FACULDADE QUIRINPOLIS

CURSO DE DIREITO

MARLA NBIA OLIVEIRA SOUZA

INFANTICDIO: CONCURSO DE PESSOAS

QUIRINPOLIS
2015
 MARLA NBIA OLIVEIRA SOUZA

INFANTICDIO: CONCURSO DE PESSOAS

Trabalho de Concluso de Curso apresentado Banca

Examinadora da Faculdade Quirinpolis, como parte
dos requisitos para aprovao em TCC e obteno do
ttulo de Bacharel, Curso de Direito da Faculdade
Quirinpolis.
Orientador (a): Prof. Dr. Hebertom Duarte de Sousa .

QUIRINPOLIS
2015
 FACULDADE QUIRINPOLIS

MARLA NBIA OLIVEIRA SOUZA

Infanticdio: Concurso de Pessoas. TCC apresentado Faculdade Quirinpolis, curso de

Direito Bacharelado para obteno do grau de bacharel em Direito.

TCC defendido e aprovado em ____de_________de 2015, pela Banca Examinadora

constituda pelos professores:

Banca Examinadora

_____________________________________
Prof. Esp. Hebertom Duarte de Sousa .
Faculdade Quirinpolis
ORIENTADOR

______________________________________
Prof.
Faculdade Quirinpolis
EXAMINADOR

______________________________________
Prof.
Faculdade Quirinpolis
EXAMINADOR
 LISTA DE SIGLAS

CP- Cdigo Penal Brasileiro

FAQUI- Faculdade Quirinpolis
 RESUMO

Este presente trabalho focaliza alguns dos principais pontos quanto ao Direito Penal
Brasileiro. Assunto bastante discutido no meio jurdico e social, por se tratar de um crime
cometido contra a vida. Trata-se de um homicdio cometido pela me contra seu prprio filho,
nascente ou recm-nascido, sob a influncia do estado puerperal, classificado por infanticdio.
Assim este trabalho procura analisar a questo da ocorrncia de concurso de pessoas neste
crime imposto, tendo por base entendimentos doutrinrios e o ordenamento jurdico
brasileiro. Isto por existir vrias divergncias em relao a penalidades que so impostas ao
coautor ou partcipe do crime evidente.

Palavras-chave: Infanticdio. Estado puerperal. Concurso de pessoas. Penalizaes.

 ABSTRACT

This present work related some of the change that when the Direit Penal Brazilian. Assunt
bastant discussion in the juridical the society, has show that for crime attack of the was
vid.That of the homicide can attack the mother of the was personal since, nascent inthe recen
nascent, the puerperal state influence, classificad to the infanticide.Whit the work, analysis
question the ocorrenc of the concourse of with a third person this crime, had as base
entendiment doctrinal the Brazilian Juridical ordainment. Issue of exist divergences relacion
by the penalities has shown that impost of the co-responsibility the participe of the crime
evident.

Keywords: Infanticide; puerperal state; people's concourse; penalities.

 SUMRIO

PALAVRAS INICIAIS...........................................................................................................08
1 DO CRIME DE INFANTICDIO......................................................................................10
1.1 Disposies histricas.........................................................................................................10
1.2 Conceito legal e doutrinrio................................................................................................12
1.3 Classificao jurdica do crime...........................................................................................14
1.4 Sujeitos do crime.................................................................................................................16
1.4.1 Sujeito ativo.....................................................................................................................16
1.4.2 Sujeito passivo.................................................................................................................18
1.5 Elementares do tipo penal...................................................................................................18
1.5.1 Estado puerperal...............................................................................................................18
1.5.1.1 Conceito........................................................................................................................19
1.5.1.2 Influncia do estado puerperal......................................................................................20
1.5.2 Elemento temporal...........................................................................................................22
1.5.3 Objeto jurdico do crime..................................................................................................23
1.6 Prova de vida.......................................................................................................................23
1.7 Consumao e tentativa......................................................................................................25
2 DO CONCURSO DE PESSOAS........................................................................................27
2.1 Disposies gerais...............................................................................................................27
2.2 Requisitos para o concurso de pessoas...............................................................................29
2.3 Autoria................................................................................................................................31
2.3.1 Formas de autoria.............................................................................................................32
2.4 Participao........................................................................................................................ 34
2.5 Concurso de pessoas em crimes omissivos e em crimes culposos.....................................36
3 DO CONCURSO DE PESSOAS NO CRIME DE INFANTICDIO..............................38
3.1 Disposies gerais...............................................................................................................38
3.2 Comunicabilidade das elementares e circunstncias..........................................................40
3.3 Posicionamentos doutrinrios acerca da penalizao dos coautores e partcipes do crime
de infanticdio...........................................................................................................................41
3.4 Soluo da problemtica.....................................................................................................42
PALAVRAS FINAIS..............................................................................................................44
REFERNCIAS BIBLIOGRFICA....................................................................................46
WEBGRAFIA..........................................................................................................................52
 PALAVRAS INICIAIS

O presente trabalho trata-se do crime de infanticdio, este previsto no artigo 123 do

Cdigo Penal Brasileiro, onde se trata de uma hiptese de homicdio privilegiado, tendo por
sujeito ativo a autora no caso a me, e o sujeito passivo a nascente o recm-nascido.
O crime de infanticdio trata-se de um delito autnomo, que cometido pela me sob
influncia do estado puerperal, logo aps o parto ou durante, sendo punido em decorrncia da
prtica deste delito. Podendo ser tambm responsabilizado por infanticdio os coautores ou
partcipes que auxiliarem na execuo de tal delito.
O trabalho visa a responder se justo os coautores ou partcipes responderem por
infanticdio, no concurso de pessoas?
vrios entendimentos em relao ao concurso de pessoas, no crime de infanticdio,
onde alguns no admite o concurso de pessoas por acharem ser injustos a autora que mata o
prprio filho por influncia puerperal, e os coautores ou partcipes responderem de forma
igual no caso por infanticdio. E outros entendem ser justo a aplicao de forma igualitria.
A principal finalidade deste trabalho chegar em uma concluso buscando a forma
mais justa para a penalizao dos coautores ou partcipes que de alguma forma auxiliam a
autora a cometer o crime de infanticdio.
Metodologicamente, este trabalho adotou o tipo de pesquisa bibliogrfico, com base
em entendimentos doutrinrios sobre determinado tema, estes direcionados a injusta
penalizao de forma igual aos coautores ou partcipes e autora.
Para melhor entendimento referente ao assunto, que bastante discutido e polmico,
este trabalho ser dividido em captulos.
No primeiro captulo, trata-se de uma anlise quanto ao crime de infanticdio, seu
conceito, um breve relato histrico referente ao assunto, alm de dispor sobre as elementares
do tipo penal e os sujeitos do crime evidenciado.
O segundo captulo dispe de forma geral sobre o concurso de pessoas este previsto
nos artigos 29, 30 e 31 do Cdigo Penal Brasileiro, apresentando os requisitos para que haja o
concurso, a autoria e a participao.
J no terceiro e ltimo captulo, trata-se do concurso de pessoas referente ao crime de
infanticdio, impondo entendimentos doutrinrios acerca das penalidades aos coautores e
partcipes.

8
 E por fim, ser apresentado concluses relacionado ao tema com base no
entendimento e aprendizagem, apresentando entendimentos direcionadas ao raciocnio de tal
tema, que bastante discutido e polmico.

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 CAPTULO I

1 DO CRIME DE INFANTICDIO

1.1 Disposies histricas

No decorrer dos anos, est havendo muitas mudanas em relao como os pais esto
se dando com as mortes dos prprios filhos recm-nascidos. Nos tempos passados as maiores
vtimas eram crianas do sexo feminino pois os pais buscavam uma supremacia no grupo, e
estes no poderia ser mulher.
Na antiguidade, no tempo dos gregos dos espartanos, quando as crianas nasciam
elas eram examinadas pelos ancios, onde se estes acharem as crianas fracas e se no caso as
crianas de sexo masculino tivessem algum defeito, elas eram sacrificadas, eram jogadas do
alto do monte Taigeto. As crianas que eram consideradas fortes, os homens eram entregues
para suas mes at os sete anos de idade, onde a partir dessa idade era entregue para o Estado,
onde recebia uma educao cvica belicosa.
O Direito Romano, eram impostas penas bastantes severas as mes que matassem
seus filhos recm-nascidos, umas dessas penalidades eram a pena de morte. E o pai que
praticava este mesmo delito no eram punidos. Certas vezes devido escassez de alimentos,
os prprios soldados ou agentes da autoridade matavam os recm-nascidos, por ordem do rei,
na maioria das vezes do sexo feminino. Conforme ensina Gonalves (2009, p.263) que, no
primitivo direito romano somente a me era incriminada. O pai, em virtude do jus vitae ac
necis sobre os filhos, no cometia qualquer crime se matasse o filho acabado de nascer.
Haviam tambm algumas tribos brbaras que aceitavam a prtica do infanticdio por
motivo que assim ia haver um controle em relao a comida da populao, iria ter o controle
administrativo.
Os Gregos permitiam o sacrifcio das crianas em qualquer momento desde que
essas possuem alguma deformidade, no se levando em conta o direito vida.
Com o Cristianismo, se passou a ser crime gravssimo, isto conforme os prismas
religiosos, onde passaram a considerar que ningum tinha direito de dispor sobre a vida e a
morte de ningum, ainda mais uma criana que no possui defesa prpria, passando assim a
ser castigado quem cometesse o infanticdio com pena de morte.
No Direito Germnico, o infanticdio era considerado apenas a morte do filho pela
me.

10
 Na poca medieval no havia diferena entre o crime de infanticdio e de homicdio,
assim, as penas eram severas, a gravidade se dava pelo crime ser uma violao da lei da
natureza e do dever de proteo aos filhos, e pelas condies que se encontrava a vtima, um
exemplo dessas penalidades que se a me matasse o prprio filho a mesma era condenada
morte, ou a cegueira, onde nesta poca o marido que tambm mandava cometer tal crime era
penalizado da mesma forma.
No Cdigo de 1810, o infanticdio era equiparado ao parricdio e a pena aplicada a
pena de morte. Em 1830, com o Cdigo Criminal, impunha que a me que matasse o prprio
filho recm-nascido para que oculte sua honra, era penalizada com priso com trabalho de um
a trs anos. Como cita os artigos 197 e 198, do Cdigo Criminal de 1830:

Art 197. Matar algum recm-nascido.

Pena de priso por trs a doze anos.
Art 198. Se a prpria me matar o filho recm-nascido para ocultar a sua
desonra.
Pena priso com trabalho por 1 a 3 anos.

Com o Cdigo Penal de 1890, impe o privilgio no crime de infanticdio,

equiparando o mesmo com o crime de homicdio, mas no aplicando qualificadoras, por haver
o privilgio. Era considerada, um crime por motivo de honra. Assim, em 1890, o Cdigo
Penal em seu artigo 298 dispunha:

Matar recm-nascido, isto , infante nos primeiros sete dias de seu nascimento,
quer empregando meios diretos e ativos, quer recusando vtima os cuidados
necessrios manuteno da vida e a impedir sua morte.
Pena: priso celular por 6 a 24 anos.

Portanto, os cdigos de 1830 e de 1890, tratam o crime de infanticdio do mesmo

modo que o homicdio, at mesmo na aplicao da pena.
Em 1901, a me que praticasse o infanticdio e at mesmo quem participasse,
ajudasse na prtica do mesmo eram penalizados pelo crime de homicdio. J em 1941, o
responsvel pelo infanticdio era penalizado com uma priso de trs a dez anos e mais multa
podendo chegar a dois milhes de francos (moeda da poca ).
At os dias atuais, existe tradies, onde acreditavam que se a me nas vsperas da
criana nascer, tiver um sonho mau, considerado de ruim pressgio, sacrificando a criana
logo que recm-nascida, esta tradio adotada pelos ndios Bororos.
Atualmente, em nossa legislao foi adotada no crime de infanticdio o biopsquico
do estado puerperal, onde assim a me que praticar tal conduta estar em condies de algum

11
trauma psicolgico, tendo uma atenuante em relao ao cometimento da infrao.
Como se evidencia no artigo 123 do Cdigo Penal Brasileiro atual, in verbis:

Infanticdio
Art.123. Matar, sob influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps.
Pena deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.

Assim, como se v evidente a evoluo do crime de infanticdio bastante

diversificada havendo casos, mas severos e outros mais brandos. Mas sempre a punio em
relao a quem prtica o infanticdio.

1.2 Conceito legal e doutrinrio

O crime de infanticdio, previsto em nosso ordenamento jurdico, no artigo 123 do

Cdigo Penal Brasileiro, dispe:

Infanticdio
Art.123. Matar, sob influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o
parto ou logo aps.
Pena deteno, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.

Assim, como no homicdio e outros delitos previsto no CP, o bem jurdico tutelado
o direito vida da pessoa humana, neste caso o direito a vida do recm-nascido. O
infanticdio deve ser cometido durante ou logo aps o parto pela prpria me, se o crime for
cometido fora do estado puerperal a me no responder por infanticdio e sim por homicdio.
Em relao ao crime de infanticdio vrios conceitos em questo, para Mirabete
(2001, p.88): O infanticdio seria, na realidade, um homicdio privilegiado, cometido pela
me contra o filho em condies especiais.
Para que se configure o infanticdio necessrio que o feto nasa com vida, e que a
me esteja sob influncia do estado puerperal, para que pratique a infrao.
Para Capez, infanticdio:

Trata-se de uma espcie de homicdio doloso privilegiado, cujo privilegium

concedido em virtude da influncia do estado puerperal sob o qual encontra a
parturiente. que o estado puerperal, por vezes, pode acarretar distrbios
psquicos na genitora, os quais diminuem a sua capacidade de entendimento ou
auto-inibio, levando-a a eliminar a vida do infante (FERNANDO CAPEZ,
2009, p.114)

12
 Greco, j afirma:

Percebe-se que se trata, na verdade, de uma modalidade especial de homicdio,

que cometido levando-se em considerao determinadas condies particulares
do sujeito ativo, que influenciado pelo estado puerperal, em meio a certo espao
de tempo, pois que o delito deve ser praticado durante o parto ou logo aps
(ROGRIO GRECO, 2009, p.217)

Greco (2009, p.217) tambm afirma em suas lies, o infanticdio um delito

autnomo, razo pela qual tudo que estiver contido em seu tipo ser considerado elementar, e
no circunstncia.
Segundo Nucci, o conceito de infanticdio bem simples, afirma:

O infanticdio trata-se do homicdio cometido pela me contra seu filho, nascente

ou recm-nascido, sob a influncia do estado puerperal. uma hiptese de
homicdio privilegiado em que, por circunstncias particulares e especiais, houve
por bem o legislador conferir tratamento mais brando a autora do delito,
diminuindo a faixa de fixao da pena (GUILHERME DE SOUZA NUCCI,
2008, p.611).

Com base neste entendimento, passou a analisar os critrios psicolgicas da me, e a

presena do estado puerperal, para que se tenha o privilgio deste crime que visto como um
homicdio privilegiado. Ao contrrio de legislaes anteriores, que o principal ponto que
concretizava o delito evidenciado seria a proteo a honra da mulher.
O estado puerperal, como j disposto um dos elementos essenciais para o crime de
infanticdio. Segundo Capez:

[...] perturbaes, que acometem as mulheres, de ordem fsica e psicolgica

decorrentes do parto. Ocorre, por vezes, que a ao fsica deste pode vir a
acarretar transtornos de ordem mental na mulher, produzindo sentimentos de
angstia, dio, desespero, vindo ela a eliminar a vida de seu prprio filho
(FERNANDO CAPEZ, 2007, p.103).

No entendimento de Nucci, considera que o estado puerperal, um comportamento

normal a todas as mes, onde por vrias vezes no traz risco ao recm-nascido, mas por outras
vezes traz uma alterao maior trazendo riscos, assim afirma:

[...] o estado que envolve a parturiente durante a expulso da criana do ventre

materno. H profundas alteraes psquicas e fsicas, que chegam a transtornar a
me, deixando-a sem plenas condies de entender o que est fazendo. uma
hiptese de semi-imputabilidade que foi tratada pelo legislador com a criao de
um tipo especial. O puerprio o perodo que se estende do incio do parto at a
13
 volta da mulher s condies pr-gravidez. Como toda me passa pelo estado
puerperal algumas com graves perturbaes e outras com menos -,
desnecessria a percia (GUILHERME DE SOUZA NUCCI,2007, p. 565).

A maioria dos casos cometido por mulheres solteira, ou abandonadas por seus
companheiros, ou por muitas vezes no tem o apoio moral de seus familiares, por isso se o
conceito fisiopsicolgico, no caso o estado puerperal, eliminando a posio da proteo a
honra da mulher.
Ento para que haja a tipificao do crime de homicdio, deve apresentar critrios
indispensveis, por consequncia a concesso de outro crime, esses critrios esto evidentes
no artigo 123 do CP de forma clara, onde so a me, matar o prprio filho, agir sob estado
puerperal, durante ou logo aps o parto, se por algum motivo no possuir algum destes
requisitos no se configurar o crime de infanticdio.
Portanto, o infanticdio um delictum exceptum, por possuir requisitos
indispensveis estes apresentados no pargrafo anterior. Onde se concedida o infanticdio,
ser tratada em condio diferenciada dos outros delitos cometidos, previsto em nossa
legislao atual. Quanto a esta questo a jurisprudncia se posiciona:

A me que, sob a influncia do estado puerperal, durante o parto ou logo aps,

mata o prprio filho, comete inequivocamente o crime que se convencionou
chamar de delictum exceptum punido na legislao vigente, qualitativa e
quantitativamente, com penas muito mais brandas que as do homicdio (Revista
dos Tribunais, vol.n. 161, p. 60).

Deve se analisar tambm para que haja a concesso do crime de infanticdio os

sujeitos e o momento da prtica da infrao. No caso, o sujeito ativo a prpria me, o sujeito
passivo, a criana recm-nascido, e quanto ao momento da prtica do delito, esta deve ser
apenas durante ou logo aps o parto. Se por acaso houver o concurso de pessoas, o sujeito
ativo, alm da me pode ser o coautor e partcipe.
Assim, se conclui que o infanticdio se trata de um delito privilegiado, onde a
conduta da autora do crime em destaque mais branda do que outras penalidades impostas a
quem comete outro crime contra o bem jurdico tutelado no caso a vida da pessoa humana.

1.3 Classificao jurdica do crime

Conforme entendimentos de doutrinadores, o crime de infanticdio, se classifica

sendo:
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1- crime prprio
2 crime de forma livre
3 crime comissivo
4 crime material
5 crime instantneo de efeitos permanentes
6 crime de dano
7 crime unissubjetivo
9 crime progressivo

Os crimes prprios so aqueles que s podem ser cometidos por uma determinada
categoria de pessoas, o infanticdio um crime prprio pois o mesmo s pode ser cometido
pela me, e a mesma deva estar sob influncia do estado puerperal, quando vier a matar seu
filho.
J em relao ao resultado, considerado crime de dano, isto porque s se consuma
com a leso do bem jurdico tutelado, no caso a vida, a vida da criana.
considerado como crime material, pois necessrio a produo para a
consumao, preciso verificar o resultado, a morte da criana, para que assim consuma o
infanticdio.
Crime comissivo, pois prev um comportamento positivo, uma ao, esta que traz
por resultado a morte de seu prprio filho.
Tambm classificado por crime instantneo, isso em decorrncia que a consumao
se d em certo momento, no tendo como prolongar o resultado, sendo este resultado
permanente e irreversvel.
Trata-se tambm de um crime de ao livre, pois, pode ser praticado de vrias
formas, chegando ao resultado pretendido.
crime unissubjetivo, pois pode ser praticado por uma s pessoa, no caso a me
sobre o prprio filho.
denominado crime plurissubsistente, pois se perfaz com vrios atos, possui
possibilidade de percorrer, as fases do iter criminis.
E por fim trata-se de um crime progressivo, aquele que ocorre quando da conduta
inicial que realiza um tipo de crime o agente passa a ulterioratividade, realizando outro tipo de
crime, de que aquele etapa necessria ou elemento constitutivo.
1.4 sujeitos do crime

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1.4.1 Sujeito ativo

Como j foi evidenciado anteriormente, o infanticdio um crime que s pode ser

cometido pela prpria me sob influncia de seu estado puerperal, apesar que a entendimentos
que concordam com a possibilidade do concurso de pessoas neste delito.
Considera-se sujeito ativo aquele que pratica o fato descrito na norma penal.
Portanto no crime evidente, o sujeito ativo a autora do delito no caso a me, e
assim, considerado crime prprio, pois, s pode ser cometido por agente especial. Segundo
Damsio (2010, p. 139), cuida-se de um crime prprio, uma vez que no pode ser cometido
por qualquer autor.
Assim, o infanticdio de autoria limitada, podendo cometer a conduta delituosa
apenas a parturiente, que esteja no estado puerperal, caracterizando o sujeito ativo. Se
qualquer pessoa que no seja a genitora, ou mesmo ela, mas que no esteja sob influncia do
estado puerperal, cometer a conduta incriminadora do artigo 123 do Cdigo Penal Brasileiro,
responder pelo crime de homicdio.
Neste caso, o sujeito ativo conforme exposto na norma jurdica, limitada a me, a
parturiente, sob o prprio filho recm-nascido, alm do critrio fisiopsicolgico, que se trata
da influncia do estado puerperal, no deixando dvida que o sujeito ativo seja a prpria me.
A nossa legislao adota o critrio que apenas a me pode ser sujeito ativo, na
prtica da conduta do infanticdio, assim como na Bolvia, Colmbia, Mxico, Peru e
Portugal.
Mas conforme a legislao adotada na Argentina, Chile e Uruguai, pode ser
considerado sujeito ativo todas aquelas pessoas que possui ligao ntima com a vtima, estes
previsto no tipo penal, podendo estes serem a me, o pai ou at mesmos outros parentes que
sejam prximos a me.
E por ltimo, a legislao adotada a pela Repblica Dominicana, onde entende que
qualquer pessoa que vir cometer a conduta incriminadora, ser sujeito ativo.
Portanto existe vrios entendimentos em relao ao sujeito ativo, mas como cita
nossa legislao, o sujeito ativo a prpria me que esteja sob influncia do estado puerperal.

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1.4.2 Sujeito passivo

Em relao ao sujeito passivo, a vtima sendo o nascente o recm-nascido, onde

para se configurar o delito basta que a criana nasa com vida. Sendo assim, indispensvel
que haja a comprovao de que o recm-nascido que foi morto pela prpria me, nasceu com
vida.
O sujeito passivo titular principal para que constitua o crime, na lei penal
incriminadora. No infanticdio o bem protegido pela norma o direito vida, sendo o titular,
o filho nascente ou recm-nascido.
Conforme redao do Cdigo Penal diz: Art. 123 Matar, sob a influncia do
estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps.
Podendo assim, conforme o disposto o crime acontecer durante o parto ou logo aps,
ocorrendo em relao nascente ou ao recm-nascido.
Segundo entendimento de Fragoso (1999, p. 156), em relao ao feto, durante o
parto, no se exige vida extrauterina autnoma, mas to-somente a existncia de vida
extrauterina biolgica , que se comprova em geral pela circulao sangunea.
Sendo que Bitencourt, concorda com tal posio e afirma:

Assim, a vida extra-uterina autnoma do neonato deixou de ser condio

indispensvel do infanticdio, sendo suficiente a vida biolgica, que pode ser
comprovada pelos batimentos cardacos, pela circulao sangunea ou qualquer
outro critrio admitido pela cincia mdica (CEZAR ROBERTO
BITENCOURT, 2010, p.145).

Para que configure o infanticdio necessrio que o neonato nasa vivo, no

importando sua capacidade de sobreviver. Pois a lei, protege a vida, independente se esta
visivelmente precria, e com durao previsvel.
Sendo a vida uma caracterstica principal para que configure o delito, sendo
necessrio o neonato ou recm-nascido nascer com vida, para que seja o sujeito passivo do
crime de infanticdio. Assim afirma Magalhes Noronha:

Prescinde o delito da vitalidade, ou seja, capacidade de viver fora do seio

materno, adaptao as condies regulares da vida exterior. Consequentemente
um recm-nato invivel sujeito passivo do crime (E. MAGALHES
NORONHA, 1991, p. 44)

E mais adiante acrescenta: Ainda que disforme ou monstruoso, o neonato goza de

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tutela legal. Nem h razo, em uma sociedade civilizada, para exclu-lo dessa proteo.
(E.MAGALHES NORONHA, 1991.p. 44).

Portanto, para que se configure o infanticdio imprescindvel que no momento da

conduta, houve vida no titular da ao incriminadora. Sendo que se o produto da concepo
no momento da conduta for natimorto, se configurar crime impossvel por impropriedade do
objeto (art.17, CP), no sendo punida a conduta.

1.5 Elementares do Tipo Penal

1.5.1- Estado puerperal
1.5.1.1- Conceito

O estado puerperal, se no houver no se configurara o infanticdio, mas sim o

homicdio. Assim, o estado puerperal normal em todas as mulheres, trata-se de uma
condio psicolgica fora da normalidade em decorrncia do parto, onde leva a me a cometer
atos como o assassinato do prprio filho, que em seu estado normal no cometeria.
Este perodo vai do deslocamento e expulso da placenta at a volta do organismo da
mulher como era antes da gravidez.
Segundo Nucci, considera estado puerperal:

[...] o estado que envolve a parturiente durante a expulso da criana do ventre

materno. H profundas alteraes psquicas e fsicas, que chegam a transtornar a
me, deixando-a sem plenas condies de entender o que est fazendo
(GUILHERME DE SOUZA NUCCI, 2008, p. 612).

Na maioria das vezes o estado puerperal mais aguado, provocando reaes

diversas no normais, que trazem alucinaes e outros efeitos, acontece isto com mais
frequncias com as mes que por algum motivo tem uma gravidez indesejada, ou no possui o
apoio dos familiares.
Pode apresentar quatro formas em relao ao estado puerperal, um deles em relao
ao estado puerperal de no produzir mudanas no estado da mulher, configurando assim, o
homicdio simples. Quando causar perturbaes psicossomticas que vir por consequncia
violncia contra seu prprio filho, ocorrer o infanticdio.
Quando em decorrncia do estado puerperal causar uma doena mental na
parturiente, hiptese de iseno de pena por motivo da inimputabilidade e por fim se causar

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perturbao na sade mental da genitora de forma que reduz a capacidade de entendimento,
haver apenas a diminuio da pena que for imposta a autora.
Sendo assim, para que caracterizar o crime de infanticdio deve ter a certeza, a prova
de que a conduta foi em decorrncia de alguma perturbao psquica.

1.5.1.2 Influncia do estado puerperal

No conceito de infanticdio, o critrio fisiopsicolgico passou a atrelar o tipo penal

influncia do estado puerperal, como um dos motivos determinantes do tipo penal.
Desclassificando o critrio de honra, com a inteno de resolver os problemas das injustias,
obtendo um critrio mais lgico e cientifico.
Damsio (2010, p.320) conceitua o estado puerperal como sendo o conjunto das
perturbaes psicolgicos e fsicas sofridas pela mulher em face do fenmeno do parto.
Portanto o estado puerperal est sempre presente em todo parto e permanece algum
tempo aps o mesmo. Nem sempre o estado puerperal acarreta uma perturbao psquica que
leve a me a matar o prprio filho. necessrio uma relao de causalidade entre a morte do
recm-nascido ou neonato e o estado puerperal.
Neste sentido, firme a jurisprudncia in verbis: Se no se verificar que a me tirou
a vida do filho nascente ou recm-nascido sob a influncia do estado puerperal, a morte
praticada se enquadrar na figura tpica do homicdio. ( RT 491/292)
E por fim, Mirabete dispe:

J se tem entendido, que a lei presume a existncia de uma perturbao psquico

especial, sendo necessria prova contrria para se descaracterizar o infanticdio,
uma vez que a influncia do estado puerperal efeito normal e corriqueiro de
qualquer parto, e dada a sua grande frequncia, dever ser admitida sem maiores
dificuldades (JULIO FABBRINE MIRABETE, RJTJESP 30/425; RT 655/272).

Para caracterizar a existncia da influncia do estado puerperal, na maioria das vezes

a mulher submetida a um exame pericial, para que constate o critrio exigvel na
caracterizao do delito, sendo que na maioria das vezes quando esse exame efetuado j se
passou muito tempo e a mulher no se encontra mais no estado puerperal, tendo assim que
levar em considerao informaes da prpria mulher e de testemunhas. Segundo a opinio de
Leite Fernandes:
A Jurisprudncia exige, portanto, a efetuao de exame na mulher, afim de ficar
constatado se, ao matar o filho, ela estaria sobre a influncia do estado puerperal.
Convm notar que o exame pericial, normalmente efetuado muito tempo aps o
19
 parto, dificilmente oferecer elementos seguros para negativa da existncia do
puerprio. O perodo de excitao e de delrio pode ser relativamente breve. Os
peritos, sero obrigados a valer-se principalmente de informaes da prpria
mulher e de testemunhas, que relataro o procedimento da gestante e suas
reaes durante e logo aps o parto. O exame puro e simples da purpera
oferecer parcos elementos, geralmente no fornece nenhum esclarecimento
(PAULO SERGIO LEITE FERNANDES, 1996, p. 121)

H alguns entendimentos que a dvida da existncia da influncia do estado

puerperal, assim, deve se levar em conta o in dubio pro ro. Sendo que outro entendem que
no possvel a dvida, entre o estado puerperal e a psicose puerperal, onde a esta psicose
est associada a uma doena mental preexistente, que agrava com o puerprio, trata-se de uma
anormalidade psquica, tendo neste caso uma imputabilidade, tendo a inexistncia de crime,
em decorrncia do agente culpvel, pois a psicose anula a capacidade de compreenso e
discernimento da parturiente.
Neste sentido, Helio Gomes entende:

As psicoses puerperais, consequentes ou concomitantes do puerprio. No se

trata da loucura puerperal de Marc, cuja nica manifestao seria o crime, mas
de uma verdadeira psicose toxi-infecciosa, acessos de mania ou melancolia,
reaes esquizofrnicas, etc. Me que mate o filho sob a influncia dessa psicose
e no sob a influncia do estado puerperal uma doente mental: enquadra-se no
art.26 do Cdigo Penal (HLIO GOMES, 1992, p.370-371).

Para Magalhes Noronha no importa a causa do delito, basta que o mesmo foi
praticado sob a influncia do estado puerperal, durante ou logo aps o parto, para configurar o
infanticdio aplicando se for necessrio o art. 26 do Cdigo Penal Brasileiro, afirma:

De qualquer forma, se o parto provocar perturbaes psquicas patolgicas, como

delrios, alucinaes etc., suprimindo inteiramente na mulher a capacidade de
entendimento ou determinao, no h, por que se impugnar o art.26. Diga-se o
mesmo acerca de seu pargrafo nico. Noutras palavras: no h razo para que o
infanticdio (e, pois, com a circunstncia elementar do estado puerperal), como
qualquer outro delito, fique fora do alcance das causas que excluem ou minoram
a imputabilidade (E. MAGALHES NORONHA, 1991, p.42).

Assim a influncia do estado puerperal na caracterizao do crime de infanticdio

indispensvel, pois a existncia do delito de infanticdio depende deste critrio.

1.4.2 Elemento temporal

Alm da influncia do estado puerperal, necessrio para configurar o crime de

infanticdio, o perodo em que isso ocorreu, conforme dispe Damsio:

20
 [...] No suficiente que a mulher realize a conduta durante o perodo do estado
puerperal. necessrio que haja uma relao de causalidade entre a morte do
nascente ou neonato e o estado puerperal. Essa relao causal no meramente
objetiva, mas tambm subjetiva. O CP exige que o fato seja cometido pela me
sob a influncia do estado puerperal (DAMSIO EVANGELISTA DE JESUS,
2010, p.139).

Anbal Bruno tambm expressa em relao ao limite temporal:

O fato tem de ocorrer dentro de determinada circunstncia de tempo, durante ou

logo aps o parto. Durante o parto, isto , no perodo que se estende desde o
momento em que comea o processo fisiolgico da expulso do feto, com a
dilatao do colo do tero e a ruptura da membrana amitica, at aquele em que
o ser nascente com os seus anexos eliminado do corpo materno. Logo aps o
parto, isto , dentro de um perodo de tempo de limitao imprecisa e para a
compreenso do qual preciso recorrer condio de que o fato se d sob a
influncia do estado puerperal (ANBAL BRUNO, 1962,p.150).

Ficando evidente que necessrio que a conduta seja realizada durante ou aps o
parto. Sendo que ocorrer antes do parto, configurara o crime de aborto, e se ocorrer logo aps
o parto ocorrer homicdio.
Portanto, pelo fato de nossa legislao no especificar de forma clara, o tempo que se
considera o logo aps o parto, se v na condio de analisar o estado puerperal e perodo
temporal, conjuntamente, fazendo ligao uma com a outra, como afirma Bitencourt:

Por fim, o fundamental de todo exposto, deve-se concluir, que nenhuma das
elementares nem a personalssima nem a temporal - pode ser avaliada
isoladamente. Ambas devem ser analisadas individualmente, evidente, mas
devem ser avaliadas conjuntamente. A elementar logo aps o parto s alcanar
seu verdadeiro sentido se estiver subordinada elementar anterior sob a
influncia do estado puerperal (CEZAR ROBERTO BITENCOURT, 2010,
p.148).

Assim, se houver todos os elementos indispensveis do crime de infanticdio, estes

impostos no artigo 123 do Cdigo Penal Brasileiro, configurar o crime evidenciado.
Alguns crimes este elemento no de mera importncia, mas para o delito de
infanticdio, de suma importncia, pois trata de um elemento indispensvel, a circunstncia
de tempo, durante ou logo aps o parto, onde se no estiver dentro deste perodo configura
homicdio.
A expresso logo aps no foi especificada legalmente, sendo analisada conforme
doutrinas de forma mais adequada e ampla. Portanto, tanto a elementar personalssima, a
influncia do estado puerperal, quanto a elementar temporal, de suma importncia e devem
ser avaliadas conjuntamente, pois esto interligadas e so critrios indispensveis no delito de
infanticdio.
21
 Como entende Bitencourt:

Por fim, o fundamental de todo exposto, deve-se concluir, que nenhuma das
elementares nem a personalssima nem a temporal - pode ser avaliada
isoladamente. Ambas devem ser analisadas individualmente, evidente, mas
devem ser avaliadas conjuntamente. A elementar logo aps o parto s alcanar
seu verdadeiro sentido se estiver subordinada elementar anterior sob a
influncia do estado puerperal (CEZAR ROBERTO BITENCOURT, 2010, p.
148).

Entretanto, a melhor forma de evidenciar a expresso logo aps o parto, deve ser
aquela que se torne mais abrangente, onde assim compreende o perodo em que a me,
parturiente permanece sobre a influncia do estado puerperal.

1.5.3 Objeto jurdico do crime

Na Constituio Federal o direito primordial o direito vida, conforme cita em seu

artigo 5, caput:

Art.5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,

garantindo-se aos brasileiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
()

Conforme preceitua Mirabete, em relao de forma geral do objeto jurdico do crime,

cita:

Objeto jurdico do crime o bem-interesse protegido pela lei penal [...] e bem
jurdico como tudo aquilo que satisfaz a uma necessidade humana, inclusive as
de natureza moral, espiritual etc., e interesse com liame psicolgico em torno
desse bem [...] ( JLIO FABBRINE MIRABETE, 2004, p. 126).

A objetividade jurdica do crime de infanticdio a preservao da vida humana. O

nosso Cdigo Penal Brasileiro, define os crimes contra a vida de forma a proteger esses bem
tutelado. Com base no artigo 123 do Cdigo Penal, o ato criminoso cometido pela me
durante o parto ou logo aps, sob a influncia do estado puerperal, contra a vida de seu
prprio filho.
O direito vida o mais fundamental dos direitos, pois a partir deste que existe os
demais, onde desde a concepo o nascituro j possui direitos garantidos, como reconhece o
Cdigo Civil em seu artigo 4: Art. 4 - A personalidade civil do homem comea com o
nascimento com vida, mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

22
 Portanto, o bem jurdico protegido no crime de infanticdio a vida humana, tanto no
sentido biolgico quanto no sociolgico, sendo que o interesse do homem a vida, tendo o
interesse singular e da sociedade, onde visa preservar a vida moral e material.
O Estado tambm visa a proteo vida, como fundamento a existncia da sociedade
e tambm a preservao da mesma, como funo de manter o equilbrio da comunidade e a
paz da ordem pblica.
O crime de infanticdio s pode ser imputado a ttulo de dolo podendo ser direto ou
eventual, desde que a me queira a morte do prprio filho. Com base neste entendimento
Bitencourt cita:

O dolo direito ou eventual o elemento subjetivo do tipo e consiste na

vontade livre e consciente de matar o prprio filho, durante o parto ou logo aps,
ou, no mnimo, na assuno do risco de mat-lo, ou, em outros termos, a me
deve querer diretamente a morte do prprio filho ou assumir o risco de produzi-la
(CEZAR ROBERTO BITENCOURT, 2010, p.149).

Nesta infrao no se admite a modalidade culposa, onde se a me matar o filho, sob

a influncia do estado puerperal, na forma culposa, a mesma no responder por nenhum
delito, pois no est previsto legalmente a possibilidade da modalidade culposa no crime de
infanticdio. Prev o art. 18, inciso II do Cdigo Penal Brasileiro:

Art. 18. Diz-se o crime:

(...)
II culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia.

De acordo com Mirabete (2007, p. 136) o crime culposo seria a conduta voluntria
(ao ou omisso) que produz resultado antijurdico no querido, mas previsvel, e
excepcionalmente previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado.

1.5.2 Objetividade material

1.6 Prova da vida

Um dos requisitos importantssimos para a consumao do delito de infanticdio a

comprovao que o recm-nascido nasceu com vida, se tratar de uma nascente no
necessrio a comprovao da existncia de vida extrauterina, onde basta a ocorrncia de vida
biolgica, portanto de suma importncia a comprovao se recm-nascido nasceu com vida,
pois considera crime impossvel aquele cometido contra um natimorto.

23
 A funo respiratria, uma das mais capazes de diagnosticar se houve vida ou no
ao nascido ou recm-nascido, onde o diagnstico feito com base neste, atravs das
Docimsias, que trata de exames, experincia, baseadas na possvel respirao ou nos seus
efeitos, ou at mesmo atravs das provas ocasionais, que so a presenas de corpos estranhos
nas vias respiratrias, leses ou algum indcio que comprove o recm nascimento.
As formas de docimsias mais utilizadas em relao a tal questo so:
- Docimsias diafragmticas de Ploquet que se analisa as cpulas diafragmticas,
onde se contatar que respirou o diafragma horizontalizado. Se no respirou diafragma
convexo.
- Docimsia ptica ou visual de Bouchut Inspeo visual, onde se respirou
aspecto areado, mosaico alveolar. Se no respirou aspecto hepatizado.
- Docimsia tctil de Nrio Rojas Sensao ttil. Se respirou crepitao,
consistncia esponjosa. Se no respirou consistncia carnosa.
- Docimsia tica de Icard Coloca-se um fragmento de pulmo entre duas laminas
de microscopia. Se respirou fragmentos misturados a bolhas de ar
Se no respirou fragmentos sem bolhas.
- Docimsias radiolgicas de Bordas Maior opacidade ao RX do Pulmo que no
respirou. Se respirou observa-se a silhueta cardaca e diafragmas.
Se no respirou somente o pulmo hepatizado.
No laudo pericial deve apresentar qual espcie de docimsias que lhe foi utilizada,
para a comprovao de que a vtima nasceu com vida.
Dentre todos as docimsias respiratrias pulmonares, a que mais se utiliza e acredita
ter o resultado mais garantido a docimsia hidrosttica de Galeno, esta se baseia na
densidade pulmonar, onde se os pulmes no chegaram a respirar a densidade do mesmo
maior que a gua, se houve a respirao a densidade ser menor.
Esta docimsia dividida em fases estas sendo:
-1 Fase: nesta fase os procedimentos so colocados em um recipiente com gua,
todo o bloco do sistema respiratrio, estes sendo a traqueia, a laringe, a lngua, o timo e o
corao. Se todos estes rgos flutuarem por inteiro ou meia-gua, fica-se comprovada a
respirao autnoma do feto. Se no flutuarem, se segue com o exame partindo para a
segunda fase.
-2 Fase: j esta fase so separados os pulmes do resto do trato respiratrio no fundo
do recipiente,se estes pulmes flutuarem constatam que a ar nos mesmos comprovando a

24
respirao do feto, se no flutuarem passa para a terceira fase da docimasia.
-3 Fase: com o pulmo dentro do recipiente, se corta vrios fragmentos do mesmo,
onde se observa o comportamento, se alguns destes fragmentos flutuarem se dar como
positivo, se continuarem no fundo, passa para a ltima fase.
-4 Fase: nesta ltima fase, os fragmentos da fase passada sero comprimidos contra
o recipiente, se houver o desprendimento de finas bolhas gasosas misturadas com sangue, se
da por comprovada a respirao, caso no haja nenhum destes elementos, considera-se
negativa.
Conclui-se que se a 1,2 e 3 fase derem o resultado positivo, o feto nasceu com
vida. Se por acaso, apenas a 4 fase der positiva, o resultado ser duvidosa. E por fim, se a 4
fase considerar negativa a constatao de respirao, concluir que no houve vida do feto.
Deve alm destes requisitos, levar em considerao que essa docimsia possui
validade apenas nas 24 horas aps a morte.

1.7 Consumao e tentativa

O crime de infanticdio se consuma com a morte do nascente ou recm-nascido pela

prpria me. Onde necessrio apenas provar que o feto nasceu vivo.
Por se tratar de um crime material, o crime de infanticdio se admite tentativa, como
entende Bitencourt:

Como crime material que , o crime de infanticdio admite a tentativa, e esta se

aperfeioa quando, apesar da ao finalista do sujeito ativo, a morte do filho no
sobrevm por circunstncias estranhas vontade daquele. Iniciada a ao de
matar, esta pode ser interrompida por algum que impede sua consumao
(CEZAR ROBERTO BITENCOURT, 2010, p.151).

Quando iniciado algum ato de execuo no delito de infanticdio, contra o recm-

nascido ou nascente, durante o parto ou logo aps, sob influncia do estado puerperal e um
terceiro o impede de consumar tal ato pretendido, ou haja a desistncia voluntaria da me ou
at mesmo o arrependimento eficaz, se admitir a tentativa no crime de infanticdio.
Em relao a este delito, considerado crime impossvel, quando a me acreditando
que o recm-nascido esteja vivo, pratique contra a mesma os atos delituosos de infrao
penal, conforme dispe o artigo 17 do Cdigo Penal. Art.17. No se pune a tentativa
quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta improbidade do objeto, impossvel
consumar-se o crime.
25
 Se a me, sob a influncia do estado puerperal, abandona seu filho, com a inteno
de mat-lo, tambm responder por infanticdio, pois se trata de um meio para que assim se
conclua a prtica delituosa, que se a morte de seu filho.
Se antes de iniciar o trabalho de parto, a me matar seu filho a mesma responder
por aborto, e se a mesma matar seu filho nascente ou recm-nascido, fora da influncia do
estado puerperal, responder por homicdio.

26
 CAPTULO II
2 DO CONCURSO DE PESSOAS

2.1 Disposies gerais

O nosso ordenamento jurdico brasileiro na maioria das vezes se refere aos crimes
que so cometidos por uma nica pessoa, apesar de estar sendo bastante frequentes os crimes
serem cometidos por duas ou mais pessoas para que haja a concretizao do tipo penal,
havendo assim o concurso de pessoas.
O terceiro pode ter o auxlio em um ato criminoso, desde a cogitao at a
consumao, a espcie de contribuio para o resultado final podendo o crime ser consumado
a cargo de terceiro, levando em considerao tambm a importncia para se chegar a
caracterizao do concurso de pessoas. Sendo disposto nos artigos 29 a 31 do Cdigo Penal
Brasileiro. Assim, aquele de alguma forma contribuir para o planejamento, ou ajude nos
meios para a execuo ou at mesmo que colabore com a consumao do ato ilcito, poder
responder junto com o autor pelo cometido.
H vrios entendimentos quanto o conceito de concurso de pessoas, segundo
Magalhes Noronha (1978, p. 215), O concurso de pessoas pode ser definido como a ciente
e voluntaria participao de duas ou mais pessoas na mesma infrao penal.
Para Dotti, concurso de pessoas trata-se:

A realizao do ilcito rene duas ou mais pessoas que se unem,

facultativamente, para o melhor xito da empreitada delituosa ou
obrigatoriamente, quando o prprio tipo legal exige essa concorrncia de
atuaes. Apresenta-se, ento, o concurso de pessoas (2010, apud DAMASIO
EVANGELISTA DE JESUS, 1997, p. 233)

Os delitos podem ser unissubjetivos, concurso eventual e plurissubjetivos referente

ao concurso necessrio, os delitos unissubjetivos so aqueles que mesmo apenas um seja o
agente, e dois ou mais indivduos se unem por fora de vontade para a realizao do crime, j
o delito plurissubjetivos preciso mais de um agente para a configurao do delito. Para
Damsio:

Os crimes podem ser monosubjetivos ou plurissubjetivos. Monosubjetivos so

aqueles que podem ser cometido a pr um s sujeito. Plurissubjetivos so os que
exigem pluralidade de agentes. [...] Como se nota, existem hipteses em que a

27
 pluralidade de sujeito se d a prpria essncia do tipo penal. Da falar-se em
crimes de concurso necessrio ou plurissubjetivos. Os crimes monosubjetivos, ao
contrrio, podem ser cometidos por um s sujeito, da falar-se em concurso
eventual (DAMSIO EVANGELISTA DE JESUS, 2010, p. 447 e 448)

Em relao ao nexo causal, deve se levar em conta a causa e as condies para que
assim seja responsabilizado todos os que esto envolvidos no ato ilcito. Sendo bastante
importante a identificao da participao de cada pessoa para a concretizao do tipo, se a
mesma auxiliou apenas para a idealizao da conduta ou na execuo, entre outros.
Portanto o concurso de pessoas se trata de uma conduta voluntria e consciente de
duas ou mais pessoas em uma nica infrao penal. So aes conjuntas que desejam chegar a
um determinado resultado.
Sendo assim, responder pelo ato ilcito todos aqueles que de alguma forma
contribuiu para a consumao, independente de qual fase foi a participao. Mas se no
houver nexo causal entre os agentes do delito no ser considerado concurso de pessoas,
mesmo que haja a vontade de participao.
A natureza jurdica do concurso de pessoas em nosso Ordenamento Penal, tem se por
base trs teorias a pluralista, a dualista e a monista, sendo adotada no Cdigo Penal Brasileiro
a teoria monista ou unitria, onde esta teoria dispe que nos crimes praticados em concurso de
pessoas nico e devem ser responsabilizados de forma igualitria, sem distino entre
partcipes, autores, respondendo pelo mesmo crime, por consequncia, no caso todos como
autores.
Conforme Figueiredo Ferraz, o delito cometido graas ao concurso de vrias
pessoas no se fracionou em uma srie de crimes distintos. Ao contrrio, conserva-se integro,
indiviso, mantendo a unidade jurdica custa da convergncia objetiva e subjetiva das aes
dos mltiplos participantes. (ESTHER DE FIGUEIREDO FERRAZ, 1976, p. 199).
Sendo bastante discutida pois, essa teoria dispe que todos devem ser
responsabilizados de forma igual pelo mesmo crime, mas o artigo 29 do Cdigo Penal cita
que todos devem ser responsabilizados na medida de sua culpabilidade, levantando crticas a
respeito dessa teoria. In verbis: Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime
incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
J a teoria pluralista cita que no a participao autnoma dos agentes que esto
cometendo o ato ilcito, isto porque desejam o mesmo objetivo e resultar a um nico
resultado. Sendo como se cada autor e cada partcipe praticasse uma infrao penal,
independente do nexo, da ligao, da colaborao entre os agentes. Assim para Bitencourt:

28
 A cada participante corresponde uma conduta prpria, um elemento psicolgico
prprio e um resultado igualmente particular. A pluralidade de agentes
corresponde a pluralidade de crimes. Existem tantos crimes quantos forem os
participantes do fato delituoso (CEZAR ROBERTO BITENCOURT, 2007,
p.199)

A ltima teoria, a teoria dualista, que defende a posio de haver um delito para o
autor e outro para os partcipes, sendo o autor aquele que comete a ao principal e o partcipe
aquele que participa de uma ao secundria, onde o autor vai responder pelo delito principal
mais grave, e o partcipe, pelo delito mais brando pois tem participao acessria. A crticas
em relao a teoria onde consideram que um crime no pode se desmembrar pois o ato
criminal configura um nico fato, e por algumas vezes as aes dos partcipes so mais graves
que as dos prprios autores. Manzini defende esta teoria, dispondo que:

Se a participao pode ser principal e acessria, primaria e secundria, dever

haver um crime nico para os autores e outro crime nico para os chamados
cmplices strito sensu. A conscincia e vontade de concorrer num delito prprio
confere unidade ao crime praticado pelos autores e a de participar no delito de
outrem atribui essa unidade ao praticado pelos cmplices (IRENE BATISTA
MUAKAD, 2002, p.235)

O concurso de pessoas trata se de aes voluntrias e conscientes de duas ou mais

pessoas que possui o mesmo objetivo. E com base na teoria monista adotada pelo nosso
Ordenamento Penal, todos sero responsabilizados de forma igual pelo delito cometido.
Outro ponto destacante que deve ser levado em considerao, onde a lei no
distingue os agentes em relao ao concurso de pessoas, respondendo, portanto, todos que de
alguma forma auxiliarem no resultado de uma determinada infrao, onde a causalidade moral
acompanha a fsica.
Se no haver nexo de causalidade entre os agentes, mesmo que desejassem participar,
no se caracteriza o concurso de pessoas.

2.2 Requisitos para o concurso de pessoas

So quatro os requisitos para a configurao do concurso de pessoas, que devem ser

analisados sendo eles:
a) pluralidade de agentes e condutas;
b) relevncia causal de cada conduta;

29
 c) liame subjetivo entre os agentes;
d) identidade de infrao penal.
O primeiro requisito fundamental e essencial para que haja o concurso de pessoas,
a pluralidade de agentes, onde para Rogrio Greco (2007, p.428), o prprio nome induz
sobre a necessidade de, no mnimo, duas pessoas que, envidando esforos conjuntos, almejam
praticar determinada infrao penal.
Assim, necessrio pelo menos duas pessoas para que configure o concurso de
pessoas, com o objetivo de um nico resultado.
O segundo requisito est interligado ao primeiro pois para que haja uma pluralidade
de agentes e de conduta, vai se haver um nexo de causalidade para que se chegue no resultado
pretendido, onde este deve ser provado, pois, mesmo que o partcipe sabendo do resultado,
mas no h relevncia na participao do agente, no h nexo causal.
Se as aes que foram impostas forem relevantes, os agentes devero ser
responsabilizados em conjunto, advindo o terceiro requisito. Onde se devem estar em um
liame subjetivo, no bastando apenas o dolo, devem realizar atos que se entelao uns com os
outros, para que cheguem a um determinado fim.
Segundo Rogrio Greco (2004, p.428), liame subjetivo o vnculo psicolgico que
une os agentes para a prtica da mesma infrao penal. Devem ser livres e consciente a
participao dos agentes em um crime cometido em concurso de pessoas, se no haver o
liame tambm no haver concurso de pessoas, respondendo cada indivduo separadamente
por suas condutas.
Mirabete, posiciona seu entendimento:

No haver esse vnculo na omisso do empregado que se esquece de fechar uma

porta da casa do empregador, circunstncia que vai favorecer a do autor de um
furto... existir, porm, o liame psicolgico quando o empregado,
propositadamente, deixa aberta a porta, ainda que o ladro desconhea a vontade
daquele em auxili-lo na subtrao (JLIO FABBRINE MIRABETE, 2002,
p.229).

E por ltimo a identificao de infrao penal, onde neste caso todos os envolvidos
ligados pelo liame subjetivo pretendem o mesmo resultado, caracterizando a mesma infrao
penal.
Entretanto, para que haja a configurao do concurso de pessoas so indispensveis
esses requisitos, sendo os mesmos interligados, mas com o mesmo objetivo, a identificao do
concurso de pessoas em uma determinada infrao penal.

30
2.3 Autoria

Autor se trata daquele que realiza alguma conduta que est prevista no tipo penal.
Conforme a teoria monista, todos que participam em concurso de pessoas so
responsabilizadas de forma igual, sendo considerados todos autores, sendo a diferena na
natureza das coisas, na espcie da conduta de cada pessoa.
H teorias que possui o intuito de conceituar a autoria, onde uma delas a teoria
restritiva de autor, onde segue a teoria objetiva de participao, que possui duas diretrizes a
formal e a material. Onde a teoria objetivo-formal, considera autor aquele que realiza a
conduta determinada no ncleo do tipo penal, mas os que no cometem a conduta do ncleo
do tipo penal, ser considerado partcipe. Sendo adotada por Anbal Bruno (1962, p.67), onde
entende que autor aquele que pratica a conduta tpica inscrita na lei, ou seja, aquele que
realiza a ao executiva, a ao principal.
E tambm, Soler (1951, p.258) conceitua autor , em primeiro lugar, o sujeito que
executa a ao expressada pelo verbo tpico da figura delitiva
A teoria objetivo material, trata-se de um complemento da teoria anterior, com base
na perigosidade que possui a contribuio do autor ou fato relacionado ao do cmplice,
Damsio (1997, p.16) dispe sobre objetivo material onde, Distingue autor de participe pela
maior contribuio do primeiro na causao do resultado.
Conclui-se que essa teoria conceitua autor como aquele que prtica a conduta
disposta no tipo penal delitivo.
Outra teoria a extensiva de autor, onde est no se distingue autor de partcipe, pois
todos que de alguma forma colaborou com a prtica do fato ser considerado autor, como cita
o autor Rogrio Greco (2007, p.433) que afirma que todos aqueles que, de alguma forma,
colaboram para a prtica do fato, so considerados autores. Pr a autoria e a participao
neste caso no haver distino em relao a causalidade, se busca uma diferenciao
subjetiva, est a teoria subjetiva da participao.
Esta teoria defende a distino, com base que o autor possui vontade prpria para ser
o autor do ilcito penal, e partcipe quando o agente quer o fato como alheio, no como
prprio, exercendo um papel secundrio.
A ltima teoria a do domnio final do fato, aceitvel apenas nos crimes dolosos. O
autor aquele que controla as aes e toma decises em relao a infrao. Este domnio ser
sobre as funes necessrias para o cometimento da infrao penal. Como diz Nilo Batista

31
(1979, p.53), do critrio final- objetivo, autor ser aquele que, na concreta realizao do fato
tpico, consciente, o domina mediante o poder de determinar o seu modo e, inclusive quando
possvel, de interrompe-lo.
Nilo tambm dispe:

S pode interessar como coautor quem detenha o domnio (funcional) do fato,

desprovida deste atributo, a figura cooperativa poder situar-se na esfera da
participao( instigao ou cumplicidade). O domnio funcional do fato no se
subordina execuo pessoal da conduta tipica ou de fragmento desta, nem deve
ser pesquisado na linha de uma diviso aritmtica de um domnio 'integral' do
fato, do qual tocaria a cada coautor certa frao (NILO BATISTA,2004, p.77).

Assim, essas teorias apresentadas tm por finalidade buscar a conceituao de autoria

alm de distingui-la de participao, para que haja um entendimento claro em relao ao
apresentado.

2.3.1 Formas de autoria

Alm dessas teorias a autoria apresentadas anteriormente, tambm se divide em

espcies. O autor, portanto, trata-se do agente que pratica uma conduta descrita no ncleo do
tipo penal, dependendo da ocasio ser autor direto ou indireto.
O autor direto, aquele que realiza diretamente a conduta, a ao criminosa. Como
entende Nilo Batista:

Autor direto aquele que tem o domnio do fato na forma do domnio da ao,
pela pessoal e dolosa realizao da conduta tipica. Por realizao pessoal se deve
entender a execuo de prpria mo da ao tipica; por realizao dolosa se
exprimem conscincia e vontade a respeito dos elementos objetivos do tipo
(NILO BATISTA, 2004 p.77).

Quando o agente no age diretamente a conduta da infrao, ser o autor indireto ou

mediato, onde aquele que no apenas pratica a ao, mas tambm aquele que se vale de
terceira pessoa sem culpabilidade, atua como instrumento para se chegar ao seu objetivo. Esse
terceiro age sem dolo, por isso no se fala em culpabilidade. Para Wessels:

Autor mediato quem comete o fato punvel 'por meio de outra pessoa', ou seja,
realiza o tipo legal de um delito comissivo doloso de modo tal que, ao levar o
cabo a ao tpica, faz com que atue para ele um 'intermedirio' na forma de um
instrumento (JOHANNES WESSELS, 1980, p.159).

Para que configure a autoria mediata necessrio que o agente tenha o domnio do
32
fato, em nosso Cdigo Penal brasileiro possui casos em que a autoria mediata, estas sendo o
erro determinado por terceiro (art.20, par. 2, CP), coao moral irresistvel ( art.22, primeira
parte, do CP), obedincia hierrquica (art.22, segunda parte, CP) e caso de instrumento
impunvel em virtude de condio ou qualidade pessoal (art.62,III, segunda parte, CP).
Entretanto, para ser autor mediato preciso que o agente no cometa a conduta tpica
diretamente, o mesmo tem que agir como instrumento para a prtica da infrao.
Outra espcie de autoria a colateral, onde nesta a atuao de mais de uma pessoa
realizando condutas, mas esta no conjunta e nem consciente entre elas. Neste sentido,
entende Mirabete:

Inexistente a conscincia de cooperao na conduta comum, no haver concurso

de pessoas, restando a autoria colateral (ou coautoria lateral ou imprpria). Caso
duas pessoas, ao mesmo tempo, sem conhecerem a inteno uma da outra,
dispararem sobre a vtima, respondero cada um por um crime se os disparos de
ambas forem causas da morte. Se a vtima morreu apenas em decorrncia da
conduta de uma, a outra responder por tentativa de homicdio. Havendo dvida
insanvel quanto causa da morte, ou seja, sobre a autoria, a soluo dever
obedecer ao princpio in dubio pro ru, punindo-se ambos por tentativa de
homicdio (JLIO FABBRINE MIRABETE, 2002, p.232).

J em relao ao coautor, aquele que executa, junto com uma ou mais pessoas, uma
ao ou omisso que configura um delito. Sendo os agentes que envolvem na ao criminal
coautor de outro. Muitos entendem que o coautor tambm pode ser considerado autor, isto
porque toma decises a respeito do fato e tambm executa os atos, tendo por base o princpio
da diviso do trabalho, onde de alguma forma cada um colabora com uma parte da execuo
do delito.
Se no haver a conscincia de colaborao entre conduta em comum, no ter o
concurso de pessoas, ter apenas a autoria colateral, um exemplo clssico segundo Mirabete:

[...] caso de duas pessoas, sem conhecerem a inteno uma da outra, disparam
sobre a vtima, se ambos os disparos forem causadores da morte respondero
cada um por um crime, mas se a vtima morrer em decorrncia de apenas um dos
disparos, e no havendo dvida respondera um por homicdio e o outro por
tentativa de homicdio, mas haver dvida quanto a causa da morte, sobre a
autoria, deve se aplicar o princpio do in dubio pro ru respondendo todos por
tentativa de homicdio (JLIO FABBRINE MIRABETE, 2013, p.218).

Se diferencia de participao em decorrncia da distribuio de tarefas, pois cada

agente tem o domnio final do fato.

33
2.4 Participao

Participao no est disposto explicitamente no Cdigo Penal Brasileiro, mas h

vrios entendimentos doutrinrios em relao a tal questo. Alguns entendem que partcipes
so todos aqueles que participam da realizao do crime. Mas a entendimentos que dispe que
aqueles que auxiliam na prtica de uma infrao penal de forma secundria, assessria se
caracteriza como partcipes.
Para que haja a distino entre partcipe e autor, pode se considerar que partcipe
aquele que na infrao penal, desempenha atividade diversa d do autor, aquele que de
alguma forma estimula, incentiva, contribui, favorece a execuo do tipo penal, trata-se de
uma atividade acessria a ao principal. E autor aquele que pratica a atividade principal.
Em relao ao conceito Beatriz Vargas (1996, p.61), destaca, O vocbulo participe
pode ser empregado no sentido amplo, para significar, indistintamente, todos aqueles que
participam da realizao do crime: o conceito extensivo de partcipe.
No entendimento de Dotti (2010, p. 441), Participe a pessoa fsica que concorre na
ao (ou omisso) de outrem, contribuindo para a realizao do tipo ilcito.
O partcipe deve por vontade prpria e livre, e consciente colaborar para a efetivao
da ao, podendo ser por auxlio moral ou auxlio material. H vrias formas de participao,
como o ajuste, determinao, instigao, organizao, auxlio moral, auxlio material, entre
outros.
O auxlio moral tem relao ao induzimento e instigao, e o auxlio material, em
relao a cumplicidade.
O auxlio moral ocorre quando o partcipe induz ou instiga o agente a cometer
determinado crime. H uma atuao direta do partcipe na conduta do autor, pois ele atua
diretamente no animus do agente, estimulando, forando, instigando prtica criminosa.
Induzir uma forma intelectual de participao, onde o agente cria, coloca ideias criminosa
na cabea do autor para que cometa uma infrao penal. J a instigao, trata-se de apenas um
reforo em uma ideia que o autor j possui. A instigao se d quando o partcipe atua sobre a
vontade do autor, complementa suas ideias, est instigao deve ser efetiva, onde se o ato do
executor no se configura como crime, nem mesmo a tentativa, no se puniria a instigao.
Para Hungria (1958, p.442), induzimento pressupe a iniciativa na formao da
vontade de outrem, enquanto a instigao pode ter um carter secundrio, acessrio ou de
adeso e estimulo a um proposito j concebido.

34
 O Auxlio Material decorre da cumplicidade existente entre autor e partcipe, pois h
uma prestao de auxlio material. O partcipe auxilia o autor na preparao ou execuo do
crime, podendo ser tanto de forma positiva ou negativa.
A cumplicidade se d quando o partcipe atua prestando auxlio ao autor por meio de
comportamento ativo, como o emprstimo de uma arma, ou omissivo, quando possui o dever
jurdico de evitar o resultado.
A cumplicidade, se d quando o partcipe atua prestando auxlio ao autor, podendo
ser a cumplicidade fsica e a cumplicidade intelectual, a fsica quando o agente ajuda com
materiais na execuo, a cumplicidade intelectual, o agente dos conselhos, instrues sobre os
modos para a realizao da infrao, ou at mesmo o apoio.
Portanto, a participao seria um acessrio a ao principal, assim um partcipe s
responde por um crime se os autores iniciar a execuo. A participao no a atividade
descrita no tipo penal, apenas uma contribuio que de alguma forma ajudasse, facilitasse o
autor a cometer o crime, sendo uma conduta subordinada a principal. Um requisito
fundamental, exigvel a vontade de ajudar o autor, o nexo causal, subjetivo.
Aquele que ajuda de forma secundria ao cometimento de uma infrao penal,
poder ser punido, portanto dever optar por uma das teorias referentes a acessoriedade da
participao, mas antemo deve se levar em considerao que o crime deve ser pelo menos
tentado, deve ter sido pelo menos dado incio pelo autor a execuo penal.
Uma das teorias, a teoria da acessoriedade mnima, como cita Paul Bockelmann a
participao acessria ao mnimo quando para sua punio suficiente que o autor principal
haja concretizado um tipo penal. Assim, j ser punvel partir do momento que o autor
iniciar uma conduta tpica.
A segunda teoria a da acessoriedade limitada, onde neste caso, a punio a
participao quando o autor tenha cometido uma conduta tpica e ilcita, independente se
culpvel, essa a teoria mais adotada pelos doutrinadores.
Outra teoria a da acessoriedade mxima, neste caso s ser punvel a participao
se o autor tiver cometido uma conduta tpica, ilcita e culpvel. Se faltar algum destes
requisitos no ser aplicado a teoria da acessoriedade mxima.
E por ltimo a teoria da hiperacessoriedade, necessrio outro requisito para que
seja punido a participao, sendo a conduta realizada pelo autor deve ser uma conduta tpica,
ilcita, culpvel e punvel.
Entretanto a teoria mais adotada pelos doutrinadores so a teoria da acessoriedade

35
limitada, sendo que todas possuem a mesma objetividade a punio da participao nas
infraes penais.

2.5 Concurso de pessoas em crimes omissivos e em crimes culposos

As condutas dos agentes podem ser em forma comissiva ou omissiva. O crime

comissivo trata-se de quando a agente prtica algo que proibido, j os crimes omissivos,
trata de quando o agente deixa de praticar algo que obrigado, sendo que o crime omissivo
pode ser prprio ou imprprio. Os crimes omissivos prprios, exige que o agente se mantenha
inerte, no exigindo um resultado naturalstico, nos crimes omissivos imprprios se exige a
produo de resultados.
Segundo Wessels:

[...] os delitos omissivos imprprios so os fatos nos quais quem se omite est
obrigado, como 'garante', a evitar o resultado, correspondendo a omisso,
valorativamente, realizao do tipo legal mediante uma ao ativa. Os delitos
imprprios so um reflexo dos delitos de comisso e correspondem aos delitos
de resultado (JOHANNES WESSELS, 1980, p. 208-209).

Em relao ao concurso de pessoas em crimes omissivos no coautoria, isto por

existir uma diviso de tarefas para que concretize a infrao penal. Para Cezar Bitencourt,
possvel a coautoria em crime omissivo prprio, pois quando duas ou mais, mais pessoas
agem juntas consciente e com a inteno de chegar ao mesmo resultado, haver sim coautoria.
Nos casos de crimes dolosos, a participao e a coautoria so aplicados e aceitos pela
doutrina, mas ao contrrio dos crimes culposos que no aceitam a participao e a coautoria
quanto a categoria.
No caso do cabimento de participao a doutrina unnime em relao a rejeio,
havendo muitos entendimentos no sentido de tal evidenciado, impondo que se pode haver um
vnculo subjetivo na realizao da conduta, sendo esta voluntria, no havendo relao ao
resultado. Assim, muitos entendimentos no admitem a coautoria e nem a participao no
concurso de pessoas nos crimes omissivos.
Segundo, Damsio, em relao ao concurso de pessoas em crimes omissivos, dispe:

No se exige que o omitente queira o resultado, pois, o dolo, na hiptese,

consiste apenas na vontade de no impedir o resultado. Sob a gide da lei
anterior, porem, decidiu-se que no se pode reconhecer a participao se no h,
da parte do omitente, a vontade de aderir a infrao (DAMSIO

36
 EVANGELISTA DE JESUS, 1983, p.389).

J Bitencourt, reconhece que a possibilidade de participao em relao aos crimes

omissivos imprprios, como cita:

A participao tambm pode ocorrer nos chamados 'crimes omissivos

imprprios' (comissivos por omisso), 'mesmo que o participe no tenha o dever
jurdico de no se omitir'. Claro, se o participe tivesse tal dever seria igualmente
autor, ou coautor se houvesse a resoluo conjunta de se omitir. perfeitamente
possvel que um terceiro, que no est obrigado ao comando da norma, instigue
ao garante a no impedir o resultado (CEZAR ROBERTO BITENCOURT,
2002, p. 445).

De acordo com entendimentos pode ou no utilizar a participao nos crimes

omissivos, dependendo de qual entendimento a ser adotado.
Em relao aos crimes culposos, possui um vnculo psicolgico entre duas pessoas
na prtica da conduta, concorrendo a um resultado com culpa restrita, havendo assim
colaborao apenas da causa, da conduta e no do resultado. Conforme conclui Damsio
(1983, p. 377), Disso deriva a concluso de que autor todo aquele que causa culposamente
o resultado, no se podendo falar em participao em crime culposo.
H divergncias em relao a aplicao da coautoria e a participao, nos crimes
culposos, assim dispe Figueiredo Ferraz:

Muito se tem discutido sobre a possibilidade do concurso de agentes nos crimes

culposos, ou seja, naqueles em que o agente no quer o resultado nem assume o
risco de produzi-lo, no o prev embora seja ele previsvel, mas vem a causa-lo
por imprudncia, negligencia ou impercia (ESTHER DE FIGUEIREDO
FERRAZ, 1976, p.151-152).

Sendo assim no a participao em crimes culposos. Tanto o concurso de pessoas em

crimes culposos, e a concorrncia de causas so bastante semelhantes devendo as mesmas ser
distinguida, portanto a concorrncia de causas se d quando duas ou mais pessoas contribui
para um resultado sem houver o conhecimento de que esto contribuindo para o resultado de
outra, j o concurso de pessoas no crime culposo se por ponto distintivo a existncia do nexo
psicolgico, entre os agentes que concorrem a uma conduta culposa.

37
 CAPTULO III
3 O CONCURSO DE PESSOAS DE PESSOAS NO INFANTICDIO

3.1 Disposies gerais

Como se trata o referido trabalho, o infanticdio um crime com algumas

semelhanas ao crime de homicdio, sendo que neste caso a um interrompimento da vida de
um recm-nascido pela sua prpria me, que est sob influncia do estado puerperal, durante
ou logo aps o parto.
Sendo, entretanto, um delito autnomo, tendo seu prprio dispositivo, com suas
penalizaes, sendo que se comparado com o artigo 121, do Cdigo Penal, que se trata do
homicdio, um delito que penalizado de uma forma bem branda. Tambm um crime
especial, prprio ou personalssimo, isto em decorrncia de poder ser cometido apenas pela
me contra seu prprio filho recm-nascido.
Conforme referido, o doutrinador Rodrigues Maggio entende que:

Ao contrrio dos crimes comuns, o infanticdio pertence classe e estirpe dos

delitos prprios ou especiais. Para a caracterizao do fato tpico, condio
indeclinvel que o sujeito ativo rena certa qualidade ou condio. Desta forma,
o delito de autoria limitada, restringindo a capacidade delitiva genitora
purpera, ou seja, me parturiente, sob a influncia psquica do estado
fisiolgico decorrente do puerprio. Com efeito, qualquer pessoa que pratique a
conduta incriminadora, que no seja a genitora, ou mesmo ela sem, contudo,
sofrer a influncia do estado puerperal, cometer homicdio (VICENTE DE
PAULA RODRIGUES MAGGIO, 2004, p.87).

Assim, para que seja caracterizado o infanticdio a conduta deve ter sida em
decorrncia de perturbao psquica que diminua a capacidade de compreenso, fazendo com
que a autora venha a cometer tal delito, portanto sendo indispensvel o vnculo entre a morte
do nascente com o estado puerperal da me.
Com base no artigo 29 do Cdigo Penal Brasileiro, pode haver o concurso de
pessoas no crime de infanticdio, havendo controvrsias em relao a entendimentos em
nossas doutrinas.
Essas controvrsias que so discutidas so pela maioria das vezes em decorrncia da
pena imposta, que so levadas em considerao a comunicabilidade do delito e no a
elementar, que a influncia do estado puerperal.

38
 Para Luiz Regis Prado indaga-se se aqueles que eventualmente concorrerem para a
prtica do delito de infanticdio respondem tambm por esse delito ou pelo de homicdio.
Ante a ausncia de previso explcita a respeito, no h uniformidade de solues. (LUIZ
REGIS PRADO, 2007, p.94).
Nossa legislao no deixa claro a forma de penalizar o partcipe e coautor que
comete o delito de infanticdio, possuindo assim duas correntes em relao a tal questo, uma
delas sustenta a comunicabilidade do infanticdio, previsto no artigo 123, do CP, e a segunda,
que sustenta a no comunicabilidade.
Para que tente solucionar tal problemtica, existe trs hipteses.
A primeira se refere a me e o terceiro que realizam a conduta do ncleo do tipo
penal matar. Existindo uma coautoria, uma relao de colaborao entre os agentes com um
nico propsito, sendo o tipo penal matar, mas tambm a dvida em relao a
responsabilizao dos coautores, no tendo a certeza se a coautoria no delito de infanticdio
ou homicdio. Em decorrncia de tal assunto Damsio, deixa a discusso:

Se tomarmos o homicdio como fato, haver a seguinte incongruncia: se a me

mata o filho sozinha, a pena menor; se com o auxlio de terceiro, de maior
gravidade. Sob outro aspecto, fica destruda a inteno de a lei benefici-la
quando pratica o fato sob influncia do estado puerperal. Se tomarmos o
infanticdio como fato, o terceiro tambm dever responder por este delito, sob
pena de quebra do princpio unitrio que vige no concurso de pessoas
(DAMSIO EVANGELISTA DE JESUS, 2010, p.145).

A segunda hiptese refere-se a me que mata o recm-nascido havendo a

participao acessria do terceiro, nesse caso levando em considerao as elementares do tipo
penal, sob a influncia do estado puerperal e durante ou logo aps o parto. Sendo que a me o
sujeito ativo responder pelo delito do artigo 123, do CP, infanticdio, e conforme o artigo 30
do Cdigo Penal, o terceiro que participa da infrao tambm responder por infanticdio, em
decorrncia da comunicabilidade da elementares do tipo.
J a terceira hiptese corresponde ao terceiro que mata a criana com a participao
acessria da me, neste caso com base no entendimento doutrinrio conforme Cezar Roberto
Bitencourt e Luiz Regis Prato, como o terceiro que pratica o verbo ''matar, este responder
pelo crime de homicdio, e a me como partcipe, no por infanticdio, pois neste caso ela
agente passivo, no levando em considerao as elementares do tipo penal do crime de
infanticdio.

39
3.2 Comunicabilidade das elementares e circunstncias

Em nosso ordenamento jurdico, a uma conflitante dificuldade em relao a

estabelecer quais sero as circunstncias relativas ao fato criminoso e aos autores do fato,
onde alguns so comunicveis e outros incomunicveis, tendo por efeito a individualizao da
pena.
O artigo 30 do Cdigo Penal, dispe: Art.30. No se comunicam as circunstancias e
as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime.
De acordo com o artigo, tem por regra a incomunicabilidade das circunstncias.
Segundo Edilson Mougenot Bonfim e Fernando Capez, conceitua circunstncia como:

Todo dado acessrio agregado figura tpica, cuja funo to somente influir
na sano penal. A circunstncia apenas circunda o crime, nunca o integra como
sua essncia. Em consequncia, ainda que ausente, subsiste o crime. Pode-se
definir a circunstncia como todo componente no essencial da figura tpica
situado ao seu redor com a finalidade de lhe conferir caractersticas meramente
acessrias, que levam a pena a ficar mais ou menos grave (EDILSON
MOUGENOT BONFIM e FERNANDO CAPEZ, 2004, p.623).

Entretanto, as circunstncias do crime tratam-se apenas de dados, elementos, fatos ou

acessrios que antecedam a figura tpica causando aumento ou diminuio da pena. Sendo
que estas circunstncias podem ser objetivas ou subjetivas.
Os aspectos objetivos, trata-se do tempo, do lugar, meios e modos de realizao do
crime. J os aspectos subjetivos referem a pessoa do agente, estes aspectos so os
antecedentes criminais, reincidncia, as qualidades, e at mesmo o grau de parentesco com a
vtima.
Ainda em relao as circunstncias, tem por regra que a de carter objetivo a
comunicabilidade esta em relao a todos os agentes e partcipes do crime, j os de carter
subjetivo do agente so incomunicveis, tendo por exceo as elementares do tipo, que so
essenciais para a figura tpica.
Clber Masson (2009, p.501) conceitua elementar do tipo penal, como Dados
fundamentais de uma conduta criminosa. So os fatos que integram a definio bsica de uma
infrao penal.
Concluindo, com base no artigo 30 do Cdigo penal em sua primeira parte a
incomunicabilidade das circunstncias e de carter pessoal, sendo que h exceo esta em
relao se houver elementares do crime, tendo assim a comunicabilidade entre os

40
coparticipantes.
Sendo todos os agentes responsabilizados, mas isto na mesma medida pelo crime
praticado.

3.3 Posicionamentos doutrinrios acerca da penalizao dos coautores e partcipes do crime

de infanticdio

H duas posies em relao a penalizao dos coautores e partcipes no crime de

infanticdio, uma dessas correntes defende os coautores e partcipes onde acreditam que os
mesmos devem ser responsabilizados da mesma forma que a me pelo crime de infanticdio
sendo a influncia do estado puerperal uma elementar do crime, um dos defensores deste
entendimento Damsio, onde cita:

certo e incontestvel que a influncia do estado puerperal constitui elementar

do crime de infanticdio. De acordo com o que dispe o art. 30 do CP, no se
comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime. Assim, nos termos da disposio, a influncia do estado
puerperal (elementar) comunicvel entre os fatos dos participantes (DAMSIO
EVANGELISTA DE JESUS, 2010, p.143).

Nucci, tambm defende esse entendimento, tendo por base a teoria monista que
adotada pelo nosso Cdigo Penal, in verbis:

Tendo o Cdigo Penal adotado a teoria monista, pela qual todos que colaborarem
para o cometimento de um crime incidem nas penas a eles destinadas, no caso
presente, coautores e partcipes respondem igualmente por infanticdio. Assim,
embora presente a injustia, que poderia ser corrigida pelo legislador, tanto a
me que mate o filho sob a influencia do estado puerperal, quanto o partcipe que
a auxilia, respondem por infanticdio (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, 2009,
p.635).

Os doutrinadores que defende esse entendimento tm por base o artigo 29 do Cdigo

Penal, onde defende que aqueles que participarem da ao delituosa dever ser
responsabilizado da mesma forma que o autor, levando em considerao a sua culpabilidade.
Admitindo, portanto, a comunicabilidade da elementar do crime de infanticdio para o terceiro
que participar de alguma forma na ao delituosa.
A segunda corrente, j defende o contrrio da primeira, onde estes acreditam que o
coautor e partcipe que cometem o crime de infanticdio devem ser responsabilizados pelo
crime de homicdio e no por infanticdio, em decorrncia de haver uma incomunicabilidade

41
da elementar do crime ao terceiro participante.
Neste caso, no se admite a comunicabilidade da elementar sob influncia do estado
puerperal, com o coautor ou partcipe tendo estes que responder pela prtica do delito do
crime previsto no artigo 121 do Cdigo Penal, homicdio, o doutrinador Anbal Bruno dispe,
somente a me pode praticar o crime de infanticdio e, para os outros mantm o sentido
comum da ao de destruir uma vida humana, que o homicdio.
Entretanto, apenas a me pode ser responsabilizada pelo crime de infanticdio, pois
apenas a mesma pode matar o prprio filho recm-nascido sob a influncia do estado
puerperal, sendo penalizada de uma forma mais branda. J o terceiro que de alguma forma
ajuda a me ao cometimento da ao delituosa, no responder pelo infanticdio, previsto no
artigo 123 do CP, isto em decorrncia de no estar sob a influncia do estado puerperal.
Segundo, entende Fragoso:

[...] o concurso de agentes inadmissvel. O privilgio se funda numa

diminuio da imputabilidade, que no possvel estender aos partcipes. Na
hiptese de co-autoria (realizao de atos de execuo por parte do terceiro),
parece-nos evidente que o crime deste ser o de homicdio (HELENO C.
FRAGOSO, 1987, p.78).

Entretanto, apesar da me e do terceiro cometer o mesmo delito que no caso se trata

de matar a criana, os mesmos no devero ser responsabilizados da mesma forma, pois a me
que comete o delito sobre o prprio filho dever estar sob a influncia do estado puerperal,
que por consequncia ser responsabilizada pelo crime de infanticdio.
O terceiro que de alguma forma ajuda na prtica da infrao, no se encontra sob a
influncia do estado puerperal que se trata de uma elementar do crime, sendo assim dever ser
responsabilizado pelo crime de homicdio, na medida de sua culpabilidade.

3.4 Soluo da problemtica

Conforme o presente trabalho com base no infanticdio em relao ao concurso de

pessoas, deixa claro que o concurso de pessoas baseia no artigo 29 e 30 do Cdigo Penal, para
que assim, determine a responsabilidade do terceiro em relao ao infanticdio, sendo injusto
que o terceiro como coautor ou partcipe seja beneficiado juntamente com a me por ter
cometido crime contra o puerprio.
A autora privilegiada, sendo sua pena diminuda isso em decorrncia da me
cometer o infanticdio por estar sob influncia do estado puerperal, de sofrer perturbao
42
psquica, assim o terceiro que haja como coautor ou partcipe, deveria ser responsabilizado
pelo crime de homicdio pois o mesmo no est com o mesmo distrbio fsico e psquico que
a me infanticida cometeu.
Com base no artigo 123 do Cdigo Penal, somente dever ser imposta este artigo a
me que mata seu prprio filho, durante ou logo aps o parto sob influncia do estado
puerperal, e o coautor ou partcipe dever responder pela conduta do artigo 121 do Cdigo
Penal.
Alguns doutrinadores acreditam que para solucionar tal problema que bastante
discutido, seria que a pena que imposta com base no artigo 123 do CP, infanticdio deveria
ser suprimida, e a mesma deveria ser includa no artigo 121 da mesma legislao, mas de
forma privilegiada de homicdio. Excluindo as discusses em relao ao terceiro que ajuda na
prtica do crime de infanticdio, no havendo mais a comunicabilidade no concurso de
pessoas.
O doutrinador Mirabete entende da mesma maneira:

[...] mais adequado seria prever expressamente a punio por homicdio do

terceiro que auxilia a me no pratica do infanticdio, uma vez que no militam
em seu favor as circunstncias que levaram a estabelecer uma sano de menor
severidade para a autora do crime previsto no artigo 123 em relao ao definido
do artigo 121 (JULIO FABBRINE MIRABETE, 2005, p.91).

Tambm Bitencourt, dispe:

A nica forma jurdica de afastar a comunicabilidade da elementar em exame

seria, de lege ferenda, tipificar o infanticdio como outra espcie de homicdio
privilegiado, quando ento o estado puerperal deixaria de ser uma elementar
do tipo(comunicvel), para se transformar em simples circunstncia pessoal
(incomunicvel), como sugeria Magalhes Noronha (CEZAR ROBERTO
BITENCOURT, 2010, p.152).

Outro doutrinador que defende esse entendimento Damsio (2010, p.145) onde
afirma que a soluo do problema est em transformar o delito de infanticdio em tipo
privilegiado do homicdio.
Assim, acredita que a forma mais vivel para solucionar tal problema que bastante
discutido, seria a converso do concurso de pessoas no crime de infanticdio, para o crime de
homicdio, mas de uma forma privilegiada.

43
3.5 Jurisprudncia

Tendo por base o crime de infanticdio em relao ao concurso de pessoas, assunto

principal de tal trabalho, a algumas jurisprudncias, como:

O infanticdio crime de genitora, da purpera. , portanto, a me que se acha

sob a influncia do estado puerperal. A respeito da situao do sujeito ativo,
variam as leis: umas adotam o sistema psicolgico e outras o fisiopsicolgico. O
primeira privilegiada assenta-se no motivo de honra, isto , na gravidez fora do
matrimnio a solteira, a viva ou a casada com o esposo de impotncia
generandi- quando imperioso ocultar o fruto da concepo, o que faz a mulher
viver estado de angstia e tormento moral. O segundo sistema ao revs, no se
cinge ao motivo (CP suo, art. 115), mas leva em conta o desequilbrio
fisiopsquico, oriundo do parto, conquanto no desconhea que o mvel pode
entrar no complexo desencadeante desse desequilbrio. Adotou o ltimo nossa lei
j que invoca o estado puerperal. Noronha E. Magalhes. Direito Penal.

Conforme Noronha, infanticdio trata-se de um crime da genitora, da prpria me

contra seu filho recm-nascido, onde a mesma est sob influncia do estado puerperal,
variando do sistema psicolgico e do sistema fisiopsicolgico. Onde o primeiro, em relao
a honra, e o segundo por algum desequilbrio fisiopsquico.
Outra jurisprudncia referente ao assunto, a do doutrinrio Roggiero, diz que O
simples fato de demorar o recm-nascido de morrer no desnatura, por si s, o delito de
infanticdio. Se assim fosse, tratar-se-ia de comum homicdio.
Entretanto, mesmo que o recm-nascido demore a morrer no desclassifica o delito
de infanticdio, se assim fosse deveriam responder por homicdio simples. Se no se verificar
que a me tirou a vida do filho nascente ou recm-nascido sob a influncia do estado
puerperal, a morte praticada se enquadrar na figura tpica do homicdio. (RT 491/292)
J a presente jurisprudncia, deixa claro um dos requisitos essenciais para que o
crime cometido seja o infanticdio, isto , deve a me que mata o prprio filho estar sob
influncia do estado puerperal, se no tiver sob esta condio responder por homicdio.

necessrio precisar em que momento tem incio o parto, uma vez que o fato se
classifica como um ou outro crime de acordo com a ocasio da prtica delituosa:
antes do incio do parto, existe aborto: a partir do seu incio infanticdio. O parto
comea com a dilatao, em que se apresentam as circunstncias
caracterizadoras das dores e da dilatao do colo do tero. Aps, vem a fase de
expulso da placenta. O parto est terminado. A morte do sujeito passivo, em
qualquer dessas fases, constitui infanticdio (TJSP Rec. - Rel. Cardoso
Perptuo JTJ LEX 198/294).

Esta jurisprudncia j dispe sobre a questo do parto, sendo bastante importante,

44
pois deve se saber quando se inicia o parto e quando o mesmo termina, pois, pode se
classificar outro crime se no se enquadre no perodo do parto, como o caso do aborto
cometido antes do incio do parto.

Ocorre o infanticdio com a morte do recm-nascido, causada logo aps o parto

pela me, cuja conscincia se acha obnubilada pelo estado puerperal, que
estado clnico resultante de transtornos que se produzem no psquico da mulher,
em decorrncia do nascimento do filho (TJMT AC - Rel. Acyr Loyola RT
548/348).

Quando transtornos psquicos na me, ou seja, est sob influncia do estado

puerperal, mata seu prprio filho recm-nascido, estar cometendo o crime de infanticdio.

A percia mdico-legal que no esclarece qual a docimasia pulmonar empregada

para suporte da concluso de que a vtima nasceu com vida, se mostra sem a
necessria fundamentao para comprovar a materialidade do infanticdio (Rel
Silva Franco).

Neste caso, a jurisprudncia deixa claro a necessidade da percia legal para que
esclarea se a vtima nasceu com vida ou no, para se concluir que houve a materialidade do
crime de infanticdio.

A deciso dos jurados reconhecendo ter a r matado o prprio filho sob a

influncia do estado puerperal, se revela manifestamente contrria prova dos
autos, se o exame mdico legal procedido na mesma negou qualquer perturbao
psquica decorrente do puerprio (TJSP AC Rel. Martiniano de Azevedo
RT 377/111).

Nesta ltima jurisprudncia mostra que pode haver divergncia em relao a

decises, onde alguns casos os jurados podem decidir que a me matou seu prprio filho sob
influncia do estado puerperal, sendo que o exame mdico legal nega a me estar com alguma
perturbao psquica no momento que cometeu tal crime.
Entretanto, no apenas legalmente pode se basear seus entendimentos a tambm
entendimentos jurisdicionais que lhe da base em relao a tal assunto, como foi exposto.

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 PALAVRAS FINAIS

Em nosso ordenamento jurdico no artigo 123 do Cdigo Penal, refere-se ao crime de

infanticdio, onde o mesmo classificado sendo um delito autnomo, e prprio, onde refere-
se ao verbo matar, e somente pode ser cometido pela me sobre o prprio filho, durante ou
logo aps o parto, sob influncia do estado puerperal. Onde, no impede a existncia do
concurso de pessoas.
Assim, a legislao ao tipificar o delito de infanticdio como crime autnomo, deixou
no ar uma injustia, deixando evidente uma lacuna na lei, permitindo assim que o coautor ou
partcipe do crime de infanticdio, seja privilegiado assim como a me que comete o crime em
decorrncia de estar com perturbao psquica.
A autora, neste caso a me privilegiada, sendo sua pena diminuda isso em
decorrncia de cometer o infanticdio por estar sob influncia do estado puerperal, de sofrer
perturbao psquica, assim o terceiro que haja como coautor ou partcipe, deveria ser
responsabilizado pelo crime de homicdio pois o mesmo no est com o mesmo distrbio
fsico e psquico que a me infanticida est no momento que cometeu tal ato.
Para que a me seja beneficiada com o privilgio evidenciada no art. 123 do Cdigo
Penal, necessrio que fique comprovado pela percia mdica que a mesma estava sob a
influncia de perturbao psquica, no momento em que cometeu o crime.
Com base em nossa legislao o crime de infanticdio, no h como fugir regra do
art. 30, sendo que a influncia do estado puerperal uma elementar do crime de infanticdio e,
como uma elementar torna-se comunicvel ao coautor ou partcipe.
Em decorrncia do presente estudo se v justo que o terceiro que comete o crime de
infanticdio com a me como coautor ou partcipe, deveria aplicar a penalidade do artigo 121
do Cdigo Penal, pois o mesmo no age sob influncia do estado puerperal, mas age com dolo
de matar o recm-nascido, sendo penalizado de forma privilegiado.
Entretanto, o presente trabalho baseia na proposta da possibilidade da alterao da lei
penal com a finalidade de solucionar a questo que bastante discutida em decorrncia da
comunicabilidade da elementar do crime de infanticdio, de forma a evitar que haja injustia
com base em privilegiar o terceiro da mesma forma que a me que mata o prprio filho sob
influncia do estado puerperal.
Concluindo-se que necessrio a reviso de nosso ordenamento jurdico brasileiro,

46
com base no artigo 123 do Cdigo Penal, para que assim minimize as obscuridades, e tambm
as injustias de nossa sociedade.

47
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