendo funcionario pblico no trabajador y debe respetar el principio de
probidad y si se va a despedir al trabajador por causales imputables se debe realizar un
sumario previo o investigacin.
A juicio del profesor, este debera ser el rgimen de todos los funcionarios. No solo por
la desigualdad que se produce entre los funcionarios, sino porque hay personas que estn a
honorarios o contrata aos y en ocasiones un nuevo Jefe de Servicio los despide sin ms. Y
no se les paga un peso de indemnizacin.
***
OBLIGACIONES Y PROHIBICIONES DE LOS FUNCIONARIO ARTCULO 61
i. Obligaciones comunes
a. Desempear personalmente las funciones del cargo en forma regular y
continua, sin perjuicio de las normas sobre delegacin
b. Orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de
la institucin y a la mejor prestacin de los servicios
c. Realizan labores con esmero
d. Cumplir jornada de trabajo
e. Cumplir las destinaciones y las comisiones de servicio que disponga la
autoridad competente
f. Obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquica. Deber de
obediencia.
g. Observar estrictamente el principio de probidad administrativa, que implica
una conducta funcionaria moralmente intachable y una entrega honesta y al
desempeo de su cargo, con preeminencia del inters pblico sobre el
privado
h. Guardar secreto en los asuntos que revistan el carcter de reservados en
virtud de la ley, del reglamento, de su naturaleza o por instrucciones
especiales
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i. Observar una vida social acorde con la dignidad del cargo.

j. Proporcionar con fidelidad y precisin los datos que la institucin le requiera
relativos a situaciones personales o de familia, cuando ello sea de inters
para la Administracin, debiendo esta guardar debida reserva de los mismos
k. Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere fiscala
en el lugar en que el funcionario preste servicios
l. Rendir fianza cuando en razn de su cargo tenga la administracin y
custodias de fondos o bienes
m. Justificarse ante el superior jerrquico de los cargos que se le formulen con
publicidad, dentro del plazo que este le fije, atendidas las circunstancias del
caso.
ii. Obligaciones especiales artculo 64.
a. Ejercer un control jerrquico permanente del funcionario del rgano
b. Velar permanentemente por el cumplimiento de los planes
c. Desempear sus funciones con ecuanimidad y de acuerdo a instrucciones
claras y objetivas de general aplicacin
***
PROHIBICIONES DE LOS FUNCIONARIOS ARTCULO 84

Prohibiciones que se fundan en razones institucionales
Prohibiciones que se fundan en razones de probidad.
Las incompatibilidades artculos 84, 85 y 86.
***
RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
Concurre en el caso de una infraccin a las obligaciones funcionarias
PROCEDIMIENTOS DISCIPLINARIOS justo y racional procedimiento
a) La investigacin sumaria
Es el caso de las infracciones leves. Lo ordenar el jefe superior de la institucin, el
SEREMI o el Director Regional en los servicios nacionales desconcentrados.
Caractersticas
Procede respecto a infracciones menores. Cuando se descubre que lo investigado es
una infraccin grave se puede pasar de la investigacin a un sumario administrativo.
Se designa un investigador. No es un Fiscal, como en el caso del sumario.
El procedimiento es fundamentalmente verbal y de lo actuado se levanta acta
El procedimiento es breve. La investigacin no puede durar ms de 5 das
No es posible la destitucin salvo casos previstos en ley como en el caso de las
ausencias reiteradas e injustificadas.
Procedimiento
1. Resolucin que designa investigador
2. Periodo de investigacin de cinco das. Puede realizar todas las diligencias
necesarias.
3. Cierre de la investigacin
35
a. Sobreseimiento. Esto puede concurrir porque los hechos no constituyen

infraccin o si lo constituyen, no se ha acreditado la participacin del
funcionario.
b. Formulacin de cargos 2 das para contestar los cargos.
Es muy importante, porque la eventual sancin debe vincularse a la acusacin realizada y la
propia defensa se basar en ella. Interrumpe la prescripcin de cuatro aos que se establece
para hacer efectiva la responsabilidad administrativa.
4. Informe o vista del investigador 2 das, en que se resume todo lo ocurrido.
Este expediente es enviado al jefe de servicio.
5. Resolucin de la autoridad que ordena la investigacin
a. Absolucin.
b. Condena. Las resoluciones que implican sancin siempre van a trmite de
toma de razn.
Tambin se puede ordenar reabrir el sumario, con lo que todo vuelve atrs.
6. Recursos.
a. Reposicin, con apelacin en subsidio al Jefe Superior del Servicio 2 das.
Esto solo procede si hay un superior jerrquico.
b. Recurso general de Reclamacin ante la Contralora artculo 160 del
Estatuto Administrativo. A esto se le llama el contencioso del funcionario.
Con todo, en la prctica la Contralora no acepta este recurso, por considerarlo general y,
al haber un recurso especial como el de reposicin, deja de ser vlido.
b) El sumario administrativo
Son casos de infracciones graves como conflicto de intereses, malversacin de fondos,
incompatibilidades. Es el procedimiento administrativo por antonomasia. Lo ordena el Jefe
Superior del Servicio, un SEREMI o Director Regional en el caso de los servicios
desconcentrados.
Caractersticas
Infracciones de mayor gravedad.
Se designa un fiscal. El Fiscal debe nombrar a un actuario, que actuar como
ministro de fe y levantar las actas de lo investigado.
El procedimiento es escrito. Se lleva un expediente foliado en letras y nmeros con
todas las diligencias y actuaciones.
El sumario es secreto hasta la fecha de formulacin de cargos.
La investigacin tiene una duracin de 20 das prorrogables hasta 60 das. En la
prctica, esto es ilusorio.
Se puede suspender al inculpado de sus funciones o destinarlo a otro lado.
Es posible aplicar todo tipo de sanciones, incluida la destitucin.
Procedimiento
1. Resolucin que designa Fiscal.
2. Notificacin al fiscal y nombramiento del actuario.
3. Periodo de investigacin de 20 das. La investigacin se puede prolongar
formalmente por 60 das y se deben realizar todas las diligencias necesarias (citar
36
testigos, tomar declaraciones, solicitar documentos, etctera).

Lo primero que se le pregunta al inculpado cuando se le toma la declaracin es si el Fiscal
tiene alguna causal de implicancia y recusacin. Se ha discutido mucho si esto es o no un
trmite esencial que puede llevar a la nulidad del sumario.
4. Cierre de la investigacin.
a. Sobreseimiento en un plazo de 3 das Se debe remitir a la autoridad que
orden el sumario, quien puede ordenar completar la investigacin en 5 das.
b. Formulacin de cargos en un plazo de 3 das.
c. El inculpado puede hacer sus cargos en un plazo de cinco das y solicitar
rendir pruebas en un plazo no superior a 20 das.
5. Dictamen del fiscal en un plazo de cinco das.
6. Resolucin de la autoridad que orden al sumario en un plazo de 5 das Se puede
ordenar nuevas diligencias, absolver o sancionar.
7. Recursos
a. Reposicin, con apelacin en subsidio al Jefe Superior del Servicio en 5
das.
b. Recurso general de la reclamacin ante la contralora artculo 160.
***
La infraccin de las obligaciones o deberes puede acarrear las siguientes sanciones:
Anotaciones de demrito en su hoja de vida: Produce efectos en la calificacin del
funcionario.
Medida disciplinaria
La medida disciplinaria NO SE PUEDE APLICAR DE PLANO, porque solo procede en

infracciones que se acrediten mediante investigacin sumaria o sumario
administrativo.
Ahora bien, la existencia o no existencia de responsabilidad penal no implica ausencia o
existencia de responsabilidad administrativo. Esto porque la responsabilidad administrativa
es independiente a la responsabilidad civil y penal artculo 120.
Las medidas disciplinarias son tasadas:
A. Censura. Resta dos puntos.
B. Multa. Puede ir de dos a cuatro puntos.
C. Suspensin del empleo desde treinta das a tres meses. Se goza de un 50 o un 75%
de sueldo. Son seis puntos de descuento.
D. Destitucin. Se desvincula al funcionario del servicio y queda inhabilitado por cinco
aos para ejercer cualquier cargo u oficio pblico. Se aplica considerando la
gravedad de la falta cometida y las circunstancias agravantes y atenuantes.
La destitucin por ausencia por cuatro das se aplica por investigacin sumaria. Es el nico
caso en que la investigacin sumaria permita la destitucin. Todos los dems deben
regirse por sumario.
LA EXPROPIACIN FORZOSA
Es una de las instituciones que tiene por objeto garantizar la integridad patrimonial del
particular frente a la accin del Estado y expresa la forma y el sentido que tiene el Derecho
Administrativo como poder pblico institucionalizado.
37
CONCEPTO Y REGULACIN
La nica regulacin sustantiva que existe respecto de la expropiacin est en la
Constitucin.
Artculo 19, n 24, inciso cuarto. Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su
propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades
esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el
legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio
ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el
dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en
sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
Se puede impugnar la legalidad del acto y el monto de la indemnizacin.
a) Constituye una potestad pblica20: la potestad expropiatoria.
b) Comprende un procedimiento: procedimiento expropiatorio
c) Se expresa en un acto administrativo: acto expropiatorio puede ser decreto
supremo o una resolucin.
CONCEPTO: Acto que emana de un rgano de la Administracin del Estado

facultado por el ordenamiento jurdico y que tiene por objeto la privacin total o
parcial de la propiedad o del bien en que esta recae de titularidad de un tercero, as
como de los atributos o facultades del dominio, por causa de utilidad pblica o
inters nacional siguiendo un procedimiento administrativo previo y sujeto al pago de
Es raro que se prive de atributos o facultades del dominio pues se quitan atributos
una indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado.
jurdicos, pero esto deriva siempre en una discusin sobre la responsabilidad lcita
caso Galletu con Fisco o Sociedad Inmobiliaria Maulln con Fisco.
REGULACIN
Artculo 19, n 24 de la Constitucin.
Decreto Ley 2.186 sobre el procedimiento de expropiaciones (1978). Es la que se
aplica a todo procedimiento expropiatorio.
Libro I del CPC, que tiene vigencia supletoria expresa
Leyes expropiatorias particulares. Ejemplo: Ley General de Urbanismo y
Construccin
***
ELEMENTOS DE LA EXPROPIACIN
1. SUJETOS
a. Expropiante, que es un rgano de la Administracin del Estado
b. Expropiado, que es el particular.
Cualquier persona puede ser expropiada. Es como una posicin ad rem, pues interesa ms
la cosa. Sin embargo, muchas veces se aplican normas que concluiran que hay personas
que no pueden ser expropiadas. Ejemplo: Convenciones de Relaciones Diplomticas y
20 Es un poder permanente que le entrega la ley al rgano y que implica una relacin descoordinada en el
sentido de desigualdad respecto de su destinatario.
38
Consulares.
c. Beneficiario, que eventualmente puede ser un tercero, ya que la regla
general es que el beneficiario se confunda con el expropiante. Si el Servicio
de Vivienda y Urbanismo expropia un terreno para construir viviendas
sociales y entregarlas a ciertas personas, all el beneficiario sera distinto.
2. ACTO HABILITANTE: LA LEY.
a. Leyes que expropian. Existan antiguamente leyes cuyo solo objetivo era
expropiar.
b. Leyes que autorizan a expropiar. Si en el plan regulador se considera que las
avenidas, calles o parques deben existir, existe una habilitacin general. Las
leyes hoy habilitan a expropiar. Dadas determinadas condiciones, usted
puede expropiar.
3. CAUSA: UTILIDAD PBLICA21 O INTERS NACIONAL22. Esto est
emparentado a una nocin civil del acto expropiatorio. Se entiende que el acto
expropiatorio es un acto causal, que tiene una causa expropiandi.
Antes, en nuestra Constitucin 1925 y todava lo dice el DL, apareca la nocin de
inters social. Esta expresin se transform en una especie de demonio. Muchas veces
existe la causa al momento de dictarse el acto expropiatorio y debe existir, pues si se
va a expropiar esa causa ya debe existir. Si no existe, el acto adolece de ilegalidad.
El problema es si esa carga de tener una causa debe mantenerse en el tiempo y por
cunto tiempo. Se expropia y existe la causa, se est obligado a realizar la obra? En el
derecho comparado, al expropiado se le reconoce una accin reversin, en que puede
exigir la devolucin del inmueble cuando no se ha cumplido con la causa.
En Latinoamrica se le denomina accin de retrocesin. Esta accin que tiene el
expropiado para recobrar el bien expropiado porque no se cumpli la finalidad pblica no
est regulada en la ley. Se ha ejercido? Muchas veces. En la gran mayora de los casos, la
Corte Suprema la ha rechazado por no estar reconocida en la ley. Esta accin no cuestiona
la validez del acto expropiatorio, sino el hecho de que el bien no se haya destinado a la
causa establecida para expropiarlo. Esto es salvo en un caso: Jorge Barahona Urza con
CORA.
Un seor, que era profesor de Derecho, tena unos terrenos que fueron expropiados para la
Reforma Agraria. Sin embargo, nunca se dieron esas tierras a los campesinos y con ello
sali la nica sentencia que reconoci la accin de retrocesin.
4. OBJETO: la propiedad, bien sobre que recae y atributos y facultades esenciales del
dominio.
Ahora bien, no se expropia la propiedad, porque cuando hay una expropiacin, no existe
una compraventa ni forzosa; no es un ttulo traslaticio de dominio. Cuando se expropia
un bien y se paga la indemnizacin, con el solo pago se extingue la propiedad del
anterior propietario. Se extinguen todos los derechos reales y personales que hubiera
sobre ese bien solo se mantienen las servidumbres legales. El Estado no se queda con
la propiedad del particular, porque la propiedad desapareci. Acto seguido, nace una
21 Obras de infraestructura y urbanizacin, por ejemplo.
22 Unidades tcticas, militares, etctera.
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nueva propiedad en favor de la entidad expropiante.

La indemnizacin pasa a subrogar al bien subrogacin real, que es una ficcin jurdica en
que un bien pasa a ocupar el lugar jurdico de otro bien. As, el usufructuario, el
arrendatario y todos ellos deben hacer valer sus derechos en la indemnizacin.
No se expropia la propiedad, porque la propiedad se extingue. Se expropia el bien.
***
Si expropio un bien inmueble, necesito inscribirlo en el Conservador de Bienes Races?
No, porque es la ley la que otorga el derecho a expropiar. Cuando el Ministerio de Obras
Pblicas o la municipalidad expropian, no inscriben. Cuestin distinta es si es bueno
inscribirlo, ya que as se mantiene la historia de propiedad raz. Sin embargo, no es
tradicin, porque el pago es un modo de adquirir originario.
Biava con Municipalidad de Temuco.
El 60, la municipalidad expropi unos terrenos de la familia para hacer la Panamericana

ruta 5 Sur. Expropi, segn se dice le pag a la familia Biava y por ende todos los bienes
pasaron al Estado por el solo ministerio de la ley. Pasaron ms de veinte aos y nunca
inscribi a su nombre el terreno. Como se hizo una carretera concesionada, la calle original
se transform en una avenida Caupolicn.
La familia revis los registros y todava tenan inscrito a su nombre los terrenos.
Presentaron una accin reivindicatoria para que le devolvieran la avenida Caupolicn y el
Ministerio no encontr el expediente donde le haban pagado. Pas a ser la Municipalidad
la responsable, porque el sector pas a ser una avenida una calle y ya no una carretera.
5. PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO
6. ACTO EXPROPIATORIO
7. INDEMNIZACIN
***
ENTIDADES CON POTESTAD EXPROPIATORIA
Ministerio de Obras Pblicas [DFL n 850]
Ministerio de Bienes Nacionales [DL 1939 de 1977]
Servicios de Vivienda y Urbanismo
Las municipalidades [Ley 18.695, orgnica constitucional de municipalidades]
DIFROL o Direccin de Fronteras y Lmites [Art. 13, ley 16,592]
Es un caso en que se expropian bienes muebles.

FIGURAS ANLOGAS
a. Confiscacin: Es una sancin penal. Es una privacin de un bien particular, por
parte del Estado, sin indemnizacin, a manera de sancin, por razones de orden
pblico. La confiscacin est prescrita a nivel constitucional, salvo en el caso de las
asociaciones ilcitas.
b. Nacionalizacin: Traspaso al Estado de unidades econmicas o bienes de
importancia fundamental de particulares o entidades extranjeras, por un inters de la
nacin.
Es un proceso en que los Estados pueden traspasar al sector pblico recursos o industrias
estratgicas sin derecho a indemnizacin. La nacionalizacin se produjo por el uso y abuso
40
de las empresas privadas y se aprob por unanimidad en la poca.

c. Requisicin: Es el apoderamiento de bienes particulares por parte de la autoridad
para satisfacer necesidades colectivas urgente, generalmente en ocasiones de
conmocin o catstrofe artculo 43 y 45. En ese caso, tienen derecho a
indemnizacin. No es expropiacin, porque se produce solo en perodos de
excepcin constitucional y se omite todo el procedimiento propio de la
expropiacin.
***
A) BIENES EXPROPIABLES
En el artculo 9 del DL 2.186 considera como fundamento de la reclamacin la
inexpropiabilidad del bien. Por ende, se hace necesario saber qu bienes son
inexpropiables.
Los bienes nacionales de uso pblico
Los bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. El profesor lo
considera un mito jurdico.
Los bienes de propiedad privativa del Estado. Ejemplo: Las minas.
Luego de que la entidad expropiante ha llevado a cabo la expropiacin, existen opciones:

Desistimiento artculo 33. El bien queda como inexpropiable por el perodo de un
ao; es una figura muy rara.
Artculo 33. El acto expropiatorio ser dejado sin efecto por resolucin judicial en el
caso previsto en el inciso tercero del artculo 21 y en los dems que determinen las
leyes.
Caducidad artculo 34.
Artculo 34. Asimismo, el acto expropiatorio ser dejado sin efecto por resolucin
judicial, a peticin del expropiado o de los terceros interesados, en los siguientes casos
a) Cuando su extracto no sea publicado en el plazo previsto en el artculo 7, y
b) Cuando, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso primero del artculo 9, declarado
por el juez el derecho a la expropiacin total del bien parcialmente expropiado, o el
derecho a que se extienda la expropiacin a otras porciones del mismo bien, o la
necesidad de modificar la forma y condiciones de pago no ajustadas a la ley, no se
adopte el acto expropiatorio adicional o modificatorio dentro del plazo de noventa
das, contados desde que el fallo quede ejecutoriado.
El derecho establecido en el presente artculo y en el que antecede, deber ejercerse
dentro de un ao, contado desde el vencimiento de los plazos a que se refieren los
artculos 7, 9, inciso primero, y 21, inciso tercero.
A partir del plazo de impugnacin, la entidad expropiante debe pagar, momento desde el
cual la entidad se hace dueo del bien; sin embargo, todava no tiene materialmente el bien,
por lo que ha de realizar la posesin material del bien. Sin embargo, en el artculo 21, inciso
tercero del Decreto Ley establece:
Artculo 21, inciso tercero. La entidad expropiante deber instar judicialmente por
la toma de posesin material del bien expropiado dentro del plazo de sesenta das,
41
contados desde la publicacin del acto expropiatorio en el Diario Oficial y, si as

no lo hiciere, el expropiado podr pedir al Tribunal que declare que el acto
expropiatorio ha quedado sin efecto. El referido plazo se entender suspendido en
el caso del inciso tercero del artculo 9, hasta que quede ejecutoriada la sentencia
que deniegue el reclamo o hasta que se dicte el acto expropiatorio adicional o
modificatorio, en el caso que dicho reclamo haya sido acogido. Si se hubieren
adoptado los acuerdos a que se refieren el artculo 11 y el inciso segundo del
artculo 15, no tendr aplicacin lo que dispone este inciso.
Se produce la caducidad si se pasa el plazo de sesenta das. Se vincula esto con el artculo
33.
Artculo 33. El acto expropiatorio ser dejado sin efecto por resolucin judicial en el
caso previsto en el inciso tercero del artculo 21 y en los dems que determinen las
leyes.
La caducidad opera por el solo ministerio de la ley, por lo que impide irreversiblemente el
ejercicio de un derecho. Qu produce la caducidad? (1) Deja sin efecto toda la
expropiacin; (2) El bien queda como inexpropiable durante el plazo de un ao. El
problema que se da es prctico.23
Artculo35, inciso segundo. El bien cuya expropiacin haya sido desistida o
dejada sin efecto por cualquiera de los modos a que se refiere este ttulo, no podr
ser expropiado por la misma entidad dentro del ao siguiente a la fecha en que la
expropiacin qued desistida o dejada sin efecto.
Si producto de la expropiacin queda un retazo sin significacin econmica, se puede pedir
que se expropie ese retazo o todo el sector por completo. Se pide una ampliacin de la
expropiacin, que es distinto del resto de las acciones. Sin embargo, lo esencial es que ha
de expropiar en sesenta das, lo que es un plazo bastante breve para la Administracin. Si
no expropia, la ley establece que la expropiacin ntegra queda sin efecto y el bien queda
como inexpropiable.
Artculo 9. Dentro del plazo de treinta das, contados desde la publicacin en el
Diario Oficial del acto expropiatorio, el expropiado podr reclamar ante el juez
competente para solicitar:
c) Que se disponga la expropiacin total del bien parcialmente expropiado cuando la
parte no afectada del mismo careciere por s sola de significacin econmica o se
hiciere difcil o prcticamente imposible su explotacin o aprovechamiento;
d) Que se disponga la expropiacin de otra porcin del bien parcialmente expropiado,
debidamente individualizada, cuando sta, por efecto de la expropiacin se encontrare
en alguna de las circunstancias antes sealadas, y
***
B. LA EXPROPIACIN INDIRECTA O DISFRAZADA
23 Se abri una avenida en la costa de Antofagasta; en medio de ella haba un servicentro,

por lo que empezaron a construir por partes. Se expropi el terreno del servicentro, pero el
dueo se dio cuenta de que no se solicit la posesin material en el plazo, con lo que
solicit la caducidad. Y qu pasa con la avenida, ahora que la expropiacin se invalida y el
bien es inexpropiable durante un ao? La realidad demuestra que hay que buscar soluciones
negociadas.
42
Son privaciones al dominio que no implican una expropiacin. Uno de los casos ms
sonados es Comunidad Galletu con Fisco. Tambin tenemos los casos Abalos con Fisco,
Lapostol con Fisco, Quintana Olivares y otros con Fisco y Sociedad Agrcola Lolco. Estos
casos son responsabilidad del Estado o de expropiacin?
En la prctica, las demandas van por responsabilidad por actuacin lcita. Sin embargo, la
Corte Suprema ya ha establecido que en estos casos no cabe la responsabilidad del
Estado.
Sociedad Esquerr con Municipalidad de Concepcin; La primera tena un inmueble
que fue declarada zona tpica con una serie de limitaciones. Producto de la medida,
se les impidi edificar. La Corte Suprema seala nuevamente la falta de
responsabilidad del Estado.
El 10 de abril de 2014 lleg un requerimiento al Tribunal Constitucional rol 2438
referente a una demanda que se plantea en contra de una municipalidad los bienes de las
municipalidad son inembargables. El Tribunal Constitucional rechaz la demanda que
cuestionaba este privilegio, porque consideraba legtimo el privilegio de la municipalidad;
pero el considerando 23 desliza una nocin interesante: El Tribunal Constitucional
establece que no hay responsabilidad por actividad lcita, pese a que nadie se lo haba
preguntado.
Hoy la jurisprudencia del Corte Suprema y el Tribunal Constitucional rechazan la
indemnizacin por actividad lcita. Ahora bien, Chile ha suscrito un nmero importante de
Tratados de Libre Comercio, en uno de los cuales se asegura siempre a los inversores una
indemnizacin por expropiacin regulatoria. Hay una diferencia entre nacionales y
extranjeros, porque a los primeros se les rechaza la indemnizacin y a los segundos se les
otorga. El Derecho ordena la conducta social.
C. EL CONTENIDO DE LA INDEMNIZACIN
La constitucin establece en su artculo 38 del Decreto Ley
Artculo 38.- Cada vez que en esta ley se emplea la palabra "indemnizacin", debe
entenderse que ella se refiere al dao patrimonial efectivamente causado con la
expropiacin, y que sea una consecuencia directa e inmediata de la misma.
En el artculo 19, n 24, inciso tercero de la Constitucin tambin se recoge la nocin de
dao patrimonial efectivamente causado.
Se excluye el dao moral.
Se excluyen los perjuicios imprevistos e indirectos, por falta de relacin de
causalidad.
Se incluye el dao emergente. Y qu sucede con el lucro cesante?
Debera incluirse el lucro cesante, ya que es parte del dao patrimonial. Sin embargo, este
tema en la prctica hay que verlo desde otra perspectiva. Cuando se hace una expropiacin,
se nombra una comisin de peritos que realizan una tasacin. Si se revisa el informe de
tasacin, se utilizan varios mtodos para valorizar el inmueble. Entre ellos, se encuentra el
mtodo comparativo, en que se comparan los inmuebles de referencia del entorno y las
compraventas asociadas. Y los tasadores incluyen el lucro cesante dentro del dao
emergente, ya que entienden que el inmueble vale de acuerdo a lo que se puede hacer con
l.
43
D. LA EXPROPIACIN PARCIAL Y LA INDEMNIZACIN CON PLUSVALA

Artculo 88 de la Ley General de Urbanismo y Construcciones.- Siempre que una
propiedad adquiera mayor valor a consecuencia de una expropiacin parcial de ella,
se deducir del monto de la indemnizacin el mayor valor que adquiera la parte no
expropiada, con motivo del destino que se d a la parte expropiada.
Si este mayor valor fuere superior al monto que se fije para la expropiacin, se
considerar, en este caso, compensado totalmente el precio de la expropiacin con el
referido mayor valor. La Ordenanza determinar las normas para calcular los mayores
valores y deducciones a que se refiere el inciso primero.
Este es el concepto de plusvala, ya que puede ocurrir que, a consecuencia de una
expropiacin parcial, la parte no expropiada aumente de valor. Si es as, la ley establece
que se debe rebajar del monto de la indemnizacin el valor del aumento. Por ejemplo: Si el
monto original de indemnizacin es de $100.000.000, pero el trozo no expropiado aumenta
de 40.000.000 en 50.000.000 (con una plusvala de 10.000.000), se deben restar esos diez
millones a los cien totales. Por ende, la indemnizacin final debera ser de 90.000.000.
En caso de que el valor de aumento que experimente el bien no expropiado supere el valor
total de la expropiacin, este se compensar absolutamente.
Problema de constitucionalidad: La indemnizacin debe ser previa y al contado si no
existe acuerdo. Y esto genera un problema en la gestin urbanstica.
E. LA SUBROGACIN REAL
Artculo 20, inciso quinto. La indemnizacin subrogar al bien expropiado para todos
los efectos legales.
Esto sucede cuando se paga. El pago permite la purga de todos los gravmenes sobre el
bien expropiado. Los derechos de terceros debern ejercerse sobre la indemnizacin
liquidacin de la indemnizacin. As, si existen tercero que reclamen derechos sobre el bien
expropiado, debern ejercerlos en el monto de la indemnizacin. As, la indemnizacin
subroga al bien expropiado y ocupa su lugar jurdico para todos sus efectos.
F. LA ADQUISICIN DEL DOMINIO: LA EXPROPIACIN COMO MODO DE ADQUIRIR.
La expropiacin no es una venta forzada y no existe ttulo traslaticio de dominio. La
propiedad para la entidad expropiante nace por el solo ministerio de la ley a travs del
pago. No es necesaria la inscripcin. Entonces, cul es el modo de adquirir? El pago.
***
Se adopt un sistema similar al establecido en Francia en 1810, que separa una etapa
administrativa y una etapa judicial. Lo importante es que esto est regulado en el
Decreto Ley 2186 de 1978
Artculo 1. Toda expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters social o
nacional, cualquiera que sea la ley que la autorice o la institucin que la decreta,
se sujetar al procedimiento establecido en esta ley.
Es una norma general, aplicable para cualquier entidad expropiante.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO EXPROPIATORIO
1. Actos preparatorios.
2. Determinacin provisional de la indemnizacin. Etapas administrativas
3. El acto expropiatorio y sus efectos inmediatos.
44
4. Impugnacin de la legalidad del acto expropiatorio.

5. Fijacin definitiva de la indemnizacin.
Si se impugna la indemnizacin, ser determinada por el juez. Si no se impugna, la
indemnizacin provisional pasa a ser definitiva.
6. El pago de la indemnizacin y sus efectos
7. Liquidacin de la indemnizacin.
8. Del desistimiento y cesacin de efecto de la expropiacin.
***
1. ACTOS PREPARATORIOS
Luego de que la Administracin decide expropiar, debe llevar a cabo una serie de actos
previos para llevar a cabo este procedimiento. Se abre el expediente de la expropiacin. La
autoridad identifica los inmuebles, no en relacin al registro de propiedad, sino al ROL DE
AVALO.24 El Servicio de Impuestos Internos siempre ha afirmado que el rol de un
inmueble no acredita propiedad, lo que ha producido una desincrona entre el rol de avalo
y el rol del Conservador de Bienes Races.
Una cosa es el terreno como unidad jurdica y otra cosa el terreno como unidad tributaria.
Es ideal que coincidan, pero no siempre ocurre, ya que no siempre la informacin fluye
entre los servicios. Hoy est mucho ms controlado. En definitiva, el rol de avalo es para
efectos tributarios y el Servicio de Impuestos Internos as lo ha afirmado.
En materia de expropiacin, el hito para la ley es el rol de avalo, pese a lo dicho
anteriormente. Constantemente se indica el rol de avalo, pese a que no tiene por objeto
acreditar dominio. Por suerte, hoy se est sincronizando aquello.
a) La Administracin dicta una resolucin de estudio de la expropiacin de un bien
determinado.
b) Si la expropiacin recae sobre un bien inmueble, proceder la inscripcin de la
resolucin en el Conservador se anota al margen.
Luego de ello proceden las diligencias de reconocimiento del bien. La resolucin tiene
efectos durante 90 das, en que el bien queda fuera del comercio. No puede ser objeto de
ningn tipo de acto o contrato. Una vez que se determin el valor del terreno y las
construcciones, puede faltar tiempo todava. Sin embargo, esta resolucin no se puede
renovar.
Y no se puede expropiar entonces? Se puede expropiar igual, ya que la resolucin no es
necesaria y en la prctica no se realiza. La resolucin suele facilitar el procedimiento, pero,
por lo general, se acude directamente a la labor de los peritos. Existe tambin una norma
que establece una responsabilidad penal por daos del bien objeto del estudio artculo
3.
Artculo 3.- Los que maliciosamente y en perjuicio del expropiante daaren,
inutilizaren o destruyeren el bien objeto de la resolucin de estudio publicada, inscrita
y anotada, en su caso, o retiraren de l bienes que constituyen inmuebles por
24 Lo hace el Servicio de Impuestos Internos; tiene un registro del avalo fiscal de los
inmuebles para fijar el monto del impuesto territorial. Se le asigna un rol a cada inmueble y
a ese rol se le asigna un valor, que determinar el impuesto territorial.
45
adherencia, con la salvedad de los frutos o productos a que se refiere el inciso cuarto
del artculo 21, o partes o piezas que le hagan disminuir su valor o perder su aptitud
para el objeto de la expropiacin, sufrirn la pena de reclusin menor en sus grados
medio a mximo, sin perjuicio de la responsabilidad civil que procediere.
2. DETERMINACIN PROVISIONAL DE LA INDEMNIZACIN
Esto es muy importante, porque la indemnizacin provisional permite a la autoridad hacer
la toma de la posesin material del bien. Se le entrega el monto al expropiado que
puede reclamar y con ello se puede tomar posesin del bien. En caso de reclamo, se
discutir judicialmente el monto, pero ello no afecta a la posesin.
Se nombra una comisin de tres miembros encargada de determinar el monto provisional
artculo 4. La entidad expropiante designa a los peritos de una lista de especialistas
nombrados por el Presidente de la Repblica.
La opinin que emita la Comisin de Peritos ES VINCULANTE PARA LA
ADMINISTRACIN. Es un caso raro, ya que la regla general es que los informes no sean
vinculantes.
3. EL ACTO EXPROPIATORIO Y SUS EFECTOS INMEDIATOS
El acto expropiatorio puede ser un decreto supremo dictado por el Presidente de la
Repblica o por un ministro por orden del Presidente [delegacin de firma] o una
resolucin cuando es otra autoridad.
REQUISITOS DEL ACTO EXPROPIATORIO artculo 6, inciso tercero
a) Fecha
b) Individualizacin del bien objeto de la expropiacin y su rol de avalo para los
efectos de la contribucin territorial
c) La disposicin legal que haga procedente la expropiacin y en caso de que esta
hubiera sido autorizada por ley general, la causa en que se funda
d) El nombre del o de los propietarios. La ley establece que el nombre hay que
sacarlo del rol de avalo y no del Conservador. Por ende, se establece un
presunto propietario.25
La Corte Suprema concluy que el rol de avalo no acredita propiedad, pero debe colocarse
un nombre para efectos de la expropiacin. La Corte afirm que los propietarios tienen la
carga de asegurarse de que su nombre apareciera en el rol de avalo.
e) El monto provisional de la indemnizacin, con sealamiento de la comisin que lo
fij y de la fecha de su informe
f) La forma y plazo de pago de la indemnizacin que corresponda conforme a la ley.
25 Caso: Fallece una persona que tiene un inmueble y, al parecer, los padres no saban que tuviera ninguna
pareja o hijos. Piden la posesin efectiva e inscriben el inmueble como herencia. Resulta que ese inmueble va
a ser expropiado y, a quines van a colocar en el acto expropiatorio? A los padres como presuntos
propietarios. En contra de ellos se inicia el procedimiento expropiatorio.Sin embargo, el fallecido tena un
hijo que haba sido reconocido. El hijo exige una accin de peticin de herencia en contra de los abuelos. Sin
embargo, todo el procedimiento expropiatorio se sigui contra los abuelos y a ellos se les pag la
indemnizacin y ellos se gastaron el dinero. Podra demandar al Estado por expropiar a alguien que no era
propietario, sino solo poseedores. Demanda nulidad de derecho pblico, porque considera el acto como
ilegal.
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Esta norma se ha derogado tcitamente, pues si no hay acuerdo entre las partes, el pago
debe ser previo y al contado. El Decreto Ley es una norma preconstitucional y admita el
pago a plazos. En Chile esto parti en la dcada de los 60 con Jorge Alessandri ya que el
Estado de Chile no tena los fondos para hacer la Reforma Agraria. Luego lleg Frei, que
profundiz an ms la Reforma Agraria y estableci plazos de hasta 10 aos para pagar.
Con Allende se aument casi a 15 aos. En 1980 termin con ello y determin que, a falta
de acuerdo, el pago debe ser previo y al contado. Por ende, muchas normas de este
Decreto de Ley estn tcitamente derogadas.
El acto expropiatorio se notifica MEDIANTE SU PUBLICACIN EN EL DIARIO
OFICIAL, en un plazo de 90 das desde la fecha del acto. Es decir, desde que se dicta el
acto expropiatorio y se publica, no pueden pasar ms de 90 das incluye el sbado, pese a
ser administrativo, por una norma especial u operar la caducidad. La ley establece que
Carabineros debe entregar copia del extracto, pero no constituye notificacin.
Artculo 2, inciso tercero. El bien cuya expropiacin se encuentre en estudio se har
incomerciable una vez cumplidos los trmites a que se refieren los incisos precedentes
y, en consecuencia, no podr ser objeto de acto o contrato alguno, ni aun de venta
forzada en pblica subasta, que importe enajenacin o gravamen del mismo, que afecte
o limite su dominio, posesin o tenencia, o que impida o dificulte su toma de posesin
material. Los actos y contratos celebrados en contravencin a esta norma sern nulos
y no podrn ser invocados en contra del expropiante, bajo ningn pretexto o
circunstancia. Si el bien fuere enajenado, total o parcialmente, los trmites de la
expropiacin se continuarn con el propietario, como si no se hubiese enajenado.
4. LA IMPUGNACIN DE LA LEGALIDAD DEL ACTO EXPROPIACIN
Desde la publicacin/notificacin, comienza a correr un plazo de 30 das hbiles judiciales
incluido el sbado para impugnar el acto expropiatorio.
CONTENIDO DE LA IMPUGNACIN
a) Que se deje sin efecto la expropiacin por ser improcedente en razn de la
inexpropiabilidad, an temporal, del bien afectado, o fundado en la falta de ley que
la autorice o en la no concurrencia de la causa legal invocada en el acto
expropiatorio;
b) Que se disponga la expropiacin total del bien parcialmente expropiado cuando la
parte no afectada del mismo careciere por s sola de significacin econmica o se
hiciere difcil o prcticamente imposible su explotacin o aprovechamiento;
c) Que se disponga la expropiacin de otra porcin del bien parcialmente expropiado,
debidamente individualizada, cuando sta, por efecto de la expropiacin se
encontrare en alguna de las circunstancias antes sealadas, y
d) Que se modifique el acto expropiatorio cuando no se conforme a la ley en lo
relativo a la forma y condiciones de pago de la indemnizacin.
Los causales de las letra a) y d) se refieren a razones de legalidad. En cambio, las letras b)
y c) no corresponden a acciones de legalidad. Simplemente se dice que hay un bien que
qued como retazo, pero que no tiene valor econmico, as que hay un deber de ampliar
la expropiacin. Solo coinciden en el plazo de impugnacin.
Las reclamaciones se tramitarn en juicio sumario seguido contra el expropiante, pero no
paraliza el procedimiento expropiatorio, salvo que el juez, en los casos sealados en las
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letras a) y d) as lo ordene expresamente, con el mrito de antecedentes calificados. Es

decir, se suspender el procedimiento cuando haya causales de legalidad, porque pueden
hacer caer toda la expropiacin.
5. FIJACIN DEFINITIVA DE LA INDEMNIZACIN
Se fijar de comn acuerdo o por el Tribunal competente en su caso artculo 10.
Artculo 10.- La indemnizacin definitiva se fijar de comn acuerdo o por el
Tribunal competente en su caso.
La indemnizacin de comn acuerdo debe constar en escritura pblica, indicando la
forma y plazo del pago, incluso la dacin en pago de bienes determinados. Lo que hace el
expropiado es aceptar el valor de la Comisin de peritos, se paga, se extingue la propiedad
del expropiado y nace la propiedad para el expropiante.
Por lo general, opera la consignacin, es decir la figura del pago no voluntario. La
Administracin prefiere esa va, ya que usualmente hay terceros afectados y es mejor
judicializar el asunto para evitar futuras demandas. Adems, con eso puede luego reclamar
el monto provisional.
Reclamacin del monto provisional
El plazo corre desde la publicacin del acto expropiatorio hasta 30 das contados desde la
toma de posesin material, porque solo desde ese momento el expropiado realmente toma
conocimiento del proceso que se est llevando a cabo. Quizs no se entere de la publicacin
o del pago, pero s se enterar cuando llegue el receptor con la fuerza pblica.
Los legitimados para reclamar son los siguientes:
(1) La entidad expropiante, pues puede considerar que la comisin de peritos ha fijado
un valor muy alto. El Consejo de Defensa del Estado suele hacerlo.
Y a quin demanda? Fisco con Fisco? En la prctica, la entidad expropiante demanda al
expropiado. El expropiado debe defender el informe de la Comisin de Peritos y justificar
lo que le pagaron. Es algo que ocurre.
La ley no permite que haya acumulacin de autos; esto es importante, porque puede
suceder que impugne el expropiado ante un tribunal y la entidad expropiante impugne ante
otro tribunal. Tericamente, pueden generarse sentencias contradictorias.
(2) El expropiado, ya que puede considerar que recibir el pago es una aceptacin tcita
del monto. Se suele hacer una reserva de derechos.
Artculo 14.- En su solicitud el reclamante indicar el monto en que estima la
indemnizacin que deber pagarse por la expropiacin y designar un perito para que
la avale
La contraparte dispondr del plazo fatal de quince das, contado desde la notificacin
de la reclamacin, para exponer lo que estime conveniente a sus derechos y para
designar a su vez un perito.
6. EL PAGO DE LA INDEMNIZACIN Y SUS EFECTOS
Si existe acuerdo, el pago de la indemnizacin se realizar inmediatamente artculo
15.
Artculo 15.- Si se hubiere producido acuerdo entre expropiante y expropiado, el
pago de la indemnizacin se har directamente a ste cuando en el certificado de
gravmenes y prohibiciones a que se refiere el inciso cuarto del artculo 11, si
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procediere, no hubiere constancia de gravmenes o prohibiciones que afecten al

bien expropiado, salvo servidumbres legales.
En caso contrario, se proceder al pago por consignacin de la indemnizacin provisional
artculo 17.
Artculo 17.- A falta de acuerdo entre expropiante y expropiado, la indemnizacin
provisional o la parte de sta que debe pagarse de contado, ser consignada a la
orden del Tribunal competente mediante el depsito en su cuenta corriente
bancaria.
Pagada al expropiado o consignada a la orden del Tribunal el total o la cuota de contado de
la indemnizacin convenida o de la provisional si no hubiere acuerdo, el dominio del bien
expropiado quedara radicado, de pleno derecho, a ttulo originario en el patrimonio
del expropiante.
Adems, se extinguir por ministerio de la ley el dominio del expropiado, as como los
derechos reales, con excepcin de las servidumbres reales. Se extinguirn tambin
arrendamientos, comodatos, dems contratos que constituyan ttulos de mera tenencia,
ocupacin o posesin en favor de tercero y todas las prohibiciones, embargos, retenciones y
medidas precautorias que afectaren el bien expropiado.
Adems, la indemnizacin subroga al bien expropiado, con lo que todos los derechos que
los terceros hayan tenido sobre el bien un banco con una hipoteca por ejemplo se
deben ejercer sobre la indemnizacin; es otra razn por la que la Administracin consigna
el pago, en lugar de entregarlo directamente al expropiado.
En resumen los efectos del pago son:
Se extingue de pleno derecho el dominio al expropiado y queda radicado de pleno
derecho, a ttulo originario, en la entidad expropiante.
Se extinguen por el ministerio de la ley los derechos reales y personales que
gravaban el inmueble, a excepcin de las servidumbres legales.
La indemnizacin subroga al bien expropiado.
***
7. LIQUIDACIN DE LA INDEMNIZACIN
Consignada la orden del Tribunal la indemnizacin, el juez ordenar publicar dos avisos a
costa del expropiante conminando para que, dentro del plazo de veinte das, contados desde
la publicacin del ltimo aviso, los titulares de derechos reales constituidos con
anterioridad al acto expropiatorio y los acreedores que antes de esa fecha hayan obtenido
resoluciones judiciales que embaracen o limiten el dominio del expropiado o el ejercicio de
sus facultades de dueo, hagan valer sus derechos en el procedimiento de liquidacin
sobre el monto de la indemnizacin, bajo apercibimiento de que, transcurrido dicho plazo,
no podrn hacerlo valer despus sobre el monto de la indemnizacin.
Quienes se ven perjudicados por la expropiacin muchas veces no son los propietarios, sino
usufructuarios especialmente legales, por ejemplo, pensin de alimentos que se pagan
con el arrendamiento y arrendatarios, porque puede ocurrir que el propietario no reclame
el monto, pero que s tengan inters los terceros.
8. DEL DESISTIMIENTO Y CESACIN DE EFECTOS DE LA
EXPROPIACIN
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La entidad expropiante podr desistirse de la expropiacin por decisin unilateral

adoptada en el mismo rgano y de igual modo que el acto expropiatorio, en cualquier
momento, hasta el trigsimo da siguiente a la fecha de la sentencia ejecutoriada que fije el
monto definitivo de la indemnizacin
Artculo 32.- La entidad expropiante podr desistirse de la expropiacin por
decisin unilateral adoptada en el mismo rgano y de igual modo que el acto
expropiatorio, en cualquier momento, hasta el trigsimo da siguiente a la fecha de
la sentencia ejecutoriada que fije el monto definitivo de la indemnizacin.
Si esto ocurre en la prctica no sucede, el bien queda como inexpropiable durante
un ao. En los artculo 33 y siguientes se regulan otras causales de cesacin de efectos de
la expropiacin.
LA RETROCESIN
Es el derecho del expropiado a recuperar los bienes expropiados, en el caso de que no se
ejecute la obra o no se llevara a cabo el servicio que motivo la expropiacin. Tiene estrecha
relacin con la causa expropiandi, porque siempre se expropia por una causa de utilidad
pblica o de seguridad nacional.
La causa debe existir al momento de dictar el acto expropiatorio, ya que, de lo contrario, el
acto es nulo artculo 9, letra a). Pero puede suceder que, si bien la causa existi al
momento del acto, por causas sobrevinientes, esa causa deje de existir y la autoridad deje
de usar el inmueble para esa finalidad.26
En Chile no tiene consagracin legal y la jurisprudencia ha negado su procedencia,
exceptuando el caso Jorge Barahona Urza con CORA.
En el derecho espaol, la Ley de Expropiacin de Espaa de 1954 tampoco prevea la
institucin de la retrocesin, pero la jurisprudencia lo acept. El problema en Espaa es que
la jurisprudencia no estableci un plazo y concluy que la accin era imprescriptible. Se
debi dictar otra ley que determin un plazo de 10 aos.
***
EL CONTROL DE LA ADMINISTRACIN PBLICA

El control constituye una de las principales herramientas del Estado de Derecho. No se
puede hablar de Estado de Derecho si no existe control de la Administracin. Uno de los
principios rectores que rige a la Administracin es el principio de legalidad. Sin embargo,
este principio es solo poesa si no hay mecanismos que obliguen a los rganos de la
Administracin efectivamente se sometan a la ley.
El control constituye un principio que rige a la Administracin?

Todos los autores clsicos hablan del principio del control. Al profesor no le suena del
todo bien. Si uno analiza la ley 18.575 de Bases Generales y, en especial el artculo 3,
26 Frente a la Caleta Portales donde est el Inacap ocurri una complejidad. Eran terrenos que originalmente
pertenecan a la familia Vergara. Exista un problema sanitario, pues haba personas que faenaban animales en
dichos terrenos. La familia Vergara don ese terreno a la municipalidad de Valparaso para que se construyera
un matadero. All haba una donacin modal. No fue necesario el matadero y debido a las deudas de la
municipalidad, vendi los terrenos al Inacap. La fundacin Vergara dijo que si no se cumpli el modo, se
retrotraen los efectos por vulneracin del modo. Luego de cien aos.
50
inciso segundo, ver que se menciona el principio de control.

Artculo 3, inciso segundo. La Administracin del Estado deber observar los
principios de responsabilidad, eficiencia, eficacia, coordinacin, impulsin de
oficio del procedimiento, impugnabilidad de los actos administrativos, control,
probidad, transparencia y publicidad administrativas y participacin ciudadana en
la gestin pblica, y garantizar la debida autonoma de los grupos intermedios de
la sociedad para cumplir sus propios fines especficos, respetando el derecho de las
personas para realizar cualquier actividad econmica en conformidad con la
Constitucin Poltica y las leyes.
El profesor estima que el control no es un principio, porque entiende que los principios se
fundamentan en s mismos. Son fines que se pretenden alcanzar. Se quiere alcanzar el
bien comn, la legalidad, la proteccin de los derechos fundamentales, la transparencia, la
probidad, etctera. Algunos hablan de valores constitucionales o bienes jurdicos. En
cambio el control no es un fin en s mismo, sino un medio o instrumento para
garantizar un fin. No es que el control no sea importante por no ser principio, muy por le
contrario. Sin el control no se puede garantizar la proteccin de ese fin.
CLASIFICACIN DEL CONTROL
A. Control jurdico y el control de gestin la eficacia y eficiencia / mrito,
oportunidad y conveniencia
B. Control preventivo y represivo oportunidad.
C. Control jurdico y control financiero contenido.
D. Control poltico, administrativo y judicial naturaleza.
51

Actuales Aspectos de La Responsabilidad Patrimonial Del Estado

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Derecho Administrativo III Eduardo Cordero

ACTUALES ASPECTOS DE LA RESPONSABILIAD PATRIMONIAL DEL

Hay dos correctivos de la prerrogativa de la Administracin que reclama el

El principio de legalidad sostiene el actuar de la Administracin, pero el principio de

La norma jurdica impone un deber y genera responsabilidad. Ahora bien, esta

Kelsen afirmaba que la persona o sujeto de derecho era el centro de imputacin de

La responsabilidad no es un hecho. Para que esta surja deben concurrir determinados

1Un Carabinero descuidado atropella a una persona.

jurdicas. Esto indica que la responsabilidad no se presume, tal como el derecho

Tradicionalmente se conocen varios tipos de responsabilidades:

1. Responsabilidad civil o patrimonial

La responsabilidad civil se reduce a dinero y se expresa en una responsabilidad

Esta est orientada a castigar o sancionar la vulneracin de determinados bienes jurdicos

En principio, esta responsabilidad est vinculada a la vulneracin de deberes

Particulares, pues existen ciertos particulares que estn bajo la sujecin de la

Se tratar ms adelante. En sentido estricto, debera hablarse solamente de las tres

En Chile, en sentido estricto, especialmente dentro de la Administracin, la responsabilidad

RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN RAZN DE LOS RGANOS

No existe un rgimen uniforme. Por ejemplo, el rgimen respecto del Estado

El avance ha sido diverso.

Adems, deja de lado algunos rganos, como el Ministerio Pblico.

La primaca de la persona humana artculo 1, inciso cuatro y quinto. Por ende, el

Derechos esenciales de la naturaleza humana, su respeto y promocin artculo 5,

Principio de legalidad y operatividad directa de las normas constitucionales

Igualdad y propiedad artculo 19, nmero 2, 20 y 24.

Responsabilidad Estado-juez art. 19, n 7, letra i.

Responsabilidad Estado administracin 38, inciso 2

1. Ministerio publico [Art. 5 LOC 19.640]

2. Estado administracin [Art. 4 y 42 LOC 18.575]

No est regulada la responsabilidad del Estado-legislador. Puede existir menoscabo por

A. La PRIMERA POSTURA establece que no puede existir responsabilidad del

1. La ley es un acto de carcter soberano.

3. La ley regula hechos de forma abstracta y general, por lo que no puede

La ley no siempre es general; tienden actualmente a ser excepcionales y singulares.

B. La SEGUNDA POSTURA establece que cuando se produce un quiebre en el

a) EL CASO JULIA TRONCOSO CON FISCO

La ley no es ilegal, pero s causa un menoscabo. Finalmente, la Corte Suprema inaplic la

se declare la inconstitucionalidad de una ley, lo que implica que la sentencia de la

Ancdota del profesor

El profesor muestra algunas sentencias en que la Corte Suprema s consider

LA RESPONSABILIDAD DEL MINISTERIO PBLICO

El Ministerio Pblico investiga y ejerce la accin penal mediante la acusacin.

Artculo 5 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico. El Estado ser

La accin para perseguir esta responsabilidad patrimonial prescribir en

En todo caso, no obstar a la responsabilidad que pudiese afectar al

Se dice que El Estado es responsable y no el Ministerio Pblico, lo que es

El inciso tercero seala que el fiscal o funcionario que ha cometido el dao

En la prctica, el gran problema es que en definitiva la defensa que hace el

LA RESPONSABILIDAD DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO

La evolucin de la responsabilidad ha variado dependiendo de cada uno de los

sistemas. En el caso del sistema norteamericano, lo que se ha hecho es

En Francia se ha creado un sistema de responsabilidad diverso del Civil

Al final, el hito de trmino llega a cierta coincidencia. No nos detendremos

TRIPLE PERSPECTIVA DEL ANLISIS se entrar luego en detalle.

Pueden ser tanto actos formales como actuaciones de carcter material

porque no hay mbito en la vida del ser humano donde el Estado o un

En la prctica, la Administracin frente a un dao aparece en una

Si se produce un dao o prejuicio, la vctima tiene derecho a ser resarcida de

a) El dao patrimonial, tanto en su vertiente de dao emergente como lucro

b) El dao extrapatrimonial. Uno de los grandes problemas es la forma

Existen baremos, que son criterios de cuantificacin y suelen ser bastante

Estos dependern del sistema de responsabilidad que se aplique.

[Continuando con el dao]

10 Se produce un accidente de trfico de graves consecuencias. Se llama a Urgencias y