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Instructivo I/CI-014
Versin
2
ndice
1. Objeto 1
2. Alcance 1
3. Contenido 1
4. Acceso y Disposicin de documentos
y Registros 3
5. Responsables 4
6. Anexos 4
1. OBJETO
2. ALCANCE
3. CONTENIDO
3.3.- Los informes elaborados por las unidades de auditora interna de las entidades
pblicas, con indicios de responsabilidad penal o civil "significativa" que hubieran
prescindido del procedimiento de aclaracin y hubieran sido remitidos a ste ente de
Control Gubernamental para su evaluacin antes y despus de la emisin de la Sentencia
Constitucional No. 0021/07, sern devueltos a la entidad pblica de origen, estn evaluados
o no, a efectos de que la Unidad de Auditora Interna someta al procedimiento de aclaracin
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en aplicacin a lo previsto por los artculos 39 y 40 del Reglamento para el Ejercicio de las
Atribuciones de la Contralora General de la Repblica, aprobado por Decreto Supremo No.
23215. Recibidos los, justificativos y aclaraciones, que presenten los involucrados,
analizados los mismos y elaborado el Informe Complementario, debern ser remitidos
inmediatamente despus de concluidos a la Contralora General de la Repblica, a efectos
de que ste ente de Control Gubernamental ejercite sus atribuciones de evaluacin de
informes de auditora, en aplicacin de los incisos k) y 1) del artculo 3 del citado
Reglamento, concordante con los arts. 15 y 42 inciso b) de la Ley N 1178.
3.4.- Los informes de auditora, elaborados por las Unidades de Auditora Interna de las
entidades pblicas, con indicios de responsabilidad penal, sern objeto de evaluacin por la
Contralora General de la Repblica, a tal efecto:
3.5.- Los informes de auditora elaborados por las unidades de auditora interna de las
entidades pblicas que sealen indicios de responsabilidad civil "significativa", sern
evaluados por la Contralora General de la Repblica, y de corresponder, sern aprobados
por el Contralor General de la Repblica, a tal efecto:
3.6.- Los informes de auditora emitidos por la Contralora General de la Repblica, que
encuentren hallazgos de responsabilidad penal, sern sometidos al procedimiento de
aclaracin y al analizarse los descargos y establecerse indicios de responsabilidad penal, el
informe de auditora conteniendo la relacin de las acciones u omisiones identificadas
como delito, ser remitido a la entidad pblica EVALUADA a efectos de que se proceda
con la denuncia ante el Ministerio Pblico, segn lo prev el art. 35 de la Ley N 1178.
3.7 Los informes de auditora emitidos por la Contralora General de la Repblica que
establezcan hallazgos de responsabilidad civil significativa, sern sometidos al
procedimiento de aclaracin y al analizarse los descargos y establecerse indicios de
responsabilidad civil significativa, sern APROBADOS y se emitir el consiguiente
DICTAMEN DE RESPONSABILIDAD CIVIL por el Contralor General de la Repblica
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3.9.- Cuando en merito a los descargos, se deje sin efecto los indicios de responsabilidad
penal o civil significativa, se dispondr el correspondiente archivo de obrados.
3.10.- Cuando en merito a los descargos, se deje sin efecto los indicios de responsabilidad
penal, y sin embargo se establezca la existencia de posibles indicios de responsabilidad
civil, se remitir el informe con todos los documentos y antecedentes a la unidad de
auditora pertinente, a objeto de que elabore el informe preliminar respectivo y prosiga
conforme procedimiento.
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5. RESPONSABLES
6. ANEXOS
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SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0021/2007
Sucre, 10 de mayo de 2007
Expediente:2006-15177-31-RDI
Distrito:La Paz
Magistrada Relatora:Dra. Martha Rojas lvarez
Manifiesta, que para el caso concreto, la norma establecida en el art. 50 del DS 23215,
representa una arbitrariedad que vulnera la presuncin de inocencia, puesto que dicha
normativa parte del presupuesto de presumir la culpabilidad al establecer que la Contralora
podr prescindir del procedimiento de aclaracin de los informes de auditora mediante
informe fundamentado del Servicio Legal de la Contralora General cuando advierta la
existencia de meros indicios de responsabilidad penal o civil significativa o con la finalidad
de evitar la consumacin de dao econmico grave al Estado, no permitiendo que el presunto
responsable pueda hacer valer sus descargos en la va administrativa, resultando fcil acusar
o condenar a una persona sin que sepa de qu se le acusa, sin que se le permita asumir
defensa y partiendo de un preconcepto de culpabilidad. El derecho a la defensa de los
presuntos responsables es vulnerado en el sentido de que el derecho del inculpado a la
comunicacin previa y detallada de la acusacin formulada en su contra es un elemento
esencial para el ejercicio del derecho a la defensa pues el conocimiento de las razones por las
cuales se pretende hacer responsable a alguien de un determinado accionar permite a la
persona o a sus defensores preparar adecuadamente los argumentos de su descargo.
Elemento que no es posible en sede administrativa bajo la aplicacin del art. 50 del DS
23215, ya que los informes de auditora que determinan la existencia de responsabilidad
penal o civil significativa y en los cuales se prescinde del procedimiento de aclaracin solo
son de conocimiento del presunto responsable al inicio de las acciones en la sede
jurisdiccional que corresponda. Al no permitirse presentar descargo alguno sobre el tema se
est impidiendo al presunto responsable contar con una debida defensa y asistencia
profesional. La concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la
preparacin de su defensa es un derecho que tampoco se cumple, siendo que la reserva con la
que se deben elaborar los informes de auditora y la imposibilidad de acudir a un
procedimiento de aclaracin de los mismos no permite a l o a los presuntos responsables
acceder a documentos y pruebas que le permitan preparar su defensa o a cuestionar los
mismos y a ser informado con anticipacin de cualquier actuacin y poder participar en las
mismas. Otro de los derechos conculcado por el art. 50 del citado Decreto es el derecho a
recurrir el fallo, como garanta que implica la posibilidad de cuestionar una resolucin,
puesto que los informes de auditora son elaborados en forma unilateral lo que quiere decir
que prescinde de cualquier alegacin de la parte afectada impidiendo, adems, que dichos
informes puedan ser recurridos o ser objeto de aclaracin.
Por ltimo, seala que pese a que lo anteriormente anotado expresa la irrenunciabilidad al
ejercicio de derechos y garantas constitucionales esenciales, es oportuno recordar que una
restriccin al ejercicio de tales derechos y garantas fundamentales slo puede hacrselo a
travs de una ley, pero no as por una disposicin del Poder Ejecutivo, en respeto al principio
de jerarqua normativa, que establece que una norma situada en un rango inferior no puede
oponerse a otra de superior rango, conforme determina el art. 228 de la CPE;
consecuentemente, en el marco constitucional sealado, se debe considerar la priorizacin
del principio pro homine, ya que a partir de ste se pone de manifiesto y de forma
incontrastable la inconstitucionalidad del art. 50 del DS 23215 de 22 de julio de 1992,
precepto que se constituye en una restriccin de los derechos y garantas reconocidos por la
Constitucin Poltica del Estado, que vulnera los arts. 7, 16 y 228 de la CPE, cuya
inconstitucionalidad radica en la vulneracin de la Constitucin por su contenido en s
mismo y por la falta de adecuacin al ordenamiento jurdico supralegal Constitucin y
bloque de constitucionalidad, pues dicho precepto fue aprobado en un tiempo anterior al de
la ratificacin por el Estado boliviano del Pacto de San Jos de Costa Rica, por lo que no fue
objeto de adecuacin al marco de respeto de los derechos humanos que emergen de este
instrumento normativo.
I.2.Admisin y citacin
Por memorial recibido va fax el 1 de marzo de 2007 y su original en 5 del mismo mes y ao
(fs. 127 a 134 vta.), Juan Evo Morales Ayma, Presidente Constitucional de la Repblica, se
aperson y formul los siguientes alegatos:
a)El art. 30 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC) establece que las demandas y
recursos constitucionales deben presentarse no slo citando la norma constitucional
infringida sino especificando la justificacin por las que ellas resultaren inconstitucionales;
que en cuanto a la supuesta vulneracin del art. 7 constitucional, el recurrente omiti cumplir
ese ineludible requisito.
b)En virtud del art. 96.1 de la CPE se aprob el DS 23215, que aprob el Reglamento para el
Ejercicio de las Atribuciones de la Contralora General de la Repblica, definiendo en su art.
1 su mbito de regulacin. Los arts. 154 y 155 de la CPE y los arts. 13 y 23 de la Ley de
Administracin y Control Gubernamental (LACG) reconocen al ente de control
gubernamental la competencia suficiente para normar, dirigir, evaluar, vigilar y supervisar el
sistema de control gubernamental, integrado por el sistema de control interno, previo y
posterior y el sistema de control externo posterior, a travs del cual se pretende mejorar la
eficiencia en la captacin y uso de los recursos pblicos en las operaciones del Estado.
c)La SC 0078/2000 de 27 de octubre, reconoci la existencia de una oficina de contabilidad
y control fiscales que se denomina Contralora General de la Repblica, la que de acuerdo
con el art. 60 del DS 23215 y el art. 41 de la LACG, es el rgano rector del control
gubernamental, es la autoridad superior de auditora del Estado, y de conformidad a la ley
tiene autonoma operativa, tcnica y administrativa para cumplir con independencia,
probidad y eficacia sus atribuciones de control externo posterior.
g)Las SSCC 1591/2005-R y 1260/2006-R, razonaron que el resultado final de una auditora
gubernamental es un dictamen, el cual puede encontrar indicios de responsabilidad de
distinta naturaleza, as sea civil, penal o administrativa; empero, la determinacin de la
existencia o no de la responsabilidad corresponde al rgano correspondiente, as en caso que
el dictamen del Contralor General de la Repblica identifique responsabilidad penal
corresponde a las autoridades jurisdiccionales determinarlas. Por consiguiente la
identificacin de indicios de responsabilidad por la funcin pblica en sede administrativa a
travs de los informes de auditora no representan proceso para determinar
responsabilidades, puesto que esos hallazgos o indicios pueden ser rebatidas en sede judicial.
i)La cuestionada previsin legal no vulnera las garantas procesales reconocidas en el art. 16
de la CPE, puesto que en el ejercicio del control interno o externo posterior, ni la Contralora
General de la Repblica ni las unidades de auditora interna revisten la calidad de condicin
de jueces, sus informes representan opiniones tcnico jurdicas que concluyen emitiendo
recomendaciones, no son verdades absolutas ni irrefutables, por lo mismo, no implican
procesos ni procedimientos sino actos administrativos, conforme ha establecido la
jurisprudencia de la Corte Suprema en los AASS 200 de 20 de julio, 116 de 4 de octubre,
277 de 22 de octubre de 1997 y 168 de 12 de enero de 1998.
j)La vigencia de las garantas que reclama el recurrente como vulneradas ha sido plenamente
reconocida por las leyes procesales respectivas, y particularmente, por el procedimiento
penal. En fase administrativa no se acusa, imputa o demanda a los involucrados, se efecta
un trabajo tcnico de auditora que puede servir o no a la autoridad jurisdiccional competente
para decidir la responsabilidad demandada. Prescindir del procedimiento de aclaracin
implica nicamente utilizar una herramienta legal para finalizar el trabajo de auditora y
exponer los resultados alcanzados sin determinar responsabilidades o imponer sanciones,
puesto que esta tarea le compete privativamente al juez de la causa.
l)El afn poltico con la interposicin de este recurso es indudable, ya que con los mismos
argumentos y fundamentacin Jos Csar Tito Hoz de Vila Quiroga, interpuso dos recursos
constitucionales, con el exclusivo propsito de aprovechar su investidura e interferir en el
proceso penal promovido en su contra como emergencia de informes de auditora emtidos
por la Contralora General de Repblica y que actualmente se hallan bajo la direccin
funcional del Fiscal General de la Repblica. Cuyos recursos fueron rechazados por los
AACC 540/2006-CA y 553/2006-CA, por lo que se sigue incurriendo en antiguas prcticas
polticas.
Finaliz solicitando se declare la constitucionalidad del art. 50 del DS 23215, con costas y
multa de ley.
II. CONCLUSIONES
II.2.Las normas de la Constitucin Poltica cuya vulneracin se demanda son las siguientes:
II.2.1. El art. 7 de la CPE dispone que: Toda persona tiene los siguientes derechos
fundamentales, conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio:
II.2.3. El art. 228 de la CPE expresa que: La Constitucin Poltica del Estado es la Ley
Suprema del ordenamiento jurdico nacional. Los tribunales, jueces y autoridades la
aplicarn con preferencia a las leyes, y stas con preferencia a cualesquiera otras
resoluciones.
b) El sistema de control externo posterior que se aplicar por medio de la auditora externa
de las operaciones ya ejecutadas.
Los procedimientos de control interno previo se aplicarn por todas las unidades de la
entidad antes de la ejecucin de sus operaciones y actividades o de que sus actos causen
efecto. Comprende la verificacin del cumplimiento de las normas que los regulan y los
hechos que los respaldan, as como de su conveniencia y oportunidad en funcin de los fines
y programas de la entidad. El control interno posterior ser practicado: a) Por los
responsables superiores, respecto de los resultados alcanzados por las operaciones y
actividades bajo su directa competencia; y b) Por la unidad de auditora interna (art. 14 de la
LACG).
Por consiguiente, dentro de los fines esenciales del Estado est el de garantizar la buena
marcha de la administracin pblica, as como asegurar a los gobernados que la funcin
pblica sea ejercida en beneficio de la comunidad y para la proteccin de los derechos y
libertades de los asociados, para cuyo efecto se impone as mismo, sistemas de control que
efectivicen esos objetivos, vigilando la gestin fiscal de la administracin y de los
particulares o entidades que manejen fondos o bienes del Estado.
Como la administracin de los bienes y tesoro pblico supone mayor responsabilidad para el
servidor que la realiza, quien incurra en algn acto irregular sobre el manejo de bienes y
recursos pblicos adquiere, ciertas responsabilidades, entre ellas: las responsabilidades
administrativa, ejecutiva, civil y penal.
En este orden, por previsin de la norma contenida en el art. 28 de la citada LACG Todo
servidor pblico responder de los resultados emergentes del desempeo de las funciones,
deberes y atribuciones asignados a su cargo. A su vez el art. 16 del Estatuto del Funcionario
Pblico (EFP), prev que Todo servidor pblico sujeto a los alcances del mbito de
aplicacin de la presente Ley, sin distincin de jerarqua, asume plena responsabilidad por
sus acciones u omisiones, debiendo, conforme a disposicin legal aplicable, rendir cuentas
ante la autoridad o instancia correspondiente, por la forma de su desempeo funcionario y
los resultados obtenidos por el mismo.
Los funcionarios electos, los designados, los de libre nombramiento y los funcionarios de
carrera del mximo nivel jerrquico, en forma individual o colectiva, responden adems por
la administracin correcta y transparente de la entidad a su cargo, as como por los resultados
razonables de su gestin en trminos de eficacia, economa y eficiencia.
La responsabilidad administrativa, ejecutiva, civil y penal se determinar tomando en cuenta
los resultados de la accin u omisin.
A su vez el art. 40 del sealado Decreto, dispone que: Para cumplir el procedimiento de
aclaracin del informe de auditora, el servidor pblico autorizado entregar copia de dicho
informe o de la parte de ste que fuere pertinente, debidamente firmada a cada una de las
personas involucradas. Si no fuere posible encontrarlas, la respectiva unidad de auditora las
invitar por aviso de prensa en un diario de circulacin nacional a fin de que puedan recibir
la copia mencionada. Las personas involucradas tendrn un plazo de 10 das hbiles, o ms a
criterio debidamente justificado del jefe de la entidad pblica, segn sea el caso y bajo su
responsabilidad, para considerar el informe, solicitar por escrito una reunin de explicacin
sobre asuntos especficos y presentar sus aclaraciones y justificativos con la documentacin
sustentatoria, los cuales se anexarn al informe. Concluido Dicho plazo, en base a los
resultados de este procedimiento los auditores elaborarn un informe complementario en el
cual se ratificar modificar el informe original.
El art. 48 del sealado Decreto, prev que la Contralora General de la Repblica contar con
los servicios legales requeridos para el ejercicio del control gubernamental; entre otros: a) De
anlisis legal para auditoria, b) anlisis de responsabilidad de los servidores pblicos y de
otras personas que tengan relacin contractual con el Estado, en base a los resultados de
auditora presentados en los informes; c) De elaboracin de proyectos de dictamen de
responsabilidad para consideracin del Contralor General, e) De seguimiento de los
dictmenes y de asesoramiento legal.
De lo precedentemente sealado se advierte que los informes de auditora son la base para la
determinacin de los indicios de responsabilidad, civil, penal, administrativa y ejecutiva y
que dan lugar a la emisin del dictamen de responsabilidad administrativa, ejecutiva o civil,
los que a su vez darn inicio a los diversos procesos administrativo, civil y ejecutivo, segn
sea el caso. La normativa legal, tambin establece que, el dictamen del Contralor General de
la Repblica y los informes y documentos que lo sustentan, constituyen prueba
preconstituida para la accin administrativa, ejecutiva y civil a que hubiere lugar (art. 43 inc.
a) de la LACG), prueba de ello es que, segn advierte el art. 17 del DS 23318-A,
Reglamento de la Responsabilidad por la Funcin Pblica, si en la evaluacin de los
informes de auditora interna o externa se advirtieran contravenciones al ordenamiento
jurdico administrativo por parte de los servidores o ex servidores pblicos, el Contralor
General de la Repblica podr emitir dictamen de responsabilidad administrativa, dictamen
que ser remitido a conocimiento del ejecutivo superior de la entidad respectiva, para que se
inicie el proceso interno en sus dos etapas sumarial y de impugnacin. Del mismo modo, de
conformidad con el art. 51 del DS 23318-A, referido a la responsabilidad civil, el dictamen
de responsabilidad civil tiene el valor de prueba preconstituida y contendr la relacin de los
hechos, actos u omisiones que supuestamente causaron dao econmico al Estado,
fundamentacin legal, cuantificacin del posible dao e identificacin del presunto o
presuntos responsables. La responsabilidad ejecutiva es determinada por el Contralor
General de la Repblica a travs del dictamen respectivo, previo el procedimiento
establecido en los arts. 34 y siguientes del DS 23318-A.
Precisada la importancia de los informes de auditora, resulta necesario sealar que por
previsin expresa del 28 inc. b) de la LACG, se establece como garanta la presuncin de
licitud de las operaciones y actividades realizadas por todo servidor pblico, mientras no se
demuestre lo contrario, garanta que por su importancia se suma a los postulados que
orientan todo proceso, como los principios de legalidad, tipicidad y debido proceso; en cuya
virtud todo proceso de control debe partir de dicha presuncin.
En este contexto, la potestad de investigacin de los rganos de control fiscal debe ser
ejercida en el modo de la Constitucin Poltica del Estado y las leyes de la Repblica,
asegurando las garantas y derechos de todo servidor pblico. Al respecto el art. 7.II. inc. e)
del EFP prev como derecho de todo servidor el de recibir y conocer informacin oportuna
de las autoridades institucionales sobre aspectos que puedan afectar el desarrollo de sus
funciones. El inc. d) del mismo artculo, dispone el derecho a representar por escrito, ante la
autoridad jerrquica que corresponda, las determinaciones que se juzguen violatorias de
alguno de sus derechos. Consiguientemente, todos los actos de verificacin y de control
necesarios a fin de evaluar la actuacin del servidor pblico respecto a la probable
concurrencia de actos, hechos u omisiones que impliquen responsabilidad en el funcionario
deben ser desarrollados en funcin de la indicada presuncin, que deviene del principio de
presuncin de inocencia, constituyndose en una verdadera garanta para todo funcionario
pblico, sin perjuicio de respetar y velar por el resguardo de los dems derechos y garantas
al que todo procedimiento investigativo debe sujetarse, conforme previene el art. 5 del
Cdigo de Procedimiento Penal (CPP).
Ahora bien, conviene precisar que el resultado final de una auditoria gubernamental es un
dictamen, el cual puede encontrar indicios de responsabilidad de distinta naturaleza, as sea
civil, penal o administrativa; empero, la determinacin de la existencia o no de la
responsabilidad corresponde al rgano correspondiente, as en caso de que se identifique
responsabilidad penal, corresponder a las autoridades jurisdiccionales determinarla por
medio de un proceso penal; de igual forma, cuando se identifiquen indicios de
responsabilidad civil, corresponde a un proceso coactivo fiscal su determinacin, siendo el
dictamen de responsabilidad civil emitido por el Contralor General de la Repblica slo una
prueba susceptible de ser desvirtuada.
En este entendimiento, si bien resulta evidente que los informes de auditora son opiniones
tcnico-jurdicas que no constituyen normas ni verdades jurdicas inamovibles, por lo que,
sometidas al proceso coactivo fiscal o al proceso penal, administrativo o ejecutivo, admiten
prueba en contrario y que el dictamen de responsabilidad constituye una opinin que no
juzga ni condena a nadie, sino que tiene la finalidad de que la entidad inicie la accin legal
que corresponda en la que los presuntos involucrados podrn hacer valer sus excepciones o
descargos; sin embargo, es necesario subrayar que del acto administrativo de auditora
emergen las presuntos indicios de las responsabilidades sealadas, en razn de que el mismo
es desplegado con la finalidad de evaluar y controlar la actuacin del servidor sujeto a
control, para cuyo efecto, se inicia un proceso investigativo de anlisis y verificacin sobre
su gestin, evaluando el grado de cumplimiento y eficacia prestada. Para tal efecto, en la
ejecucin de la auditora los encargados de la misma estn facultados a acceder a toda la
documentacin necesaria para efectuar el control, puesto que de acuerdo con lo previsto en el
art. 36 de la LACG, todo servidor pblico o ex servidor de las entidades del Estado y
personas privadas con relaciones contractuales con el Estado cuyas cuentas y contratos estn
sujetos al control posterior, auditora interna o externa, quedan obligados a exhibir la
documentacin o informacin necesarias para el examen y facilitar las copias requeridas,
inclusive podrn solicitar la entrega requerida a travs de orden fiscal. En suma, la potestad
de investigacin de los rganos de control fiscal resulta ilimitada a fin de verificar la
concurrencia de actos, hechos u omisiones que impliquen indicios de responsabilidad;
empero, esta facultad deber ser ejercida en los trminos de la Constitucin y las leyes, lo
que implica actuaciones transparentes que sean llevadas sin lesin a los derechos y garantas
de quien se encuentre investigado o sujeto a control de su actividad funcionaria.
El debido proceso tiene como su componente esencial el derecho a la defensa, el cual ha sido
consagrado de manera autnoma en el pargrafo II del art. 16 de la CPE, sealando que ste
es inviolable, y que sido entendido por la jurisprudencia de este Tribunal en su SC
1534/2003-R, de 30 de octubre, como:(...) la potestad inviolable del individuo a ser
escuchado en juicio presentando las pruebas que estime convenientes en su descargo,
haciendo uso efectivo de los recursos que la ley le franquea. Asimismo, implica la
observancia del conjunto de requisitos de cada instancia procesal en las mismas condiciones
con quien lo procesa, a fin de que las personas puedan defenderse adecuadamente ante
cualquier tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus derechos (...).
Del referido postulado se advierte que ste prescinde del procedimiento de aclaracin,
previsto en los arts. 39 y 40 del DS 23215, que posibilita que en el acto de auditora el
investigado y presunto implicado pueda formular las justificaciones, aclaraciones y
descargos que considere convenientes, vale decir, que el informe de auditora que determine
la existencia de indicios de posible responsabilidad penal o civil significativa, no podr ser
contrarrestado por las aclaraciones que pudiera presentar el investigado a efectos de
configurar un informe que contenga tanto las pruebas de cargo como descargo en el proceso
del control fiscal, suprimiendo toda posibilidad de acceso al servidor en el acto
administrativo de control y fiscalizacin, lo que conlleva a concluir que el informe de
auditora sustentado nicamente con la recoleccin de las pruebas de cargo obtenidas por las
unidades de control de auditoria, sin un margen de posibilidad a que el presuntamente
implicado en indicios de responsabilidad penal o civil pueda presentar los descargos que
considere convenientes a fin de explicar y justificar su actuacin, contraviene el principio de
presuncin de inocencia, por ende, quebranta la presuncin legal de la licitud de las
operaciones del servidor, teniendo en cuenta que el procedimiento de auditora estara
sustentado en la presuncin de culpabilidad del servidor al no permitirle presentar sus
descargos, y en suma, asumir defensa.
Por otra parte, con relacin a que la norma impugnada lesionara el derecho de recurrir el
fallo, corresponde dejar establecido que tal aseveracin no es evidente, puesto que en el
procedimiento de auditora no se est frente a una resolucin propiamente dicha que
determine y establezca la responsabilidad civil o penal para que la misma sea impugnada,
por cuanto es en las instancias judiciales en la que se determinar este extremo, teniendo en
cuenta que el derecho a la doble instancia constituye el derecho de recurrir del fallo ante juez
o tribunal superior.
Por ltimo, dado que tambin se denuncia la vulneracin del art. 228 de la CPE, conviene
sealar que la jurisprudencia de este Tribunal, refirindose a los mandatos inmersos en dicho
artculo, y la forma en que pueden ser lesionados; ha establecido en la SC 0019/2005 de 7 de
marzo, que La norma consignada en esta disposicin constitucional proclama dos principios
fundamentales: a) el principio de la supremaca constitucional, que consiste en que el orden
jurdico y poltico del Estado est estructurado sobre la base del imperio de la Constitucin
que obliga por igual a todos, los gobernantes y gobernados; y b) el principio de la jerarqua
normativa, que consiste en que la estructura jurdica de un Estado se basa en criterios de
niveles jerrquicos que se establecen en funcin de sus rganos emisores, su importancia y el
sentido funcional. Significa que se constituye una pirmide jurdica en la que el primer lugar
o la cima ocupa la Constitucin como principio y fundamento de las dems normas
jurdicas.
Ahora bien, las normas constitucionales analizadas, segn ha establecido la jurisprudencia
constitucional pueden ser violentadas en determinados supuestos que este Tribunal ha
especificado en la SC 0022/2006 de 18 de abril, sealando lo siguiente: () respecto a las
normas del art. 228 de la CPE, que el recurrente acusa de violentadas por la norma
impugnada, se debe sealar que su mandato instituye los principios de supremaca
constitucional y jerarqua normativa; por tanto, un precepto vulnera su contenido cuando
pretende en forma expresa suplantar dichos principios de una de las siguientes formas: i)
disponer la aplicacin de una ley u otra norma de inferior jerarqua con preferencia a la
Constitucin Poltica del Estado; y ii) que una norma inferior sea aplicada en detrimento de
una de rango superior, as; que un decreto determine su aplicacin con predileccin a una
ley, y sucesivamente.
En el caso presente, no existe vulneracin normativa a los principios consagrados por el art.
228 de la CPE, porque la norma impugnada objeto de control no dispone que se los
desconozca o inaplique, en cuyo mrito no se advierte vulneracin de dicho precepto
constitucional.
Por todos los fundamentos expuestos, se debe declarar la inconstitucionalidad del art. 50 del
DS 23215, por ser contrario a los derechos a la presuncin de inocencia y a la defensa,
previstos en los arts. 16.I y II de la CPE.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional en virtud de la jurisdiccin que ejerce por mandato de los arts.
120.1 de la CPE; arts. 7 inc. 1), 54 y ss. de la LTC, resuelve:
Expediente: 2006-15177-31-RII
Materia: Recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad
Manifiesta, que el precepto legal impugnado textualmente seala lo siguiente: Art. 50. A
solicitud de la unidad de auditoria o de oficio, el servicio legal de la Contralora General de
la Repblica, mediante informe fundamentado, podr recomendar cuando advierta la
existencia de indicios de posible responsabilidad penal o responsabilidad civil significativa o
con la finalidad de evitar la consumacin de dao econmico grave al Estado, prescindir del
procedimiento de aclaracin de los informes de auditoria. Podr igualmente evaluar para
efectos de control posterior los informes de las unidades legales del sector pblico que
recomendaron se prescinda de dicho procedimiento.
Asevera, que por su parte, el art. 16 de la CPE, precepta que: I. Se presume la inocencia
del encausado mientras no se pruebe su culpabilidad. II. El derecho de defensa de la persona
en juicio es inviolable. III. Desde el momento de su detencin o apresamiento, los detenidos
tienen derecho a ser asistidos por un defensor. IV. Nadie puede ser condenado a pena alguna
sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal, ni la sufrir si no ha sido
impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe
fundarse en una Ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean
ms favorables al encausado.
Manifiesta, que para el caso concreto, la norma establecida en el art. 50 del DS 23215, que
demanda de inconstitucionalidad, representa una arbitrariedad, y as resulta fcil acusar o
condenar a una persona sin que sepa de qu se le acusa, sin que se le permita asumir defensa
y partiendo de un preconcepto de culpabilidad. Sin embargo, el debido proceso no slo es un
derecho subjetivo, sino un principio de dimensin institucional, por lo que su aplicacin se
extiende ms all de la sede jurisdiccional y es reclamable frente a la actuacin de cualquier
rgano pblico.
Por ltimo, seala que pese a que lo anteriormente anotado expresa la irrenunciabilidad al
ejercicio de derechos y garantas constitucionales esenciales, es oportuno recordar que una
restriccin al ejercicio de tales derechos y garantas fundamentales slo puede hacrselo a
travs de una Ley, pero no as por una disposicin del Poder Ejecutivo, en respeto al
principio de jerarqua normativa, que establece que una norma situada en un rango inferior
no puede oponerse a otra de superior rango, conforme determina el art. 228 de la CPE;
consecuentemente, en el marco constitucional sealado, se debe considerar la priorizacin
del principio pro homine, ya que a partir de ste se pone de manifiesto y de forma
incontrastable la inconstitucionalidad del art. 50 del DS 23215, de 22 de julio de 1992,
precepto que se constituye en una restriccin de los derechos y garantas reconocidos por la
Constitucin Poltica del Estado.
I.2.Peticin
POR TANTO
Al otros 3.- Tngase por domicilio procesal la Oficina de Notificaciones de este Tribunal.
Regstrese y notifquese.
COMISIN DE ADMISIN