SOLUCIONES LABORALES

SECCIN ESPECIAL

DAO EMERGENTE AL PROYECTO DE VIDA

Y LUCRO CESANTE EN LA RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL POR DESPIDO INCONSTITUCIONAL
Ricardo CORRALES MELGAREJO(*)
Rossina ACEVEDO ZRATE(**)

Debe hacerse apreciacin no solo del cuerpo que

ha perecido (), sino adems de todo el perjuicio
que su prdida nos haya ocasionado
Institutas de Justiniano (IV, III,10)

Los autores presentan de modo crtico las posiciones doctrinarias y jurispru-

denciales, sobre los daos causados por el despido inconstitucional en cuanto
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

al emergente, proyecto de vida y lucro cesante. Asimismo, analizan las vicisi-

EJECUTIVO
RESUMEN

tudes y retos asumidos por los jueces y abogados laboralistas para adecuar la
institucin de la responsabilidad civil ante la inejecucin de la obligacin del
empleador de permitirle el ingreso al centro de labores al trabajador. Por l-
timo, proponen criterios objetivos para determinar la cuantificacin estndar
del lucro cesante.

PALABRAS CLAVE
despido arbitrario e indemnizacin tasada
como nica reparacin por el dao sufrido por
Despido inconstitucional / Responsabilidad con-
el trabajador, sin embargo, con el cambio de
tractual / Indemnizacin / Proyecto de vida / Lucro
cesante / Dao emergente
siglo, retorn la estabilidad laboral absoluta
o real por jurisprudencia del Tribunal Consti-
tucional (TC); y, pasada la primera dcada, la
Recibido: 29/11/2016 Corte Suprema (CS) enrumba sus precedentes
Aprobado: 07/12/2016 hacia la indemnizacin por daos y perjuicios
ante un despido inconstitucional, lo que con-
Introduccin llev una accidentada evolucin de la doctrina
jurisprudencial en la adecuacin de la insti-
La reforma laboral de los 90 generaliz la tucin civil de la responsabilidad contractual
estabilidad laboral relativa, al permitir el en las relaciones laborales, hasta llegar a un

(*) Abogado por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Juez Superior, Presidente de la Sala Laboral Permanente de Huancayo
de la Corte Superior de Justicia de Junn.
(**) Auxiliar Jurisdiccional de la Sala Laboral Permanente de Huancayo.

36 pp. 36-49ISSN 1996-3076DICIEMBRE 2016N 108 | SOLUCIONES LABORALES

 EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

punto en que se alzan voces de pro-
testa por la disparidad de criterios y
montos en la cuantificacin del lucro
cesante.
De ah, que se abren dos opciones
en la resolucin de esta pretensin
indemnizatoria: la continuidad de la
libre determinacin prudencial por el
juez o la estandarizacin en su cuan-
tificacin mediante criterios obje-
tivos de clculo para fijar el lucro
cesante. Esto no es pacfico en la
doctrina y jurisprudencia, empero,
de adoptarse por la judicatura nacio-
nal, permitir que sus decisiones
sean uniformes y predecibles, brin-
den igualdad de trato y seguridad
jurdica a los trabajadores y empre-
sarios, adems, faciliten la concilia-
cin en este tipo de conflictos.
Esperamos que nuestra pro-
puesta contribuya a construir una
corriente de opinin a favor de
estandarizar la cuantificacin de
los daos causados por los despidos
inconstitucionales.
Sobre el polmico quantum del
dao moral, por motivo de espacio,
se publicar en el prximo nmero
de esta revista, en la que presenta-
remos una novedosa propuesta de
estandarizacin.
I. Proteccin frente al des-
pido inconstitucional
Decreto Supremo N 003-97-TR,
establece que frente a un des-
pido arbitrario corresponde una
indemnizacin como nica repa-
racin. No prev la posibilidad
de reincorporacin. El denomi-
nado despido ad nutum impone
solo una tutela indemnizatoria.
Dicha disposicin es incompati-
ble con la Constitucin, a juicio
de este Tribunal, por las siguien-
tes razones:
a. El artculo 34, segundo
prrafo, es incompatible con el
derecho al trabajo porque vaca
de contenido este derecho cons-
titucional. En efecto, si, como
qued dicho, uno de los aspectos
del contenido esencial del dere-
cho al trabajo es la proscripcin
del despido salvo por causa justa,
el artculo 34, segundo prrafo,
al habilitar el despido incausado
o arbitrario al empleador, vaca
totalmente el contenido de este
derecho constitucional(3).
Esta sentencia motiv aplausos y
lamentaciones en su oportunidad.
Pese a que han pasado 14 aos de
su emisin, siguen rgidas las postu-
ras entre los regresivos y progresi-
vos en materia de estabilidad laboral
de salida, por ejemplo, Sanguineti
expresa su satisfaccin al decir que:
el Tribunal Constitucional est
consiguiendo llevar a cabo, pro-
gresivamente, en un proceso que
no puede considerarse todava con-
cluido, una autntica recomposi-
cin desde bases constitucionales
del rgimen jurdico de las relacio-
nes de trabajo vigente en el Per(4).
En cambio, en la otra orilla Pun-
triano se queja: Lamentablemente,
nuestro Tribunal Constitucional per-
miti el retorn al rgimen de los 80
al habilitar a la reposicin, a elec-
cin del trabajador, como meca-
nismo restitutorio contra el despido
arbitrario(5).
Es de inters destacar los argumen-
tos que blanden ambos contendien-
tes. Puntriano alude que: el modelo
de proteccin contra el despido pre-
visto en la LPCL no resulta contra-
rio a nuestra Constitucin(6) pese a
admitir el despido incausado pues
lo sanciona con una indemnizacin.
Para la LPCL la tutela es resarcitoria
ante un despido incausado y restitu-
toria tratndose del despido nulo(7).
En cambio, Sanguineti defiende la
recomposicin constitucional
del ordenamiento laboral peruano,
emprendida por el TC, con el retorno
de la estabilidad laboral absoluta o
real, a partir de una interpretacin
finalista a la luz de los principios que
fundamentan la esencia del modelo
del Estado Social: como criterio

Como se sabe, el TC reimplant en el

Per, la estabilidad laboral absoluta,
al brindar al trabajador despedido, la
opcin del derecho a la reposicin en
el trabajo ante un despido inconsti-
tucional (incausado, fraudulento(1) o
nulo(2)), a partir de tres emblemti-
cas sentencias (STC) recadas en los
Exps. Ns 01124-2001, 0976-2001 y
0206-2005-PA/TC. Cuyo mejor fun-
damento citamos:
12. () el segundo prrafo
del artculo 34 del Texto nico
Ordenado del Decreto Legisla-
tivo N 728, Ley de Productivi-
dad y Competitividad Laboral,
(1) 8. [C]uando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le
atribuye una falta no prevista legalmente STC N 206-2005-PA.
(2) 9. Con relacin al despido nulo, (), el Tribunal Constitucional ratificasu competencia para
conocer los casos de urgencia relacionados con la violacin de los derechos constitucionales que ori-
ginan un despido nulo, dadas las particularidades que reviste la proteccin de los derechos involu-
crados STC N 206-2005-PA/TC.
(3) STC N 01124-2001-AA, en: <http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2002/01124-2001-AA.html>
(4) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. La reconstruccin jurisprudencial del Derecho del Trabajo
en la experiencia del Tribunal Constitucional peruano. En: Relaciones Laborales. N 19, 2008,
pp. 65-79. Recuperado de <https://wilfredosanguineti.files.wordpress.com/2008/09/jurisp-tc-peru-
sem-montevideo-wsanguineti.pdf>.
(5) PUNTRIANO ROSAS, Csar. Crtica al pago de una indemnizacin por dao moral como conse-
cuencia de un despido arbitrario En: Soluciones Laborales. Ao 9, N 104, Gaceta Jurdica, agosto
2016, p. 19.
(6) (16) La Constitucin de 1993 seala en su artculo 27 que: La ley otorga al trabajador adecuada
proteccin contra el despido arbitrario. Esta disposicin recoge un derecho de configuracin
legal, es decir, existe una remisin al legislador para que ste sea quien determine cul es el nivel
adecuado de proteccin contra el despido.
(7) PUNTRIANO ROSAS, Csar. Ob. cit., p. 19.

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SOLUCIONES
LABORALES
gua para la interpretacin del sen-
tido de las disposiciones laborales
de la Constitucin, del principio de
respeto de la dignidad de la persona,
al que su artculo 1 atribuye la con-
dicin de fin supremo de la socie-
dad y del Estado (). Y tambin
la imposibilidad de que cualquier
derecho pueda ser ejercido concul-
cando esa dignidad esencial (),
una barrera imposible de traspasar,
dado que constituye nada menos que
el ncleo axiolgico de la norma
fundamental(8). Aun cuando con el
precedente Huatuco pierde fuerza
esta postura.
Al decir de Pasco Cosmpolis, la
estabilidad laboral absoluta es la
bte noire del Derecho del Trabajo
peruano, a tal punto que es uno de
los temas polmicos que ha impe-
dido que representantes de los
empresarios y los trabajadores pue-
dan consensuar su regulacin en el
proyecto de la Ley General del Tra-
bajo. Pues, si se incluyeran estos
despidos inconstitucionales como
nulos en el Texto nico Ordenado
del D. Leg. N 728, Ley de Pro-
ductividad y Competitividad Labo-
ral, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR (LPCL), habramos
resuelto por lo menos el quantum del
lucro cesante.
II. Va procesal de tutela
En un principio, el proceso de
amparo fue la va idnea para tute-
lar el derecho a la reposicin en el
trabajo a consecuencia de un despido
inconstitucional, siempre que no
requiera de estacin probatoria (STC
N 0206-2005-PA).
Posteriormente, con la vigencia pro-
gresiva de la Ley N 29497, Nueva
Ley Procesal del Trabajo (NLPT),
y segn lo acordado en el I Pleno
Jurisdiccional Supremo en mate-
ria Laboral(9), los jueces especializa-
dos en trabajo o mixtos asumieron
competencia para conocer la pre-
tensin de reposicin por despidos
38
inconstitucionales, en el proceso derechos fundamentales, peda el
abreviado laboral, siempre que la pago de los salarios cados y el rein-
reposicin sea planteada como pre- tegro de los dems beneficios socia-
tensin nica, o tambin, en el pro- les, no percibidos durante el tiempo
ceso ordinario laboral, cuando se que estuvo despedido inconstitucio-
pida acumulada a otras pretensiones. nalmente, en la va del proceso ordi-
nario laboral, y en ese entonces, era
Entonces, en los distritos judiciales pacfico en la jurisprudencia aplicar
en los que rige la NLPT, la accin extensivamente el artculo 40 de la
de reposicin laboral por estas tipo- LPCL(11), as tenemos el precedente
logas de despidos inconstituciona- vinculante contenido en la Cas.
les, creadas por la jurisprudencia del N1724-2004-LIMA (El Peruano,
TC, tienen una va procesal igual- 28/02/2007), entre otros (12), cuyo
mente satisfactoria que la del pro- fundamento central citamos:
ceso de amparo.
Duodcimo: Que, a partir de
Sin embargo, ello no supone que ello y teniendo en cuenta que el
los jueces apliquen mecnicamente artculo cuarenta de la Ley de
el artculo 5.2 del Cdigo Proce- Productividad y Competitividad
sal Constitucional (CPConst.)(10), y Laboral no vincula el pago de
declaren improcedente la demanda remuneraciones devengadas ni-
de amparo de reposicin, ya que tal camente a la accin de nulidad
pretensin puede accionarse ante despido al no establecer distin-
la justicia constitucional, siempre cin o restriccin de alguna clase
y cuando no requiera de prueba de en cuyo caso hubiera prescrito
actuacin mediata, la reposicin del que solo en dicho caso procede
derecho iusfundamental merezca el pago de remuneraciones deja-
tutela urgente ante la amenaza de das de percibir dentro del rgi-
irreparabilidad, y la lesin constitu- men de la actividad privada, debe
cional no admita dudas atendiendo concluirse que la accin de nuli-
a la magnitud del bien jurdico afec- dad de despido no es la nica que
tado (STC Exp. N 02383-2013-PA). puede originar para un trabajador
del rgimen laboral de la acti-
III. La reposicin en el em- vidad privada el pago de remu-
pleo y los salarios cados neraciones y beneficios dejados
de percibir en tanto que por va
El trabajador repuesto en el tra- de una sentencia de accin de
bajo por orden judicial con autori- amparo tambin se puede lograr
dad de cosa juzgada, ante el despido los mismos efectos para el traba-
incausado, fraudulento o lesivo de jador partiendo del presupuesto
(8) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. cit., p. 7.
(9) En:<http://historico.pj.gob.pe/CorteSuprema/documentos/ACUERDOS_PLENO_LABO-
RAL_10072012.pdf>
(10) Artculo 5.- Causales de improcedencia
No proceden los procesos constitucionales cuando:
()
2. Existan vas procedimentales especficas, igualmente satisfactorias, para la proteccin del derecho
constitucional amenazado o vulnerado ().
(11) Artculo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con deduccin de los perodos
de inactividad procesal no imputables a las partes.
Asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a la compensacin por tiempo de servicios y, de
ser el caso, con sus intereses.
(12) Casaciones Ns 011-2006-Lima, 103-2005-Lima, 2110-2005-Lima, 213-2006-Lima, 2146-2005-
Lima, 375-2006-Lima y 2442-2005-Lima.
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bsico que en ambos casos el
cese del trabajador carece de
validez por lo que jurdica-
mente debe reputarse que no se
produjo.
Sin embargo, este precedente ju-
risprudencial no dur ms de una
dcada, pues, le sali al paso un
nuevo criterio en la CS que consi-
deraba que lo dejado de percibir
durante el despido deba reclamarse
como pretensin indemnizatoria, ati-
zado por el TC que declaraba impro-
cedente el pedido de salarios cados
(STC N 0206-2005-PA) pese a que
s amparaba pensiones devengadas.
Tales demandas no solo se canali-
zaban ante los jueces laborales sino
tambin ante los civiles, es por ello
que en esta materia las Salas Civi-
les de la CS han establecido criterios
jurisprudenciales.
Empero, somos de la opinin que
esta materia indemnizatoria debe ser
de competencia exclusiva de los jue-
ces laborales, preservando la espe-
cialidad y con ello una jurispru-
dencia predecible y uniforme en la
cspide de cierre en sede casato-
ria de la NLPT, y que el TC ha ele-
vado a principio (STC N 03950-
2012-PA), en efecto: El principio
de predictibilidad y certeza de las
decisiones judiciales en cuanto que
manifestacin del principio de segu-
ridad jurdica implica la exigencia
de coherencia de regularidad de cri-
terio de los rganos judiciales en la
interpretacin y aplicacin del dere-
cho, salvo justificada y razonable
diferenciacin.
Adems, se abri la accin indem-
nizatoria, para el cesado que a
pesar de haber cobrado la indem-
nizacin tarifada por despido arbi-
trario, considere que este evento le
caus daos extraordinarios, en cuyo
caso, actualmente, puede demandar
a su exempleador por dao moral y
obtener una indemnizacin adicio-
nal a lo cobrado, segn la Cas. Lab.
N 5423-2014-Lima (13). Decisin
que tambin caus polmica en el
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EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
medio, reservando expresar nuestra reposicin real en el centro labo-
posicin para el prximo nmero de ral satisface el derecho a prestar la
esta revista. fuerza de trabajo, no crea una fic-
cin retroactiva de labores pres-
IV. Indemnizacin por despi- tadas durante el perodo de ausen-
do inconstitucional cia, frente a la cual pudiera surgir la
obligacin de pago remunerativo,
De esta nueva corriente jurispru- no resultando aplicable por ana-
dencial, dan cuenta las Casaciones loga el caso de la nulidad de des-
Ns 3084-2000-Lima(14), 1834-2002- pido (), dado que dicha nulidad
Santa (15), 287-2005-Tumbes (16), y se encuentra regulada por normas
1080-2006-Lima, en esta ltima bajo excepcionales(19).
el argumento: si la decisin de la
demandada de resolver el contrato Tal criterio se consolid en la CS, y
de trabajo de la demandante est la resistencia de ciertas Salas Labo-
viciado de inconstitucionalidad ab rales y Mixtas de las cortes superio-
origen como ha determinado la jus- res(20), finalmente, fue vencida en el
ticia constitucional, ello determina Pleno Jurisdiccional Nacional Labo-
con meridiana claridad la responsa- ral 2015 que mayoritariamente se
bilidad de la emplazada por el dao pronunci por: La improcedencia
causado al accionantey conse- del pago de remuneraciones deven-
cuentemente est obligada a indem- gadas en los casos de reposicin del
nizarlo conforme prev el artculo trabajador, ordenada por sentencia
1321 del Cdigo Civil(17). estimatoria emitida en el Proceso de
Amparo, al considerar que los pro-
Luego se generaliz con la Cas. cesos de Amparo y de Nulidad de
N 2712-2009-Lima (18), que entre despido tienen naturaleza jurdica
otras razones, consideraba: la distinta(21).
(13) Dcimo Octavo: () existen determinadas circunstancias frente a las cuales el trabajador puede
recurrir a la va judicial solicitando una indemnizacin por dao moral, debido a que la indemniza-
cin tarifada se encuentra prevista para todos aquellos daos ordinarios que se puedan presentar pro-
ducto del despido arbitrario, no encontrndose comprendidos dentro de la misma, los daos extraor-
dinarios generados por la conducta maliciosa del empleador, esto es, aquella conducta que genera
una afectacin especialmente daosa sobre la dignidad, el honor y la reputacin del trabajador.
(14) Publicada en el diario oficial El Peruano el 31/07/2001.
(15) Publicada en el diario oficial El Peruano el 02/08/2004.
(16) Publicado en el diario oficial El Peruano el 02/05/2006 con carcter de precedente de observancia
obligatoria, en cuya sexta considerativa estableci: el Juez de Trabajo no solo resulta competente
para determinar la indemnizacin que pudiera corresponder al trabajador por los daos patrimonia-
les que pudiera habrsele ocasionado en ejecucin de su contrato de trabajo (...) sino adems por los
daos extra patrimoniales que origina un supuesto de dao moral.
(17) Stimo considerando del Pleno Jurisdiccional Regional Laboral de Huancayo 2008. Tema N 3
Derechos Del Trabajador Frente Al Despido Laboral Arbitrario. En: Materiales de Estudio.
Poder Judicial del Per. p. 175. Descargado de: <https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/
d8f5f88046e105b690559144013c2be7/Tema+III.-+Derechos+del+trabajador+frente+al+despido
+laboral.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=d8f5f8>.
(18) Publicado en el diario oficial El Peruano el 31/01/2012.
(19) Dcimo considerando.
(20)|La ltima sentencia de vista en la Corte Superior de Justicia de Junn que tutelaba los salarios cados
por despido inconstitucional, fue casada mediante la Cas. Lab. N 5972-2014 JUNN, publicado en
El Peruano el 30/09/2016, p. 82973, que en su sexta considerativa, reitera el criterio siguiente: la
reposicin de un trabajador ordenada a travs de un proceso de amparo satisface la pretensin refe-
rida a la tutela de un derecho constitucional especfico; sin embargo, no genera obligacin alguna de
pago de remuneraciones por periodos no laborados efectivamente.
(21) En: <https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/f7f0ba004a50f2d6ad4fffe024a97abd/CONCLUSIO-
NES +PLENO+JURISDICCIONAL+NACIONAL+LABORAL.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID
=f7f0ba004a50f2d6ad4fffe024a97abd>.
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SOLUCIONES
LABORALES
Nuevamente, hubo aplausos y
lamentaciones en ambas orillas del
Derecho Laboral, por ejemplo, De
Lama dijo: Este cambio de criterio
de la CS es sumamente preocupante
por ser retrgrada y total y abier-
tamente contrario a la ptica tui-
tiva del Derecho del Trabajo. Nos
preguntamos, acaso el trabajador
repuesto, sea por mandato de una
sentencia de un amparo o por dis-
posicin de un juez ordinario, no
deja de percibir sus remuneraciones
y beneficios sociales por un actuar
empresarial proscrito por el ordena-
miento jurdico? Acaso la califica-
cin de un despido como contrario
a la Constitucin no es la misma si
se analiza en un proceso de amparo
o en la senda procesal?(22). Las res-
puestas han quedado ahogadas por
la unificacin de la doctrina juris-
prudencial en torno a la tesis de la
pretensin indemnizatoria, cuyo
ltimo eco lo escuchamos en pala-
bras de Neves (23) ante el V Pleno
Jurisdiccional Supremo Laboral,
abogando por las remuneraciones
devengadas cuando se repone al tra-
bajador ante despidos incausados,
fraudulentos y nulos, aplicando
extensivamente el artculo 40 de la
LPCL, del mismo modo que cuando
se extendi el plazo de caducidad
de 30 das (hbiles) que prev su ar-
tculo 36, apelando a un criterio de
igualdad interpretativa.
Pese a todo, De Lama arremete y
deja una profeca: Con esta nueva
postura la CS est promoviendo
una prctica perniciosa. El mensaje
al empresariado sera el siguiente:
si pierden sus procesos de amparo,
y por ello tienen que reponer a los
trabajadores demandantes, no tie-
nen por qu pagar las remunera-
ciones dejadas de percibir durante
el tiempo que dur dicho proceso.
Como se apreciar, el efecto suma-
mente nocivo de este criterio es evi-
dente(24). Entonces, est abierta la
fuente de conflictividad.
40
V. La responsabilidad civil Laboral, en construccin por cierto,
en el Derecho Laboral y denominarla Derecho de Daos
Laboral, que abarca tambin la pre-
De pronto, los jueces y abogados tensin indemnizatoria del emplea-
laboralistas debamos adecuar la ins- dor contra los perjuicios del traba-
titucin civil de la responsabilidad jador, los accidentes de trabajo y
contractual, a los despidos incons- enfermedades profesionales. Tanto
titucionales. Este nuevo reto en la ms, si esta materia tiene va proce-
imparticin de justicia, fue advertido dimental propia en la NLPT, cuya
en el Pleno Jurisdiccional Regio- especialidad es garanta de un pro-
nal Laboral de Huancayo 2008, ceso justo. El juez Medina es de
apreciemos: igual parecer: No cabe duda de que
el dao moral producto del despido
[E]s comn que se demande en arbitrario tiene carcter laboral y que
va constitucional la reposicin transitoriamente se hace cargo la jus-
al centro de labores fundamen- ticia civil pero que la justicia labo-
tndose en un agravio al derecho ral resguardando la legitimidad de
constitucional al trabajo. Luego sus fueros puede reconducirlo para
con la sentencia (); se inter- no dejar puertas abiertas por donde
pone demanda en sede laboral fuguen daos que no son tutelados
por indemnizacin por daos y adecuadamente por la va laboral(26).
perjuicios (), por lucro cesante,
() que adems incluyen las As, los jueces y abogados laboralis-
tas, en ms de una dcada han avan-
pretensiones de dao emergente
e incluso el dao moral. La cues- zado en ponerse de acuerdo en cada
una de las particularidades de la res-
tin sometida al debate es a fin
de determinar y establecer cri- ponsabilidad contractual por despido
inconstitucional, labor inacabada
terios interpretativos unifor-
mes respecto a si en estos temas an y que merece sistematizacin en
el Derecho de Daos Laboral.
es o no posible la aplicacin de
las normas del Derecho Comn
o nicamente las de naturaleza
VI. Responsabilidad contrac-
laboral(25).
tual o extracontractual
Fjense, la preocupacin que en esos
tiempos asaltaba a los jueces, sin Esta discusin que se desat en su
embargo, a estas alturas de traba- momento no era menor, pues defi-
jar en la adecuacin de dicha insti- na el plazo de prescripcin para
tucin civil, podemos hablar de una interponer la accin indemniza-
subespecialidad propia del Derecho toria, ya que la responsabilidad
(22) DE LAMA LAURA, Manuel. Reposicin del trabajador por las vas ordinarias y amparo. Gaceta
Jurdica, Lima, 2014, p. 51.
(23) NEVES MUJICA, Javier. Minuto 0:1635 en su exposicin como Amicus curiae, video descargado
de: <https://www.youtube.com/watch?v=UGbfagYUL-g>.
(24) DE LAMA LAURA, Manuel. Ob. cit., p. 51.
(25) Pleno Jurisdiccional Regional Laboral de Huancayo. Ob. Cit. p. 169. Disponible en: <https://www.
pj.gob.pe/wps/wcm/connect/d8f5f88046e105b690559144013c2be7/Tema+III.-+Derechos+del+trab
ajador+frente+al+despido+laboral.pdf?MOD=AJPERES&CACHEID=d8f5f88046e105b69055914
4013c2be7>.
(26) MEDINA OTAZ, Augusto. Desentraando los efectos del despido arbitrario: el dao moral. A
propsito de la Casacin N 699-2015-Lima. En: Soluciones Laborales. N 104. Ao 9, Lima,
agosto 2016, p. 28.
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contractual prescribe a los diez aos
y la extracontractual a los dos, segn
el artculo 2001, numerales 1 y 4, del
Cdigo Civil (CC).
Al respecto, Sierra a fin de estable-
cer el tipo de responsabilidad civil a
la que nos enfrentamos, recomienda
lo siguiente:
(E)n la delimitacin de las res-
ponsabilidades, ante cualquier
caso que se nos plantee podre-
mos encuadrarlo en uno de estos
tres sectores: 1. Si no existe una
relacin previa entre las partes,
slo es posible la responsabilidad
extracontractual. 2. Si existe
relacin contractual y el dao
cuyo resarcimiento se pretende,
no tiene sentido sin el contrato,
estaremos ante una responsabili-
dad contractual. 3. Si existe la
relacin contractual y los daos
que se reclaman no cumplen el
requisito del apartado segundo,
podemos decir que nos encontra-
mos en la zona de acumulacin
de responsabilidades(27).
Naturalmente, que el pedido de
resarcimiento por lucro cesante,
daos emergente, personal y pre-
tium doloris, ante un despido labo-
ral inconstitucional, no tiene sentido
si no se fundamenta en la existencia
previa de un contrato de trabajo, que
ha sido incumplido por el empleador
en cuanto a su obligacin de permi-
tir el ingreso al centro de labores al
trabajador para que trabaje bajo sus
rdenes.
Es por ello, Elas es de la opinin
que: la responsabilidad indemni-
zatoria de los sujetos de la relacin
laboral, () es fundamentalmente
contractual, porque el incumpli-
miento se deriva de una manifes-
tacin de voluntades que puede
haberse concretado verbalmente
o por escrito y que constituye un
contrato(28).
Del mismo modo, Romero con-
sider que: Si las indemnizacio-
nes proviene por haberse infringido
SOLUCIONES LABORALES | N108DICIEMBRE 2016ISSN 1996-3076pp. 36-49
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
obligaciones laborales, tienen un indemnizar al damnificado como si
carcter contractual y por lo tanto, la prestacin se hubiese cumplido.
se ubican dentro del mbito laboral Dicha tesis fue recogida en la Cas.
y no civil(29). Ergo, siendo el des- N 743-2012-Junn, que estableci
pido inconstitucional una contingen- el criterio jurisprudencial siguiente:
cia derivada de un contrato de tra-
bajo en ejecucin, corresponde que Cuarto.- () resulta claro que
se encuadre en el tipo de responsa- el hecho generador del dao y
bilidad civil contractual por incum- perjuicio por el que se reclamaba
plimiento en la ejecucin de obliga- la indemnizacin, se haba pro-
ducido del incumplimiento de
ciones que del contrato de trabajo
las obligaciones de un contrato
emanan.
laboral, que su existencia ha sido
En conclusin, cuando el emplea- reconocida en el proceso, lo que
dor incumple su obligacin contrac- es constitutivo de la responsabi-
tual de darle trabajo al servidor y lidad contractual, que el supuesto
ocasiona su despido inconstitucio- de hecho de la demanda se sub-
nal, entonces, dicho acto antijurdico sume en la norma prevista en el
causa responsabilidad contractual artculo 1321 del Cdigo Civil,
y no extracontractual, porque entre por lo que corresponde apli-
las partes procesales ha existido una car la consecuencia jurdica pre-
relacin jurdica laboral previa, un vista, (), siendo que la Respon-
contrato de trabajo, del cual emergie- sabilidad Contractual presupone
ron un conjunto de derechos y debe- el cumplimiento de una obliga-
res convencionales y legales que cin nacida del contrato y con-
se ejecutaron a travs del tiempo, y tiene los siguientes presupuestos
que ambas partes estn obligadas a para su configuracin: a) debe
cumplirlas (pacta sunt servanda), existir un contrato; b) un con-
cuya lesin en la continuidad en el trato vlido; c) del cual naci la
empleo, se restituye con la reposi- obligacin incumplida; y d) obli-
cin del trabajador en el empleo gacin incumplida de un contra-
(tutela restitutoria), y los daos cau- tante en perjuicio de otro contra-
sados mediante la pretensin indem- tante ()(30)(31).
nizatoria (tutela resarcitoria).
De igual modo, el Pleno Jurisdiccio-
As, pues, el empleador asume res- nal Distrital Civil Lima 2009, con-
ponsabilidad contractual por la con- cluy que: tal responsabilidad civil
ducta antijurdica de ordenar un des- es de naturaleza contractual, concre-
pido inconstitucional en agravio del tamente por la inejecucin de obliga-
trabajador, y por tanto, la obligacin ciones laborales, puesto que el des-
contractual fallida e irrecuperable, pido se efectu contraviniendo no
se convierte en una obligacin de solo el contrato laboral, que contiene
(27) SIERRA PREZ, Isabel. La delimitacin de la responsabilidad contractual y extracontractual. En:
Derecho de Daos. Una perspectiva contempornea. Dir. Jorge Luis Collantes Gonzles. Estudio
Mario Castillo Freyre, Motivensa Editora Jurdica, 2011, p. 58.
(28) ELAS MANTERO, Fernando. Criterios uniformes de valoracin de daos en materia civil, penal
y laboral. En: Responsabilidad Civil II Hacia una unificacin de criterios de cuantificacin de los
daos en materia civil, penal y laboral. A cura de Juan Espinoza Espinoza, Ed. Rodhas, 2006, p. 65.
(29) ROMERO MONTES, Francisco. Una visin de los riesgos laborales. En: Responsabilidad Civil II
Hacia una unificacin de criterios de cuantificacin de los daos en materia civil, penal y laboral.
Acura de Juan Espinoza Espinoza. Ed. Rodhas, 2006, pp. 93-94.
(30) Nota 7.- Casacin N 599-2006/PUNO, SALA CIVIL PERMANENTE (Corte Suprema de Justicia),
diario oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, martes 3 de octubre de 2006, pp. 17225-17227.
(31) Sentencia del 22 de enero de 2012, expedida por la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica.
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LABORALES
obligaciones laborales tanto para
el empleador como para el trabaja-
dor, sino porque tambin se inejecu-
tan obligaciones previstas en normas
legales que regulan los supuestos de
despido de carcter laboral.
Por ltimo, la Casacin Laboral
N 5192 2012-Junn(32), se pronun-
ci sobre el plazo prescriptorio de
diez aos y cerr el debate al esta-
blecer que:
Dcimo Tercero.- () en el
Primer Pleno Jurisdiccional
Supremo en materia laboral ();
respecto a la procedencia de la
tramitacin del reclamo de remu-
neraciones devengadas; el mismo
se debe tramitar va accin de
indemnizacin por daos y per-
juicios conforme lo prev expre-
samente el inciso b) del artculo
2 de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo - Ley N 29497, indem-
nizacin que comprender no
solo el Lucro Cesante (lo dejado
de percibir) sino tambin otros
conceptos como son el dao
emergente y el dao moral; la
misma que al ser de ndole con-
tractual se sujetar al plazo sea-
lado en el inciso 1 del artculo
2001 del Cdigo Civil.
De este modo, se super el cri-
terio jurisprudencial que consi-
der la pretensin indemnizatoria a
causa de un despido inconstitucio-
nal como responsabilidad extracon-
tractual, que se adopt en la Casa-
cin N 1916-2007-San Martn(33),
a saber: La indemnizacin por los
daos ocasionados al trabajador y
a su familia al no percibir ingresos
durante los meses que dur el pro-
ceso de amparo hasta su reincorpo-
racin, es una de naturaleza extra-
contractual, pues no se requiere
el resarcimiento de un dao pro-
ducto de una inejecucin o incum-
plimiento de un contrato de tra-
bajo, sino que es consecuencia de la
declaracin de arbitrariedad de un
despido incausado.
42
Ahora, si pese a ello la defensa del emergente, as como el lucro
trabajador equivoca en su postu- cesante (adems del dao moral),
lacin, entonces, hacemos nues- en tanto sean consecuencia inme-
tra la recomendacin de Medina, diata y directa de tal inejecucin
as: al momento de interponer una (independientemente de que sean
demanda de indemnizacin por previsibles o no)(36).
daos y perjuicios, y aun cuando la
calificacin efectuada por el traba- Por su parte, Elas(37) refirindose
jador demandante sea el de una res- a los tipos de responsabilidad del
ponsabilidad extracontractual, el empleador establecidas en la legisla-
juez laboral podr y debe adecuar la cin nacional, define los siguientes:
demanda planteada en los trminos
de responsabilidad contractual (34). a) Dao emergente: dirigido a
Facultad judicial que Toledo llama compensar lo que la persona
la suplencia indirecta de la demanda pierde en su patrimonio por el
laboral(35). hecho daoso, por lo que tiene
que desembolsar directamente
con el objeto de restituir las
VII. Los daos del despido
inconstitucional cosas hasta el momento anterior
al resultado daoso, y compensar
los efectos directos del mismo.
Segn Pazos, la responsabilidad con-
tractual por inejecucin de obliga-
ciones, produce los daos siguientes: b) Lucro cesante: a fin de restable-
cer lo que se deja de ganar hacia
La inejecucin de una obliga- el futuro como consecuencia
cin puede generar tanto daos del hecho daoso. Es un clculo
patrimoniales como extrapatri- especulativo sobre la base de
moniales. La sola mencin a los variables que se pueden produ-
daos patrimoniales, dao emer- cir o no. La estimacin de los
gente (detrimento en el patrimo- daos se desarrolla sobre la base
nio del sujeto afectado) y al lucro de la experiencia de ingresos, as
cesante (la ganancia dejada de como de un clculo de probabi-
percibir), no determina que slo lidades hacia el futuro. Es una
los daos de esta naturaleza sean especulacin sobre lo que habra
resarcibles. Los daos extrapatri- continuado produciendo la vc-
moniales tambin son objeto de tima del dao de no haberse pro-
resarcimiento en lo que a ineje- ducido este evento.
cucin de obligaciones compete
(), la regla es que el resarci- c) Dao moral: tiende a compen-
miento por la inejecucin de la sar el sufrimiento originado por
obligacin comprende el dao el hecho daoso.
(32) Sentencia del 21/01/2013 emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente.
(33) Sentencia emitida por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia,
(34) MEDINA OTAZ, Augusto. Ob. cit., p. 28.
(35) TOLEDO TORIBIO, Omar. La demanda inteligente, la improponibilidad y la suplencia indirecta
de la demanda laboral. En:Soluciones Laborales. N 85, Lima, enero 2015. Disponible en formato
virtual en: <http://omartoledotoribio.blogspot.pe/2015/01/la-demanda-inteligente-la.html>.
(36) PAZOS HAYASHIDA, Javier. Comentario al artculo 1321. En: Cdigo Civil comentado por los
100 mejores especialistas. Tomo VII Obligaciones. Gaceta Jurdica, Lima, 2004.
(37) ELAS MANTERO, Fernando. Ob. cit., p. 77.
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En los dos primeros, la estimacin
de los daos puede valorarse, objeti-
vamente, a travs de los medios pro-
batorios que acrediten los perjuicios
sufridos, de conformidad con el ar-
tculo 23.3.c) de la NLPT, y artculo
1331 del CC(38). En cambio, el dao
moral es de difcil probanza, por lo
que en este caso, la ley recurre a la
estimacin prudencial del juez, a que
alude el artculo 1332 del CC.
VIII. El despido inconstitu-
cional doloso
El empleador al despedir inconsti-
tucionalmente al trabajador comete
dolo, culpa inexcusable o leve? Esta
causa imputable al empleador es
dolosa, esto es, con conocimiento
y voluntad no ejecuta su obligacin
de dador del trabajo, con el nimo
de causar dao, as lo ha establecido
la Casacin N 5721-2011-Lima, en
su sexta considerativa: Tal accin
indica un obrar doloso tanto por-
que ya la norma haba sido cuestio-
nada como porque se haba obtenido
sentencia favorable (). Por consi-
guiente, la antijuricidad de la accin
y el factor de atribucin a ttulo de
dolo queda plenamente acreditado.
Ello, no obstante, la Casacin Labo-
ral N 5423-2014-Lima(39), dcimo
novena considerativa, afirma: ()
todo despido arbitrario, declarado
como tal por un juez competente, no
origina per se una indemnizacin por
daos y perjuicios distinta a la pre-
vista en la va laboral, si es que no
se establece y acredita la conducta
daina, agravada por la actitud mali-
ciosa del ex empleador. Se presen-
tan, nuevamente, decisiones contra-
dictorias en la CS.
Por nuestra parte, nos adherimos
a la postura que considera el des-
pido inconstitucional un hecho
daoso y que procede con dolo aquel
empleador que ordena su comisin,
tanto ms si ante ello, luego del
debido proceso se emite la senten-
cia de reposicin en el empleo de la
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EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
vctima, con autoridad de cosa juz-
gada, que califica el proceder del
empleador como un comportamiento
antijurdico.
Entonces, toda prdida del empleo
de modo inconstitucional, desde un
despido inmotivado hasta el ms
perverso y fraudulento con publi-
cidad difamatoria, causa daos al
trabajador, salvo que este cobre su
indemnizacin por despido (STC
N 03053-2009-AA) o no pida su
reposicin en el plazo de caducidad
de 30 das hbiles que estableci el
II Pleno Supremo Laboral, y con-
sienta su cese arbitrario en el trabajo.
Adems, esta tipificacin de con-
ducta dolosa, atribuible al empleador
por causar el evento daoso, puede
atenuarse con la concausa (art.
1326(40)) o agravarse. En este ltimo
caso, sucede como el descrito en la
Casacin Laboral N 5423-2014-
Lima, en que se califica de compor-
tamiento calumnioso del empleador,
al haberle imputado la comisin de
faltas graves consistentes en haber
fraguado operaciones (), las cua-
les derivaron () en el menoscabo
de su dignidad, honor y reputacin
(), pues se le atribuy conductas
delictivas. Lo cual se agrava an
ms, si se publicita, adicionando la
difamacin del buen nombre y repu-
tacin del trabajador, ciertamente,
todo esto va a incidir en la cuantifi-
cacin judicial del dao.
Pues, se infiere que el empleador en su
actuar diligente, frente a estas posibles
contingencias, debe asesorarse antes
de despedir al trabajador, y a estas
alturas de la construccin jurispru-
dencial de las tipologas del despido
inconstitucional creadas por el TC, ya
(38) Artculo 1331.- La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al perjudi-
cado por la inejecucin de la obligacin, ().
(39) Publicado en Soluciones Laborales. N 104 Ao 9, agosto 2016, p. 40.
(40) Artculo 1326.- Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a ocasionar el dao, el
resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia de las consecuencias que de l deriven.
(41) Casacin N 476-2008-AREQUIPA.
perfectamente delineadas, y no exis-
tiendo dudas sobre las consecuencias
jurdicas que implica tal accionar, se
concluye que procede con dolo quien
deliberadamente no ejecuta la obli-
gacin (artculo 1318 del CC) de pro-
porcionarle trabajo al servidor.
Es por ello, se recomienda que el
empleador no se juegue un albur con
el despido arbitrario del trabajador,
sino que es preferible que la conclu-
sin del contrato de trabajo se realice
por mutuo acuerdo.
IX. El lucro cesante
Este concepto indemnizatorio es:
una forma de dao patrimonial, que
consiste en la prdida de una ganan-
cia legtima o de una utilidad eco-
nmica por parte de la vctima o sus
familiares como consecuencia del
dao, y que se habra ganado de no
haber sucedido el dao(41).
En el Derecho de Daos Laboral, el
incumplimiento de un contrato de
trabajo a consecuencia de un des-
pido inconstitucional ordenado por
el empleador, es la causa adecuada
o nexo causal por la que el trabaja-
dor deja de percibir su remunera-
cin y beneficios sociales, adems,
pierde la base de su bienestar indi-
vidual y familiar, asimismo, se eli-
mina el medio de realizacin de su
persona, en la continuidad y ascenso
laboral, ello lesiona adems su dig-
nidad como persona; todo esto, en el
marco de la responsabilidad contrac-
tual, y que en palabras de Zannoni,
implica la transformacin de la
obligacin incumplida en indemni-
zatoria, a saber:
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LABORALES
[E]n la responsabilidad contrac-
tual, el deber de indemnizacin
es efecto de la transformacin de
una obligacin preexistente cuyo
cumplimiento se ha hecho impo-
sible por culpa del deudor(42) ()
Y es claro, pues una obligacin
una ya al autor del dao y a la
vctima, pero la obligacin de que
se trata (la de reparar) es una obli-
gacin diferente que reemplaza a
la primera. Existen sucesivamente
dos obligaciones: la primera nace
del contrato, la segunda de la res-
ponsabilidad contractual(43)(44).
Cabe traer a colacin, tambin, la
sentencia del 31 de enero de 2001,
de la Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos, en el caso de los
magistrados defenestrados del Tri-
bunal Constitucional vs. Estado
peruano, que a la luz de principio
restitutio in integrum discierne sobre
la reparacin que les debe alcanzar a
los perjudicados, a saber:
119. La reparacin del dao oca-
sionado por la infraccin de una
obligacin internacional requiere
la plena restitucin (restitutio in
integrum), lo que consiste en el
restablecimiento de la situacin
anterior, y la reparacin de las
consecuencias que la infraccin
produjo, as como el pago de una
indemnizacin como compensa-
cin por los daos ocasionados.
Ahora bien, en cuanto a la cuanti-
ficacin del lucrum cessans, hemos
podido apreciar diversos argumentos
de defensa de los sujetos procesales,
y tambin ciertos criterios jurispru-
denciales, que podemos resumirlos
en los siguientes:
i) El quantum se establece con
referencia a las remuneraciones
mensuales dejadas de percibir
durante el tiempo del despido;
ii) Se le agrega adems los benefi-
cios sociales perdidos;
iii) Tomar como referencia la remu-
neracin mnima vital (RMV),
44
esto es, lo mximo que al daado observarse la recomendacin de la
se le puede reconocer por lucro Cas. N 4393-2013 La Libertad, a
cesante; saber: Dcimo.- () dicha valora-
cin no entraa una decisin arbitra-
iv) A la remuneracin dejada de ria e inmotivada, pues ello repugna a
percibir cabe descontar la RMV, nuestro ordenamiento constitucional,
aduciendo el deber de trabajar de por lo que debe ser necesariamente
la vctima; justificada, utilizando para ello algu-
v) Fijar en un 60 % o 50 % de la nos parmetros que le permitan arri-
remuneracin que dej de perci- bar a una decisin que permita res-
bir, ya que es obligacin del des- tablecer, en lo posible, la situacin
pedido reducir el dao mediante a los lmites anteriores al dao, con-
alguna otra fuente de trabajo que frontando ello con los hechos suce-
obtenga, por lo que se justifica- didos. Vale decir: equidad no es
ra reducir el lucro cesante(45); arbitrariedad es motivacin!
vi) Si el demandante consigui un Por otro lado, la cuantificacin del
nuevo empleo, de la remune- lucro cesante no es igual a sala-
racin que dej de percibir, se rios cados, porque a nuestro cri-
detrae lo que actualmente per- terio, solo se toma como referen-
cibe y se indemniza con referen- cia la ltima remuneracin mensual
cia a la diferencia remunerativa. del despedido, a lo que se ana el
Si gana ms no tendra derecho tiempo en que el trabajador estuvo
al lucro cesante y se le exonera despedido. Ambos factores (tiempo
al victimario de indemnizar; y y ltima remuneracin), objeti-
vamente, permitirn establecer el
vii) Deniegan el lucro cesante ale- quantum indemnizatorio para este
gando que la vctima pudo tipo de dao. Criterio que cuenta
trabajar(46). con el respaldo de la Cas. N 4977-
2015, al fundamentar que: el juez
Antes de analizar estas posturas, pre- () ha tomado como una referen-
viamente, debemos tener presente cia para establecer el monto indem-
que en aquellos casos, en que se nizatorio la boleta de pago (), la
justifica la decisin con base al ar- cual presenta una cantidad pro-
tculo 1332 del CC, que faculta al porcional entre lo que ganaba y lo
juez establecer dicho quantum de que dej de percibir(47). Tambin,
modo equitativo y prudencial, debe esta tesis se apoya en la Casacin
(42) GARCA VALDECASAS. El problema de la acumulacin de la responsabilidad contractual y
delictual en el derecho espaol. En: Revista de Derecho Privado. Tomo XLVI, 1962, p. 832.
(43) MAZEAUD. Lecciones de Derecho Civil. Tomo II-11, N 376, p. 11. O, como prietamente lo
apunta Santos Birz, el deber de indemnizar por infraccin de contrato se desenvuelve dentro del
mbito de la preexistente relacin; en cambio, cuando la indemnizacin deriva del acto ilcito, la
relacin obligatoria surge por primera vez al producirse el dao (La responsabilidad civil, p. 89).
(44) ZANNONI, Eduardo. El dao en la responsabilidad civil. 3a edicin, Astrea, Buenos Aires, 2005,
pp.112-113.
(45) Criterio esgrimido en la Sentencia de Vista del 6 de julio de 2015 emitida por la 2da. Sala Mixta de
Huancayo recada en el Exp. N 00888-2014-0-1501-JR-LA-02.
(46) Fue el caso de la Sala Laboral del Callao que declar infundado el pedido de lucro cesante por des-
pido inconstitucional, cuyos argumentos resea la Cas. N 4977-2015-Callao (02/05/2016) veamos:
i) el hecho de que el demandante no haya prestado servicios para la demandada por el periodo com-
prendido entre el seis de diciembre de dos mil dos al treinta de mayo de dos mil cinco, no implica
que dicho tiempo no pudiera haber laborado para obtener determinadas ganancias, pues resulta poco
probable que en dos aos el actor no haya encontrado manera de generar algn tipo de trabajo que le
genere ingresos.
(47) Dcimo Tercera considerativa de la Sentencia emitida por la Sala de Derecho Constitucional y
Social Transitoria recada en la Cas. N 4977-2015-Callao, publicada en El Peruano del 02/05/2016,
p. 75858.
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N2097-2013-Lima (48) , en cuyo
quinto considerando seal:
En este orden de ideas, queda
claro que las remuneracio-
nes dejadas de percibir por la
demandante se encuentran com-
prendidas dentro de dicho con-
cepto, pues en efecto se trata de
una ganancia que, debido a la
conducta antijurdica atribuida
a la institucin demandada, ya
no ingresar al patrimonio de la
demandante, situacin que en
este caso se prolong durante
tres aos, tres meses y dieciocho
das, tiempo que dur la sepa-
racin de la actora de su centro
de trabajo. Por ello, para esta-
blecer el monto indemnizatorio
por concepto de lucro cesante,
resulta adecuada la motivacin
de la resolucin recurrida, la cual
se sustenta en la valoracin rea-
lizada a la pericia contable (),
pues en aquella se determin las
remuneraciones que le corres-
ponda percibir a la demandante
durante el perodo antes anotado,
y en virtud de dicho medio pro-
batorio, los jueces de mrito esta-
blecieron el monto indemniza-
torio por lucro cesante, luego de
una valoracin equitativa con-
forme lo faculta el artculo 1332
del Cdigo Civil.
Este criterio referencial de la remu-
neracin para liquidar el lucro
cesante, fue adoptado tambin en la
Cas. N 5721-2011-Lima, veamos:
OCTAVO.- Que, en cuanto al
lucro cesante, la recurrente sos-
tiene que se ha aplicado de
manera indebida el artculo 6 del
Decreto Supremo N 003-97-
TR, pues se ha tenido en cuenta
para establecer la indemnizacin
las remuneraciones del deman-
dante sin tener en cuenta que
esta solo se percibe por servicios
prestados. Sobre dicho punto
debe sealarse que la afirma-
cin de la impugnante es errada:
en efecto, el dcimo quinto con-
siderando de la sentencia de
SOLUCIONES LABORALES | N108DICIEMBRE 2016ISSN 1996-3076pp. 36-49
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
vista es expreso en afirmar que
se tiene como referencia para
el clculo indemnizatorio las
remuneraciones dejadas de per-
cibir, es decir, estas se han tenido
en cuenta como dato para hacer
la liquidacin y en el entendido
que siendo el lucro cesante algo
que se ha dejado de percibir lo
ms correcto era tener un monto
racional para desde all fijar el
quantum indemnizatoriopues
aqu no se ha equiparado el con-
cepto remuneraciones con el de
indemnizacin, sino la ha tenido
como referencia para establecer
el monto de lucro cesante.
La Sala Laboral Permanente de
Huancayo se adscribi a esta
corriente jurisprudencial, por ello
asumimos la tesis primera (i) antes
indicada, que considera el tiempo
que dur el despido y toma como
referencia la ltima remunera-
cin mensual percibida por la vc-
tima antes del despido, como fac-
tor de clculo para determinar el
lucro cesante. Lo cual comprende el
monto de las aportaciones a los sis-
temas de seguridad social pblico
o privado, no realizadas durante el
tiempo que dur el cese inconsti-
tucional, como criterio de clculo
del monto indemnizatorio por lucro
cesante, de conformidad con lo esta-
blecido en el numeral 3.4 del Tema
N 03 del II Pleno Jurisdiccional
Supremo en materia laboral.
Podr criticarse que este criterio no
hace realidad el principio restitutio
in integrum, empero, no olvidemos
que las funciones primordiales de
la responsabilidad civil, no slo es
resarcitoria sino tambin preventiva,
ya que las decisiones judiciales cum-
plen un rol social al incentivar o des-
incentivar determinadas conductas
y prcticas en el mercado laboral, a
fin de contribuir a la paz y cohesin
(48) Sentencia del 11 de marzo de 2014.
social en justicia, base del desplie-
gue de las fuerzas productivas y del
progreso de la Nacin.
Por ende, si indemnizamos al tra-
bajador con base referencial en las
remuneraciones, beneficios socia-
les e incluso las utilidades dejadas
de percibir, como quiere la segunda
postura (ii), estimularemos a que
ciertos trabajadores no regresen a
laborar mediante una medida caute-
lar, e incentivemos dilatados juicios
de reposicin y, con ello motivemos
la improductividad del trabajador
para con su empresa. Recordemos
que la Constitucin ni la Ley ampa-
ran el ejercicio abusivo del derecho.
Por el contrario, si indemnizamos
por lucro cesante en montos infe-
riores a la referencial de la remune-
racin mensual de la vctima, como
establecen las posiciones restantes
(iii a vii), incentivaremos a que cier-
tos empleadores hagan uso abusivo
de los despidos inconstitucionales.
Entonces, lo equitativo y pruden-
cial debe primar al cuantificar el
lucro cesante, tal como lo propone-
mos, puesto que ni el empleador ni
el trabajador debe salir perjudicado o
beneficiado. Esperamos haber acer-
tado en elegir el justo medio y apro-
bar el test de razonabilidad y pro-
porcionalidad (lo ms cercano a la
justicia y lo ms alejado de la arbi-
trariedad), en la cuantificacin
del lucro cesante en estos tipos de
conflictos.
Este peligro, de la prolongacin de
ciertos procesos judiciales de repo-
sicin por despidos inconstitucio-
nales, ex professo, para incremen-
tar el lucro cesante, tambin, ha
sido advertido por la suprema corte
de Mxico, razn por la cual, limit
a doce sueldos su indemnizacin,
con el objetivo de: Evitar que los
45
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LABORALES
juicios laborales se prolonguen arti-
ficialmente con el fin de obtener
una mayor condena por concepto de
salarios cados(49).
Tenemos otras observaciones a las
tesis restantes. En cuanto, a los cri-
terios (iii al vi) de fijar como refe-
rencia la RMV, ora la remunera-
cin dejada de percibir restndole la
RMV, ora reduciendo al 60 % o 50 %
la base referencial de la remunera-
cin mensual, ora detrayendo lo que
comenz a ganar el trabajador en su
nuevo empleo.
Estas posturas errneas se produ-
cen, por la incomprensin de la ins-
titucin civil en comento, ya que el
quid est en entender que la obli-
gacin incumplida por el dador del
trabajo se transforma en el deber
legal de indemnizar el lucro cesante,
como si la prestacin se hubiese
cumplido. Entonces, no cabe apli-
car los criterios que resultan vlidos
para la responsabilidad extracon-
tractual, como el caso tpico del pea-
tn o chofer que se incapacita tem-
poralmente por el evento daoso,
que no resultan aplicables a la res-
ponsabilidad contractual, cuya fun-
cin preventiva es distinta a la res-
ponsabilidad objetiva, ya que se
centra en velar e incentivar el cum-
plimiento de los contratos.
Pues, los ingresos que logre la vc-
tima para subsistir despus del des-
pido inconstitucional, no debe ser-
vir para desmejorar el lucro cesante,
ya que es el fruto del ejercicio de
su derecho constitucional de traba-
jar. De lo contrario, caemos en el
absurdo que la vctima se pague as
mismo el lucro cesante, y llegar al
extremo de exonerar al victimario
del pago de la indemnizacin, tras-
tocando las funciones de la respon-
sabilidad civil.
Al respecto, resulta ilustrativo citar
el criterio jurisdiccional que funda-
menta la reduccin de la remunera-
cin mensual, para fijarlo como base
referencial en la cuantificacin del
lucro cesante, veamos:
46
[D]ebe tenerse en cuenta los
elementos de atenuacin de la
indemnizacin, la cual gira alre-
dedor de la obligacin del deman-
dante de reducir el dao en la
medida que tenga los medios
para hacerlo, por cuanto si bien
el actor no se encontraba labo-
rando para la demandada tam-
poco se encontraba impedido de
hacerlo y procurar la satisfaccin
de sus necesidades que cubra
con su remuneracin, por lo cual
el monto sealado por el Juez de
la causa respecto al lucro cesante
y que asciende al monto de
S/. 27 000.00 () debe ser revo-
cado y establecer equitativamente
en la suma de S/. 20 000 00 (veinte
mil 00/100 nuevos soles)(50).
Es decir, segn esta peculiar pos-
tura, la responsabilidad contractual
en estos casos no solo transforma la
obligacin incumplida en deber de
indemnizar como si la prestacin se
hubiese cumplido, sino tambin en
la obligacin de la vctima de redu-
cir el dao del lucro cesante, y sin
ms motivacin la sentencia citada
disminuye este concepto a casi una
tercera parte, es decir, la supuesta
obligacin de la vctima de ayu-
darle a pagar el lucro cesante al victi-
mario, es injusto, arbitrario y carece
de sustento jurdico. Es destacable
la crtica que la Cas. N 4977-2015
Callao, realiza contra este criterio:
TERCERO: El Colegiado Supe-
rior revoc la Sentencia ape-
lada que declar fundada en
parte la demanda y reformn-
dola declaran infundada, al sos-
tener que: i) el hecho de que el
demandante no haya prestado
servicios para la demandada por
el periodo comprendido entre
el seis de diciembre de dos mil
(49) Segunda Sala de la Suprema Cortes de Justicia de la Nacin. En el Asunto: Contradiccin de tesis
291/2015, Mxico: 20 de enero de 2016. Recuperado de: <http://bit.ly/2dpPCA6>.
(50) Considerativa 8.6) de la Sentencia de Vista del 6 de julio de 2015 emitida por la 2da. Sala Mixta de
Huancayo recada en el Exp. N 00888-2014-0-1501-JR-LA-02.
pp. 36-49ISSN 1996-3076DICIEMBRE 2016N108 | SOLUCIONES LABORALES
dos al treinta de mayo de dos
mil cinco, no implica que dicho
tiempo no pudiera haber labo-
rado para obtener determinadas
ganancias, pues resulta poco pro-
bable que en dos aos el actor
no haya encontrado manera de
generar algn tipo de trabajo que
le gener ingresos ().
DCIMO: El Colegiado Supe-
rior soslayando el hecho probado
del despido inconstitucional del
que fue objeto el demandante y
que debido a ello dej de per-
cibir la remuneracin mensual
que cubra sus necesidades y la
de su familia, desestima el lucro
cesante en base a considerar
(sin expresar cul es el sustento
legal) de que el demandante no
ha expresado las razones por las
cuales no ejerci su profesin de
contador en otras entidades o ter-
ceras personas, dejando de meri-
tuar sin fundamento alguno, la
prueba aportada por el deman-
dante sobre el despido sufrido y
comprobado judicialmente.
En consecuencia, queda claro que
estos criterios peyorativos del lucro
cesante (LC), no soportan el con-
trol de proporcionalidad. Por ltimo,
presentamos la frmula para liqui-
dar este dao, considerando el factor
remuneracin bruta mensual ante-
rior al despido (R), por el nmero de
meses completos que comprendi el
tiempo de despido (#M):
R x #M = LC
X. Sobre el dao emergente
Segn Espinoza este tipo de dao
in re ipsa es: la prdida que sobre-
viene en el patrimonio del sujeto

afectado por incumplimiento de un
contrato o por haber sido perjudi-
cado por un acto ilcito, o como sos-
tiene un sector autorizado de la doc-
trina italiana, es la disminucin de
la esfera patrimonial del daado(51).
El evento tpico, que la casustica
sobre despidos inconstitucionales
muestra sobre este dao, es cuando
el damnificado alega que no pudo
pagar el prstamo bancario que
tena, a consecuencia del cese uni-
lateral, en cuyo caso, debe de pro-
bar el damnus emergens y su cuan-
ta, de lo contrario esta pretensin
resulta infundada por improbada,
tal como lo estableci la Casacin
N 699-2015-Lima(52), veamos:
DCIMO PRIMERO.- [S]i bien
es cierto que existieron obliga-
ciones impagas a entidades finan-
cieras que luego de los requeri-
mientos correspondientes se han
judicializado, afectndose lgi-
camente en algunos casos bienes
del actor; tambin es cierto que,
no existe prdida patrimonial que
se califique como dao emer-
gente, en razn a que algunas de
estas obligaciones han sido can-
celadas, adems que no obra en
autos que dichos bienes hayan
sido objeto de remate judicial
() Tampoco constituye dao
emergente el pago de pensio-
nes a la universidad, por tratarse
(de) obligaciones familiares ()
Siendo as se puede concluir que
tratndose el dao emergente la
prdida o menoscabo que se pro-
duce en el patrimonio de la per-
sona, tal concepto no se ha acre-
ditado en el presente proceso.
En ese sentido, los abogados pre-
ventivos de empresas deben evaluar
esta contingencia, pues, si la vctima
pierde el inmueble hipotecado, o si
demuestra que pag intereses mora-
torios y gastos a consecuencia de su
insolvencia por el despido sufrido,
entonces, el conflicto se complica,
puesto que esta contingencia s cali-
fica como dao emergente.
SOLUCIONES LABORALES | N108DICIEMBRE 2016ISSN 1996-3076pp. 36-49
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Por ltimo, hemos visto casos en
que el trabajador alega que durante
el tiempo que se encontr despe-
dido, tuvo que obtener un prstamo
bancario a fin de sobrevivir, y ade-
ms utiliz sus ahorros y vendi bie-
nes, por lo que pide que sean resar-
cidos por su empleador, como dao
emergente.
Sin embargo, tales hechos en modo
alguno tipifican como tal, pues son
los actos recurrentes que toda per-
sona realiza, en el cumplimiento
del deber natural de agenciarse de
la subsistencia diaria, en todo caso,
el lucro cesante a resarcirse servir
para reparar estas vicisitudes pade-
cidas por la vctima. Al respecto
es ilustrativo citar la Cas. N 699-
2015(53), a saber:
Dcimo Primero.- El deman-
dante en su escrito de demanda,
sostiene que el dao emergente
consisten: 1) El pago de hono-
rarios profesionales del abogado
que lo patrocin en el proceso
laboral, 2) las deudas contra-
das por servicios pblicos, insti-
tucionales del sistema financiero
y, otras que no son del sistema
financiero, y 3) la venta for-
zosa del vehculo de su propie-
dad. Respecto al primer punto,
no obra en autos el contrato por
prestacin de servicios profesio-
nales que acredite la suma pac-
tada ni el recibo de honorarios
correspondiente que acredite la
suma pagada o lo adeudado en tal
contrato. En cuanto al segundo
punto, si bien es cierto que exis-
tieron obligaciones impagas a
entidades financieras que luego
de los requerimientos corres-
pondientes se han judicializado,
(51) ESPINOZA, Juan. Derecho de la responsabilidad civil. 5a edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2007,
p.227.
(52) Descargado de: <http://polemos.pe/la-casacion-no-699-2015-lima-y-el-dano-moral-en-el-despido-
arbitrario/>.
(53) Sentencia emitida por la Sala Civil Permanente recada en la Cas. N 699-2015-Lima, publicada en
El Peruano del 30/06/2016, p. 78803.
afectndose lgicamente en algu-
nos casos bienes del actor, tam-
bin es cierto que, no existe pr-
dida patrimonial que se califique
como dao emergente, en razn a
que algunas de estas obligaciones
han sido canceladas, adems que
no obra en autos que dichos bie-
nes hayan sido objeto de remate
judicial. La obligacin alimen-
taria, que el demandante tendra
con su menor hijo, no constituye
dao emergente, puesto que esta
deriva de una relacin familiar
que necesariamente debe acu-
dirse haya sido o no despedido.
Tampoco constituye dao emer-
gente el pago de pensiones a la
universidad, por tratarse obliga-
ciones familiares. Finalmente, en
cuanto al tercer punto, no obra en
autos medios probatorio idneo
que acredite que el demandante
se haya visto forzado a vender el
vehculo de su propiedad; ni se
acredita que haya sufrido prdida
de alguno de los bienes muebles
o inmuebles de su patrimonio
descrito en la Declaracin Jurada
de Bienes y Rentas que obra a
fojas trescientos dos. Siendo as,
se puede concluir que tratndose
el dao emergente la prdida o
menoscabo que se produce en el
patrimonio de la persona, tal con-
cepto no se ha acreditado en el
presente proceso.
En conclusin, la doctrina es precisa
en indicar que si los daos presentes
o futuros determinables no surgen en
el momento del evento daoso, no
califica como dao emergente. Es
por ello que, los beneficios o perjui-
cios que le pueda traer al trabajador
un nuevo empleo, que se producen
despus del despido, no los podemos
47
SOLUCIONES
LABORALES
relacionar con el evento daoso, son
contingencias independientes y pro-
pias de la vida de cada quien(54).
XI. Dao al proyecto de vida
Los artculos 1321 y 1322 del C.C.,
no prevn este tipo de dao a la per-
sona, sin embargo, a la luz del prin-
cipio restitutio in integrum, si el des-
pido inconstitucional causa dao
al proyecto de vida, podemos traer
supletoriamente su artculo 1985
a la responsabilidad contractual, y
demandarse conjuntamente con
otros daos.
En la casustica judicial hemos cono-
cido de pedidos, en que el trabaja-
dor pretende que se le indemnice por
dao al proyecto de vida, sin que el
hecho alegado calce en el supuesto
normativo. Por ejemplo, cuando el
damnificado posterga la obtencin
de un ttulo acadmico durante el
despido, por falta de recursos. Esto
puede incrementar el sufrimiento
pasajero del servidor, causando que
el dao moral sea ms intenso, pero
no califica como dao al proyecto
de vida. Puede implicar la prdida
del chance por no contar con dicho
ttulo, pero no ms.
Sin embargo, Leysser(55) noticia la
sentencia del 24 de julio de 2007
(Expediente 1853-2006), Primera
Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima, en la cual se ha
reconocido a un exmagistrado, des-
tituido de su cargo de juez en lo civil
del distrito judicial de la capital, a
comienzos de los aos 90, una repa-
racin por dao al proyecto de vida
de doscientos mil nuevos soles, por-
que: si bien no se ha afectado de
forma definitiva el proyecto de vida
del demandante, s es cierto que se
han afectado seriamente las mejores
oportunidades de acceder a un cargo
superior, dentro del rea de desem-
peo profesional por la que haba
optado. Esto es, se indemniza la
afectacin parcial del proyecto labo-
ral en sede judicial que se haba tra-
zado el demandante.
48
Recordemos que este dao afecta a mejor dicho, el dao a tal proyecto,
la libertad del sujeto de realizarse no puede ser asimilado a los comn-
segn su autnoma decisin, es mente llamados lucro cesante o
decir, que el evento daoso impact prdida de chance, pues el que-
con tanta radicalidad y permanen- branto en este nuevo concepto es
cia en el ser, que el truncamiento del mucho ms profundo y decisivo.
proyecto personal acompaa a la vc- Teniendo en cuenta que el lucro
tima por el resto de sus das, al com- cesante es aquella ganancia o utili-
prometer, definitivamente, determi- dad de la que la vctima se vio pri-
nadas potencialidades psicofsica o vada, y la prdida de chance o de
hace imposible para siempre cierta oportunidad se trata de un dao que
condicin jurdica, sin las cuales no es ms que una posibilidad pero
podra llevar a cabo su proyecto de menos que una certeza, el dao al
vida que vena construyendo desde proyecto de vida va ms all de estas
antes del evento daoso y haba pro- circunstancias especficas(58).
yectado desarrollar hacia el futuro.
Al decir de Fernndez, es: el dao En cuanto a la distincin entre dao
ms importante que se puede infe- moral y proyecto de vida, la Casa-
rir al ser humano como es el de arre- cin N 4817-2013-Lambayeque,
batarle, en casos lmite, el sentido o cumple con dicho cometido: el
razn de ser de su vida(56). dao moral, no compromete la liber-
tad del individuo, porque constituye
La Corte Interamericana de Dere- un dao psicosomtico que afecta
chos Humanos (CIDH) ha recogido la esfera sentimental del sujeto en
en su jurisprudencia la siguiente cuanto su expresin es el dolor, el
definicin: En otros trminos, el sufrimiento, y es ms bien un dao
dao al proyecto de vida, enten- que no se proyecta al futuro, pues
dido como una expectativa razona- no est vigente durante la vida de
ble y accesible en el caso concreto, la persona, tendiendo a disiparse,
implica la prdida o el grave menos- generalmente, con el transcurso del
cabo de oportunidades de desarro- tiempo(59).
llo personal, en forma irreparable o
muy difcilmente reparable(57). Es En verdad, no podemos decir que
el despido inconstitucional por su
el tpico caso del pianista al que el
evento daoso le mutila las manos, transitoriedad no cause dao al pro-
agregamos, en un accidente de yecto de vida, ya que la realidad no
trabajo. pocas veces rebasa a la imaginacin,
empero, advertimos cuidar sus ele-
Ahora bien, debemos distinguir este mentos constitutivos al momento de
dao personal del lucro cesante, y calificar este quebranto, y argumen-
con Matas decimos que: El pro- tando debidamente los criterios para
yecto de vida de una persona, o su cuantificacin.
(54) Esta postura se fundament en la considerativa sptima de la Sentencia de Vista emitida por la Sala
Laboral Permanente de Huancayo, recada en el Exp. N 01008-2015-0-1501-JR-LA-02.
(55) LEN HILARIO, Leysser. Inflando los resarcimientos con automatismos el dao al proyecto de
vida y otros espejismos de la magistratura peruana. Descargado de <http://www.jus.unitn.it/car-
dozo/Review/2008/Leon.pdf>, p. 1.
(56) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Los jueces y la reparacin del dao al proyecto de vida.
En: Revista Oficial del Poder Judicial. 1/1 20, p. 178.
(57) Sentencia del 27/09/1998 de la CIDH en el caso Mara Elena Loayza Tamayo vs. Per.
(58) TOON, Matas N. La reparacin del dao al proyecto de vida en la Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos. En: <www.infojus.gov.ar>, 16 de noviembre de 2011. Recuperado de <http://www.
saij.gob.ar/doctrina/dacf110184-tonon-reparacion_dano_al_proyecto.htm>.
(59) Comentario del diario oficial El Peruano, edicin del 31/10/2016. En: <http://www.elperuano.com.
pe/noticia-el-dano-moral-no-afecta-proyecto-vida-personal-45705.aspx>.
pp. 36-49ISSN 1996-3076DICIEMBRE 2016N108 | SOLUCIONES LABORALES

Pues, Fernndez, el principal men-
tor de este infortunio, luego de aren-
gar a los jueces: que la proteccin
y reparacin de un dao a la persona
y al proyecto de vida constituye el
ms trascendente deber jurdico que
debe(n) cumplir(60), no nos da mayo-
res luces sobre los criterios para su
cuantificacin, pues, nos remite a:
la regla de la equidad y teniendo a la
vista la jurisprudencia, si la hubiere,
o la capacidad adquisitiva promedio
del pas, aparte de otras consideracio-
nes que el juzgador considerase con-
veniente valorar(61).
Finalmente, dejamos constan-
cia de que existe otra corriente ju-
risprudencial que considera que
no es posible indemnizar en met-
lico este tipo de dao. En efecto,
para la CIDH, pretender este dao
sirve para su reconocimiento judi-
cial, pero no es indemnizable econ-
micamente mediante obligacin de
dar suma de dinero, pero s mediante
reparacin de obligacin de hacer,
siguiendo el caso Gutirrez Soler vs.
Colombia, resuelto por sentencia del
12/09/2005, a saber:
[L]a Corte reconoce la ocurren-
cia de un dao al proyecto de
vida del seor Wilson Gutirrez
Soler, derivado de la violacin de
sus derechos humanos. Como en
otros casos, no obstante, el Tribu-
nal decide no cuantificarlo en tr-
minos econmicos, ya que la con-
dena que se hace en otros puntos
de la presente Sentencia contri-
buye a compensar al seor Wil-
son Gutirrez Soler por sus daos
materiales e inmateriales (...) La
naturaleza compleja e ntegra del
dao al proyecto de vida exige
medidas de satisfaccin y garan-
tas de no repeticin (...) que
van ms all de la esfera econ-
mica. Sin perjuicio de ello, el Tri-
bunal estima que ninguna forma
de reparacin podra devolverle
o proporcionarle las opciones de
realizacin personal de las que se
vio injustamente privado el seor
Wilson Gutirrez Soler.
SOLUCIONES LABORALES | N108DICIEMBRE 2016ISSN 1996-3076pp. 36-49
EXTINCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Sin embargo, en su sentencia del
03/12/2001, caso Cantoral Benitez
vs. Per: 80. Estima la Corte que
la va ms idnea para restablecer
el proyecto de vida de Luis Alberto
Cantoral Benavides consiste en que
el Estado le proporcione una beca de
estudios superiores o universitarios,
con el fin de cubrir los costos de la
carrera profesional que la vctima
elija as como los gastos de manu-
tencin de esta ltima durante el
perodo de tales estudios en un cen-
tro de reconocida calidad acadmica
escogido de comn acuerdo entre la
vctima y el Estado(62). Comoquiera
que dichas sentencias son vincu-
lantes para los jueces peruanos, crea-
tivamente, podrn establecer obliga-
ciones de hacer del empleador para
compensar de algn modo el pro-
yecto de vida frustrado de la vc-
tima, si adoptan el criterio que el
dao al proyecto de vida es impo-
sible de cuantificacin econmica,
pero si posible de reparar mediante
algn acto simblico que de satisfac-
ciones a la vctima, y tambin, alec-
cione al empleador a no repetir des-
pidos inconstitucionales.
Conclusin
Los jueces y abogados laboralistas,
en ms de una dcada, han avan-
zado en ponerse de acuerdo en cada
una de las particularidades de la res-
ponsabilidad contractual por despido
inconstitucional, labor inacabada an
en esta nueva subespecialidad que
denominamos Derecho de Daos
Laboral, en cuyo avance de sistema-
tizacin, los criterios jurispruden-
ciales dominantes en cuanto al lucro
cesante, daos emergente y proyecto
de vida, definen acertadamente los
contornos de estas instituciones jur-
dicas, adecuadas a la relacin labo-
ral. De todo lo cual, extraemos una
leccin, para que el empleador no
(60) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Ob. cit., p. 191.
(61) Ibdem, p. 186.
(62) Descargado de <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_88_esp.pdf>.
tenga que asumir responsabilidad
contractual y pagar costosas indem-
nizaciones por despedir inconstitu-
cionalmente a su trabajador, es pre-
ferible que de concluya el contrato
de trabajo por mutuo acuerdo, con-
tribuyendo a la paz laboral.
En el prximo nmero de esta
revista, trataremos el dao moral en
los despidos inconstitucionales, en
la que presentaremos una novedosa
propuesta de estandarizacin en su
cuantificacin. Hasta entonces.
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