Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Visin positiva: La garanta es lo que convierte a una pretensin, en derecho. Los derechos nacen slo cuando son
consagrados en una norma constitucional. Antes de ello, simplemente no existe derecho.
Visin histrica: Se relaciona con entender los derechos como reivindicaciones frente al poder (fundamentacin tica). En
este caso, la garanta es una resistencia al poder, es una herramienta de defensa frente al gobernante.
Visin iusnaturalista: La garanta es un mecanismo de proteccin de un derecho fundamental preexistente.
Visin tcnica: No existe mayor conexin entre derecho y garanta. La Constitucin puede garantizar bienes que no sean
derechos, y pueden existir derechos que no estn garantizados consttiucionalmente.
Caractersticas
1. SON DERECHOS INNATOS O INHERENTES. Esto quiere decir que los derechos le pertenecen a
cada individuo de la especie humana, por el solo hecho de nacer como tal. Son naturales,
pertenecen al ser humano de la misma forma como le es propio su cuerpo, o sea, porque la
naturaleza as lo quiso.
3. SON DERECHOS IGUALITARIOS. Los derechos fundamentales no slo le pertenecen a todas las
personas, sino que adems a todas ellas les corresponden en la misma medida o en la misma
intensidad. No solamente todas las personas son titulares de la libertad de expresin, sino que
adems, todos son titulares de la misma libertad de expresin.
5. SON DERECHOS INALIENABLES. Vale decir, nadie podr enajenarlos a otro, ni nadie podr privar
de ellos a otro. Por lo mismo, son irrenunciables e inviolables.
7. SON DERECHOS INVIOLABLES. Que sean inviolables significa que no pueden ser vulnerados,
afectados, violados. Implica una esfera de inviolabilidad, que los transforma en prerrogativas que
deben ser respetadas por todos los sujetos que se vinculen con los titulares.
8. SON DERECHOS IRREVERSIBLES. Esto quiere decir que una vez que un derecho ha sido
reconocido o incorporado al catlogo de derechos protegidos por el ordenamiento, no puede
eliminarse del mismo.
9. SON DERECHOS INDIVISIBLES. La dignidad humana es indivisible, es una sola unidad y por lo
mismo, debe ser protegida ntegramente. Si cada derecho representa un rea diferente de dicha
dignidad, entonces los derechos tambin son divisibles. Por lo mismo, no es posible concebir un
sistema jurdico, poltico o econmico que tenga por objeto proteger slo determinados derechos,
mientras incurre en la vulneracin de otros. Afectar cualquiera de estos derechos implica la
afectacin de toda la dignidad y no slo de una parte de ella. A nadie se le trata de una forma ms
o menos digna, o se le respeta o no se le respeta. Por lo mismo, la dignidad y los derechos que de
ella emanan, son indivisibles.
10. SON DERECHOS IMPRESCRIPTIBLES, vale decir no se pierden por el hecho de no reclamarlos por
cierto tiempo. La imprescriptibilidad de estos derechos ya se encontraba consagrada en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789.
b) Libertades: Se trata de aquellos derechos que reconocen en las personas, cierta autonoma en
actuar y decidir sobre ciertos temas. Este poder de accin y decisin no puede ser limitado tampoco, ni
por el Estado ni por otras personas. Es el caso de la libertad de expresin, de movimiento, de culto, de
conciencia, de enseanza, por sealar algunas situaciones.
c) Igualdades: Se refiere a que las personas deben ser tratadas de modo equivalente, tanto en abstracto
(la ley u otra norma no debe hacer diferencias arbitrarias), como en concreto (los rganos del Estado
estn impedidos de hacer discriminaciones de trato en un caso especfico). La consagracin de la
igualdad humana, por lo general debe ser entendida en trminos relativos y no absolutos. O sea, est
permitido hacer diferencias entre los sujetos, lo que est prohibido es que ellas tengan un carcter
arbitrario, o sea, antojadizo, caprichoso, sin bases racionales, injusto. De esta manera, se reconocen la
igualdad ante la ley, ante la justicia, ante los tributos y dems cargas pblicas, en el trato econmico
dado por el Estado, la igualdad para optar a cargos pblicos, etc.
Clasificacin segn el bien jurdico protegidos: Segn el bien jurdico que se protege:
a) Derechos de la personalidad: como el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, a la vida
del que est por nacer, a la honra, a la inviolabilidad del hogar;
b) Derechos del pensamiento libre: como la libertad de conciencia, de creencia, de culto, de opinin,
de informacin;
c) Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley, libertad personal y seguridad individual,
igualdad en la admisin a empleos y funciones pblicas;
d) Derechos del desarrollo en el medio social : derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin, derecho a la salud, a la educacin, de reunin, de asociacin;
c) Derechos patrimoniales: derecho a la libre actividad econmica, derecho a la libre adquisicin de
todo tipo de bienes, derecho de propiedad.
b) Los derechos implcitos. Los derechos implcitos son todos aquellos derechos que, si bien no se
encuentran consagrados o establecidos en normas internas o externas, son igualmente derechos
fundamentales, por cuanto nacen directamente de la esencia de la persona, y de su dignidad ms
intrnseca. Como los derechos fundamentales no requieren de mencin expresa por parte de los
Estados, sino que stos solo deben respetarlos, protegerlos y promoverlos, pueden igualmente existir
aun cuando no exista norma expresa que los designe.
Encontramos dos bases sobre las cuales se puede reconocer la existencia de los derechos implcitos:
Por una parte, el art. 5 inciso segundo de la Constitucin, quien seala que lo que representa una
limitacin a la soberana, no son los derechos establecidos en la propia Constitucin, sino que en
general, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, vale decir, con prescindencia a
si estn o no positivados. Y por otra, lo dispuesto en el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, el cual dispone: Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser
interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno. O sea, se acepta que las
personas sean titulares de derechos que le sean inherentes por el solo hecho de ser seres humanos.
Clasificacin segn su origen histrico: La evolucin de estos derechos han dado origen a
diferentes categoras de derechos, las cuales se distinguen en lo que se llaman generaciones de
derechos, las cuales se van a agrupar segn la poca en que nacieron (estructura del profesor
Jos Luis Cea):
Determinacin del Inicio de la Vida: tema que debemos definir jurisprudencialmente. en definitiva no
cabe duda de que el sujeto biolgico hombre empieza con la fecundacin o concepcin; el que se encuentra
protegido por las diversas normas legales y constitucionales tantas veces citadas. As las cosas,
unificados los gametos masculino y femenino, se constituye el cdigo gentico, responsable de la
individualidad y del desarrollo del nuevo ser, su crecimiento y formacin de sus rganos definitivos; por lo
que en este proceso hay coordinacin, continuidad y gradualidad, lo que supone un orden intrnseco, un
sujeto nico. Al respecto, el Tribunal Constitucional se manifest en el ao 2008, frente al caso de la
Pldora del Da Despus, en un claro sentido de otorgar a los individuos no nacidos, calidad de
personas, por tanto, titulares de derechos fundamentales: En efecto, si al momento de la concepcin
surge un individuo que cuenta con toda la informacin gentica necesaria para su desarrollo,
constituyndose en un ser distinto y distinguible completamente de su padre y de su madre como ha sido
afirmado en estos autos-, es posible afirmar que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de
derecho. La singularidad que posee el embrin, desde la concepcin, permite observarlo ya como un ser
nico e irrepetible que se hace acreedor, desde ese mismo momento, a la proteccin del derecho y que no
podra simplemente ser subsumido en otra entidad, ni menos manipulado, sin afectar la dignidad
sustancial de la que ya goza en cuanto persona.
Por lo tanto, se puede establecer, que la vida humana comienza con la concepcin, vale decir, por la
unin de las clulas sexuales masculina y femenina que da origen al embrin humano.
Determinacin temporal del Derecho a la Vida propiamente tal. Cul es el perodo de tiempo de la
existencia humana se encuentra amparado por el derecho a la vida, garantizado por el numeral 1 del
artculo 19. Vale decir, la pregunta que cabe responder es desde cundo y hasta cuando existe
derecho a la vida? Claramente, el derecho a la vida termina con el fin de la vida misma, vale decir,
con la muerte enceflica de una persona. Respecto del inicio del derecho a la vida existen dos
posiciones:
(b) Otras limitaciones constitucionales al Derecho a la Vida . Estos casos son la Legtima Defensa y
el Uso Autorizado de armas militares.
- La legtima defensa. es una limitacin constitucional al derecho a la vida, y slo se explica por
cuanto el agresor al utilizar su propia existencia para daar a otro, se est saliendo de los
contornos o fronteras del derecho (est salindose de la delimitacin del derecho a la vida), por lo
que dicha existencia deja de ser un bien jurdico protegido por el Ordenamiento Constitucional.
- El uso autorizado de las armas militares. En poca de guerra, un militar podra dar muerte a otro,
y ello no es inconstitucional, ya que la propia Constitucin acepta y regula la guerra Y en poca de
paz, un militar (Fuerzas Armadas cuando corresponda- o de Orden y Seguridad) tambin podra
llegar a matar a otra persona, en la mantencin del orden pblico y en el ejercicio de la fuerza
pblica, lo cual est aceptado tambin indirectamente por la Constitucin (arts. 76 incisos tercero
y cuarto; y 101). Ello tambin dentro del cumplimiento de criterios de razonabilidad y
proporcionalidad.
(c) Limitaciones fcticas al Derecho a la Vida En principio, estas limitaciones - las que
normalmente se relacionan con restricciones presupuestarias del Fisco - son inconstitucionales, por lo
que deben ser revisadas profundamente por nuestro sistema judicial. As ha ocurrido por ejemplo en los
siguientes casos: Casos dializados. A fines de la dcada de los ochenta, diferentes enfermos renales
interpusieron recursos de proteccin con el objeto de que se les reconociera su derecho a ser tratados
mediante hemodilisis, toda vez que sta era la nica forma de mantenerse con vida, lo que en verdad
no estaba siendo cubierto totalmente por distintos hospitales pblicos del pas. Hicieron ver que los
respectivos Hospitales tenan el deber de suministrar el tratamiento pero que ellos alegaban no tener
presupuesto suficiente para hacer frente a todos los requerimientos. Las Cortes de Apelaciones, por lo
regular, acogieron los recursos y ordenaron a los recintos de salud, prestar el servicio indicado, sin
embargo, la Corte Suprema, siempre revoc dichos fallos en segunda instancia, en atencin a que las
condiciones presupuestarias de aquellos no permitan otorgar las prestaciones solicitadas, rechazando
por lo tanto, la proteccin a este derecho.
2.- LA IGUALDAD ANTE LA LEY. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay
esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias;
Normas que consagran la igualdad: En primer lugar, debemos citar algunas normas ajenas al
artculo 19 sobre Garantas Constitucionales:
- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos (art. 1 inciso primero CPR):
Incorpora la nocin de isonoma, segn la cual las personas son iguales, pero slo en dignidad y
en derechos. En el resto, los seres humanos somos diferentes entre s, diferencias que deben ser
respetadas por el Estado y el Ordenamiento Jurdico. La isonoma se opone a la igualdad absoluta,
que entiende que las personas son ntegramente idnticas. Se ha entendido que el Ordenamiento
Jurdico chileno entiende a la Igualdad en un sentido isnonmico y no absoluto, segn lo recin
explicado.
- Es deber del Estado (...) asegurar el derecho de las personas a participar en igualdad de
oportunidades en la vida nacional (art. 1 inciso quinto). La nocin de Igualdad de
Oportunidades es un concepto fundamental dentro de una concepcin liberal de Estado que
trat de impregnar el constituyente a travs de la Carta del 80. La igualdad de oportunidades
supone que el Estado debe eliminar todos los obstculos que impiden a una persona
desarrollarse con plenitud.
- En las votaciones populares, el sufragio ser personal, igualitario y secreto. (frase primera
del art. 15 inciso primero de la CPR). Los derechos polticos tambin forman parte del catlogo
de derechos fundamentales de la persona, e integran el Bloque Constitucional de Derechos. Dentro
de los derechos polticos, se encuentra el derecho a sufragio, el cual siempre ser igualitario.
Producto de lo anterior, y de modo similar, al referirse a los procesos electorales, el art. 18 dispone
que una ley orgnica constitucional (...) garantizar siempre la plena igualdad entre los
independientes y los miembros de los partidos polticos tanto en la presentacin de candidaturas como
en su participacin en los sealados procesos
- Se asegura el derecho a postular en igualdad de oportunidades a la Administracin Pblica, as
como tambin, se promover que en la capacitacin y perfeccionamiento al interior de la
misma, tambin se promueva este mismo principio (art. 38 inciso primero): Una ley orgnica
constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera
funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto
la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento
de sus integrantes.
- El art. 3 inciso tercero obliga a los rganos del Estado a promover el fortalecimiento de la
regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y
comunas del territorio nacional. Adems, el art. 115 inciso primero, establece que se el gobierno
y administracin interior del Estado se orientar hacia un desarrollo territorial armnico y
equitativo. El inciso tercero del mismo artculo propende a que la distribucin de las inversiones
sectoriales de asignacin regional se realice sobre la base de criterios no slo de eficiencia, sino que
tambin, de equidad. Como se aprecia, en estos casos, la Carta utiliza el vocablo equidad y no
igualdad. La equidad marca un nfasis en un aspecto que escapa a la mera igualdad, como es la
justicia de las relaciones. En este caso, el desarrollo territorial, y la asignacin de recursos entre las
diferentes regiones, debe ser equitativo, vale decir, no slo igualitario, sino adems, justo.
Clasificacin de la Igualdad
1.- Clasificacin Tradicional
La primera es la IGUALDAD FORMAL, que es aquella que se produce por la mera constatacin
normativa de que no existe persona o grupo privilegiados. Es una igualdad que se produce a nivel
normativo, generada por la norma constitucional de concebir a todos como iguales. Esta primera clase
de igualdad obedece a un criterio liberal que entiende que el Estado no puede establecer
diferencias entre sus sbditos. Proviene de un Estado formal o liberal de derecho, y de ellos derivan
especialmente los derechos de primera generacin, civiles y polticos.
La segunda es la IGUALDAD REAL o MATERIAL, que consiste en entender que las igualdades a
nivel normativo son insuficientes, si no todos los ciudadanos pueden optar, en los hechos a
determinados bienes bsicos. De este modo, el Estado debe permitir el acceso a una serie de
beneficios que se relacionan con la vida digna. El Estado deber procurar que todos y sin excepcin
alguna, lleguen a un mismo estado final, dentro de un contexto de un Estado social de derecho.
As, surgen adems, los derechos econmicos, sociales y culturales o de segunda generacin.
Tercero, especialmente a partir de tendencias liberales modernas (neoliberalismo), se ha considerado
que es injusto y poco eficiente que todas las personas accedan a los mismos resultados, sino que
lo importante es que el Estado otorgue igualitariamente a todos sus ciudadanos, las mismas
herramientas para que ellos logren, segn sus esfuerzos y capacidades, el mejor estndar de vida
que puedan alcanzar. As aparece la nocin de IGUALDAD DE OPORTUNIDADES.
2.- Clasificacin propuesta por Jos Luis Cea Egaa El lenguaje comn (no siempre cientficamente
acertado) ha solido decir que el artculo 19 N 2 de la CPR consagra la igualdad ante la ley (as lo
establece explcitamente el texto constitucional), y que el art. 19 N 3 garantiza la igualdad ante la
justicia.
1. Igualdad en la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 2 de la Constitucin,
vale decir, se garantiza que las personas no sufrirn en el trato normativo, diferencias arbitrarias o
injustificadas. Es por lo tanto, una igualdad (o isonoma sustantiva) en el ordenamiento jurdico
propiamente tal.
2. Igualdad ante la ley. Corresponde al derecho consagrado en el artculo 19 N 3 inciso primero de
la Carta Fundamental, vale decir la garanta que la Constitucin realiza a todas las personas en la
igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos . Se refiere a que todos los rganos pblicos
a quienes les competa la defensa de los derechos de las personas no podrn hacer diferencias
arbitrarias (isonoma adjetiva).
3. Igualdad ante la justicia. Equivale a lo prescrito en el artculo 19 N 3 inciso cuarto, en lo que se
refiere a que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que seale la
ley y que se hallare establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (o derecho al juez
natural). Al respecto, no es lcito que una persona sea juzgada por comisiones ad-hoc, establecidas
slo para conocer de algn asunto en especial, ya que genera desigualdad y falta de seguridad
jurdica.
Inciso segundo: derecho a la defensa jurdica: Toda persona tiene derecho a defensa
jurdica en la forma que la ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir,
restringir o perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida. As lo
dispone la primera parte del art. 19 N 3, inciso segundo, de la CPR. Esta disposicin, como se aprecia,
se refiere a la defensa jurdica, y no a la defensa judicial, por lo tanto, se extiende no slo a la defensa
ante los Tribunales que formen parte del Poder Judicial, sino que tambin ante todo tipo de autoridades
que de una u otra forma puedan ejercer funciones jurisdiccionales.
Respecto de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, este derecho
se regir, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de
sus respectivos estatutos. Como se lee, es una norma de excepcin respecto de la primera frase de
este inciso, y slo se refiere a lo referente a lo administrativo y disciplinario, por lo que en lo
relativo a la defensa, se regir por sus normas estatutarias, las que en todo caso, debern igualmente
estar establecidas por ley, ya que en caso contrario se afectaran el principio de reserva legal.
Inciso tercero: servicios de asesora y defensa jurdica: De acuerdo al inciso tercero del art.
19 N 3 CPR, la ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a
quienes no puedan procurrselos por s mismos. Al igual que en otros pasajes de la Carta
Fundamental, opera el principio de subsidiariedad, toda vez que el Estado slo actuar en el caso
que los particulares no puedan establecer por s mismos las redes de defensa, pagadas o
gratuitas, que permitan brindar el debido asesoramiento y defensa jurdica de las personas.
Dentro de los mecanismos que la ley concede para dar cumplimiento a este deber del Estado, se
encuentra el Privilegio de Pobreza (arts. 591 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales), y la
creacin de instituciones tales como la Corporacin de Asistencia Judicial y de la Defensora Penal
Pblica.
Inciso cuarto: derecho a un juez natural: NADIE PODR SER JUZGADO POR
COMISIONES ESPECIALES, SINO POR EL TRIBUNAL QUE SEALARE LA LEY Y QUE SE HALLARE
ESTABLECIDO POR STA CON ANTERIORIDAD A LA PERPETRACIN DEL HECHO. Este derecho
es conocido como derecho a juez natural, lo que significa, en primer trmino la proscripcin de
comisiones especiales, entendidas stas como tribunales ad-hoc o de facto que se constituyen con el
nico objeto de juzgar una situacin especfica. Por el contrario, el Tribunal debe haber estado
preestablecido por ley, con anterioridad a la comisin o perpetracin del hecho que motiva el juicio.
Por otra parte, esta norma consagra el principio de legalidad del tribunal, por cuanto esta clase de
rganos slo podrn ser creados por el legislador, y no por autoridades administrativas o de otra clase. A
su vez, este inciso, junto con lo que dispone el inciso quinto de este numeral, conforman lo que se
denomina proceso justo o debido proceso constitucional. Tambin es lo que Jos Luis Cea
denomina igualdad ante la justicia en sentido estricto.
Por ltimo, cabe destacar que el derecho al juez natural (que en lo procesal penal se manifiesta
en lo dispuesto en el artculo 2 del Cdigo de la especie), es el nico que se encuentra protegido
a travs de la accin constitucional de proteccin del art. 20 de la CPR.
Inciso quinto: condiciones de las sentencias y procedimientos Como sealamos, lo que
dispone el inciso quinto, junto con lo establecido en el inciso cuarto, dan lugar a la figura del proceso
justo o debido proceso constitucional. Segn la norma en cuestin, toda sentencia deber
fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. A partir de esta norma, las sentencias
requieren que:
1. se funden en un proceso previo, vale decir, deben dictarse conforme al mrito del proceso,
lo que evita todo tipo de arbitrariedad, puesto que finalmente debern enunciarse de acuerdo a las
alegaciones y pruebas que se hubieren rendido en l;
2. el proceso previo en el que se funden, debe haber sido legalmente tramitado, vale decir,
ser la ley quien pueda establecer los procedimientos judiciales, mientras que el proceso previo a la
sentencia debi haber obedecido a las reglas procedimentales establecidas precisamente por la ley.
Por otra parte, si bien es el legislador quien debe establecer las reglas propias de los procedimientos
judiciales, stos ltimos, adems, debern siempre cumplir con las garantas de un procedimiento
y una investigacin racionales y justos. Por lo tanto, no basta que el procedimiento formalmente est
regulado por la ley, sino que adems, materialmente, deber cumplir con los requisitos de racionalidad
y justicia que exige el Constituyente.
El procedimiento es racional, cuando es razonable, cuando sus etapas cumplen con una
consecucin lgica, y cuando permiten al juez convencerse efectivamente de la veracidad o no de
las defensas de las partes. A su vez, el procedimiento ser justo, cuando permite que ambas partes
puedan exponer sus alegaciones, que puedan aportar sus pruebas, y que todos estos derechos
sean efectivamente ejercitables.
a Defensa de las vctimas: Recordemos que el inciso tercero del artculo 19 N 3 dispona que: La
ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a quienes no puedan
procurrselos por s mismos. A continuacin de esa expresin, se agrega una nueva oracin que
dispone un beneficio para las personas naturales vctimas de delitos, respecto de las cuales a ley
deber procurarles asesora y defensa jurdica. Esta defensa y asesora ser gratuita para dichas
vctimas, y tendr por objeto ejercer la accin penal derivada del delito que han sufrido en su
contra. Como la Constitucin encarga a la ley el diseo de este servicio, entonces habr que
esperar que el Poder Legislativo dicte dicha ley, lo cual hasta la fecha an no ha ocurrido, por lo
que esta reforma an no est operativa.
En definitiva, la nueva redaccin de este inciso ha quedado as:
Art. 19 N 3, inciso tercero CPR: La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y
defensa jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. La ley sealar los casos y
establecer la forma en que las personas naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y
defensa jurdica gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta Constitucin y las
leyes.
De alguna manera, esta reforma es reiterativa, toda vez que la Constitucin ya estableca el derecho a la
defensa jurdica (19 N 3 inciso segundo). Sin embargo, el cambio sustancial radica en que la Carta
Fundamental dispone ahora que esta defensa, respecto del imputado en un proceso penal, pasa a
ser irrenunciable. Remarcamos que esta irrenunciabilidad solo sucede en sede penal: en materias
diferentes, las personas podrn concurrir sin abogado, si la ley lo permitiese. Adems, si el imputado
no designare su propio abogado, el Estado le proporcionar uno, al cual el defensor no podr negarse.
Con esto, se ratifica el principio de subsidiariedad: el Estado opera a falta de actuacin de privados.
DERECHO A LA PRIVACIDAD: Una de las caractersticas esenciales del Derecho, es que las normas
jurdicas que lo conforman, son exteriores. Ello quiere decir que slo regulan los aspectos externos del
ser humano, las manifestaciones de su conducta, pero salvo contadas excepciones, jams deber
regularse aspectos de su fuero ntimo. Y ello, por cuanto la esfera ntima no solo es irrelevante para el
Derecho, sino que adems, es una esfera protegida, que no puede vulnerarse ni atacarse. En esa
misma lgica, existen mbitos de la vida de los sujetos que caen dentro del mbito de la
inviolabilidad, y que se refieren a la privacidad de los sujetos. As, en el derecho anglosajn existe lo
que se llama right to be alone, esto es, el derecho a ser dejado solo, a no ser interferido ni molestado. El
derecho a alejarse del mundo social y desarrollar, en absoluta soledad, o solo acompaado por las
personas que el individuo escoja (su familia, su pareja, sus amistades, etc.), su vida e intereses.
Naturalmente, este espacio ntimo, especialmente protegido por el ordenamiento constitucional, tiene
un resguardo y amparo delimitado por lo razonable y justificable. As, si quien quiera alegar su derecho
a la privacidad, para no ser juzgado por delitos que se cometen al interior de su hogar, no tiene derecho
a hacerlo. De esta manera, la racionalidad y proporcionalidad de las medidas invasivas son
fundamentales para medir su legitimidad o ilegitimidad. La privacidad de las personas es
especialmente amparada por nuestro texto constitucional, en virtud de su orientacin individualista y
liberal, segn la cual, las personas son especialmente libres en sus relaciones ntimas.
Ahora, respecto del concepto de Privacidad, y de la distincin necesaria entre lo que es vida pblica,
de lo que es vida privada, se han tendido diferentes respuestas, de las cuales destacaremos dos, a
saber:
a La teora de los crculos concntricos. Segn esta, los espacios de privacidad se manifiesta
sobre la base de crculos, que tienen un mismo centro y que van superponindose uno sobre otro,
desde uno ms grande a otros ms pequeos. De esta forma, podramos mencionar que estos
espacios se desarrollan en los siguientes niveles:
- En el primero, el mayor, se ubican todas aquellas relaciones y conductas que, siendo
privadas, se desenvuelven en espacios pblicos. Por ejemplo son aquellas relaciones que se
desarrollan por lo tanto en la calle y en los espacios pblicos, pero que a pesar de aquello sigue
siendo parte de la vida privada; por lo tanto, solo pueden ser dados a conocer con la aceptacin del
titular del derecho. Se refiere, por ejemplo, a los encuentros o conversaciones que podran tener
dos personas en un caf o en la calle o en una plaza, tambin se refiere al trnsito que podra tener
una persona de una ciudad a otra o su participacin en marchas o protestas pblicas. En este
caso, la persona tolera y acepta que sea visto por los transentes mientras mantiene estos
encuentros, pero no as el contenido de los mismos.
- Existe un segundo circulo ms cerrado que se refiere a una esfera ms privada, a un mbito
ms reducido, se refiere a conductas, decisiones, opiniones que se dan en espacio privados,
en zonas privadas; ac el titular del derecho, sin embargo, podra renunciar a esta
informacin si es que voluntariamente la da a conocer. Dentro de esta esfera se encontraran,
por ejemplo, las transacciones bancaras, las relaciones laborales, los gustos musicales o artsticos
en general, las preferencias polticas, etc. A diferencia del primer crculo donde hay una aceptacin
y tolerancia de que eventualmente una persona que pase cerca del actor, pueda enterarse de lo
que sucede, en el segundo no existe esta aceptacin sino que se da a conocer lo que la persona
quiera.
- Existe un tercer crculo ms cerrado que se considera que en lo privado es lo ms ntimo de
la persona. Hablamos, por ejemplo, de sus preferencias y conductas sexuales, de sus convicciones
acerca de lo divino, de sus relaciones con sus hijos, etc. En estos casos el crculo se estrecha an
ms y queda reducido a las relaciones y percepciones absolutamente ntimas de una persona. Para
algunos autores como ngela Vivanco este ltimo crculo sera adems irrenunciable, vale decir, en
defensa de la dignidad y de la libertad de las personas no deberan ser dados a conocer incluso con
la aceptacin del titular del derecho. En lo personal no concordamos con la visin de ngela
Vivanco, ya que pensamos que esta informacin es perfectamente renunciable si la decisin
individual de cada persona no daa la privacidad de otra persona.
La anterior teora nos permite distinguir lo Privado de lo ntimo, los cuales no son conceptos
absolutamente distintos, ya ms bien que tienen una relacin de gnero-especie. Lo Privado es el
gnero y lo ntimo es la especie. Si pensamos, por ejemplo, en la decisin de alguien de viajar a otra
ciudad de vacaciones podemos decir que es algo privado, pero no es ntimo; las transacciones bancarias
tambin son privadas, pero no son ntimas. El que sea concntrico quiere decir que tienen un mismo
centro, el cual es la Persona.
b La Teora de los Mosaicos: los mosaicos son representaciones artsticas que se producen por la
unin de distintas fracciones, de igual o distinto material (trozos de cermicas, pequeas piedras,
cristales, etc.).
Segn esta teora un mosaico mirado como conjunto permite determinar el rol que ocupa cada uno de los
pequeos trozos de cristal o cermica que lo forman. De esta manera, cada parte cumple una funcin y es
importante dentro del cuadro solo si miramos el contexto. Un pequeo trozo de cermica negro al extraerlo
es simplemente un pedazo de piedra, pero dentro del mosaico puede ser una pieza fundamental dentro
del cuadro globalmente analizado. Por lo tanto, slo viendo el contexto sabremos si esa pieza representa,
por ejemplo el ojo de una figura humana o bien, si es una de muchas otras piezas negras que logran
representar la noche de fondo. La parbola del mosaico nos trata de reflejar que, en definitiva, la
informacin especfica no debe ser tratada como pblica o privada en forma aislada, sino que
necesariamente debe ser analizada dentro del contexto de la persona. As, por ejemplo, el
matrimonio de una persona con un extranjero puede ser una circunstancia absolutamente privada en
la mayor cantidad de los casos, pero si quien se casa es el Presidente de la Repblica el contexto
permite determinar que esa informacin es socialmente relevante. Los gustos musicales de una persona
forman parte de su vida privada, a menos que el contexto nos permita determinar que esa informacin
es relevante si se trata de un compositor famoso. Las transacciones comerciales de una persona
pertenecen a su vida privada, a menos que el contexto dentro del cual se realicen sea dentro de un
lavado de dinero para esconder o encubrir un trfico de drogas.
Nuestra CPR protege la Intimidad de las Personas, pero no solo la intimidad, y lo hace principalmente a
la luz de dos disposiciones:
a La del 19 N 4 sobre proteccin de la vida privada y honra de la persona y su familia.
b La del 19 N 5 sobre inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones privadas.
Se trata de un concepto dinmico, de difcil definicin, pero que se refiere bsicamente a todos
aquellos aspectos de la vida que la persona no desea que sean conocidos por terceros, sin su
consentimiento. Se refiere a las relaciones de familia, a lo relativo a la vida sexual, conyugal o
domstica de un ser humano.
la vida privada se refiere a las conductas, el espacio que cada persona necesita y desea mantener
alejados de los ojos y odos extraos, se trata del ncleo de la vida personal, del recinto de expansin y
verdadera libertad del sujeto, que ste no acepta compartir con nadie o que comparte con sus ms
ntimos.
En tanto, para Jos Luis Cea, la vida privada es el conjunto de asuntos, conductas, documentos,
comunicaciones, imgenes o recintos que, el titular del bien jurdico protegido no desea que sean
conocidos por terceros sin su consentimiento previo.
Sin embargo, cuando los hechos que siendo de la esfera privada, sean constitutivos de delito, entonces
desaparece la proteccin y podrn ser divulgados.
Las limitaciones al derecho: Tanto la inviolabilidad del hogar como de las comunicaciones
privadas pueden ser limitadas en los casos y formas que determine la ley. As, se establece que, la ley
podr afectar:
a la inviolabilidad del hogar mediante los allanamientos, los cuales de acuerdo al artculo 205 del
Cdigo Procesal Penal (CPP), slo podrn efectuarse si existe consentimiento de su propietario o
encargado, o bien, previa orden judicial al efecto. Tambin la polica podr entrar a un lugar
cerrado sin consentimiento del propietario o encargado ni autorizacin judicial, en caso de delito
flagrante (art. 206 del CPP);
b la inviolabilidad de las comunicaciones privadas, a travs de interceptacin, apertura o registro
de las mismas. Al respecto, cabe destacar la norma del art. 219 del CPP que establece que el juez
de garanta podr autorizar, a peticin del fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite
copias de las comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Adems, el juez de garanta podr
ordenar, tambin a solicitud del ministerio pblico, la interceptacin o grabacin de las
comunicaciones telefnicas u otras formas de telecomunicacin, cuando hubieren fundadas
sospechas que se hubiere cometido o que se est preparando la comisin de un delito (art. 222 del
CPP)
La Libertad en la Constitucin Poltica: Uno de los valores bsicos en los que se encuentra inspirado
nuestro Cdigo Poltico es el de la Libertad. Como veremos, este principio se consagra en las Bases de la
Institucionalidad e inspira al resto del texto constitucional, al punto de verse influenciado en diversas
normas que lo componen.A manera de aproximacin sobre el tema, podramos decir que la
Libertad se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no
hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno
respecto de otro. En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad:
a) Libre albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas opciones. Ella
se expresara, por ejemplo, en la libertad de locomocin o movimiento, en la libertad de expresin,
en la libertad para adquirir bienes, en la libertad para trabajar, o desarrollar todo tipo de
actividades econmicas lcitas, etc.
b) Libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la toma de
decisiones del Estado. Ella se manifiesta en los derechos polticos, como el derecho a sufragio libre,
el derecho de peticin o el derecho a la jurisdiccin.
c) Libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral del ser
humano. Algunas de sus manifestaciones son la libertad de pensamiento, la libertad de culto, la
libertad para ensear, la libertad para desarrollar obras artsticas e intelectuales, etc.
La libertad que postula nuestra Carta Fundamental se extiende desde su conexin directa con la
existencia humana, a los ms diversos aspectos de la vida humana: poltica, cultural, econmica, etc.
No obstante aquello, la libertad no ha de entenderse como el hacer lo que se quiera, sino hacer
aquello que se pueda hacer, de acuerdo a lo que permite el ordenamiento jurdico. Para
Montesquieu, en tanto, la Libertad es el derecho de hacer lo que las leyes permitan; y si un ciudadano
pudiera hacer lo que las leyes prohben, no tendra ms libertad, porque los dems tendran el mismo
poder. As, finalmente, slo se es libre, cuando respetando el marco jurdico que regula a la sociedad,
las personas pueden realizar la mayor cantidad de cosas que dicho ordenamiento permite. Nadie es
libre para infringir la ley. Si as fuere, todos perderamos libertad, cual Estado de Naturaleza en
Hobbes. La libertad constitucional, finalmente, no es una autonoma infinita, sino que restringida por
los valores constitucionales, por el respeto a los dems, y por supuesto, por la ley.
La Constitucin hace continua referencia a la Libertad de las personas. Fuera del art. 19 sobre
garantas constitucionales, podemos encontrar al menos las siguientes normas que se refieren a la
libertad:
- Art. 1 inciso 1: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Se trata de una
libertad ab initio, o sea, se tiene por el hecho de ser persona, sin que sea necesario un trmite o
exigencia adicional.
- Art. 1 inciso tercero: El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines
especficos. Segn los autores, en este precepto se consagra el principio constitucional de la
Subsidiariedad, que consiste en que el Estado no puede intervenir en todas aquellas actividades
que los privados puedan realizar por s mismos (subsidiariedad negativa), y que, en cambio debe
actuar desarrollando todas aquellas actividades que siendo socialmente necesarias, no pueden
realizar los privados (subsidiariedad positiva). La subsidiariedad es una expresin notoria de la
libertad humana, al impedir que el Estado intervenga indebidamente en las actividades que para los
particulares, les son propias.
- Art. 5 inciso primero y 13 inciso segundo. El reconocimiento del ejercicio de la soberana por parte
del pueblo (conjunto de ciudadanos), y del derecho a sufragio para los ciudadanos, es tambin una
manifestacin de la libertad poltica.
Por su parte, en las garantas constitucionales consagradas en el art. 19, podemos destacar las
siguientes manifestaciones de la Libertad de las Personas:
- Art. 19 N2: A propsito de la Igualdad ante la Ley, el Constituyente estableci que en Chile no
hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. La proscripcin de la esclavitud, adems de ser
una expresin de la inexistencia de clases y personas privilegiadas o jurdicamente desmejoradas,
tambin es una consagracin evidente de la proteccin de la libertad de los seres humanos.
- Art. 19 N 6: La libertad de conciencia y culto.
- Art. 19 N 7: La libertad personal y la seguridad individual, derecho que adems cuenta con
una garanta especfica, como es la accin constitucional de amparo, del art. 20 de la Carta
Fundamental.
- Art. 19 N9: En su inciso segundo, dispone que el acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y rehabilitacin debe ser igualitario y, adems libre. En tanto, el
inciso final establece que las personas tendrn derecho a elegir el sistema de salud, sea ste estatal o
privado.
- Art. 19 N 11: Consagra la Libertad de Enseanza, y tambin establece en su inciso cuarto,
que los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos, lo cual es
manifestacin de la libertad de las familias por decidir el lugar donde pretenden educar a sus nios.
- Art. 19 N 12: La libertad de expresin.
- Art. 19 N 13: Libertad de reunin sin permiso previo y sin armas.
- Art. 19 N 14: Derecho de peticin (libertad de hacer presentaciones ante la autoridad).
- Art. 19 N 15: Libertad de asociacin sin permiso previo.
- Art. 19 N 16: Se garantiza la libertad de trabajo, esto es, de decidir libremente en qu se
pretende desarrollar la fuerza laboral de una persona, as como de decidir a quin se desea contratar.
- Art. 19 N 21: La libertad econmica, esto es, el derecho a desarrollar cualquiera actividad
econmica que sea lcita.
- Art. 19 N 23: La libertad para adquirir toda clase de bienes, excepto aquellos que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo
declare as.
- Art. 19 N 25: La libertad de crear y difundir las artes.
EJERCICIO LIBRE DE TODOS LOS CULTOS: Se vincula con la posibilidad de realizar los
ritos y ceremonias litrgicas con que se tributa homenaje o adoracin a lo que se considera
divino o sagrado. En este sentido, la ley N 19.638 que establece normas sobre la Constitucin
Jurdica de las Iglesias y Organizaciones Religiosas, viene en configurar este derecho, estableciendo una
serie de garantas y principios, destacando lo dispuesto en su art. 6:
Artculo 6. La libertad religiosa y de culto, con la correspondiente autonoma e inmunidad de coaccin,
significan para toda persona, a lo menos, las facultades de:
a) Profesar la creencia religiosa que libremente elija o no profesar ninguna; manifestarla libremente o
abstenerse de hacerlo; o cambiar o abandonar la que profesaba;
b) Practicar en pblico o en privado, individual o colectivamente, actos de oracin o de culto; conmemorar
sus festividades; celebrar sus ritos; observar su da de descanso semanal; recibir a su muerte una
sepultura digna, sin discriminacin por razones religiosas; no ser obligada a practicar actos de culto o a
recibir asistencia religiosa contraria a sus convicciones personales y no ser perturbada en el ejercicio de
estos derechos;
c) Recibir asistencia religiosa de su propia confesin donde quiera que se encuentre. La forma y
condiciones del acceso de pastores, sacerdotes y ministros del culto, para otorgar asistencia religiosa en
recintos hospitalarios, crceles y lugares de detencin y en los establecimientos de las Fuerzas Armadas
y de las de Orden y Seguridad, sern reguladas mediante reglamentos que dictar el Presidente de la
Repblica, a travs de los Ministros de Salud, de Justicia y de Defensa Nacional, respectivamente;
d) Recibir e impartir enseanza o informacin religiosa por cualquier medio; elegir para s -y los padres
para los menores no emancipados y los guardadores para los incapaces bajo su tuicin y cuidado-, la
educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones, y
e) Reunirse o manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse para desarrollar
comunitariamente sus actividades religiosas, de conformidad con el ordenamiento jurdico general y con
esta ley.
Rgimen patrimonial de las Iglesias (incisos segundo y tercero) Los incisos siguientes
establecen tres principios bsicos en relacin con el rgimen patrimonial de las Iglesias:
a Las confesiones podrn erigir y conservar templos y sus dependencias bajo las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas. Las confesiones religiosas corresponden a
las entidades religiosas, sean o no catlicas o cristianas. Tal como hemos visto, esta norma es
doblemente excepcional: primero, porque consagra un derecho constitucional a una persona
jurdica; y segundo, porque se trata de un derecho que podra ser restringido por una norma
administrativo (las ordenanzas).
b Las iglesias, confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn los derechos que
otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en vigor. Esta norma
tiene que ver con el derecho que tienen estas entidades para mantener los bienes, muebles e
inmuebles que le pertenecan al momento de la dictacin de la Constitucin de 1980. Respecto de
los bienes futuros, igualmente estn protegidos por las garantas generales relativas a la propiedad
(art. 19 Numerales 23, 24 y 25)
c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente
facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo,
podr ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a
disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber, dentro de las cuarenta y ocho horas
siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al afectado. El juez podr, por
resolucin fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se
investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas;
d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en
lugares nmero pblicos destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de arrestado o detenido,
procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga
facultad legal, en un registro que ser pblico.
Ninguna incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detencin visite al
arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario est obligado,
siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la copia de la orden de
detencin, o a reclamar para que se le d dicha copia, o a dar l mismo un certificado de hallarse
detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se hubiere omitido este requisito;
e) La libertad del imputado proceder a menos que la detencin o prisin preventiva sea
considerada por el juez como necesaria para las investigaciones o para la seguridad del ofendido
o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
La apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la libertad del imputado por los delitos a que se
refiere el artculo 9, ser conocida por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente
por miembros titulares. La resolucin que la apruebe u otorgue requerir ser acordada por unanimidad.
Mientras dure la libertad, el imputado quedar siempre sometido a las medidas de vigilancia de la
autoridad que la ley contemple;
f) En las causas criminales no se podr obligar al imputado o acusado a que declare bajo
juramento sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus
ascendientes, descendientes, cnyuge y dems personas que, segn los casos y circunstancias,
seale la ley;
g) No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso en los casos
establecidos por las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas;
Por su parte, y a continuacin de lo anterior, la misma norma establece las dos clases de
restricciones o limitaciones a este derecho, ya que ste slo podr ejercerse:
- a condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley
- y salvo siempre el perjuicio de terceros.
SEGURIDAD INDIVIDUAL si bien es un derecho autnomo que tiene valor por si mismo
tambin puede ser entendido como un mecanismo de proteccin de la libertad personal. LA
SEGURIDAD INDIVIDUAL CONSISTE EN LA GARANTA POR LA CUAL LAS PERSONAS TIENEN EL
DERECHO A NO SER PRIVADOS NI RESTRINGIDOS DE SU LIBERTAD PERSONAL, SINO EN LOS
CASOS Y EN LAS FORMAS QUE LA CONSTITUCIN Y LA LEY ESTABLEZCAN. EN ESTE SENTIDO,
LA SEGURIDAD INDIVIDUAL VENDRA A SER, LA FORMA COMO SE PROTEGE O ASEGURA LA
LIBERTAD PERSONAL.
En principio, la seguridad individual est representada por las garantas establecidas en las letras (b) a
(i) del numeral 7 del artculo 19 de la Constitucin Poltica. Decimos en principio porque en estricto
rigor no todas estas garantas se refieren a la proteccin de la libertad de las personas, y muchas de
ellas se vinculan ms bien con el cumplimiento de normas del debido proceso (como la de la letra f) o
de garanta de la propiedad (letras g y h).
Este derecho debe concordarse con lo dispuesto en el art. 19 N 24 de la CPR, por el cual, el
derecho de propiedad puede limitarse en razn de LA FUNCIN SOCIAL de la misma, la cual
comprende, entre otros elementos, la conservacin del patrimonio ambiental.
Deberes del Estado: De acuerdo al art. 19 N 8, el Estado tiene dos deberes fundamentales, en
relacin con el derecho a vivir en in medio ambiente libre de contaminacin.
1. El deber de velar para que el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin
no sea afectado. Esta consideracin convierte a este derecho en un derecho prestacional,
ya que permite a las personas, exigir del Estado una conducta determinada. De esta forma, el
Estado acta como garante, debiendo realizar todas las acciones que se dirijan a evitar la
contaminacin, por acto propio o ajeno.
2. El deber del Estado de tutelar la preservacin de la naturaleza. La misma ley 19.300 seala
que se ha de entender por Preservacin de la Naturaleza, el conjunto de polticas, planes,
programas, normas y acciones, destinadas a asegurar la mantencin de las condiciones
que hacen posible la evolucin y el desarrollo de las especies y de los ecosistemas del pas
(art. 2 letra P). Sobre esta oracin, se ha discutido acerca de si la preservacin de la naturaleza es
(o no) un derecho fundamental, o solo se trata de un deber ms del Estado. Indiciario es al
respecto, el hecho que este deber se encuentra en el artculo 19 de la Constitucin, y no en el
artculo 1; esto parece indicar que en verdad estamos en presencia de un derecho fundamental.
Que sea un derecho es importante, por cuanto entrara a engrosar el Bloque de Constitucionalidad
de Derechos, y por lo mismo, pasara a ser un lmite al ejercicio de la soberana nacional en los
trminos del art. 5 inciso segundo de la Carta Fundamental.
a) El Estado Racional de Derecho: todas las personas pblicas y privadas, gobernantes y gobernados,
deban quedar sometidos a la ley, entendida sta como la norma que posea dos importantes
condiciones que la hacan especialmente atractiva para el liberalismo alemn: era un postulado
racional (ya que provena de un proceso deliberativo o de discusin), y a su vez, garantizaba el respeto
por las libertades de los ciudadanos, puesto que se trataba de normas que eran expresin de la
voluntad general del Pueblo, segn los postulados rousseaunianos.
El Estado de Derecho, por lo tanto, era aqul que est regulado por la razn humana, expresada
sta en la ley.
b) El Estado Formal de Derecho o Estado Legal de Derecho: Este mismo concepto, sin embargo, vive
una suerte de retroceso cuando la nocin de un Estado apegado a normas racionales, pierde fuerza, y
comienza a construirse la idea de un Estado de Derecho sometido ms que a normas racionales, sino que
a normas que se hayan originado democrticamente. A cambio de ello, se promueve la idea de un
Estado Formal de Derecho, vale decir, que se reduce al mero apego y cumplimiento de la ley
(como obra emanada del debate democrtico). Bajo un Estado Formal de Derecho, es irrelevante el
contenido de la norma a la cual todos han de quedar sometidos, identificndose pues como un Estado
donde todos sus rganos quedan sometidos a las rdenes previamente establecidas por el Legislador. La
ley pasa a representar una suerte de reglas del juego que no deben ser vulneradas por nadie. Por
cierto que este trnsito del Estado de Derecho desde su perspectiva racional a una positivista, genera
una mayor desproteccin para las personas, quienes, aun cuando tienen la garanta de que sus
autoridades debern comportarse de acuerdo a lo que la ley prescribe, nada se dice respecto a los
lmites que debe tener el legislador a la hora de fijar dicho marco normativo. A pesar de esto, se gana en
cuanto a la legitimidad de las normas legales puesto que ellas siempre sern dictadas por rganos
democrticos y mediante procesos deliberativos que en principio, asegurarn la participacin de los
diversos sectores sociales y sentimientos del pueblo. Adems, se privilegia la seguridad y certeza
jurdica, ya que siempre ser ms simple conocer cules son las leyes que emanen del Parlamento
(cuestin que no requiere evaluacin alguna) que definir cules leyes son apegadas a la razn y cules
no (aspecto que s va a requerir examen de racionalidad).
d) El Estado Social de Derecho: El Estado Social de Derecho nace como una reaccin a la
situacin de inequidad social que se produce bajo un sistema liberal de configuracin poltica. El
liberalismo que cree en la igualdad formal ante la ley-, no permite resolver los problemas de
injusticia que se originan cuando determinados grupos de la poblacin no pueden acceder a la
satisfaccin de sus necesidades ms bsicas. En este contexto, no bastar cumplir con la igualdad
formal ante la ley, sino que se requerir fundamentalmente de una igualdad real o material, que
se expresar ms que por las declaraciones normativas, por la ejecucin de acciones concretas en
beneficio de los sujetos. De este modo, el Estado ha de asumir un rol activo en la defensa de las
personas, asegurando un estndar razonable de igualdad material entre los individuos. Adems, el
Estado de Derecho habr de preocuparse de las condiciones laborales, y de los derechos de los
trabajadores. La primera Constitucin que recoge la condicin de Estado Social de Derecho, es la
Constitucin Mexicana de 1917 la cual incorpora que la propiedad no slo debe entenderse como un
derecho que sea de beneficio exclusivo de su titular, sino que tambin deba representar una funcin
social.
Concepto Para Humberto Nogueira, los derechos econmicos, sociales y culturales seran
derechos de segunda generacin, que constituyen prestaciones estatales; parece correcto
identificar los DESC como derechos prestacionales, o que exigen del Estado, un deber concreto
de asistencia y auxilio. Sin embargo, en una mirada ms profunda y detenida, bajo el contexto de la
generalidad de los DESC, podemos advertir que el componente prestacin, no siempre es tan
determinante para poder definir esta clase de derechos. As, por ejemplo, el derecho a la vida, o el
derecho a sufragio, o el derecho a la jurisdiccin, muchas veces exigen prestaciones concretas por parte
del Estado, significndoles un gasto muchas veces importante y difcil de satisfacer, pero ninguno de
ellos podra ser catalogado como DESC. Por su parte, existen muchos derechos que, siendo econmicos,
sociales y culturales, no requieren necesariamente de prestacin estatal, tal como ocurre como la
libertad de trabajo o el derecho a la sindicalizacin. Por lo mismo, la alternativa de definir los DESC
slo a la luz del carcter prestacional o asistencial es insuficiente. Parece, por el contrario, ms
adecuado, conceptuarlo a partir de los fundamentos en los cuales se sustenta . En esta misma idea, nos
sentimos ms cercanos a la definicin entregada por Araceli Sandoval Tern, para quien los DESC no
quedan slo delineados a partir de la irrogacin presupuestaria, sino que en trminos ms amplios,
pero igualmente precisos, los concibe como aquellos derechos humanos que posibilitan a la
persona y a su familia gozar de un nivel de vida adecuado. el trmino adecuado implica el
respeto a los aspectos de diversidad cultural, geogrfica, medio ambiental, etc. Podemos
identificar nuestros derechos humanos econmicos, sociales y culturales en la vida cotidiana a
partir de la ubicacin de aquellas condiciones fundamentales para la satisfaccin de nuestras
necesidades bsicas. Tales condiciones fundamentales son un bien comn, un bien pblico y
contribuyen a la plena realizacin del ser humano conforme a su dignidad inherente, entonces
tienen la dimensin de derechos humanos.
Desde una perspectiva similar, los Derechos Econmicos y Sociales podemos definirlos nosotros como
AQUELLA ESPECIAL CATEGORA DE DERECHOS HUMANOS QUE SE CARACTERIZAN, POR
REGLA GENERAL, POR EXIGIR PARA SU SATISFACCIN DE LA PRESTACIN DE CIERTAS
ACTIVIDADES POR PARTE DEL ESTADO, PERO FUNDAMENTALMENTE, POR FUNDARSE EN LOS
PRINCIPIOS DE IGUALDAD, DE HUMANIZACIN DE LAS RELACIONES HUMANAS, Y DE JUSTICIA
SOCIAL.
Clasificacin
a DESC prestacionales: constituyen la regla general, como sucede con el derecho a la educacin, a la
proteccin de la salud o a la seguridad social.
b DESC no prestacionales: son excepcionales, sin embargo igualmente constituyen primero derechos
fundamentales por emanar de la dignidad humana, pero adems son DESC, porque aun cuando no
exigen prestacin especfica del Estado, se basan en los principios generales de esta clase de
derechos (igualdad, humanizacin de las relaciones humanas y justicia social). Tal es el caso del
derecho a la libertad de trabajo y el derecho de sindicalizacin.
Caractersticas
a Son Derechos Fundamentales. por cuanto son derechos que emanan de la dignidad humana, y no
de declaraciones positivas especficas.
b Son derechos basados en los principios de igualdad, humanizacin de las relaciones y justicia
social. La igualdad est expresada por la exigencia de que todas las personas puedan acceder a
bienes bsicos que provienen de exigencias ticas de dignidad y que, por lo mismo, no dependa
exclusivamente de la posibilidad econmica del individuo o de su posicin social. Esta igualdad sera
principalmente, una igualdad real, material o sustancial, o sea, aquella que se produce ms all de
las meras declaraciones normativas, y tiene que ver con un verdadero acceso igualitario a beneficios
que tienen que ver con una existencia digna. La humanizacin de las relaciones sociales se evidencia
en el cumplimiento de pautas que tienen que ver con el respeto por el ser humano en sus vnculos
con otros sujetos quienes, siendo tambin sujetos particulares, se encuentran en un plano de
superioridad respecto de otros (este principio cobra mayor fuerza en los derechos relacionados con
actividades laborales). La justicia social, finalmente, parece ser un principio que rene los dos
anteriores, y se relaciona con la proteccin de los sujetos ms dbiles, y con la erradicacin de la
pobreza y del sufrimiento humano causado por las desigualdades dentro de una comunidad.
c Son, por regla general, derechos de segunda generacin. Son derechos que, en su gran mayora,
aparecen con posterioridad a los derechos civiles y polticos. Una dificultad de esta denominacin es
que, en estricto rigor no todos los derechos civiles aparecen antes que los DESC. En efecto, si
revisamos por ejemplo la consagracin del derecho a la vida (derecho civil, por excelencia) es
histricamente bastante posterior que la del derecho al trabajo. Por lo mismo, hacemos mencin a
esta caracterstica en trminos de regla general.
d Son, por regla general, derechos prestacionales . tiene que ver con que la mayor parte de esta
clase de derechos exigen del Estado una determinada accin fctica, la realizacin de conductas
positivas que signifiquen proteccin y garanta de estos derechos. Sin embargo, tambin
mencionamos que esta caracterstica opera por regla general, ya que como vimos, hay importantes
excepciones.
e Por regla general, su total eficacia queda supeditada a las capacidades econmicas del Estado .
Sobre este interesante punto, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
establece en su artculo 1.1. Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se compromete a
adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales,
especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para
lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopcin de
medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos . En el mismo sentido, el
Protocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos, o Protocolo de San Salvador
dispone en su art. 1 que: Los Estados partes en el presente Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos se comprometen a adoptar las medidas necesarias tanto de
orden interno como mediante la cooperacin entre los Estados, especialmente econmica y tcnica,
hasta el mximo de los recursos disponibles y tomando en cuenta su grado de desarrollo, a
fin de lograr progresivamente, y de conformidad con la legislacin interna, la plena efectividad de los
derechos que se reconocen en el presente Protocolo. De esta forma, aparentemente, los DESC
implicaran una obligacin de medio o de conducta, vale decir, un deber que satisfara simplemente
por el mximo esfuerzo de los Estados en orden a extender los beneficios sociales a todos los
individuos, pero en ningn caso sera exigible la efectividad real de todos y cada uno de estos
derechos, por cuanto no es posible hacerlo con pases que no cuentan con los recursos suficientes
como para hacerlo. De alguna manera, este principio qued reflejado en el fallo 77/1985 del
Tribunal Constitucional espaol que estableci el legislador se encuentra ante la necesidad de
conjugar [los] diversos valores y mandatos con la insoslayable limitacin de los recursos
disponibles.
fSon derechos de difcil justiciabilidad. En razn de ser derechos normalmente prestacionales, y que
en buena medida dependen de las capacidades presupuestarias del Fisco, no todos estos derechos
pueden ser reclamados por la va judicial. La comprobacin de ello es que nuestro recurso de
proteccin del art. 20 de la Carta Fundamental, no es apto para denunciar vulneraciones a derechos
tales como la proteccin de la salud, la educacin o la seguridad social. La pobre defensa de estos
derechos ha sido criticada por parte importante de la doctrina. As por ejemplo, don Lautaro Ros ha
dicho refirindose al recurso de proteccin que no parece razonable dejar al margen de aquella
proteccin a aquellos derechos o garantas que no hubieren quedado comprendidos en la enunciacin
taxativa formulada por el citado artculo 20 de la Constitucin, pues tal seleccin importa en tal sentido
un menoscabo o cercenamiento del ncleo esencial de aquel derecho sustantivo a la proteccin a los
derechos o al derecho a la tutela judicial efectiva
g Son derechos que cuentan con una importante proteccin internacional. En especfico, son
especialmente relevantes el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de
las Naciones Unidas (ao 1966) y el Protocolo adicional a la Convencin Americana de Derechos
Humanos, o Protocolo de San Salvador (ao 1988), sin perjuicio de otras normas internacionales
especficas en el rea de la salud, del trabajo o de la educacin.
h Son derechos que requieren de un alto rol del legislador. Efectivamente se trata de derechos que
quedan normalmente enunciados en las Constituciones o Tratados Internacionales, pero que
deben ser configurados a nivel legal. Ello, por cuanto, dependen de polticas pblicas, de planes
de accin y de medidas concretas que ha de adoptar el Estado con el objeto de asegurar el efectivo
acceso de las personas a los bienes bsicos. Los DESC dependen, pues y en buena medida, de
criterios de mrito y oportunidad que debe pesar y analizar la ley. Ser sta la que deber fijar el
cmo y el cunto de la proteccin, sin olvidarse sin embargo, que se trata de derechos consagrados
constitucionalmente, y que por lo mismo, lo someten y lo limitan, por lo que su proteccin no es una
mera facultad del legislador, sino que un deber, donde slo tendr libertad para fijar el modo de
proteccin, pero no para excusarse de proteger.
2.- Pueden justicializarse los DESC? Esta pregunta tiene que ver con si los derechos econmicos,
sociales y culturales pueden (o no) ser protegidos mediante instancias o herramientas judiciales. Por
cierto que, en gran medida esta cuestin depende de si el autor cree (o no) en la existencia de los DESC
como derechos, pero en rigor constituye un cuestionamiento diferente. Esta problemtica, tambin
conocida como de la tutela de los derechos econmicos, sociales y culturales, permite tres
aproximaciones:
2.1. La tesis de la no justiciabilidad de los DESC. Segn esta postura, los problemas que surgen por la
aplicacin de esta clase de derechos no debieran ser resueltos en sede judicial ya que los DESC slo
son aspiraciones polticas y no derechos en sentido estricto. Adems, se entiende que como las
decisiones pasan normalmente por el diseo de polticas pblicas, en estricto rigor debieran ser
resueltas en niveles polticos democrticos, y no por jueces. Sobre este punto, se habla de lo peligroso
que podra resultar la judicializacin de las polticas pblicas y la invasin de los jueces en
atribuciones que debieran quedar supeditadas a los rganos ejecutivos y legislativos.
2.2. La tesis de la plena efectividad de los DESC. Esta segunda tesis se logra por aplicacin de
principalmente dos principios: el primero, es el de la indivisibilidad de la dignidad humana, el
segundo, del derecho a la tutela efectiva de los derechos. Segn el primero de los principios,
todos los derechos son una expresin de la dignidad de la persona, y por lo mismo, deben ser
protegidos de la misma manera. En caso contrario, una zona de la dignidad se vera afectada, lo cual
finalmente redunda en un dao a todo el ser humano. La tutela efectiva de los derechos es un
principio que ha sido elevado a rango de derecho fundamental per se, y consiste en entender que todas
las personas tienen derecho a la proteccin judicial de sus derechos. O sea, que forma parte del deber
de los Estados no slo consagrar los derechos, sino que tambin, tienen el deber jurdico de
implementar garantas judiciales que tiendan a protegerlos. Por aplicacin de ambos principios, no sera
posible dejar algn tipo de derechos, sin proteccin judicial, ya que eso significara relegarlo a un
derecho de segunda categora, sin aplicacin prctica. Ello, naturalmente, no obsta a que el juez al
momento de resolver estos recursos, tenga que necesariamente considerar los elementos
presupuestarios o que bajo una lgica de deferencia razonada hacia los rganos polticos, comprenda
que hay materias de mrito especficas que l no podr resolver, sino que corresponde que
soberanamente, las determinen las instancias democrticas respectivas. Finalmente, no aceptar que
los DESC puedan defenderse en Tribunales, puede significar que las normas constitucionales
terminen siendo una mera declaracin de principios, lo cual pugna con la idea de fuerza
vinculante de la Carta Fundamental, consagrada en el art. 6 inciso segundo de la Constitucin.
2.3. La tesis de la tutela indirecta de los DESC. Esta tesis no plantea una situacin ideal, no propone
un modelo de defensa de los DESC, sino que ms bien muestra una salida alternativa a todos
aquellos casos donde los ordenamientos jurdicos no aceptan que los DESC sean amparados por
acciones judiciales especficas. Esta tesis plantea que, cuando se da dicha hiptesis, es posible
obtener igualmente la defensa judicial de tales derechos, por conexin o incorporacin de ellos,
en otros derechos que s aceptan amparo judicial. O sea, los actores procesales invocan otro
derecho, que s est protegido por acciones judiciales, para obtener por va indirecta el
pronunciamiento de un Tribunal que los defienda. As, por ejemplo, suelen emplearse los siguientes
derechos:
a El derecho a la Igualdad. Este derecho exige generar polticas o medidas que impida que sobre
ciertas personas o grupos de personas, exista un tratamiento discriminatorio o arbitrario. De este
modo, cuando alguna persona no tenga acceso a los bienes bsicos protegidos por los DESC, en
circunstancias que otros s podran acceder a ellos, entonces, habra una vulneracin a la igualdad
ante la ley, o a la igualdad en el trato que debe dar el Estado a sus habitantes.
b El derecho a la vida o a la integridad fsica y psquica de las personas. Cuando el Estado
vulnera, por ejemplo, el derecho a la proteccin de la salud (no tutelado por la va del recurso o
accin de proteccin) pone en riesgo la vida de las personas; cuando no permite que una persona
estudie (el derecho a la educacin tampoco est cubierto por la mencionada accin) se afecta su
integridad psquica; etc. As las cosas, ms conviene citar esos otros derechos que los
verdaderamente vulnerados, ya que de esa forma, puede obtenerse un pronunciamiento del
Tribunal, que en otras condiciones, habra sido imposible.
c El derecho de propiedad. En general, los tribunales han desechado la idea de que exista propiedad
o dominio sobre los derechos fundamentales, por lo mismo, han estado contestes en que no se afecta
el derecho de propiedad cuando un DESC es vulnerado. Sin embargo, en muchos casos, la
vulneracin de estos DESC derivan de un desconocimiento de derechos personales que brotan de
contratos vlidamente celebrados. En tales condiciones, vulnerar los derechos en esa hiptesis,
implica privar a una persona del ejercicio de los mencionados derechos personales, los cuales s
estn protegidos, indudablemente, por el recurso de proteccin. Es el caso, por ejemplo, del
desconocimiento de los derechos contractuales que emanan de los contratos de afiliacin a una
ISAPRE, o los contratos de matrcula con un establecimiento educacional.
3.- Quines son los titulares de los DESC? (El problema del Sujeto activo) En principio, por la especial
vinculacin que tienen en general los derechos fundamentales, y en particular los derechos sociales,
con la dignidad humana, entonces pareciera que slo pueden ser titulares de esta clase de derechos,
los individuos, vale decir, las personas naturales. Definido aquello, tambin se cuestiona acerca de si
estos derechos consagrados a los individuos, se hace respecto de todos los individuos o slo en
beneficio, o con preferencia, respecto de los nacionales de un determinado pas. Qu ocurre por
ejemplo si los recursos disponibles en las redes de salud no alcanzan para todos los habitantes de un
Estado, se podra sostener que los inmigrantes slo sern atendidos despus de los nacionales? Si
estimamos que estos derechos son vinculaciones con la dignidad, tales diferencias no podran
realizarse, y en general, todas las personas quedaran sometidas a los mismos riesgos de insuficiencia
presupuestaria, sin discriminar por nacionalidad. Sin embargo, por cierto que muchas veces aparecen
voces disonantes, y tratan de implementarse criterios y polticas ms beneficiosos para los naturales de
un pas, dejando en el desmedro a los extranjeros. La teora pugna con este tipo de medidas, pero
claramente es un inconveniente que la prctica poltica enfrenta continuamente. Adems de lo anterior,
existe cierta tendencia en considerar a estos derechos, como derechos colectivos, que pueden ser
defendidos por toda la comunidad. Sin embargo, esta idea confundira el origen de estos derechos,
como fruto de una reivindicacin de aspiraciones y exigencias sociales, con el contenido mismo de los
derechos. Una cosa es cmo surgieron, y otra muy distinta es qu es lo que son actualmente.
4.- Quines son los sujetos obligados por los DESC? (El problema del sujeto pasivo de los DESC
Evidentemente, los DESC son derechos exigibles, en primer trmino respecto del Estado. En esta
perspectiva, el Estado, como ocurre con todos los derechos fundamentales, debera responder a cuatro
deberes especficos: el de respeto (no afectar estos derechos, no violarlos); de proteccin (la adopcin
de medidas concretas que permitan la debida efectividad de estos derechos, impidiendo que otros
sujetos obstaculicen o priven a una persona del ejercicio legtimo de estos derechos); de promocin (la
toma de medidas especficas dirigidas a permitir que los beneficios relacionados con estos derechos
lleguen a todas las personas, incurriendo en las prestaciones que el cumplimiento de estos deberes,
exige); y de garanta (no basta que los pases consagren estos derechos, si no establecen mecanismos
concretos mediante los cuales, los particulares puedan exigir el cumplimiento de los mismos, por lo que
la garanta se convierte en las herramientas mediante las cuales, las personas pueden obtener esta
defensa).
Ahora, nos parece que la horizontalidad se da especialmente en tres vertientes en relacin con los
particulares.
Una primera va pasa por el hecho de que, en virtud del principio de subsidiariedad, en muchos casos,
el Estado permite que servicios que originalmente podra brindar l, sean prestados por sujetos
privados. De este modo, hoy las acciones de previsin, de salud o de educacin, por ejemplo, son
desarrolladas por AFP e Isapres, por Clnicas privadas o por colegios y universidades privadas. En estos
casos, los prestadores particulares de estos servicios, no slo tienen el deber de cumplir los trminos
especficos de los contratos, sino que tambin el contenido o ncleo esencial de cada uno de estos
derechos. Por lo mismo, estos derechos resultan ser un lmite a la autonoma de la voluntad, o a la
libertad contractual, por cuanto la institucin prestadora del servicio, que se encuentra en un plano de
superioridad respecto del beneficiario, no podr vulnerar los derechos fundamentales asociados a su
prestacin, incluso si ello significa la prdida de eficacia de clusulas o contratos previamente
celebrados con el usuario. Una segunda va consiste en el respeto que debe darse al interior de las
relaciones laborales, especialmente sensibles a este tipo de derechos. Derechos tales como la libertad de
trabajo y contratacin, como el derecho de sindicalizacin, a negociar colectivamente o a huelga, son
derechos que son especialmente exigibles frente al empleador, y en muchos casos tambin, a las
organizaciones sindicales (por ejemplo cuando stas tienden redes que impiden que un trabajador se
desafilie). Y la tercera va, nos parece que tiene que ver con la no obstaculizacin, con el deber negativo
de no impedir que una persona logre el acceso a los beneficios que proporcionan los derechos
econmicos, sociales y culturales. En ese contexto, si bien un ciudadano comn no queda obligado a
educar a otro (salvo cuando la relacin sea entre padre e hijo), no es menos cierto que todos tienen el
deber de no impedir que otro legtimamente pueda acceder a la educacin, ya que es un derecho
fundamental.
En relacin con el titular de estos derechos. Si bien la Constitucin no lo trata especialmente, nos
parece que debieran aplicarse las reglas generales, en el sentido que estos derechos pueden ser
alegados slo por los individuos, pero claramente eso depender de la posicin doctrinaria que se siga.
Adems, es necesario precisar que nuestra Carta Fundamental no distingue entre chilenos y
extranjeros, salvo en lo relativo al trabajo, donde el art. 19 N 16, inciso tercero establece, en lo
pertinente que se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad
personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para
determinados casos.
En relacin con los sujetos obligados por estos derechos. La primera particularidad pasa
fundamentalmente por asumir que la efectividad de estos derechos depende en buena medida de
las condiciones econmicas del Estado, en relacin con el efecto vertical, La segunda, y respecto
del efecto horizontal, la particularidad consistir en entender que los particulares no pueden ser
obligados a efectuar las prestaciones que por su naturaleza, le corresponden al aparato estatal,
salvo que la Constitucin as lo ordene, o que en virtud del principio de subsidiariedad as lo
exija. La Constitucin, por ejemplo, somete expresamente a los particulares a deberes especficos en
materia de DESC cuando establece que los deberes son preferentes (y no exclusivos) del Estado (art.
19 N9, inciso cuarto); cuando impone el deber de los padres a educar a sus hijos (art. 19 N 10, inciso
tercero); cuando establece el deber de la comunidad de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de
la educacin (art. 19 N 10, inciso final); etc.
Sobre la delimitacin (fijacin del contenido) de este derecho, existen dos aproximaciones: Una primera,
que entiende que el derecho a la salud es un derecho prestacional, y que se refiere al derecho de todas
las personas a acceder a las acciones de salud que el Estado (o por delegacin, los particulares), debe
implementar. Tambin involucrara todas las dems acciones que, sin ser directamente propias de la
salud, igualmente se refiere al acceso a bienes, servicios y condiciones necesarios para alcanzar un
alto nivel de salud (agua potable, condiciones sanitarias, alimentos sanos, vivienda adecuada,
condiciones sanas de trabajo, etc.) Una segunda, se refiere al derecho que tendran las personas a
alcanzar una plenitud fsica y psquica, y a recuperar dicha plenitud cuando se hubiere daado o
perdido. Nos parece que la primera es la opcin correcta, ya que permite diferenciarla del derecho a la
vida y a la integridad fsica y psquica, adems de remarcar el sentido de derecho social, que es su
origen y naturaleza.
El derecho a la proteccin de la salud no estara determinado slo por el derecho a que nadie se
enferme o a que se recupere pronto, sino que estar fijado por el derecho a que el Estado ampare
a los sujetos en la conservacin, rehabilitacin y recuperacin de la salud. No es, por lo tanto, un
derecho de inviolabilidad, que simplemente se refiere a que nadie dae mi salud, sino que es ms un
derecho de igualdad o quizs debiramos decir de igualacin- mediante el cual prestacionalmente, el
Estado (directamente o por medio de los sujetos privados que ejercen servicios pblicos por delegacin
estatal) debe generar las acciones necesarias para acceder a un determinado nivel de bienestar. De esta
manera, nos parece que la persona que agrede a otra y afecta su salud, vulnera el derecho a la
integridad fsica y no su derecho a la proteccin de la salud. Sin embargo, quien impida a otro a
asistir a controles regulares con su mdico, afecta el derecho a la proteccin de la salud, aun
cuando quizs no necesariamente est afectando su integridad fsica o psquica.
Derecho a la educacin
El artculo 19 N10 establece, por una parte, dos derechos fundamentales, y por la otra, una serie de
deberes que tienen por objeto proteger estos derechos. Los derechos son:
(1) EL DERECHO A LA EDUCACIN; Y
(2) EL DERECHO PREFERENTE DE LOS PADRES A EDUCAR A SUS HIJOS.
Por su parte se establece determinados (3) deberes de los propios padres, del Estado y de la
comunidad relativos a la educacin.
3) Extensin de la educacin: Como decamos, el art. 2 de la Ley General de Educacin seala que
"La educacin es el proceso de aprendizaje permanente que abarca las distintas etapas de la vida de las
personas y que tiene como finalidad alcanzar su desarrollo espiritual, tico, moral, afectivo, intelectual,
artstico y fsico, mediante la transmisin y el cultivo de valores, conocimientos y destrezas. Se enmarca
en el respeto y valoracin de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, de la diversidad
multicultural y de la paz, y de nuestra identidad nacional, capacitando a las personas para conducir su
vida en forma plena, para convivir y participar en forma responsable, tolerante, solidaria, democrtica y
activa en la comunidad, y para trabajar y contribuir al desarrollo del pas". Como se aprecia, la educacin
implica una actividad extensa en tres sentidos. Primero, en que se extiende a todas las etapas de la
vida de las personas (no queda circunscrito slo a la infancia o juventud). Segundo, no se refiere slo a
conocimientos, sino que a desarrollo, implicando una caracterstica cualitativa en la exigencia
educacional. Y tercero, en que este desarrollo se refiere a los ms variados aspectos del ser humano:
espiritual, tico, moral, afectivo, intelectual, artstico y fsico.
Libertad de Enseanza
Derechos asegurados: El art. 19 N 11 consagra los siguientes derechos:
a) LIBERTAD DE ENSEANZA PROPIAMENTE TAL (LIBERTAD MATERIAL DE ENSEANZA).
Corresponde al derecho de todas las personas para participar en los procesos de enseanza y
aprendizaje y comprende tanto la enseanza reconocida oficialmente o sistemtica como la no
sistemtica. Por lo tanto esta libertad, es una facultad para ensear (Comisin de Estudios
para la Nueva Constitucin, CENC), por lo tanto, para entregar valores, conocimientos, ideas o
directrices a otro. Esta libertad cubre, por lo tanto, la enseanza formal como la no formal, y
tambin la informal, clasificacin que realiza hoy la Ley General de Educacin (20.370 de 2009),
pero a partir de la educacin (educacin formal, no formal e informal).
Regulacin: De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 11, algunos aspectos de esta
Libertad, sern regulados por una Ley Orgnica Constitucional. Esta ley deber:
- establecer los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los niveles de la
enseanza bsica y media;
- sealar las normas objetivas y de general aplicacin que permitan al Estado velar por el
cumplimiento de tales requisitos; y
- establecer los requisitos para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de
todo nivel.
Esta ley corresponde a la Ley Orgnica Constitucional de Enseanza (LOCE), N 18.962, publicada el
da 10 de Marzo de 1990. Sin embargo, la ya citada Ley General de Educacin de 2009 (N 20.370)
derog casi la totalidad de la mencionada LOCE, salvo (en general) en lo relativo a la Educacin
Superior (Universidades, Institutos Profesionales y Centros de Formacin Tcnica).
Derechos protegidos La Constitucin protege dos derechos diferentes, los cuales pueden ser
encuadrados dentro del concepto general de Libertad de Expresin, ellos son:
1. LA LIBERTAD DE EMITIR OPININ (LIBERTAD DE OPININ)
2. LA LIBERTAD DE INFORMACIN
LIBERTAD DE ASOCIACIN
(a) Libertades de reunin y asociacin. debe distinguirse ste con la Libertad de Reunin. Ambas se
asemejan (reuniones y asociaciones) porque se tratan de uniones o agrupaciones de personas
relacionadas entre s, y que tienen una finalidad comn. Sin embargo, la asociacin, a diferencia
de la reunin, es un vnculo ms complejo, por cuanto es permanente, vale decir, busca su
estabilidad en el tiempo. Las reuniones, sin embargo, son por esencia pasajeras o transitorias, de
duracin limitada, sin pretensin de estabilidad o permanencia. Adems, desde un punto de vista
jurdico, las reuniones no forman entes diferentes a sus integrantes. En cambio, las asociaciones s
llegan a constituir organizaciones que no pueden identificarse con sus miembros, de las cuales, algunas
de ellas, pueden incluso a formar personas jurdicas.
(b) Asuntos regulados en el art. 19 N 15: La Constitucin Poltica trata diferentes asuntos vinculados
con la Libertad de Asociacin, los cuales sern estudiados por separado:
1. Libertad general de asociacin
2. Libertad de asociacin poltica
3. Pluralismo poltico.
(b) Principios especficos en relacin con los Partidos Polticos El inciso quinto del artculo 19 N
15 establece algunos principios relevantes en materia de Partidos Polticos:
b.1. Los partidos polticos no podrn participar en actividades ajenas a las que le son propias.
b.2. No podrn tener privilegio alguno o monopolio de la actividad ciudadana.
b.3. La nmina de sus militantes ser registrada, bajo reserva, en el Servicio Electoral, reserva que no
operar respecto de los dems militantes del mismo.
b.4. Est prohibido el financiamiento extranjero de los partidos polticos.
b.5. Los estatutos de los partidos polticos debern asegurar una efectiva democracia interna.
b.6. Se regula, a partir de la Ley de Reforma Constitucional de la Ley N 20.414 de 2010, un sistema de
elecciones primarias para designar candidatos a algunos cargos de eleccin popular.
b.7. Las dems materias sern reguladas por ley orgnica constitucional (Ley N 18.603)
b.8. Se sancionarn los partidos y dems organizaciones que vulneren las normas anteriores, pudiendo
establecerse incluso por la LOC respectiva, la disolucin del partido poltico.
La libertad de trabajo: Como una primera mencin, debemos aclarar que lo que protege
expresamente nuestra Constitucin es el derecho a la libertad de trabajo y no el derecho al
trabajo.
1 Libertad de asociacin laboral: Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la
afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad
o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos.
2 Derecho a la negociacin colectiva: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un
derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La ley
establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para lograr en
ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la negociacin colectiva deba
someterse a arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya
organizacin y atribuciones se establecern en ella. La negociacin colectiva se encuentra regulada
en el Libro IV del Cdigo del Trabajo, y permite, bajo determinadas condiciones legales, incluso el
uso de la huelga.
3 Impedimento de la huelga en determinados casos: No podrn declararse en huelga los
funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen
en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan
servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas,
al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para
determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que
establece este inciso.
Esta distincin es importante, por cuanto tanto en Chile como en el derecho internacional, la libertad
de asociacin negativa faculta a todas las personas a ingresar o no a una determinada asociacin. En
atencin a lo anterior, los colegios profesionales no podrn juzgar a los profesionales no asociados,
porque de lo contrario existira colegiacin obligatoria, la cual ha sido tajantemente prohibida por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, esta reforma se explica dentro de un contexto en los que
los colegios profesionales son personas jurdicas que ejercen una funcin pblica, y por lo mismo,
estaran llamados a ejercer el control de sus asociados.
A partir de este principio, la doctrina distingue respecto del trabajador, dos categoras de
derechos:
a Los derechos fundamentales especficos: son aquellos que se ejercen nicamente en el contexto de
una relacin laboral. As ocurre con la libertad de trabajo, a la remuneracin justa, o la libre
sindicalizacin.
b Los derechos fundamentales inespecficos: son los dems derechos, aquellos que pueden ejercerse
perfectamente fuera de la relacin laboral, pero que igualmente deben ser respetados, por cuanto el
trabajador sigue siendo persona. Como sealamos, se refiere a los derechos a la vida, a la libertad de
expresin, honra, vida privada, salud, etc.
En ese contexto, el derecho laboral recoge este principio, primero cuando el art. 5 del Cdigo del
Trabajo seala, en lo pertinente que el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador
tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando
pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de stos. Adems, las leyes N 20.178, 20.238 y
20.360 introducen el procedimiento de tutela de derechos laborales, por medio del cual el trabajador o
una organizacin sindical podr pedirle al juez del trabajo pertinente, la proteccin de determinadas
garantas constitucionales del trabajador, cuando ste las perciba lesionadas (art. 485 y siguientes del
Cdigo del Trabajo).
17.- LA ADMISIN A TODAS LAS FUNCIONES Y EMPLEOS PBLICOS, SIN OTROS REQUISITOS
QUE LOS QUE IMPONGAN LA CONSTITUCIN Y LAS LEYES;
19.- EL DERECHO DE SINDICARSE EN LOS CASOS Y FORMA QUE SEALE LA LEY. La afiliacin
sindical ser siempre voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus
estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley.
La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. Las
organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas;
Derecho de sindicalizacin
Delimitacin del derecho de sindicalizacin (art. 19 N 19 CPR)
La Carta Fundamental asegura a todas las personas el derecho de sindicarse en los casos y forma
que seale la ley.
Como se aprecia, es un derecho de configuracin legal, puesto que su contenido o haz de facultades no
queda totalmente determinado en el texto constitucional, sino que es delegado al legislador. Dicha
materia queda fijada en el Libro III del Cdigo del Trabajo, sobre Organizaciones Sindicales y el
Delegado del Personal, ms especficamente en el Ttulo I de dicho libro, referido a las Organizaciones
Sindicales. El derecho de sindicalizacin es consecuencia directa de la libertad de asociacin del
art. 19 N15 de la Constitucin, lo cual queda reforzado por cuanto, segn la propia Carta
Fundamental, la afiliacin sindical ser siempre voluntaria. La sindicalizacin o afiliacin
sindical se refiere no slo a la pertenencia a un sindicato, sino que en general, a cualquier otro
tipo de organizacin sindical, sea sta: un sindicato, una federacin, una confederacin o una
central sindical. La libertad de sindicalizacin ha de cubrir tambin el derecho a abandonar o
a desafiliarse de una organizacin sindical en caso de pertenecer a ella. Los arts. 289 y
siguientes del Cdigo del Trabajo tipificarn conductas antisindicales, que buscan violentar este
derecho, establecindose sanciones pecuniarias que debern ser fijadas por el Juez del Trabajo
competente, sin perjuicio de las atribuciones administrativas especficas que le competa desarrollar a la
Direccin del Trabajo.
El Orden Pblico Econmico En primer trmino, debiramos recordar que Orden Pblico es un
concepto jurdico indeterminado, un concepto vlvula, cuyo contenido es fijado por la interpretacin
dinmica que se le va dando con el tiempo. Lo que hoy entendemos por orden pblico, posiblemente hace
unos aos sera algo muy distinto. Por otra parte, el concepto de orden pblico vara fuertemente, segn
como operen tambin, diversas variables. As, en primer lugar, depender de la posicin poltica, ya que
lo que se requiere para que se cumplan los estndares de orden pblico para un conservador, pueden
ser criterios muy diferentes de lo que opine un liberal, o incluso, un socialista. En segundo trmino, el
concepto de orden pblico ser diferente segn la utilidad, segn el uso que le demos al trmino, segn
el contexto en el que se emplee. As, por ejemplo, el orden pblico es un deber que le corresponde al
Poder Ejecutivo que tendr que ver esencialmente con el debido resguardo de la seguridad pblica;
mientras que usar la terminologa normas de orden pblico, por ejemplo en el mbito del derecho
privado, tendr que ver especialmente por determinadas normas que quedan fuera de las posibilidades
de disposicin de las partes, como las relativas a las relaciones de familia o el cuidado de los
menores.Entonces, pareciera que el trmino en anlisis ser definido jurdicamente tambin, segn la
disciplina jurdica que lo estudie. Si recurrimos al derecho comn y general, como es el Derecho Civil,
debiramos, recurrir, por ejemplo, a lo expresado por los profesores Arturo Alessandri y Manuel
Somarriva, para quienes orden pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que
tienden a resguardar primordialmente los intereses generales de una sociedad determinada en un
momento histrico de su existencia. El respeto de esas normas y principios resulta indispensable
para mantener la organizacin de dicha sociedad, el buen funcionamiento de las instituciones
bsicas que la configuran".
Principio de Legalidad Segn la norma en estudio, son varias las materias que quedan
reservadas exclusivamente a la ley. En efecto, de acuerdo a esta disposicin, slo la ley podr:
ESTABLECER LOS TRIBUTOS Y LAS DEMS CARGAS PBLICAS
ESTABLECER EL SISTEMA DE REPARTICIN DE LOS TRIBUTOS EN FORMA PROPORCIONAL O
PROGRESIVA,
FIJAR, EXCEPCIONALMENTE EL DESTINO DE LOS TRIBUTOS A UN FIN ESPECFICO
Principio de Justicia: Segn el inciso 2 del numeral 20, la ley no podr establecer tributos
manifiestamente desproporcionados o injustos. Esto quiere decir que los tributos debern ser
adecuados a los objetivos de bien comn que se persigan, y en ningn caso podrn afectar el
ncleo esencial de otro derecho fundamental, al punto tal de, por ejemplo fijar impuestos que
haga imposible el uso de un bien o la realizacin de una determinada actividad econmica.
Por otra parte, es necesario distinguir la actividad econmica de la actividad empresarial, la primera
mencionada en el inciso 1 y la segunda en el inciso 2 del numeral 21. Al respecto la comisin de
estudios de la nueva constitucin estableci que la actividad empresarial forma parte de la actividad
econmica, o sea se vinculan en una relacin especie-gnero. Vale decir, la actividad empresarial
consistira en la actividad econmica desarrollada en forma asociada, esto es por un conjunto
de personas que forman dicha empresa. Disentimos, sin embargo de esta idea ya que en estricto rigor
una empresa puede estar formada por una sola persona, lo que se ve reforzado por la reciente creacin
de las empresas individuales de responsabilidad limitada.
Significado de la expresin Regular. Hemos sealado que slo las limitaciones establecidas en la
Constitucin son vlidas, respecto del derecho que estudiamos. Por lo mismo, las normas legales a las
que alude el inciso 1 del numeral 21, en ningn caso pueden significar o imponer ms restricciones
que las sealadas por la Carta fundamental. En este mismo sentido, por lo tanto, la regulacin debe
ser entendida como la tarea dirigida a establecer la forma como debe desarrollarse la actividad
econmica. Al respecto, el Tribunal Constitucional a sealado: sujetar una actividad a una regulacin
significa establecer la forma o normas conforme a las cuales debe realizarse, pero en caso alguno puede
ser que, bajo el pretexto de regular, se llegue a impedir el ejercicio de una actividad (rol 146 de 1992), y
en caso alguno, bajo pretexto de regular una accin al privado, se pueden llegar hasta obstaculizar e
impedir la ejecucin de los actos lcitos amparados por el derecho consagrado en el artculo 19 N 21 de la
Constitucin Poltica (rol 167 de 1993).
Limitaciones al derecho:
no podrn ser adquiridos por los particulares, los bienes que la naturaleza ha hechos comunes a
todos los hombres: se trata de las cosas que forman parte del patrimonio de toda la humanidad, como
el aire, el altamar, la luz, etc.
Tampoco podrn ser objeto de apropiacin por los particulares, los bienes que deben pertenecer a la
Nacin toda. Para estos efectos, la ley deber otorgar esta calidad a dichos bienes. Se refiere a los
Bienes nacionales de uso pblico, como las plazas, las calles o las playas. A diferencia de las cosas
sealadas en la letra (a), stas podrn ser desafectadas por ley, en cambio las anteriores ello es
imposible, toda vez que la naturaleza las ha hecho comunes a todos los hombres.
Por ltimo, una ley de qurum calificado podr establecer limitaciones o requisitos para la
adquisicin del dominio de algunos bienes, y siempre que as lo exija el inters nacional.
24.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y
las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan
los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y
la conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de
los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que
autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el
legislador. El expropiado podr reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales
ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente
causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos
tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la
indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la
forma que seale la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez
podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de
posesin.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de
carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales,
no obstante la propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas
entraas estuvieren situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y
limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas
minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente,
exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de
exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se constituirn siempre por resolucin judicial
y tendrn la duracin, conferirn los derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la
que tendr el carcter de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a
desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento.
Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender directa o indirectamente a obtener
el cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales de caducidad para el caso de
incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre la concesin. En todo caso dichas
causales y sus efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.
Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de
tales concesiones. Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del
dominio sobre la concesin sern resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el afectado podr
requerir de la justicia la declaracin de subsistencia de su derecho.
El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la garanta constitucional de
que trata este nmero.
La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no
susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o
por medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de operacin, con los
requisitos y bajo las condiciones que el Presidente de la Repblica fije, para cada caso, por
decreto supremo. Esta norma se aplicar tambin a los yacimientos de cualquier especie
existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a los situados, en todo o
en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad
nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en cualquier tiempo, sin expresin
de causa y con la indemnizacin que corresponda, a las concesiones administrativas o a los
contratos de operacin relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia
para la seguridad nacional.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la
ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos;
Modo de adquirir y administrar el dominio: Segn el inciso 2 del numeral en anlisis slo
la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella.
Por lo tanto, esta materia es de estricta reserva legal, sin que pueda la autoridad administrativa
establecer normas al respecto.
Las limitaciones al Derecho de Propiedad: Este derecho slo reconoce dos tipos de
limitaciones: (A) AQUELLAS QUE DERIVEN DE SU FUNCIN SOCIAL; Y (B) LA EXPROPIACIN.
b Evolucin de la funcin social . Al respecto, debemos entender el nacimiento de esta figura, luego
de un proceso, dentro del cual podemos destacar los siguientes hitos: (1) el socialismo de mediados
del siglo XIX o socialismo utpico, el cual puso nfasis en los graves abusos desatados por el
ejercicio del derecho de propiedad, criticando las graves diferencias sociales que se vivan en la
poca; marcando su punto ms notorio, la aparicin del Manifiesto Comunista de Marx y Engels,
el que propona la abolicin de la propiedad privada de los medios de produccin; (2) la Doctrina
Social de la Iglesia, expresada principalmente en las encclicas sociales nacidas a partir de la
denominada Rerum Novarum del Papa Len XIII de 1891; doctrina que abord la Cuestin
Social desde un punto de vista cristiano, y que se mantuvo al menos hasta el papado de Juan Pablo
II; (3) la positivizacin de este concepto en el derecho comparado occidental, ocurrido luego de la
Segunda Post Guerra (Constitucin Italiana de 1947, Constitucin de la Repblica Federal alemana
de 1949, Constitucin Espaola de 1978; (4) en Chile, la funcin social solo aparece
constitucionalmente en la Carta de 1980, toda vez que ni la Constitucin del 25 (la cual slo se
refera a limitaciones o reglas relacionadas con el orden social, concepto muy diferente a la
funcin social), ni el acta constitucional N 3 de 1976 (referida a Derechos y Deberes
Constitucionales) hicieron mencin de ella.
c Efectos de la funcin social: en virtud de su funcin social, la ley podr establecer limitaciones y
obligaciones en relacin con la propiedad. Por limitacin, se entiende una restriccin al
derecho de propiedad, o sea, el establecimiento de ciertas conductas o facultades que no
podrn ejercer los titulares de la misma. Por obligaciones, debe entenderse la imposicin de
cargas o sea de gravmenes o deberes relacionados con el ejercicio de este derecho.
d Fijacin de la funcin social y de sus efectos. Slo la ley podr establecer las limitaciones y
obligaciones que deriven de la funcin social de la propiedad. Por lo tanto, es materia de
reserva legal tanto la calificacin de la funcin social (la que, en todo caso deber circunscribirse
a los parmetros que sealaremos), como el establecimiento de las limitaciones y obligaciones
especficas que se apliquen.
2.- LA EXPROPIACIN Como vimos, el derecho de propiedad slo admite dos tipos de limitacin:
aquellas que deriven de la funcin social de la misma, y la expropiacin regulada en los incisos 3 a 5
del artculo 19 N 24.
c Causales de expropiacin. La ley general o especial que autorice la expropiacin, SLO PODR
AMPARARSE EN CAUSA DE UTILIDAD PBLICA O DE INTERS NACIONAL, EN AMBOS CASOS,
CALIFICADA POR EL LEGISLADOR
d Indemnizacin. Todo acto expropiatorio dar siempre derecho al pago de una indemnizacin, por el
dao patrimonial efectivamente causado. De esta ltima frase se desprende que, salvo acuerdo en
contrario, esta reparacin solo cubre el dao patrimonial y no el dao moral. Adems, slo cubre el
dao emergente (efectivamente causado), y no el lucro cesante (o sea, lo que dejara de percibir la
persona afectada si continuara en su calidad de propietario).
f Accin de reclamo por acto expropiatorio . La Constitucin establece que el expropiado podr
reclamar la legalidad del acto expropiatorio ante los Tribunales ordinarios, procedimiento que se
encuentra regulado en el Decreto ley 2.186 de 1978.
g Toma de posesin material. El rgano expropiante slo podr tomar posesin del bien
respectivo, previo pago del total de la indemnizacin. A falta de acuerdo en cuanto a su monto
(por ejemplo, est pendiente una accin de reclamo ante Tribunales), ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. Tambin en caso de reclamo, el juez
podr, con el mrito de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de
posesin material.
La propiedad minera
El artculo 19 N 24 regula abundantemente la propiedad minera. Dentro de los principios ms
importantes establecidos en esta norma destacaremos lo siguiente:
a el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo inalienable e imprescriptible de todas las minas.
b lo anterior se entiende a pesar de la propiedad de las personas, sobre los terrenos
superficiales, los cuales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que seale la ley
para facilitar la exploracin, explotacin y beneficio a dichas minas.
c La ley determinar las sustancias, salvo los hidrocarburos lquidos o gaseosos que pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o explotacin, las que adems se constituirn siempre
por resolucin judicial.
d Una ley orgnica constitucional establecer: (1) la duracin de la concesin; (2) las obligaciones
que origine y (3) el rgimen de amparo de la misma (L.O.C. N 18.097 de 1982)
e La concesin minera obliga a su dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el
inters pblico que justifique su otorgamiento.
f La exploracin, explotacin y beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no
susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus organismos en
la forma que seala la Constitucin.
g El titular de una concesin minera tendr un derecho de dominio sobre dicha concesin, el cual
estar protegido por la garanta constitucional del artculo 19 N 24 (derecho de propiedad).
Los derechos sobre las aguas: De acuerdo al inciso final del artculo 19 N 24, los derechos de
los particulares sobre las aguas reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus
titulares la propiedad sobre ellos
25.- La libertad de crear y difundir las artes, as como el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y que no ser
inferior al de la vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la
edicin y la integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley.
Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas
comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que
establezca la ley.
Ser aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas y a la propiedad
industrial lo prescrito en los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del nmero anterior, y
Libertad de crear y difundir las artes: La Constitucin asegura a todas las personas este
derecho que se vincula directamente con la libertad de pensamiento, con la libertad de expresin, la
libertad de enseanza y el derecho a la educacin. Pero adems, se establece expresamente la
libertad para crear y difundir las artes, norma que fue incorporada por ley de reforma constitucional N
19.742 de 2001, la misma que elimin la censura previa para las obras cinematogrficas. Se debe
enmarcar tambin dentro del deber del Estado de estimular la creacin artstica y de proteger e
incrementar el patrimonio cultural de la Nacin, establecido en el artculo 19 N 10 inciso 6.
Propiedad intelectual: La Constitucin protege tambin la propiedad intelectual, incluyendo a
su vez dentro de ella, el derecho de autor sobre las creaciones artsticas y la propiedad industrial,
fijando diversas garantas al efecto. De esta forma, dentro de la propiedad intelectual, debe claramente
distinguirse:
a) El derecho de autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el
tiempo que seale la ley y que no ser inferior al de la vida del titular. El derecho de autor
comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edicin y la
integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley; y
b) Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas
comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que
establezca la ley. En este caso, la proteccin la determina la ley, pero no es necesario que
corresponda a toda la vida del titular.