SISTEMAS PROCESSUAIS PENAIS E PROCESSO PENAL

BRASILEIRO

Lenidas Ribeiro Scholz

*Publicado em Revista dos Tribunais, vol. 764, p. 459, jun./1999, DTR\1999\275.

1. Introduo e observaes conceituais

oportuno lembrar que j Mittermayer sublinhava a dificuldade de

estabelecer quais os elementos necessrios para definir com segurana um

sistema como acusatrio ou inquisitrio... 1

Trava-se, no de hoje, especialmente entre os processualistas brasileiros,

duro combate doutrinrio a propsito do sistema a que se filia o processo penal

ptrio. Ou, na melhor das hipteses, e como destacam Jos Carlos G. Xavier de

Albuquerque e Jos Renato Nalini, no unnime a concluso a respeito do real

enquadramento do processo penal brasileiro no sistema acusatrio ou no sistema

misto. Para os defensores da primeira posio, o inqurito policial no se inclui

no conceito de processo. Prepondera, portanto, o processo acusatrio, visto que

os autos da investigao, de colorao inquisitiva, no constituem processo.

Todas as provas constantes do inqurito no devem ser consideradas quando da

formao do convencimento. conglomerado de peas investigatrias,

prescindvel ao oferecimento da ao penal, que pode ser formulado de maneira

autnoma, nem sempre acompanhando o inqurito. J para quem sustenta ser

misto o nosso sistema, o inqurito se insere na compreenso de processo. E se

inqurito processo, o sistema misto, por conjugar os processos acusatrio e

inquisitivo 2.

Poucos no so, com efeito, os que asseveram subsumir-se o processo

criminal brasileiro ao modelo acusatrio. Entre eles, e exponencialmente,

Frederico Marques, para quem o ... chamado sistema misto ou francs, com

instruo definitiva e posterior juzo contraditrio e de forma amplamente

acusatria, tambm no pode informar nossas leis do processo, porque a existir

esse procedimento escalonado, com judicium accusationis e judicium causae,

necessrio se torna que o primeiro tambm tenha forma acusatria. Da ter sido

abolida a instruo preparatria, por intil, salvo para os procedimentos em que o

julgamento final proferido pelo Jri 3.

J agora entre os processualistas da atualidade, Afrnio da Silva Jardim,

livre-docente em Direito Processual Penal pela Faculdade de Direito da

Universidade Estadual do Rio de Janeiro, outro a esposar o entendimento de

que o estudo do processo penal, luz de uma perspectiva histrica, demonstra

sua evoluo do sistema acusatrio liberal-individualista para a sntese dialtica

do sistema acusatrio pblico moderno ... O processo penal brasileiro adota o

sistema acusatrio moderno, mantendo, entretanto, alguns resqucios do

inquisitorialismo e preservando a acusao privada para casos restritos ... 4.

Na mesma alheta doutrinria, conquanto pela via da valorao

confrontativa entre a atual Carta Poltica e o Cdigo de Processo Penal (LGL

1941\8), tambm Fauzi Hassan Choukr, com o aduzir que a Constituio em

vigor ... verdadeiramente imps um sistema processual penal de carter

exclusivamente acusatrio, quadro este no completamente entendido pelos

operadores do Direito de forma geral e pelos processualistas penais em

particular... O sistema processual penal , pois, acusatrio, com toda sua

fundamentao democrtica. E se choca definitivamente com o Cdigo em vigor,

de ndole marcantemente inquisitiva ... 5.

H, porm, os que advogam ser misto o sistema a que atrelado o processo penal

brasileiro. Como, e por todos, o igualmente acatado Hlio Tornaghi, de cujo

magistrio se extrai que o ... direito brasileiro segue um sistema que, com maior

razo, se poderia denominar misto. A apurao do fato e da autoria feita no

inqurito policial (somente nos crimes falimentares o inqurito judicial). O

processo judicirio compreende a instruo e o julgamento. Nos crimes da

competncia do jri estas duas atividades esto separadas em duas fases entre as

quais se interpe sentena de pronncia. Por meio desta o Juiz, entendendo estar

provado o fato e a autoria (a lei fala em indcio, mas essa palavra ali tem o sentido

de provas, CPP (LGL 1941\8), art. 408), manda o ru a julgamento pelo jri. Nos

demais crimes tudo se faz em seqncia, instruo e depois julgamento. Mas, se

bem que o inqurito seja inquisitivo e o processo judicirio acusatrio, em suas

linhas gerais, na verdade, um e outro tm brechas: no inqurito permite-se ao

ofendido e ao indiciado requererem diligncias (CPP (LGL 1941\8), art. 14). E na

fase judiciria, inmeros so os atos escritos em que se permite, por vezes, o

segredo (v.g., CPP (LGL 1941\8), arts. 486, 561, VI, 745, 792, 1.). E o Juiz

pode sempre determinar as diligncias necessrias para descobrir a verdade (CPP

( LGL 1941\8 ) , arts. 156, fine, 176, 209 etc.) ... 6.

Reafirmando, noutra passagem da mesma e relevante obra, que as leis

... modernas adotaram um tipo de processo misto ..., adverte, entretanto, o

saudoso mestre da antiga capital do pas que misto o modelo processual

abraado pela legislao brasileira, ... no porque seja ao mesmo tempo

inquisitrio e acusatrio, mas porque est dividido em duas partes: a primeira

inquisitria, a outra acusatria 7.

Concepo diversa apresenta Ada Pellegrini Grinover. Embora proclame

amoldar-se o processo penal ptrio ao sistema acusatrio, ressalvando que a ...

decantada natureza pblica do processo (penal ou civil) em nada se ope a um

sistema acusatrio, que expresso de uma concepo personalista do direito e

de uma concepo democrtica do Estado ..., admite a ilustre jurista que nem

por isso a tnica social do Estado perder ressonncia na concepo do processo

penal: ela conduzir a que o sistema acusatrio seja agora integrado por um

princpio que ser equvoco chamar inquisitrio, e que preferimos denominar

investigatrio: princpio pelo qual se traduz o poder-dever do Juiz de esclarecer

e instruir, independentemente da contribuio das partes, o fato sujeito a

julgamento. Com uma tal integrao logra-se acentuar convenientemente o

carter indisponvel do objeto do processo penal, mas construindo-se sempre no

respeito aos direitos da personalidade 8.

Para Rogrio Lauria Tucci, todavia, o princpio a que se refere a

processualista por ltimo mencionada como investigatrio no seno

inquisitividade atribuda, como corolrio da proeminncia da verdade material no

precpuo escopo do processo penal, atuao dos agentes estatais da

persecuo penal e ao poder de direo conferido ao rgo jurisdicional na

instruo criminal, subseqente informatio delicti, mas que no deve ser

confundida com o processo penal inquisitrio, originrio do Direito Penal

Romano e desenvolvido segundo o modelo cannico, de triste memria 9.

Toda essa controvrsia doutrinria no subsistiria parece-nos se

preciso conceitual houvesse na definio das premissas a partir das quais

construdas as concluses que a constituem.

Por outras, decorre a polmica precedentemente ilustrada muito mais da

inexistncia de uniformidade no que toca definio do que sejam sistema

acusatrio e sistema inquisitrio e, por conseguinte, das mltiplas e sucessivas

impropriedades e confuses conceituais a propsito cometidas, do que de

eventual impossibilidade de classificar, com exatido, o modelo processual penal

brasileiro.

E o ncleo causal dessa peleja doutrinria, na verdade apenas aparente,

forma-se, fundamentalmente, pela confluncia de trs graves equvocos

tcnico-jurdicos:

1. reduo da persecuo penal ao processo criminal propriamente dito e

considerado;

2. restrio conceitual do modelo processual inquisitivo ao procedimento penal

ex officio;

3. consequente confuso entre a inquisitividade nsita persecuo penal 10 na

atuao jurisdicional voltada, exclusivamente, efetiva apurao da verdade

material processualmente atingvel e a inquisitoriedade que, constituindo a tnica

do processo romano da cognitio extra ordinem e, depois, do cannico, consistia

em que os ... Magistrados podiam, destarte, e enfim, novamente, proceder de

ofcio, vale dizer, ainda falta de acusao formal, colhendo para si mesmos, e

em prol da instruo de seu convencimento, os mais variados elementos

probatrios, para, derradeiramente, pronunciar a sentena de mrito, absolutria

ou condenatria 11.

E mais. Conquanto correto se afigure asseverar que na forma acusatria ...

as trs funes de acusar, defender e julgar esto atribudas a trs rgos

diferentes: acusador, defensor e Juiz ... 12, formando-se, pois, o actum trium
personarum a que aludia Blgaro, equivocada, contudo, se entremostra a

concluso de que essa clara repartio de funes, que imprime ao processo

criminal forma acusatria toda evidncia, mais do que distinta, incompatvel

com o sistema inquisitrio puro, de origem eclesistica e posteriormente

estendido jurisdio laica de toda a Europa, salvo a Inglaterra , subtrai-lhe a

essncia inquisitiva, equivale a dizer, o poder-dever do rgo julgador, ainda que

e acertadamente diverso do acusador, de proceder de ofcio, no, por bvio,

para instaurar o processo criminal, mas apenas para, consecuo do justo

objetivo de reconstituir, na medida do possvel, a realidade acerca dos fatos

agitados, prover os autos dos elementos de convico necessrios escorreita

formao do convencimento sobre o qual dever assentar-se a soluo do caso

criminal.

Nessa perspectiva, viabilizao da precisa definio do sistema

processual penal brasileiro, urge e imperativo esquadrinhar cada uma das

formas sob as quais o processo penal se apresenta atravs da histria ... 13.

2. O sistema acusatrio

H pode-se dizer consenso doutrinrio quanto a ser o acusatrio o

primognito entre os sistemas processuais penais construdos ao longo da histria

da humanidade.
 O sistema acusatrio, sublinha Frederico Marques, ... o que primeiro

aparece na histria da Justia Penal, mas por meio da acusao privada.

Encontra-se o sistema acusatrio na Grcia, na Repblica Romana, nos povos

germnicos e, sem soluo de continuidade, no direito ingls 14.

A rigor, tambm na ndia e no direito hebraico, muito embora no antigo

Egito se tenha germinado o embrio do procedimento inquisitrio, visto

buscar-se alhures a purificao da culpa mediante a expiao e, nos casos de

crimes particularmente graves, atravs de um procedimento escrito e secreto,

pelo qual se apurava a responsabilidade do ru ... 15.

Foi, porm, em Roma, no crepsculo da Repblica e na trilha da

introduo das quaestiones perpetuae, que surgiu, na realidade, o sistema

exclusivamente acusatrio.

De fato e como pontualmente ressalta Rogrio Lauria Tucci, ... com as

quaestiones instaurou-se em Roma o procedimento criminal ordinrio, cuja

gnese se relacionava, diretamente, com a individuao de um novo crimen, em

lei definido; e em que o Julgador no era mais o Magistrado, nem mesmo o povo

reunido em Assemblia, em razo da provocatio, mas a prpria quaestio,

instituda pela mesma lei ... 16.

E, ao criarem essa nova espcie de procedimento, supressivo da

jurisdio criminal exercida, nos tempos da Repblica, pelos comcios e pelos

cnsules, corporificaram as quaestiones, ... pela primeira vez, em Roma, a

expresso de uma jurisdio penal, porque a salvo, j agora, de ser considerada,

como at ento, uma atribuio de natureza administrativa ou poltica

(obviamente, no judiciria) 17.

Caracterizando-se o modelo de persecutio criminis consubstanciado nas

quaestiones pelo direito popular de acusao, pela obrigao de prosseguir no

feito at final sentena, ... pela completa publicidade de todos os atos do processo
18
e pelo direito popular de julgamento , e traduzindo-se, portanto, como

procedimento penal de natureza pblica e de carter ordinrio este determinado

pela progressiva e acentuada ampliao do leque de quaestiones , mais do que

marcante, exclusivamente acusatrio, ao demais, delineava-se o processo penal

romano de ento.

A diz-lo de outro modo, questo processo tipicamente accusatorio.

iniziato cio da un'accusatio, e prosseguito sempre dal pbblico accusatores, il

quale si ponde di fronte ao colpevole, quais come l'attore di fronte al convenuto.

A volte preceduto da una divinatio (v.s.h.v.). Accusatore pu rendersi in alcuni

casi ogni privato cittadino, altre volte, per determinati crimini (adulterio, forse

anche plagio ed altre ipotesi) soltanto l'offeso, o persone legate a lui da

determinati vincoli di parentela. Egli doveva forse prestare un ius urandum e,

potevano accusare con lui altri, che apparivano come figure minori, ed erano detti

subscripores ... 19.

 E, de resto, somente ... depois de feita a acusao que se ia pesquisar o

crime, na sua materialidade e autoria. Era um verdadeiro inqurito, mas posterior

accusatio e feito pelo acusador, em presena do acusado, se este o desejasse.

Para a realizao das investigaes o Magistrado concedia ao acusador uma lex,

isto , um mandato, uma vez que por meio dela, ele, Magistrado, delegava ao

acusador o poder de investigar, que lhe pertencia. Munido da lex, o acusador

procedia a buscas, fazia apreenses, ouvia testemunhas, examinava documentos,

colhia os elementos materiais que pudessem servir prova da infrao, enfim,

fazia tudo quanto hoje se faz no inqurito policial. Era a inquisitio posterior

accusatio, convm insisitir nesse ponto. Acusador e acusado podiam fazer-se

acompanhar por amigos, os quais, exatamente por serem companheiros, eram

chamados comites (comes, itis). O comes do acusado fiscalizava os atos do

acusador e o fazia de tal modo que esse no podia sequer pensar coisa alguma

que ao outro no fosse conhecida 20.

Cuidava-se, por assim dizer, do sistema acusatrio puro. A par de

confiadas a pessoas diversas as funes de acusar, defender e julgar, nenhuma

atividade instrutria desenvolvia o rgo julgador, num procedimento todo ele

envolto de publicidade, em que predominava a oralidade, o acusado permanecia

em liberdade, exceto em se tratando de crimes graves, quando podia ser,

provisoriamente, encarcerado. Mesmo assim, podia, entretanto, livrar-se solto se

abonadores idneos garantissem sua submisso ao juzo penal ... 21.

 E certamente vista dessas peculiaridades do processo criminal inerente

s quaestiones perpetuae que os processualistas penais, referindo-se ao sistema

acusatrio, prelecionam que ... seu nomen iuris e designao histrica provm

da circunstncia de que, nesse sistema, o processo se inicia pela accusatio. Seus

traos fundamentais so os seguintes: a) em primeiro lugar, como j se deixou

acentuado (v. retro, n. 11 e nota 10), o exerccio por rgos distintos, das funes

de acusar, defender e julgar; b) investigao, colheita de prova e atos instrutrios

realizados publicamente, ou seja, a adoo do princpio da publicidade; c) o

procedimento oral; d) o carter contraditrio do processo; e) a igualdade, perante

o Juiz, no curso do procedimento, da acusao e da defesa; f) liberdade pessoal do

acusado, at ser proferida sentena condenatria irrevogvel 22.

Ocorre assinalar, porm, que esse conjunto de traos fundamentais

somente se fez integralmente presente no sistema processual das quaestiones, o

qual, todavia, de efmera durao desfrutou na histria universal da persecuo

criminal.

que, ... com o correr dos dias, se revelou, o procedimento penal das

quaestiones perpetuae, lastreado na accusatio, insuficiente para a represso da

23
delinqncia ... . E, em linha de consequncia, disso tudo, resultou a

decadncia das quaestiones ... Simultaneamente, ganhava maior dimenso um

contexto processual mais idneo e adequado poca, operando-se,

paulatinamente, a invaso do mbito de atuao do acusador privado pela

atividade dos Magistrados imperais, os quais, com o tempo e exclusividade,

reassumiram as funes de investigar (auxiliados pelos curiosi, irenarchae,

stationarii etc., que lhes transmitiam o resultado do inqurito por eles realizado -

quaestiones, testes, tabulae) e julgar ... Como bem observa Theodor Mommsen

(Derecho Penal, ...), no procedimento penal romano dessa poca mais prxima de

nossos dias, coexistiam ambas as formas processuais, ou seja, quer a acusatria,

quer a inquisitiva, fundada na cognitio ... 24.

consequncia, no mais se sustenta, quando menos pelo absoluto

alheamento da realidade processual penal universal, toda e qualquer definio

conceitual que pretenda infundir ao sistema acusatrio, como traos

fundamentais, entre outros caracteres, a oralidade e a publicidade.

Na atualidade, sinteticamente, o que distingue a forma acusatria da

inquisitria que, na primeira, as trs funes de acusar, defender e julgar esto

atribudas a rgos diferentes (acusador, defensor e Juiz). No processo

inquisitrio, as funes esto reunidas e o inquisidor deve proceder

espontaneamente; o ru tratado como objeto do processo e no como sujeito da

relao processual. As caractersticas de procedimento escrito no so prprias

nem peculiares do processo inquisitrio; realmente, o sistema inquisitrio no

acompanhado via de regra pela oralidade e pela publicidade, mas essas formas

no so essenciais a nenhum dos dois sistemas 25 (cf. Tornaghi, Compndio, cit.,

p. 559-560).
 Significa dizer, guisa de concluso, que na atualidade, portanto, o

sistema acusatrio se caracteriza, conforme atrs j se salientou (...), pelo

exerccio das funes do processo, por rgos diversos, a fim de que possa existir

procedura criminale vera e propria 26 (cf. G. Conso, op. cit., p. 8-9).

3. O sistema inquisitrio

O processo ser de carter inquisitivo, di-lo Frederico Marques com o

invocar preleo de Nicola Finzi, ... quando o Juiz exerce, alm da funo de

decidir, que lhe prpria, mais uma ou outra das restantes, ou, na verdade, todas

elas 27.

Afirma-se que o sistema processual inquisitrio, inicialmente projetado

em Roma, nos primrdios da represso penal, com a cognitio, ressurgiu e se

consolidou com a denominada cognitio extra ordinem, quando se restaurou o

procedimento penal de ofcio. Ganhou corpo na Justia Criminal do Baixo

Imprio e sobretudo na cognominada jurisdio eclesistica, perante a qual, a

partir do Conclio de Latro, em 1215, passou a ser procedimento nico.

Do direito cannico retornou, recrudescido, para ... as justias seculares,

tanto que foi suprimido, de vez, o sistema acusatrio da denncia ou acusao

privada, a partir do sculo XVI, sendo que o procedimento inquisitivo acabou

encontrando na Ordenana Criminal de Lus XIV sua codificao completa e

definitiva, como o disse Garraud 28.

Ao processo penal inquisitrio se impinge o haver-se constitudo em

instrumento de iniqidade e injustias. Nele no se respeitavam os direitos do

acusado, seu status dignitatis e sua incolumidade fsica. Empregando a tortura,

para obter a confisso do ru (que era a rainha das provas); desconhecendo os

direitos mais elementares do acusado para poder defender-se, o sistema

inquisitivo, marcado pela violncia e pelo arbtrio, constitui, na histria da Justia

Penal, uma fase de triste, negra e ignominiosa lembrana 29.

Essas, entre outras igualmente relevantes, as razes fora das quais,

exceo dos chamados juizados de instruo (j substitudos, em boa parte dos

pases europeus que o adotavam, por procedimentos preparatrios similares ao

inqurito policial brasileiro), cujo caracterstico fundamental ... o trabalho

principalmente ativo e de iniciativa do Juiz, que atua em segredo e com o

concurso sobretudo da autoridade poltica e do Ministrio Pblico, excluda

qualquer ingerncia real e prpria da defesa ... 30, tambm no mais subsiste o

processo penal formal e substancialmente inquisitrio, ou seja, a incoao do

processo criminal propriamente dito, fenmeno que se produz mediante a

realizao do ato de acusar, no cabe ao rgo ao qual se atribuem o poder e a

funo de julgar.

Felizmente!
4. O sistema misto

Dadas as deficincias e imperfeies tanto do sistema acusatrio quanto do

inquisitrio, sobreveio um sistema processual que, reunindo e mesclando

caracteres de ambos, ... peculiarizou-se, na sua generalidade, pela adoo das

caractersticas da inquisitividade num primeiro momento da persecuo penal, e

relativamente aos atos de natureza investigatria; e, com ela, tambm da

acusatoriedade, no plano formal, aps a informatio delicti, no estdio seguinte de

instruo e julgamento, por rgo do Poder Judicirio 31.

Trata-se do que se convencionou denominar sistema processual penal

misto. E por conservar ele fulcralmente, alis o ato de acusar como

32
pressuposto objetivo intrnseco da constituio do processo , bem como, e

conseguintemente, o actus trium personarum, afirma-se que o sistema chamado

de misto , em ultima ratio, o prprio sistema acusatrio, visto que a fase com

que ele se encerra, a do denominado juzo penal, em tudo obedece s regras e

princpios do processo penal como relao jurdica e actus trium personarum 33.
5. O processo penal brasileiro

Sob o aspecto estritamente formal, incorreto no aduzir desenhar-se o

processo penal brasileiro segundo o modelo acusatrio. Circunscrita a

conceituao daquele atribuio das funes de acusar, defender e julgar a

rgos distintos, a ela por inteiro se subsume o processo criminal ptrio, mxime

depois de proscrita, pela atual Constituio da Repblica (LGL 1988\3), a

possibilidade de desencadeamento da ao penal pelo Juiz.

E como, ademais, processo penal no se confunde com persecuo

criminal, o carter eventualmente inquisitrio de todo e qualquer procedimento

antecedente propositura da ao penal (entre ns, especialmente, o inqurito

policial) ato que d incio formao do processo propriamente dito,

conceituado e considerado no imprime ao sistema em que formalmente

estruturado este o rtulo de misto.

Misto, quando muito, o sistema da persecuo penal em seu todo

considerada, isto , composta por duas fases, a saber:

a) a primeira, pr-processual, administrativa na forma e na substncia, e

judiciria no tocante sua finalidade denominada investigao criminal

informatio delicti, e efetuada, em regra, por rgos da Administrao Pblica,

especialmente a Polcia Judiciria; e

b) a outra, de instruo criminal, e correspondente, propriamente, da ao

penal... 34 e, pois, a do processo criminal.

De qualquer forma, porm, adstrito o conceito de processo penal segunda

fase da persecuo criminal, apenas formalmente que se pode visualiz-lo como

acusatrio, na exata medida em que, nessa perspectiva, apresenta-se, sempre e

necessariamente, como complexo de funes e atividades nitidamente distintas,

quando no tambm antagnicas, exercitveis por pessoas ou rgos diversos, ou

seja, processo de partes, ainda que to-s em sentido formal.

Substancialmente, entretanto, encerra o processo penal brasileiro marcante

inquisitividade, atributo imanente condio, que ocupa a verdade material, de

dado mais relevante no s do escopo da jurisdio criminal, mas tambm do

prprio fundamento da ao penal, e que se traduz como poder-dever do rgo

jurisdicional de, uma vez deduzida a acusao, perquiri-la, ... incessantemente,

em todo o desenrolar da persecuo penal, de sorte a preservar-se a liberdade do

inocente e impor-se a sano adequada infrao penal constatada, isto , a

punio que o culpado fez por merecer.

Particularmente no tocante ao judiciria, concretizada

processualmente na mencionada fase da instruo criminal, deve ter-se presente

que, tendo a atuao dos Juzes e tribunais, por destinao, a proteo da

liberdade jurdica do acusado, esta somente pode ser concretizada com a

descoberta da verdade material, em que se traduz um interesse impessoal, de

todos os membros da comunho social. A ao penal pblica, o interesse

estatal e pblico por conseqncia. A verdade material um munus pblico. O

interesse geral 35.

Assim que e como o evidenciam, verbi gratia, os preceitos insertos nos

arts. 156, 176, 209, 241, 234, 407, 502, 538 e outros do CPP (LGL 1941\8) e 196,

2., da LEP (LGL 1984\14) a ... inquisitividade acha-se, sempre, em

qualquer processo penal. Sem esquecer o de execuo. Varia, apenas, a

intensidade da pesquisa, conforme a natureza do provimento jurisdicional

intentado. Mostra-se em atuao oficial, ou de ofcio, do Magistrado posto

independer de provocao e supletiva da inrcia das partes, ou do requerente,

em favor da verdade material. Consiste, ento, em poder-dever inquisitivo do

Juiz. Observe-se, entretanto, que o poder-dever inquisitivo jamais aflora

ilimitado. O objeto controlado j o demarca e, ainda, no h como acossar, sem

constrangimento ilegal, a verdade material, se esgotados, conforme a razo, os

meios lcitos de seu apuramento 36.

A par de no ser ilimitado, esse inegvel poder-dever inquisitivo do Juiz

criminal convm repetir nem remotamente se confunde com o processo

inquisitrio, com o procedimento penal ex officio que o caracterizava ou com

outra cousa qualquer do gnero. A inquisitividade substancialmente nsita

persecuo criminal de nossos tempos em hiptese alguma confere ao Julgador

qualquer legitimidade para dar ao penal e, pois, ao processo criminal, o

impulso oficial; d-lhe to-s a possibilidade de determinar, no curso da

instruo criminal ou antes de proferir sentena 37, a realizao de diligncias

38
que, atinando com a efetiva busca da denominada verdade material , lhe

permitam formar, com firmeza, o convencimento necessrio justa resoluo da

causa penal.

Noutras palavras, mais precisamente nas do insupervel mestre Joaquim

Canuto Mendes de Almeida, cujas prelees, a despeito de invariavelmente

agasalhadas por textos legais que as sucederam, parecem, paradoxalmente,

ignoradas por grande parte dos que fazem ou pretendem fazer doutrina sobre o

processo penal, o processo-crime visa revelao da verdade real! Por isto as

partes no podem modelar a relao material de direito como resultante da

contrariedade puramente formal que desenvolvem no procedimento e, assim, o

Juiz inquisitivo.

Para obviar os inconvenientes de provveis dvidas, acentuemos que o

princpio inquisitrio no exclui, com efeito, a atividade processual das partes,

mas to-somente que seja vedado ao Juiz suprir-lhe a falta. No objetiva tambm

conferir um monoplio ao Juiz, mas apenas tolher o monoplio das partes.

E, ao revs, o princpio do contraditrio no impede a iniciativa do Juiz.

No significa que, posto o imputado no mesmo nvel do Ministrio Pblico, o

Juiz deva permanecer passivamente assistindo ao debate. Exprime, antes, a

convenincia de se processarem todas as indagaes judiciais ao influxo tanto

das razes jurdicas da acusao quanto das razes jurdicas da defesa. Significa

concurso do Ministrio Pblico e do imputado na realizao da justia penal.

esse concurso que tem a forma contraditria, e no a controvrsia

jurdica. Dvida interna da justia pblica, cujas expresses contrrias no

correspondem a interesses contrastantes dos sujeitos processuais e cuja soluo

jurdica constitui, desinteressadamente para todos os intervenientes na ao, o

escopo do processo penal 39.

Nada mais tecnicamente certo, nada mais jurdico, nada mais justo. E,

quanto mais no fosse, nada mais concretamente verdadeiro e atual.

E isto nada mais do que a inquisitividade substancialmente nsita, e no

apenas de lege ferenda, mas tambm e antes de lege lata, no processo penal

brasileiro.

(1) GRINOVER, Ada Pellegrini. Liberdades pblicas e processo penal. 2 edio. So Paulo: Ed. RT, 1982, p. 27,

n 63.

(2) Manual de processo penal. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 14.

(3) Elementos de direito processual penal. 2 edio. 1962. v. 1, p. 63/64, n 34.

(4) Direito processual penal - Estudos e pareceres. 3 edio. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 69/70.
(5) As reformas pontuais do Cdigo de Processo Penal (LGL 1941\8). Boletim do Instituto Brasileiro de

Cincias Criminais, setembro de 1997, n 58. Edio especial, p. 7.

(6) Instituies de processo penal, v. II, p. 20/21. 2 edio.

(7) Rio de Janeiro: Forense, 1959. v. I, p. 201.

(8) Liberdades pblicas e processo penal. 2 edio. So Paulo: Ed. RT, 1982, p. 52.

(9) Direitos e garantias individuais no processo penal brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1993, p. 36 (o primeiro

excerto) e 38 (o segundo).

(10) Idem, ibidem, p. 38.

(11) TUCCI, Rogrio Lauria. Lineamentos do processo penal romano. So Paulo: Jos Bushatsky e Editora da

Universidade de So Paulo (Edusp), 1976, p. 174.

(12) TORNAGHI, Hlio. Instituies de processo penal, v. I. Rio de Janeiro: Forense, 1959, p. 200.

(13) TORNAGHI, Hlio. Op. cit., v. I, p. 200.

(14) Tratado de direito processual penal, v. 1. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 83.

(15) GRINOVER, Ada Pellegrini. Op. cit., p. 27/28.

(16) Lineamentos do processo penal romano, p. 72.

(17) Idem, p. 72/73.

(18) ALMEIDA JUNIOR, Joo Mendes de. O processo criminal brasileiro, v. I, p. 36.
(19) BRASIELLO, Ugo. Processo penale. p. 1.159, n 3. Apud Rogrio Lauria Tucci. Persecuo penal, priso e

liberdade. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 67.

(20) TORNAGHI, Hlio. Instituies..., v. 2, p. 4. Apud Rogrio Lauria Tucci. Op. cit., p. 68.

(21) TUCCI, Rogrio Lauria. Persecuo penal, priso e liberdade, cit. p. 68.

(22) MARQUES, Frederico. Tratado de direito processual penal. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 83/84.

(23) TUCCI, Rogrio Lauria. Op. cit., p. 71. A propsito e ainda na esteira das elucidativas anotaes contidas na

obra em pauta, Hlio Tornaghi (Instituies...) alinha como principais inconvenientes do sistema acusatrio, nos

momentos derradeiros do seu vigor, a impunidade dos criminosos, decorrente da inrcia de quem podia acusar, e

no o fazia...; a facilitao de acusao falsa, o desamparo dos fracos, a deturpao da verdade negado ao Juiz

qualquer poder de inquisitoriedade, vale dizer, de perquirir, objetivamente, a verdade material; e,

conseqentemente, negada a prpria finalidade do processo , a impossibilidade eventual de julgamento e a

inexeqibilidade da sentena... (p. 71/72).

(24) TUCCI, Rogrio Lauria. Op. cit., p. 72/73.

(25) GRINOVER, Ada Pellegrini. Op. cit., p. 27, nota 62.

(26) MARQUES, Frederico. Op. cit., v. 1, p. 85, nota 25.

(27) Idem, ibidem, v. 1, p. 81.

(28) Idem, ibidem, v. 1, p. 83.

(29) Idem, ibidem, p. 81.

(30) Idem, ibidem, p. 214.

(31) TUCCI, Rogrio Lauria. Op. cit., p. 79.

(32) TUCCI. Idem, p. 81.

(33) MARQUES, Frederico. Op. cit., v. 1, p. 85.

(34) TUCCI, Rogrio Lauria. Op. cit., p. 15/16.

(35) Idem, ibidem, p. 37.

(36) PITOMBO, Srgio Marcos de Moraes. O juiz penal e a pesquisa da verdade material, trabalho publicado na

coletnea Processo penal e Constituio Federal (LGL 1988\3). So Paulo: Acadmica, 1993, p. 72/77. O excerto

transcrito acha-se na p. 75.

(37) O trecho entre aspas corresponde dico literal da parte final do art. 156 do CPP (LGL 1941\8).

(38) TUCCI, Rogrio Lauria. A reconstruo atingvel de fato relevante e meta processual, inquisitivamente

perseguida, para deslinde da causa penal. Princpios e regras orientadoras do processo penal brasileiro. Rio de

Janeiro: Forense, 1986, p. 145.

(39) Princpios fundamentais do processo penal. So Paulo: Ed. RT, 1973, p. 106/107, n 102.