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CRIMINALIDAD ECONMICA, NORMA PENAL EN BLANCO Y

RETROACTIVIDAD DE LA LEY MS BENIGNA (A PROPSITO DE


UN RELEVANTE CAMBIO DE CRITERIO POR PARTE DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACIN)
JOS DANIEL CESANO1

Abstract: El presente trabajo intenta discutir el problema de la aplicacin de la ley ms benigna en el


caso de leyes penales en blanco dictadas en el mbito del Derecho penal econmico. Con tal finalidad, se
tomar como punto de partida un reciente fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin relacionado
con esta temtica.

SUMARIO: I.- Introduccin. II.- El criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el


precedente Cristalux: A) El caso. B) La doctrina de la Corte anterior al precedente Cristalux. C) El
cambio de criterio. III.- El marco conceptual: Derecho penal cambiario y tcnica de la ley penal en
blanco. IV.- La ley penal en blanco y el mbito temporal de la normativa de complemento: A) Preliminar.
B) El mbito temporal de la normativa de complemento: el problema y su solucin. V.- A modo de
conclusin.

I.- Introduccin
En un trabajo reciente2, afirmbamos que, pese a innegables adelantos, la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en lo que concierne al
tratamiento de la ley penal en blanco, segua ofreciendo algunos flancos dbiles.
Concretamente sealbamos la firme reticencia a aplicar el principio de benignidad en
aquellos casos en los que se verificaba una modificacin (posterior al hecho delictivo) de la
norma de complemento.
En un fallo muy reciente, nuestro mximo Tribunal federal ha variado aquella postura
inveterada. En la presente contribucin nos proponemos analizar el significado de esta
relevante variacin jurisprudencial.

1
Miembro correspondiente de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. Doctor
en Derecho y Ciencias Sociales. Miembro del Consejo Consultivo Internacional del ICEPS (International
Centre of Economic Penal Studies - Nueva York).Profesor de postgrado en las Universidades Nacional de
Crdoba [R.A.] (Carreras de Especializacin en Derecho Penal y Derecho de los Negocios), Siglo 21
(Diplomatura en Derecho Penal Econmico), Blas Pascal (Especializacin en Derecho Penal Econmico) y
Universidad de Castilla La Mancha Instituto de Derecho Penal Europeo e Internacional Universidad
Nacional de Crdoba [R.A.] (Especialista en Derecho Penal Econmico). Contacto: cesano@ciudad.com.ar
2
Cfr. Jos Daniel Cesano, Principios constitucionales y ley penal en la reforma de 1994: de la formulacin a la
praxis, Ley, Razn y Justicia, N 10, Alveroni Ediciones, Crdoba, 2006, pp.139/164.
II.- El criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el precedente
Cristalux
A) El caso
Tres ex directivos de la firma Cristalux S.A. fueron condenados, en forma solidaria
con la empresa, por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal econmico, al pago de
una multa por violacin al rgimen penal cambiario. De acuerdo al dictamen del Procurador
General, los hechos materia de investigacin fueron los siguientes: los imputados omitieron
ingresar y negociar en el mercado nico de cambios, en tiempo propio, el contravalor en
divisas de diversas exportaciones de productos de vidrio realizadas a Uruguay, Repblica
Dominicana, Per, Paraguay y Bolivia, entre los aos 1982 y 1991, circunstancia por la cual
se imput violacin al art. 1, incs. e y f y art. 2, inc. f, de la ley 19.359 (t.o. segn decreto
1265/82), en funcin del art. 1 del decreto 2581/64, circular COPEX I captulo I y
comunicacin "A" 39 de la citada entidad. El perodo de la omisin fue ubicado entre el 13
de junio de 1983 y el 10 de enero de 1992.
El magistrado de primera instancia decidi la absolucin de los nombrados al declarar
la prescripcin de la accin penal cambiaria con relacin a casi la totalidad de las
infracciones imputadas, con excepcin de la derivada de la exportacin efectuada a Uruguay
el 28 de marzo de 1991, instrumentada en el permiso de embarque 072787 de fecha 18 de
marzo de ese ao, respecto de la cual entendi que corresponda aplicar por el principio de
ley penal ms benigna las disposiciones del decreto 530/91, cuyo art. 1 haba dejado sin
efecto la obligatoriedad de ingresar y negociar en el sistema financiero nacional las divisas
provenientes de las exportaciones de productos nacionales.
Tal decisin condujo al fiscal actuante a interponer recurso de apelacin ante la
cmara del fuero, donde los jueces de su Sala B sostuvieron en lo que aqu interesa la no
aplicacin al caso del principio de retroactividad de la ley ms benigna, al considerar que por
el citado decreto 530/91 slo se modificaron las previsiones por las cuales se completa la ley
19.359, pero su dictado no import la supresin de sta ltima, puesto que afirmar lo
contrario implicara otorgar al Poder Ejecutivo la facultad implcita de derogar la normativa
penal cambiaria. Al fundar esta tesis, la Cmara remiti al precedente de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin in re Argenflora, S.C.A.3.
B) La doctrina de la Corte anterior al precedente Cristalux
El caso Argenflora fue resuelto el 6 de mayo del ao 1997. En lo medular, la
doctrina sentada por la Corte en aquel precedente4 puede sintetizarse de la siguiente manera:
(...) las variaciones de la ley extrapenal que complementa la ley penal en blanco no dan
lugar a la aplicacin de la regla de la ley penal ms benigna, cuando ese complemento de la
norma penal es un acto administrativo concebido ya por ella misma como de naturaleza
eminentemente variable. En tal sentido, las variantes reflejan circunstancias de hecho, cuya
desaparicin luego de cometido el delito, en nada influye sobre la punibilidad de ste.
Tambin se seal que: si se aplicara indiscriminadamente el principio de la retroactividad
benigna del art. 2 del Cdigo Penal importara, respecto de estas leyes especiales,
despojarlas a priori de toda eficacia, pues el ritmo vertiginoso con el que se desenvuelve el
proceso econmico desactualizara rpidamente las disposiciones anteriores que intentaban
protegerlo (Fundamento jurdico N 6).
Tal tesitura, fue mantenida (por mayora de votos) al fallar el precedente Diego Luis
Ayerza (16 de abril de 1998)5.
C) El cambio de criterio
Con fecha 11 de abril de 2006, el mximo Tribunal Federal cambi el criterio sentado
en el precedente Argenflora y ratificado en Ayerza. As lo hizo al fallar el caso
Cristalux S.A. s/ ley 24.144. RECURSO DE HECHO, que motiva este breve comentario.

3
Para el texto de este fallo, Cfr. Jos Luis Amadeo, La ley penal ms benigna segn la jurisprudencia de la
Corte, Ed. Ad hoc, Bs. As., 1999, pp. 75/79.
4
En rigor, en este precedente, hubo una remisin expresa a lo resuelto, por el mismo tribunal, en Fallos,
311:2453 (in re Cermica San Lorenzo I.C.S.A.). En dicho decisorio, la Corte, haciendo suyo el dictamen del
Procurador General, sostuvo que, en el caso de violacin de la ley 20.680 (de abastecimiento) (...) las variantes
ocasionales de los precios, as como su ocasional renovacin, slo juegan como nuevas circunstancias de hecho,
cuya desaparicin luego de cometido el delito, en nada influye sobre la punibilidad de ste. Si se aplicara
indiscriminadamente el principio de la retroactividad benigna del artculo 2 del Cdigo Penal, importara
respecto de estas leyes especiales, despojarlas a priori de toda eficacia, pues el ritmo vertiginoso con que se
desenvuelve el proceso econmico desactualizara rpidamente las disposiciones anteriores que intentaban
protegerlo.
5
Para su texto, Cfr. Amadeo, La ley penal (...), op. cit., pp. 79/92.
Bsicamente, en este ltimo fallo, la mayora de la Corte6 adhiri a la disidencia vertida por
el Juez Petracchi al votar el precedente Ayerza.
Qu dijo el ministro Petracchi en Ayerza?
El Juez Petracchi estructur su argumentacin sobre la base de los siguientes
postulados:
a) En primer lugar, hizo referencia a la jerarqua constitucional que, a partir de 1994 y
merced a la incorporacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos [en adelante
C.A.D.H.] y del Pacto Internacional de derechos Civiles y Polticos [en adelante P.I.D.C.P.]
(artculo 75, inciso 22, 2 clusula, C.N.) - se confiri al principio de retroactividad de la ley
ms benigna7. As dijo que: [e]l reconocimiento de tal principio en los arts. 9, in fine, de la
C.A.D.H. y 15, ap. 1, in fine, del P.I.D.C.P. obliga (...) a mudar de punto de partida. La
norma [ahora] es, pues, si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la
imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello (tal el texto
compartido de ambos tratados). Ms all de la norma transcripta slo se abre el estrecho
campo de las excepciones, de las estrictas restricciones legtimas a los derechos humanos
consagrados en las citadas convenciones internacionales (Fundamento Jurdico N 6)8.

6
Las conclusiones a las que arriba el Tribunal son coincidentes (se deja sin efecto la sentencia apelada).
Empero, los ministros Fayt y Argibay Molina, efectan un voto particular en donde, a su vez, remiten a la tesis
sostenida por el primero de los nombrados en el caso Ayerza.
7
Sobre este aspecto, cfr. Jos Daniel Cesano, Proyecciones de la reforma constitucional (1994) sobre la
retroactividad de la ley penal ms benigna, Zeus, Rosario, 27 de noviembre de 2000, boletn N 6563, T 84,
pp. 2/6.
8
Para el juez Petracchi, una de las excepciones legitimas estara representada por las leyes temporarias o de
emergencia. Para llegar a esta conclusin, realiza una argumentacin (compartida en la ponencia conjunta de los
ministros Fayt, Boggiano y Bossert) de carcter gentico. Por nuestra parte, discrepamos con tal opinin. En
efecto, hemos sostenido ya que esta forma de argumentacin (la gentica o histrica) no parece decisiva
cuando, de lo que se trata, es de interpretar un texto (artculos 15 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y 9 de la Convencin Americana) inserto en un sistema normativo constitucional. En este sentido
coincidimos con la opinin de Robert Alexy (Cfr. Teora de los derechos fundamentales, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1997, pp. 227/230) respecto a que: (...) la medida y fuerza de sujecin de la
argumentacin iusfundamental a los argumentos (...) genticos son limitadas. La relativamente reducida medida
de la sujecin resulta tanto de la apertura de las disposiciones iusfundamentales como del hecho de que en
muchos casos nada o nada unvoco, puede obtenerse de la gnesis. La fuerza de la sujecin es relativizada por el
hecho de que los argumentos (...) genticos, cuando son relevantes, no siempre obligan el resultado por ellos
exigido. Pueden ser superados por otros argumentos. Y es del caso que, en la hiptesis que aqu se analiza, el
argumento semntico parece ser concluyente. En efecto: tanto la estructura lingstica del texto de la
Convencin Americana (art. 9) como la del Pacto Internacional (art. 15) se refieren a un caso de sucesin de
leyes, sin distinguir el carcter excepcional o temporal de la sustituida por la posterior ms benigna. Sobre esta
base no puede dejar de reconocerse el valor de la siguiente pauta derivada de la teora de la argumentacin: un
texto legal (...) tiene prioridad sobre otras fuentes del derecho, sin que importen que stas estn dotadas de
autoridad o sean materiales (Cfr. Aulis Aarnio, Lo racional como razonable, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1991, p. 143); con lo que, toda otra forma argumental, cuando la ley (por su
b) Para el juez Petracchi, el asunto discutido en el caso (que guarda, en lo normativo, una
semejanza con el plateo realizado en el precedente Cristalux) resulta ajeno al referido
mbito de los regmenes penales temporarios. En efecto contina el magistrado- se trata en
esta oportunidad de resolver si, ante una ley penal en blanco como lo es la ley 19.359 en
los incisos de su art. 1 que han entrado en consideracin en el caso -, las mutaciones de
las normas permanentes que la complementan ponen tambin en funcionamiento el
derecho del imputado a beneficiarse por la nueva configuracin normativa
(Fundamento jurdico N 9. El nfasis nos corresponde).
c) Esencialmente, al dar respuesta al agravio puntual, el ministro Petracchi expres: (...) el
decreto 2581/64 estableci un sistema de clausura en relacin con el trfico exterior de
divisas. ste impona el deber de ingresar al pas toda suma ganada en moneda extranjera por
un residente de la Repblica Argentina. A la vez, dispona un riguroso rgimen de control de
la salida de divisas que tenda a reducir al mnimo la extraccin de moneda extranjera del
mercado interno. La (...) circular COPEX 1, captulo II, reglamentaba ese rgimen de control
en lo relativo al pago de importaciones. sa es la reglamentacin cuya violacin se ha
imputado en estas situaciones. En trminos del Banco Central, se atribuy la realizacin de
un ... pago de mercadera(s) que ex ante se saba que no iban a ser despachadas a plaza
(...). Es decir se produjo un giro indebido por abonarse una mercadera que de no mediar el
accionar descrito no hubiera significado una erogacin de divisas para el pas (...). A su vez,
el decreto 530/91 que derog el entonces an vigente art. 1 del decreto 2581/64 forma
parte del proceso de modificacin del anterior sistema por uno, precisamente opuesto, de
apertura del mercado cambiario (...). Consecuencia de aqul es tambin la derogacin de las
disposiciones de la circular COPEX 1, captulo II (...). Por tanto, conductas como la imputada
en estos autos ilcitas a la luz del sistema ordenado por el decreto 2581/64 dejaron de

estructura idiomtica) no admite realizar distinciones, debe ser considerada como un razonamiento de carcter
ms bien dbil (Cfr. Cesano, Proyecciones..., op. cit., p.6). Quiz pueda pensarse que, a partir de nuestro
razonamiento, las leyes penales transitorias (temporales y excepcionales), se tornaran inocuas desde una
perspectiva poltico criminal. Y efectivamente, as es. Una solucin posible que conjugue ambos intereses (esto
es: el de un mayor resguardo punitivo frente a una situacin de excepcin y el de aplicacin retroactiva de la ley
ms benigna) podra ser el siguiente: que la norma transitoria, expresamente, prevea que su vigencia
subsistir para los casos ocurridos durante su imperio. Una tal previsin implicara la no derogacin de la
norma. En otras palabras: no se tratara de un caso de sucesin de leyes en el tiempo por cuanto, ms all de la
finalizacin de la situacin de excepcin, el mismo precepto ya perpetuaba (para los hechos acaecidos en ese
perodo) su vocacin aplicativa. Para este argumento, cfr., mutatis mutandi, Javier Augusto De Luca, Leyes
penales ms benignas, en blanco y Constitucin Nacional, Ed. Ad Hoc, Bs. As., 1997, p. 90.
estar prohibidas con el dictado del decreto 530/91 y la consecuente derogacin del rgimen
anterior. Como principio, pues, el imputado debera beneficiarse de ello (Fundamento
jurdico N 10).
d) Por fin, el voto que sintetizamos, expresamente considera inaplicables a este caso, las
remisiones a los precedentes que la Corte, a su vez, efectuara al fallar Argenflora. Al
respecto, el Juez Petracchi epiloga su razonamiento con la siguiente afirmacin:
contrariamente a lo sucedido en los antecedentes que se aplicaron en Argenflora, la
modificacin legal examinada en estas actuaciones tuvo como consecuencia una considerable
ampliacin de la esfera de libertad de comportamiento en el campo del trfico exterior de
divisas y la consiguiente revocacin del concreto fin de proteccin al que responda el
sistema de clausura fundado en el decreto 2581/64 (...). Por lo tanto, es forzoso concluir que
tal modificacin cae, respecto de la conducta imputada a Ayerza, en el mbito de ampliacin
directa de la regla de la retroactividad de la ley penal ms benigna. (Fundamento jurdico N
14).

III.- El marco conceptual: Derecho penal cambiario y tcnica de la ley penal en blanco
Ms all del claro mandato de legalidad contenido en el artculo 18 de la Constitucin
Nacional - notablemente fortalecido, ahora, por diversas normas introducidas como
consecuencia de la reforma de 19949- en la actualidad resulta indiscutible el crecimiento de la
utilizacin del recurso a la tcnica de las leyes penales en blanco.
Mucho se ha discutido sobre la justificacin de esta actitud. Sin embargo, existe cierto
consenso en que, uno de los factores que legitimaran tal crecimiento est dado por la
dilatacin de los lmites de la tutela penal hacia nuevas materias, caracterizadas, adems, por
una intrnseca complejidad (medio ambiente, regulacin econmica, etc.); complejidad que, a
su vez, torna prcticamente improbable que el legislador mantenga un rgido monopolio10. Si

9
En efecto, expresa Jorge De la Ra, que la reforma de 1994 reforz, en algunos aspectos, el principio de
legalidad. Ello se advierte, bsicamente, en los siguientes aspectos: a) al excluir expresamente de los posibles
contenidos de los decretos de necesidad y urgencia a la materia penal; b) al vedar a fortiori que pueda ser
objeto de legislacin delegada disposiciones de esta naturaleza (penal) y c) al excluir, tambin, lo atinente a la
regulacin del ius puniendi, del derecho de iniciativa (Cfr. La reforma de 1994 y su influencia en las ciencias
penales, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Anales, 1997, pp. 184/185).
10
As, Francesco Palazzo, Estado constitucional de derecho y derecho penal, en AA. VV., Teoras actuales en
el Derecho penal, Ed. Ad-Hoc, Bs. As., 1998, p. 156.
se comparte la interpretacin anterior, a nadie puede llamar la atencin, la circunstancia de la
proliferacin de disposiciones normativas de este tipo; en particular dentro del mbito de la
denominada criminalidad econmica11.
El recurso al empleo de leyes penales en blanco, empero, est repleto de dificultades.
La gama de problemas que genera resulta de la ms diversa; tensionando, en muchos casos,
la propia garanta de legalidad. As, y sin nimo de exhaustividad, se ha discutido la validez
de que la disposicin complementaria pueda emanar de una instancia normativa distinta a la
del Congreso Nacional (por lo general, el Poder Ejecutivo)12; o las dificultades derivadas de
la hiptesis en donde, el complemento al que se remite la ley penal en blanco es un producto
normativo que, por la distribucin de competencias legislativas propias de nuestro sistema
federal, corresponde a los Estados Provinciales13 o, por fin, si una modificacin de la norma

11
Se trata de un fenmeno generalizado: respecto de la situacin en Italia, cfr. Enzo Musco, El nuevo derecho
penal econmico entre poder legislativo y poder ejecutivo, en Juan Mara Terradillos Basoco Mara Acale
Snchez (coordinadores), Temas de Derecho penal econmico. III Encuentro Hispano Italiano de Derecho
penal econmico, Ed. Trotta, Madrid, 2004, pp.174/175. Asimismo, y en igual sintona, con respecto a la
situacin de la cuestin en Francia, Cfr. Genevive Giudicelli Delage, Droit pnal des affaires, Dalloz, 1994,
p. 25. Respecto de Espaa, cfr. Manuel Jan Vallejo, Cuestiones actuales de Derecho penal econmico, Ed. Ad
Hoc, Bs. As., 2004, p. 34 y ss. En la literatura jurdica uruguaya, Gabriel Adriasola, por su parte, seala que la
extendida creencia de que en (...) (esta) materia (se refiere a la legislacin penal econmica) es absolutamente
necesario el recurrir a tipos excesivamente abiertos y a normas penales en blanco, lo que ensancha an ms la
discrecionalidad judicial, comporta adems una agravante. En efecto, la selectividad del aparato penal y la
habitual naturaleza simblica de las legislaciones en materia penal societaria o econmica contina el autor
(...) sin duda constituyen una merma a la imagen de eficacia. Es por esa razn que cada vez que algn caso de
estas caractersticas ingresa al sistema penal, el aparato judicial se encontrar generalmente ms proclive a la
incriminacin para promover esa imagen de eficacia, y parece indudable que la existencia de tipos penales de
estas caractersticas son un instrumento idneo para reforzarlas (Cfr. Juez, legislador y principio de taxatividad
en la construccin del tipo penal, en El penalista liberal. Controversias nacionales e internacionales en
Derecho penal, procesal penal y Criminologa. Libro homenaje a Manuel de Rivacoba y Rivacoba, Ed.
Hammurabi, Bs. As., 2004, p. 1067). Ciertamente, el riesgo enunciado, no tendra porqu preocuparnos en la
medida que, entre nosotros, existiese una cultura de la judicatura conciente de que, por encima de la ley, estn
las mandas de la Constitucin.
12
Refiere Esperanza Vaello Esquerdo que, pese a que puedan resultar atendibles las cuestiones prcticas que se
invocan, para utilizar esta tcnica, se le oponen serios reparos especialmente en los casos en que la remisin
se hace a normas de carcter reglamentario-, considerando que resulta un peligro para el principio de legalidad y
la reserva de ley, con el consiguiente riesgo para la certeza y seguridad jurdicas. De ah que no nos deba
sorprender que algunos autores hayan defendido su inconstitucionalidad por entender que supone una
vulneracin del principio de legalidad (Cfr. Introduccin al Derecho penal, Universidad de Alicante, 2002, p.
54). Entre nuestros autores, Carlos A. Tozzini, partiendo de una distincin que formulara en la doctrina italiana
Vassalli, refiere que hay leyes que dejan a instancias administrativas intermedias caracterizar, especificar,
alguna vez directamente integrar, y hasta formular el precepto. Con relacin a esta posibilidad, el autor expresa
que prevalece la tesis conforme a la cual el reglamento (...) administrativo podran solamente especificar o
describir analticamente el precepto fijado en la norma legal, pero sin poder en modo alguno integrarlo (Cfr.
Garantas constitucionales en el Derecho penal, Ed. Hammurabi, Bs. As., 2005, pp. 68/69).
13
Esta situacin, tambin se plantea en la doctrina espaola respecto de las atribuciones de las Comunidades
Autnomas. En tal sentido, afirma Vaello Esquerdo (op. cit., p. 55) que: Otro de los problemas graves que
plantea la remisin normativa (...) es el de aquellos supuestos en que la norma que complementa el CP emana
complementaria, posterior al hecho delictivo, puede aplicarse retroactivamente en caso de
resultar ms beneficiosa para los intereses del imputado.
La descripcin precedente, enmarca, sucintamente el fallo que nos convoca.
En efecto, el Derecho penal cambiario constituye un mbito del Derecho penal
econmico que, hoy, vuelve a cobrar relevancia, luego del proceso de devaluacin devenido
tras el fin de la convertibilidad. Es que, el rgimen de control de cambios resulta
trascendente para la economa, en tanto tiene como objeto proteger la moneda y regular las
importaciones de modo que su infraccin causa un dao consistente en la perturbacin y
obstaculizacin de la poltica econmica y financiera del Estado14.
Dentro de ese mbito (rgimen penal cambiario), los artculos 1 y 2 de la ley 19.359
(y sus modificatorias)15, prevn las distintas conductas o acciones prohibidas. La lectura de
los preceptos (entre los cuales se encuentran las normas que se atribuyeron como infringidas
por los imputados)16 permite apreciar que se trata de disposiciones que han utilizado la
mentada tcnica de la ley penal en blanco17; reenviando, en este caso, a disposiciones del
Poder Ejecutivo, quien en definitiva completa o llena la accin delictiva.
Al proceder de esta manera, se reeditan algunas de las problemticas consustanciales
con esta tcnica legislativa. En esta ocasin y segn ya lo describiramos al presentar el
caso tratado en el fallo que se analiza nuestra discusin se vincula con una reforma,

de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas, que tienen, por ejemplo, facultades para
establecer normas adicionales de proteccin medioambiental (...). En tanto (...) las legislaciones autonmicas
sobre el particular no sean coincidentes, se ha esgrimido la posible infraccin al principio de igualdad, dado que
el mismo hecho cometido por dos ciudadanos en diferentes territorios autonmicos podra constituir delito en
un sitio y en el otro no.
14
Cfr. Mariano Hernn Borinsky y Alejandro Catania, Los mismos sospechosos de siempre, en Zulita Fellini
(directora), Temas de Derecho penal econmico y responsabilidad de las personas jurdicas, T II, Grn
editora, Bs. As., 2004, pp. 91/92.
15
Leyes 22.338 y 24.144.
16
A los acusados se les imputaron los artculos 1, incisos e y f y 2, inciso f. Dispone el inciso e:
Sern reprimidos con las sanciones que se establecen en la presente ley: (...) e) toda operacin de cambio que
no se realice por la cantidad, moneda o al tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones establecidos por
las normas en vigor. Por su parte, el inciso f (del mismo artculo 1) reprime: todo acto u omisin que
infrinja las normas sobre el rgimen de cambios. Finalmente, el artculo 2 en su inciso f, prrafo 1,
establece una clusula de responsabilidad directa de la persona jurdica (sobre sta, cfr. Jos Daniel Cesano y
Fabin I. Balcarce, Reflexiones sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas en la Repblica
Argentina, Anuario de Derecho penal y ciencias penales, T LVI, Madrid, 2004, p. 419); en tanto que, en su
prrafo 2 dispone la solidaridad de la sancin pecuniaria entre el ente ideal y los directores. Para un excelente
anlisis dogmtico de las diversas figuras delictivas contenidas en la ley 19.359, cfr. Mara T. Garay, Rgimen
penal cambiario, en Fabin I. Balcarce (Director), Derecho penal econmico. Parte especial, T III, Ed.
Mediterrnea, Crdoba, 2006, pp. 45/100.
17
As opina Ventura Gonzlez, Nociones generales sobre derecho penal econmico, Ediciones Jurdicas Cuyo,
Mendoza, 1998, p. 176.
posterior al hecho que se incrimina, del decreto del Poder Ejecutivo Nacional que acta como
norma de complemento; modificacin reglamentaria que tiene inters (por su posible efecto
ms benigno) sobre la disposicin legal complementada18.
Como se viera en el acpite anterior, en el precedente Cristalux se ha operado un
cambio significativo (al plegarse, el mximo tribunal federal, a la tesis sostenida por el
ministro Petracchi in re Ayerza). Y calificamos la mutacin de criterio como significativa
ya que, hasta antes de este decisorio, el razonamiento de la mayora de la Corte y de los
tribunales inferiores era el siguiente: cuando la ley del congreso (en nuestro caso, los incisos
e y f, del artculo 1, de la ley 19.359) se mantienen inalterados pero la norma de
complemento (el decreto 2581/1964) es sustituida por otra (decreto 530/1991) que
desincrimina la conducta que antes era castigable, al no cambiarse la ley que establece el
precepto y la sancin (esto es: los incisos e y f del artculo 1) sino la
reglamentacin, la conducta sigue siendo delito punible19.

IV.- La ley penal en blanco y el mbito temporal de la normativa de complemento


A) Preliminar
En primer trmino conviene recordar que, segn el artculo 20, inciso a, de la ley
19.359, no resultan aplicables al rgimen penal cambiario, entre otras previsiones, el artculo
2 del Cdigo Penal cuando se trate de la imposicin de la pena de multa en todos los
supuestos del artculo 2 de la presente ley.
Obviamente, tal disposicin, colisiona abiertamente con los artculos 9, in fine, y 15,
apartado 1, in fine, de la Convencin Americana de Derechos Humanos y del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, respectivamente; documentos internacionales
que consagran, con jerarqua de garanta constitucional (artculo 75, inciso 22, 2 clusula,
C.N.) el principio de retroactividad y ultra-actividad de la ley penal ms benigna. Por tal
razn, el legislador infraconstitucional, como premisa general, no puede excepcionar, a
travs de una norma de menor jerarqua, un precepto de aquel valor (artculo 31, C.N.).

18
En esta ocasin, por tanto, no discutiremos la posible tensin entre la ley penal en blanco y el principio de
legalidad, dado el origen de la instancia normativa de complemento (Poder Ejecutivo).
19
As plantea la cuestin, De Luca, Leyes penales ms benignas, en blanco y Constitucin Nacional, ob. cit.,
p. 14.
Si bien es cierto que, para algn sector de la jurisprudencia con la cual,
personalmente, no comulgamos - el principio anterior se excepcionara en casos de leyes
transitorias (sea ya temporales o excepcionales), la norma que aqu se analiza no reviste ese
carcter. En palabras del ministro Petracchi: resulta ajena al referido mbito de los
regmenes temporales (fundamento jurdico N 9 del precedente Ayerza).

B) El mbito temporal de la normativa de complemento: el problema y su solucin


Las leyes penales en blanco poseen una fisonoma particular: una parte del supuesto
de hecho no se encuentra descrito en la ley; siendo necesario, para su determinacin, acudir a
otra instancia normativa que la complete20.
No hay dudas que, cuando se produce una sucesin temporal de la ley (y no de su
complemento), en la medida en que tal modificacin resulte ms beneficiosa para los
intereses del imputado, la misma se aplicar retroactivamente21.
El tema que se discute, sin embargo - y sobre el cual este fallo toma postura , es el
del rgimen de sucesin cuando se trata de normas de complemento y, ms concretamente,
si a las mismas le sera de aplicacin, y en caso afirmativo, en qu medida, la mencionada
excepcin de la retroactividad de las normas penales ms favorables22.
Diferentes construcciones se han elaborado al respecto; sistematizando la doctrina
posturas contrarias a dar efecto retroactivo a la normativa de complemento y tesis favorables
a ese efecto23.
No corresponde por elementales razones de prudencia vinculadas con la extensin
de esta nota desarrollar cada una de estas posiciones.
Simplemente queremos explicitar porqu la nueva tesis de la Corte nos parece
correcta.
Con tal finalidad, comencemos por sealar que la actual tesis de la Corte recepta una
firme tendencia evidenciada en la jurisprudencia europea. En tal sentido refiere Bacigalupo

20
Cfr. Dulce Mara Santana Vega, El concepto de ley penal en blanco,Ed. Ad Hoc, Bs. As., 2000, p. 27.
21
Como bien lo distingue Santana Vega: (...) la cuestin de la retroactividad de la disposicin penal ms
favorable (...) [hay que abordarla] en una doble faceta: la de la ley penal en blanco y la de la normativa de
complemento. En el primer caso, estaremos ante el rgimen general que sobre la materia rige para las otras
disposiciones penales completas (...) (Cfr. El concepto... , op. cit., p. 87).
22
Cfr. Santana Vega, El concepto (...), op. cit., p. 87.
23
Sobre este aspecto, ampliamente, Jess Mara Silva Snchez, Legislacin penal socio-econmica
(retroactividad de disposiciones favorables: el caso de las leyes en blanco), L.L. 1993 E, pp. 1208/1226.
que las sentencias del Tribunal Supremo Espaol N 8 (de noviembre de 1963), 25 (de
septiembre de 1985) y 13 (de junio de 1990) extendieron la aplicacin de dicha disposicin
[se refiere al artculo 2 del Cdigo Penal espaol que regula el efecto retroactivo de las
disposiciones ms benignas] a los preceptos administrativos y a la norma extrapenal
complementadores de una ley penal en blanco. La jurisprudencia espaola ha seguido, por lo
tanto, una evolucin similar a la alemana, en la que hasta la sentencia contenida en BGHSt
20, se sostuvo que en las leyes penales en blanco no caba admitir una modificacin de la ley
penal cuando slo se haban reformado normas extrapenales24.
La senda indicada por tan importantes elaboraciones judiciales y, ahora, seguida
tambin por nuestra Corte - resulta inobjetable. En efecto, la ley penal, a los efectos de la
aplicacin del principio de retroactividad de las disposiciones penales ms favorables, debe
ser entendida como referida a toda aquella previsin normativa que tenga consecuencias
penales. Esto supone incluir, bajo tal denominacin, no slo a las normas que definen delitos
y determinan la imposicin de penas, sino tambin a aquellas otras que, pertenecientes a otras
ramas del ordenamiento jurdico, se incorporan al tipo penal para completar su sentido,
actuando como presupuestos de la imposicin de una pena. De esta manera la modificacin
de la normativa de complemento, en cuanto puede ampliar, restringir o suprimir el mbito de
lo punible queda sometida a la excepcin de la retroactividad25.

V.- A modo de conclusin


El fallo de la Corte que hemos analizado, importa un viraje significativo que debe ser
apreciado con beneplcito. Es que, la tesis defendida por la jurisprudencia anterior (de no
aplicacin del principio de benignidad para las modificaciones de la norma de complemento)
se encuentra imbuida en una concepcin sancionatoria del Derecho penal y puramente

24
Cfr. Enrique Bacigalupo, Principios constitucionales de derecho penal, Ed. Hammurabi, Bs. As., 1999, p.
105.
25
Cfr. Santana Vega, El concepto (...), ob. cit., p. 89. De idntica opinin Bacigalupo, Principios
constitucionales (...), ob. cit., pp. 106 y 107. Este autor, expresamente analiza la situacin vinculada con la
criminalidad tributaria. En sus conclusiones, incluso, llega a plantear la hiptesis de hechos cometidos bajo la
vigencia del secreto bancario y descubiertos una vez dejado ste sin efecto. En tal sentido refiere que: [e]l
merecimiento de proteccin de estos intereses es, indudablemente, pequeo, pero ello no excluye la posibilidad
de considerar que el secreto bancario pueda haber tenido en su momento una cierta influencia sobre la
intensidad de la pretensin imperativa de la norma.
formalista de lo injusto (anclada en la mera desobediencia); concepciones que ya no
encuentran recepcin en la literatura cientfica dominante26.
Los argumentos que explicitramos en sintona con los sostenidos por el decisorio
que comentamos hacen difcil oponer alguna consideracin a la premisa de que las
modificaciones experimentadas por las normas de complemento, en tanto parte integrante de
la ley penal, puedan quedar marginadas de la aplicacin del artculo 2 del Cdigo Penal.
Ello es as por cuanto, toda mutacin de una norma (por efecto de una sucesin temporal)
an cuando se trate de un precepto reglamentario que completa el blanco de la ley - no es
sino la consecuencia de una revaloracin jurdica de una relacin determinada27; variacin
axiolgica que, necesariamente, debe proyectar sus efectos sobre el pasado en cuanto ha
tomado como punto de referencia hechos sucedidos durante la vigencia de otras
valoraciones jurdicas a las cuales modifica28.

26
Como lo recuerda Silva Snchez, Legislacin (...), ob. cit., p. 1215.
27
As, Guillermo J. Fierro, Legalidad y retroactividad de las normas penales, Ed. Hammurabi, Bs. As., 2003, p.
272.
28
Fierro, Legalidad (...), ob. cit., p. 272. En igual sintona (an cuando analizando la cuestin a partir del
principio de proporcionalidad), ha expresado Juan Antonio Lascuran Snchez, Sobre la retroactividad penal
favorable, Ed. Civitas, Madrid, 2000, p. 129: La clave de la legitimidad de la aplicacin retroactiva radica,
pues, en si el cambio normativo, directo o de la normativa de remisin, muestra un cambio valorativo
relevante desde la perspectiva penal: desde la perspectiva del bien que se quiere proteger y de los ataques que
se consideran intolerablemente lesivos del mismo.