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1.1 SOCIEDAD;
1.2 ESTADO:
Cmo definir lo que es el Estado? Cundo aparece el Estado en la
Historia? No es fcil dar respuesta a estas preguntas, porque de hecho
existen muchas ideas y muchas doctrinas sobre el particular planteadas
por la Teora poltica; por las diversas corrientes filosficas; y por la
teora pura del Derecho, por no dejar de mencionar las teoras positivistas sobre el
Estado.
1-.2.2 NORMATIVIDAD:
Para completar el desarrollo de esta primera unidad, nos resta hablar del
Derecho.
Que cosa es el Derecho?
El alumno al llegar al Derecho Constitucional ya puede contestar
muy bien esta pregunta con alguna de las definiciones que ya le han
dado en otras materias, desde las definiciones que nos mandan guardar
en la memoria, como las del Ulpiano, repetidas en lengua latina, hasta
las definiciones mas sencillas de algn autor moderno que compara las
normas juridicas con las normas de los juegos de mesa, por ejemplo.
El Derecho, en esencia, es un medio, o un conjunto de medios, crea
dos por el hombre, que siempre ha podido usar el ser humano en su desarrollo
como ser individual, como ser inteligente y sociable. El Derecho es una creacion
de la inteligencia, no importa que hoy, al igual que
ayer y que siempre, sea una creacion imperfecta, o no se vea mucho lo
de la creacion inteligente. Pero, en esencia, es un medio que, en efecto,
puede darsele buenos y malos usos
Sociologa
Es la ciencia que estudia la sociedad humana, entendida como el conjunto de
individuos que viven agrupados en diversos tipos de asociaciones,
colectividades e instituciones.
En s estudia la accin social, es decir la interaccin entre los individuos
pertenecientes a un colectivo humano y la forma como stos participan en la
produccin de un mismo hecho social.
Concretamente, su objeto de investigacin son los grupos sociales, sus formas
internas de organizacin, su grado de cohesin y las relaciones entre ellos y con
el sistema social en general.
RELACIN ENTRE SOCIOLOGA Y DERECHO
La sociologa es producto de la vida social, pues es en cierto modo el marco
dentro del cual se desarrolla la conducta de los hombres en sus recprocas
relaciones.
Tiende a la bsqueda de las interrelaciones entre los fenmenos sociales. De
hecho, esta ciencia abarca aspectos de la realidad social ms complejos y ms
vastos que las dems ciencias humanas, sta describe y trata de explicar los
fenmenos de la convivencia humana, procurando encontrar las leyes generales
que gobiernan la evolucin de la sociedad como un ente distinto de la suma de
todos sus miembros, con sus caractersticas propias, y analiza adems las
formas de convivencia, su desarrollo y la accin recproca que los hombres
ejercen entre s, para extraer de ese anlisis las ideas generales que han de
permitir fijar en frmulas o leyes esta dialctica interrelacin social.
El Derecho constituye el cmulo de normas que organiza, ordena la misma
sociedad y constituye el instrumento de una clase para sojuzgar a la otra.
Economa
La economa es una ciencia social que estudia los procesos de produccin,
intercambio, distribucin y consumo de bienes y servicios.
Segn otra de las definiciones ms aceptadas, propia de las corrientes
marginalistas o subjetivas, la ciencia econmica analiza el comportamiento
humano como una relacin entre fines dados y medios escasos que tienen usos
alternativos.
RELACIN ENTRE ECONOMA Y DERECHO
La economa como sustento de todo el quehacer humano se encuentra en la
base social, y el Derecho como parte de la superestructura jurdico-poltico es el
reflejo de esas relaciones sociales que se producen en la base misma. El
Derecho es en su esencia la voluntad de la clase dominante erigida en ley, de
manera que el Derecho siempre responder a los intereses econmicos de la
clase dominante como propietaria de los medios de produccin, mientras que el
que <vende> la fuerza de trabajo es vilmente explotado, porque le pagan una
nfima parte de su trabajo. Y as en e! mbito mundial los pases
econmicamente poderosos imponen sus mandatos .
Loewenstein opina que para que una Constitucin sea viva, debe ser
dectiYamente vivida por destinatarios y detentadores del poder, tiene
que ser observada lealmente por todos los interesados, y estar integrada
en la sociedad. "Para que una Constitucin sea viva, no es suficiente que
sea dlida en sentido jurdico. Para ser real y efectiva, la Constitucin
tendr que ser observada lealmente por todos los interesados y tendr
que estar integrada en la sociedad estatal. y sta en ella".20
En este orden de ideas, slo cuando las normas de una Constitucin, dominan
el proceso poltico o, a la inversa, el proceso del poder se
adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ellas, podemos ha
blar de una Constitucin normativa.
El maestro alemn ejemplifica este tipo de Constitucin haciendo
una parfrasis figurada "la constitucin es como un traje que sienta
bien y que se lleva realmente" .21
c.2) Constitucin Nominal
Loewenstein sostiene que "el carcter normativo de una Constitu
cin no debe ser tomado como un hecho dado y sobreentendido, sino
que deber ser confirmado por la prctica".22 Una Constitucin puede
ser calificada de nominal, cuando a pesar de ser jurdicamente vlida,
la dinmica del proceso poltico no se adapta a sus normas, entonces la
Constitucin carece de realidad existencial.
. Lo que la Constitucin nominal implica es que los presupuestos soCiales Y
econmicos existentes en el momento actual operan contra una
cncordancia absoluta entre las normas constitucionales y las exigen
Cias del proceso del poder.
Debido a que quiz la promulgacin de la Constitucin fue prematu ra o a que
la realidad social an no lo permite, pero en el caso de esta
--
20
lOEWENSTEIN, Karl, up. cil., p. 217.
1 lhidem.
22 ldem, p. 218.
60 TEORA DE LA CONSTITUCIN
clasificacin, se debe estar frente a una decisin poltica de buena voluntad,
de parte tanto de los detentadores como de los destinatarios del
poder, de que tarde o temprano la realidad del proceso del poder co
rresponder a lo establecido en el texto constitucional.
La funcin primaria de la Constitucin nominal es educativa; su ob
jetivo es en un futuro ms o menos lejano, convertirse en una Constitu
cin normativa y determinar realmente la dinmica del proceso del po
der en lugar de estar sometido a ella.
Para continuar con el smil, Loewenstein agrega: "el traje se cuelga
cierto tiempo en el armario y ser puesto cuando el cuerpo nacional
haya crecido".23
c.3) Constitucin Semntica
Esta Constitucin es la que siendo plenamente aplicada, su realidad
ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del po
der poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder fctico,
que disponen del aparato coactivo del Estado.
Mientras la tarea original de la Constitucin escrita es limitar la
concentracin del poder, dando posibilidad a un libre juego de las fuer
zas sociales de la comunidad dentro del cuadro constitucional, en este
tipo de Constitucin semntica, el proceso es inverso, la dinmica so
cial, restringe su libertad de accin y es encausada en la forma deseada
por los detentadores del poder. En lugar de servir de limitacin del po
der, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar
la intervencin de los dominadores fcticos de la localizacin del poder
poltico.
Para demostrar el efecto que realmente produce una Constitucin
semntica, el alemn concluye que de acuerdo al ejemplo anteriormen
te utilizado "el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz".24
4.5. OTR CLASIFICACIN
El maestro francs, Maurice Duverger, aporta otra interesante clasi
ficacin. Argumenta que se han diferenciado dos clases de constitucio
nes: las Constituciones-Ley, que son aquellas que imponen obligaciones
y limitaciones estrictas a los gobernantes y se aplican de manera efecti
va; y las Constituciones Programa, de alcance ms dbil, que "definen
un proyecto ideal o simulado y no contienen obligaciones jurdicas en
sentido estricto".25 Es decir, la parte referente a las obligaciones y limi-
2 1 hidem.
24 Jdem. p. 2 I 9.
zs DuvERGER. Mauricc. up. cit . . 28.
t i \SIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES- R. Contt-cr<" Bustamante 61
t<ILiones impuestas a las instituciones gubernamentales en sus relacioJ1'S
con los ciudadanos, no se respeta en lo general y a veces es letra
111uLrta. A pesar de todo, justifica Duverger, pueden invocarse los prin
cipios establecidos en tales Constituciones, como un mtodo para resistir 0
enfrentar al poder cuando una dictadura se vuelve menos opresiva
\ categricamente sentencia: "Es mejor una Constitucin-programa que
n
i nuu na Constitucin".2
26
ldem, p. 29.
Unidad 5
Vertientes ideolgicas
del Derecho Constitucional
JuAN Jos MATEos SANTILLN'
5.1. INTRODUCCIN
Para algunas corrientes contemporneas el fenmeno constitucional
puede ser estudiado en sentido amplo, interpretacin que nos conduce
a concebir la idea de que en tanto exista una sociedad organizada estable,
existir una serie de normas que definirn la estructura de dicha
organizacin social, en este sentido puede encontrarse una correlacin
que equipare el concepto de Constitucin a la idea de una norma funda
mental de organizacin escrita o verbal, de sta forma podemos encontrar
\aliosos ejemplos como las constituciones de la Grecia Clsica o
como nos indica la mayor parte de la doctrina mexicana, el caso de
Juan sin Tierra y la Carta Magna de Inglaterra.
. A los ejemplos anteriores nos permitiramos aadir, siempre en la
Interpretacin ms ampla, la experiencia espaola en la materia, como
Podran ser las Siete Partidas de Castilla o los llamados Fueros de Ara
gn por citar simplemente dos ejemplos de nuestra tradicin jurdica.
. Frente al estudio amplo del proceso histrico evolutivo de las consht. uc
ion"s. , encontramos una tendenCla. mayontana. . que nos 11eva a una
nt rpr t f 1 d d' h d 1
dos orgeneac10snconcretos,orma e pm1c uno proceso,lado, al movimientoe
ta suerte constitucionalistaque nos rem1te a
que se dio en los Estados Unidos de Amrica a raz de la independencia
eh0 de MlaaeUNAM,tro en. la Divisin de Estudios de Posgrado, as como, en
la Facultad de Derc-
63
64 TEORA IJF LA CONSTIT\JCIN
de las trece colonias de Amrica del Norte y por otro el pensamiento
enciclopedista que sirvi de prolegmeno a la Revolucin Francesa v su
consecuente movimiento constitucional, el cual comienza con su famosa
declarac in de los derechos del hombre y del ciudadano, a los que
simplemente agregaramos el impacto que tuvo en el mundo hispano,
particularmente en el latinoamericano, la invasin napolenica a Espa
a y como consecuenc ia la creacin de la Constitucin de Bayona y en
especial la Const itucin de Cdiz.
Completa la unidad, el estudio del llamado constitucionalismo so
cial, que se estudia frente al constitucionalismo liberal que caracteriz
al pensamiento decimonnico y alguna visin crtica del constituciona
lismo contemporneo desde la perspectiva del neo institucionalismo.
5.2. ORGENES
DEL CONSTITUCIONALISMO MODERNO
5.2.1 JUAN SIN TIERR
El abordar un tema tan complejo como la naturaleza y contexto de
la Carta Magna, implica necesariamente una serie de reflexiones que
nos permiten ubicar el sentido de esta const itucin inglesa, en medio de
un contexto cabal, cuestiones que en conjunto nos conducirn a vislum
brar el sentido de una monarqua constitucional y en especial el papel
de la Constitucin.
Antes de abordar el tema en su sentido histrico, debemos advertir
que la carta magna de 1215 admite en cuanto su valor formal como
constitucin algunas discrepancias ante las diversas escuelas jurdicas
que abordan su estudio, pues quienes estudian la materia en sentido
amplo la ubican como una verdadera constitucin, en el ms amplo
sentido de la palabra, en tanto que quienes siguen un criterio formalista
suponen que no tiene todos los requisitos que debieran tener para considerarla
como tal.
Sin embargo, ms all de la polmica sobre su clasificacin, la Car-
ta Magna de Juan sin Tierra constituye un documento de gran inters
histrico, por su conten ido, por sus implicaciones y efectos en el pensa
miento anglosajn y universal.
Debemos sealar que la Carta Magna inglesa se dio en el ao de
1215, es decir, en plena Edad Media, etapa caracterizada por el llama
do feudalismo, concebido pOI- algunos como una poliarqua en la que
un reino se divida en un conjunto de feudos, al fn:te del c ual exista un
seoL El punt o de pai-t ida del feudalismo se encuLnti-a en la crisis
del bajo impedo romano y desde el punto de vista poltico puede obser-
\JI< i!F 'iFS IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. Mateos
Santilln 65
\ arse en Espaa hasta el siglo XIX, si bien inici su declive en el siglo XV,
c1111 el descubrimiento de Amrica y la concrecin y predom inio del po
dlr real sobre el feudal, cabe mencionar que el feudalismo como siste-
111 1 de produccin sobrev ivi en Europa hasta el advenimiento de las
n\ o lu c iones liberales.
En el feudalismo se daba la divisin del territorio del reino en feu
dos. como recin se ha dicho, y donde el seor feudal tena dominio so
bre la tierra y las personas que la habitaban, no obstante, estos seores
a su \ ez, dependan de otros seores ms poderosos o incluso del rey,
cabl' de la monarqua.
Para efectos prcticos debemos sealar que el sistema feudal bien
pudiera ser entendido como el extremo opuesto del sistema monrqu ico
absoluto, algo as como enfrentar totalitarismo y anarqua, no porque la
monarqua o el feudalismo se caractericen por ser formulas que nos in
duzcan necesariamente a un escenario previamente establecido, sino
porque el poder del rey vara de extremo a extremo, es decir, en el siste
ma feudal de la alta edad media, el poder del rey se encuentra limitado
por el ejercicio del poder de los seores feudales, en tanto que en la
edad moderna, el poder real se transforma en absoluto por no tener con
trapesos.
Para entender el papel que juega una constitucin en un sistema
como el feudal, es necesario diferenciar los dist intos grados que alcan
zaron las formas feudales en los principales reinos de Europa, de esta
forma el feudalismo nace en Francia y es en dicho reino donde alcanza
maYor fortaleza, al grado que el poder regio es casi un poder virtual
frente al poder de los feudales, incluso, cuando el rey intenta reclamar
sus derechos, facultades y prerrogativas como derivaciones del poder
imperial, la nobleza y el clero lo enfrentan con el argumento que el po
der de los nobles deriva de la misma fuente que el poder real, y en con
secuencia, sus prerrogativas son tan sagradas como las del rey. 1
.,
Inglaterra y Espaa imitaron el feudalismo francs y su caracteriza
Cion adq uiri particularidades que los diferencian del modelo imitado,
en el caso espaol, los autores que le estudian coinciden en que el esta
d_ Permanente de guerra frente a los moros, gener una mayor cohe
Sion ocia] que se puede observar en la necesidad de aglutinarse entor
no a la figura regia, an cuando en la misma Espaa cabe diferenciar
l-nsmtreo elnifeus activodalismoqueatemperadose dio en Aragnque se
ydiodelenprototipoCastilla yfrancsLen, quedel feuda-impe
ra en Catalua.
1
dn.d 1 '11.:llcic/p.o1133.pediu lfnin-rsu/ Ilustrada l:uropeo Alllericunu, Espasa
Calpc, tomo XI Ma
66 TEORA DE LA CONSTITUCIN
En Inglaterra el feudalismo tuvo caractersticas especiales que se
agudizaron bsicamente porque con el reinado de los Plantagenet, el
poder monrquico se concentr en forma tal, que se puede percibir,
una clara tendencia hacia el absolutismo, en detrimento del modelo feudal que
anteriormente haban impuesto los monarcas germanos.2 El in
tento de absolutismo iniciado por Enrique II (1154-1189) enfrenta a los
nobles sometindoles a nuevos impuestos, a la Iglesia sujetndola a las
constituciones de Clarandon, mediante las cuales la iglesia se subordi
naba a los agentes reales y puso inspecciones, que generaron un profun
do descontento que se concret en el enfrentamiento entre la nobleza y
el rey, donde finalmente prevaleci el poder real, sin embargo, no per
duro gran tiempo la hegemona real, los hijos de Enrique II se caracte
rizaron por una serie de defectos que produjeron nuevos enfrentamien
tos, el sentido aventurero y temerario de Ricardo Corazn de Len
quien gobern de 1189 a 1199 y la pusilanimidad de Juan sin Tierra,
rey de 1200 a 1216 generaron la oportunidad para que los nobles reba
tieran el poder absoluto que intentaba detentar el rey.
Las luchas europeas se agudizan con los gobiernos de los hijos de
Enrique II pues el reinado de Ricardo se caracteriza por ser eminente
mente militar y las tendencias absolutistas, sin el respaldo adecuado,
generaron una profunda inconformidad en el interior de Inglaterra, de
esta forma se encontr en medio de un conflicto europeo, en el cual
Juan Sin Tierra se ali con los gelfos de Alemania y los reyes de Fran
cia apoyaron a los Honenstaufen, donde prevalecieron los intereses de
estos ltimos con Otn IV y el rey Juan.1
La derrota de Bouvines condujo a Juan Sin Tierra enfrentar el con
flicto interno en condiciones precarias, con un grupo de aliados diez
mado por la derrota y en un ambiente de molestia por los nuevos im
puestos que se cobraron para sostener la guerra en el continente.
La lucha unific a los nobles, el clero y los habitantes de los burgos,
frente a los intentos absolutistas del monarca, desde 1213 se haba reu
nido un consejo de nobles con la finalidad de redactar un documento en
el que se establecieron los derechos de la nobleza frente al rey lo mismo
que los derechos de los aliados, el clero v la burguesa; de esta forma,
despus de una serie de reveses en Europa y frente a la presin de los
barones, la monarqua ceda espacios paulatinamente.
La Carta Magna fue impuesta al monarca Juan sin Tierra por los
nobles de Inglaterra, entre los que se encontraban el arzobispo Esteban
Langton, Roberto Fitz-Walter, Eustaquio de Vescy y Guillermo de Pan
2 PlRt'L Henri, 1/iswria de l:uropa. desde las nasi<me., al siglo Xl'l, FCE Sa.
reimp., Mxico, IlJ8S, p. I87.
' Jhid<!ll.
\ Rli E"iES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matem
Santilln 67
broke. quienes en un principio solicitaron al rey les concedieran los derLchos
contenidos en la Carta Magna, sin embargo, Juan sin Tierra con-
silkro que firmar tal documento le transformara de rey en vasallo.4
Ante la negativa del rey, los barones se proclamaron un ejrcito de
Dios ' de su Santa Iglesia y entraron en Londres el 24 de mayo con el
bcnLplcito del pueblo. El9 de junio de 1215, en la pradera de RunnyeJkad. a
orillas del ro Tmesis y a 8 Km de Windsoc se firm la Carta
\w:na de Inglaterra ratificada por los herederos al trono de Inglaterra
hasa los estatutos reformados de Eduardo I en 1298.
No bien Juan sin Tierra tuvo oportunidad de rehacerse, rompi su
juramento y acudi al Papa para que lo eximiese de su obligacin, los
barones tomaron las armas apoyados por el rey de Francia y combatieron al rey
Juan hasta su muerte en 1216. Cuando Enrique III. hijo de
Juan sin Tierra subi al trono, ratific la Carta Magna para que permaneciera
desde aquellas pocas en el derecho pblico de Inglaterra.5
Para efectos de nuestro estudio, puede decirse que la Carta Magna
signific una verdadera constitucin para Inglaterra en un sentido amplo, toda
vez que a lo largo de sus 63 artculos encontramos una serie de
derechos que servan a la nobleza o al clero o a los burgueses, por un
lado , v por otro, estableca una serie de principios que servan para regular el
ejercicio del poder pblico, es decir, aun cuando de manera desordenada,
encontramos una parte orgnica y una dogmtica en el cuerpo de su texto, sin
que con esta afirmacin pretendamos equiparar la
figura de las constituciones modernas a la multicitada Carta Magna en
un sentido estrictamente formal, an cuando materialmente persiguen
fines similares con una metodologa parecida.
En cuanto al contenido de la Carta Magna, podemos encontrar a lo
largo de sus 63 artculos una serie de principios entre los que destacan
el principio de libertad a favor de la Iglesia, todas las libertades para los
h?mbres libres, una delimitacin de las obligaciones feudales, estableCieron
que ya no podan existir impuestos sin la aprobacin del consejo
de los nobles, base del Parlamento ingls. En cuanto al derecho penal, se
satablce que ningn hombre libre puede ser privado de la vida o propie-
? , smo mediante sentencia judicial y conforme a la letra de una ley que
as lo estipule.
5.2.2. LA TRADICIN HISPANO MEXICANA
.
Como hemos observado, en el escenario feudal de Inglaterra los
equilib rios polticos entre los actores sociales se racionalizaron y con-
45 Encic/opedia Universal Ilustrada, op. cit., tomo XI, p. 1421.
PiRRENE H., op. cit., p. 179.
68
TEORA DE LA CONSTITUCIN
cretaron en la llamada Carta Magna, de la misma forma, en el resto de
Europa. al amparo de una verdadera revolucin jurdica que servir
de parte aguas a la Edad Media y nos permitir ubicar a la Alta Edad
Media y la Baja Edad Media, se da un descubrimiento terico que llevar
consigo grandes implicaciones prcticas.
Cuando se descubre en el Norte de Italia, los reyes enviaron a sus
asesores y estudiantes a buscar un nuevo sistema jurdico que se desviaba de
la tradicin romana de teodosiano y abrazaba la lnea jurdica romana de
Justiniano con la finalidad de fortalecer la figura del rey frente
a los feudales y equiparada con la del emperador romano.
Como resultado de esta transformacin terica surgirn figuras
como las Siete Partidas en el reino de Castilla o los fueros en el reino de
Aragn, en ambos casos, se crearon normas jurdicas en las que se esta
bleca claramente la estructura del poder en el reino, es decir, contena
una parte orgnica en la que se establecan las caractersticas y atribu
ciones que tena el rey, la iglesia y los nobles y un sistema jurdico para
tutelar los derechos de los hombres del reino y que se protegan en Cas
tilla por va del amparo, dividido en cuatro magnficos recursos, segn
nos narra Jos Barragn,6 o por el recurso de manifestacin equivalente
al habeas corps ingls, pero anterior, al que se sumaban las llam
letras segn nos explica Fairen Guilln,7 sin olvidar la figura del "Justi
cia de Aragn" juez medio que regulaba, entre otras cosas, las dif1
cias entre el rey y los nobles, de esta forma, en mi personal opinin, si
se estudia con detalle la materia se pueden encontrar perfectas
lencias entre la Carta Magna Inglesa, las Siete Partidas Castellanas
los Fueros Aragoneses y dar a todos ellos el valor de verdaderas consu
tuciones en un sentido amplo an cuando bien pudieran enco
objeciones para darle tal calificativo en un sentido formal.
5.2.3. PROLEGMENOS, HECHOS
Y LOGROS DE LA REVOLUCIN FRANCESA
Tal y como sostuvimos en el punto anterior, se debe de establ
una correlacin directa entre la divisin del poder o del ejercicio
poder y las caractersticas especficas del sistema de gobierno, esto
en un escenario fragmentado del ejercicio del poder pblico, como
fue el feudalismo, los equilibrios de poder que surgen al interior del
0 BARRAGN BARRA<;:- Jos. Algzma cmtsidcraciollO .>/m 'o., cuatro
recursos de
par ,-,,ulw/os por las siete parndas. Uni,crsidad de Guadalajara, 2". cd.
Guadalajara,
co, 2000.
7 rAIREN GliiLL(.N, Vctor. Atuecedell/t! Arag<meses de los juicios de llll{Jro, u
Mxico, 197 1.
\'l K JF VIFS IDEOL<dCAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. Mat<m
Santilln 69
Jll) (> del imperio nos conducen a un sistema dual del ejercicio del poder
111hlic o y ello permite la generacin de las condiciones propias para la
.,istcncia de una constitucin del reino, si se permite hablar de una
constitucin en una acepcin ampla del vocablo, de suerte tal, que para
l!ar111t izar sus derechos, los feudales recurrieron a diversas manifesta
:ioms jurdicas tendientes a limitar el poder en un mbito de respeto a
los factores reales de poder del reino, como fue la nobleza feudal. el cle
ro , los burgueses, adoptando en cada pas o reino caractersticas espe
cficas. como fue el caso de la Carta Magna de Inglaterra, las Siete Par
tidas de Castilla o los Fueros de Aragn.
As como una de las principales caractersticas polticas de la Edad
Media es el feudalismo, la Edad Moderna se va a caracterizar por un
proceso inverso a la divisin de poder que caracteriz a la Edad Media,
de suerte que el anlisis de los factores polticos de la edad moderna,
nos conducen a observar el crecimiento ilimitado de la monarqua fren
te al poder de los nobles, la iglesia y los burgueses.
Ser precisamente esa declinacin del poder feudal a favor del cre
cimiento del poder real una de las razones que nos explicarn las cau
sas que se dieron para que se fuera gestando la Revolucin Francesa,
como pasaremos a explicar.
Luis XIV de Francia rein de 1643 a 1715, es decir 72 aos, su rei
nado estuvo lleno de contrastes, por un lado puede sealarse que enca
bez un gobiern desptico y por otro, bajo su mando Francia alcanz
un gran desarrollo e importantes victorias militares, sin embargo; para
efectos de nuestro trabajo simplemente nos concretamos a sealar que
durante el reinado de Luis XIV, la nobleza feudal francesa perdi prc
ticamente todo el podero que le caracteriz durante la Edad Media, a
cmbio, el monarca instituy un sistema centralizado en extremo que
giraba en torn a la figura real y que tiene su mejor descripcin, cle
bre frase de Luis XIV "el Estado soy yo", divisa que caracteriza perfec
tamente la dimensin de la monarqua absoluta.
Luis XV de Francia gobern de 1715 a 1774 fue bisnieto de Luis XIV
Y no tuvo el brillo de su bisabuelo, bajo sus 59 aos de reinado se acre
cent la deuda pblica en perjuicio de grandes sectores de la poblacin
uernsetnbvierutaron ioafectadfrancoss aporgradolos excesivostal. que
lagastosmiseriaqueseseextendirefljaronporen elel rei-sis-
nl
o,
en medio de un sistema monrquico absoluto sin contrapesos rea-
es . -
8e 'VIoI tuac10n que condujo al reino a un proceso de descomposicin que
agravada a la muerte del rey.
h Luis XVI de Francia accedi al. trono de Francia en 1774 y gobern
c:rsiasa 1d7e9b'1I,dfueo a nieto1 as conded'ICionesLuis XVsocJoeconomicasy
recibi ' un tronoenenque secondicencionesontrabpre-a ,
70 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sobre todo si se valora en su justa dimensin la expresin de Luis XV
cuando sostuvo "despus de m, el diluvio".
Con lo expuesto tenemos algunos elementos que nos permitirn describir las
causas que generaron la Revolucin Francesa y los hechos
que le precedieron, de esta forma, el prime elemento para entender el
complejo proceso de descomposicin social que vivi Francia durante
el gobierno de Luis XIV, Luis XV y Luis XVI. es relativo a la prdida de
contrapesos que caracteriza a las monarquas absolutas, de tal suerte
que el ejercicio del poder se afecta de forma irresponsable, es decir so
bre toda norma, en este escenario, los reyes solo admitan como supe
rior a Dios directamente, con lo que se separaban de toda obediencia je
rrquica ante la Iglesia, los nobles y el pueblo.
El ejercicio del poder sin contrapesos conduce al abuso ms tarde o
ms temprano. cuando los reyes de Francia se sintieron omnipotentes,
el papel que haba jugado la nobleza en la Edad Media desapareci y
los nobles se convirtieron en cortesanos.
Hasta este punto hemos privilegiado la importancia del papel que
jugaba la nobleza frente al rey, sin embargo no debemos olvidar que
Iglesia jug un papel primordial en la historia de Francia. Desde
tiempos de Cario Magno y si bien es cierto la reforma protestante
renacimiento no afect directamente al clero catlico en Francia,
bin es cierto que al paso de los aos la influencia del protestantismo
el reino se hizo evidente por el papel que jugaban la Iglesia protest
frente al rey, que se diferenciaba de las presiones que ejerca la lg
Catlica frente a los reyes que le seguan, y ms an, las implicaciuu
que tuvo el pensamiento protestante en el nimo de los intelectuales
enciclopedismo y posteriormente de la revolucin.
En los aspectos econmicos existe una variable notoria entre el
tema de administracin feudal y el sistema de administracin ce
zada de la monarqua absoluta, misma que dejar un profundo i
en las regiones perifricas del reino, que a partir de ese momento
transforman en lugares remotos del centro de poder. Pero las tra
maciones econmicas no paran en las derivadas del sistema poi
como la recin enunciada, se extiende a dos mbitos distintos como
industria y el cambio en los sistemas de comercio como resultado de
distintos proyectos imperiales europeos que condujeron a la conq
de Amrica, Asia, frica y Oceana por las distintas potencias de la
ca, que se repartieron el mundo y su comercio, con las transfo
nes comerciales e industriales que le fueron consecuentes, en dicho
cenario, el papel de la monarqua fue preponderante y en co
las ventajas que obtuvieron los monarcas fueron tan significativas,
permitieron una clara superioridad sobre los nobles.
\ l R 1 : >;ES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matms
Santilln 71
Ahora bien, la nobleza no solo dejo su papel protagnico en manos
del I"L'-' sino que tuvo que enfrentar una variable econmica que habra
de k\ arle a una crisis en la que cedera su poder a una clase social en
ascLnso; la burguesa, entre las mltiples razones que nos explican este
\ irajc. encontramos que el concepto de riqueza se modific y ya no bas
taa SL'r propietario de la tierra para ser rico, sino que se empez a ge
nLrar una nueva forma de valorar la tierra, nos referimos a la riqueza
mobiliaria que sumada al papel que desempe el comercio y la indus
tria a raz de los grandes descubrimientos geogrficos generaron una
nuc\a fuerza a la que nunca se sumo la nobleza continental europea.
Derivada de la concentracin del poder y como explicacin paralela
0 complementaria de la inadecuada distribucin de la riqueza, tenemos
a la figura de la corrupcin, que jug un papel determinante en la de
gradacin social de Francia, que la condujo a la Revolucin.
Un factor explicativo de cmo se expandi la idea de la revolucin
es el relativo al papel que jugaron los intelectuales en la difusin de una
nuna concepcin de la vida, se abandonan las concepciones tradicio
nales v se gene1a una nueva visin existencial por va de variables filo
sficas y de un movimiento llamado enciclopedismo.
El papel que jugaron Montesquieu, Voltaire y Rousseau, junto a
otros menos famosos como Condillac y Condorcet y dos destacados en
ciclopedistas como Diderot y D'Alambert fue determinante para generar
una nueva ideologa que habra de servir de base para la difusin del
pensamiento revolucionario.
La complejidad de la situacin convirti a Francia en un verdadero
polvorn, cuya explosin generalmente suele atribuirse a los errores del
gobierno de Luis XVI quien ante la presin social adopt una serie de
medidas tendientes a mejorar el ambiente social, tales como la aboli
cin de tortura, la modificacin del sistema tributario y comercial, as
como unas mejoras liberales, sin embargo, el rey mostr una debilidad
e no haba caracterizado a sus predecesores, de esta forma, ante la pre
Sion
. :ambi a los ministros Malesherbes y Turgot, por Necker, quien co
;eenhcia elr laerrorineptpolticoitud de dela corte,publicarlo quelos estadosle
condujofinancierosa salir deldelgobierno.pas y eviLa sustitucin de Necker no
fue la idnea y la situacin continu
:!av.ndose al grado que se recurri de nueva cuenta a Necker para
deCionar el problema econmico que aquejaba el reino. Luis XVI se
ecoJono:molcvaence. r por su ministrob que lo complejo de la situacin poltico
seucreedu'In,a.eenronlaseeFranciaencontran 161 4. medievala en 1a
convocatonay no aconteca. a desdeCorteslaGenerales,ltima vezcomoque
da sliya vaenr losdainteresesqueda cldelarorey,quepuesla solucinsi se
miraera eleqproblemau ivocada siconse elpretendebi
72 TEORA DE LA CONSTITUCIN
do cuidado, puede apreciarse que en toda la vida de la monarqua absoluta no
se recurri a los Estados Generales porque el rey reuna el po
der de dichos estados en su persona, de suerte tal que la convocatoria a
Cortes Generales simplemente hizo evidente lo que el reino supona, la
debilidad poltica de Luis XVI.
Tambin hoy en da la neo-institucionalistas sostienen que el siste
ma electoral afecta al sistema de partidos y la conjugacin de ambos
modificar al sistema de gobierno, de esta forma cobran relevancia dos
medidas que se tomaron para reunir a las Cortes, por un lado se esta
bleci que el estado llano, es decir, la representacin del pueblo tendra
el mismo nmero de diputados que los otros dos estados, la nobleza y el
clero.
Despus de la eleccin la composicin de los Estados Generales que-
d de la siguiente forma, de 1130 diputados en total:
291 del clero,
270 de la nobleza,
578 del Tercer Estado, el pueblo.
Tradicionalmente en un esquema gobernado por un rey fuerte, pol
ticamente hablando, la votacin se haca por ordenes, es decir, el valor
individual de cada diputado no era determinante al final de la cuenta,
sin embargo, en la sesin inaugural del 4 de mayo de 1789 se pretendi
hacer una modificacin substancial al procedimiento legislativo, se vo
tara por diputado, en lugar de ser por ordenes, de esta forma el peso
de la asamblea de diputados se alteraba fundamentalmente, ya no era la
nobleza y el clero frente al pueblo, eran 561 diputados frente a los 578
diputados del estado llano, situacin que condujo a la fractura de asam
blea en virtud de la oposicin.
El 17 de junio de 1789 el estado llano se declar Asamblea Constitu
yente, es decir, reasumi su soberana frente al rey, acorde a las anti
guas tradiciones y en consecuencia de las recientes teoras expuestas en
el libro "El Contrato Social" de Juan Jacobo Rousseau.
El gobierno intento limitar los trabajos de la Asamblea sin conse
guirlo y la situacin empeoro para el rey pues el 22 de junio de 1789 el
rey aceptar la mayor parte de las peticiones populares, sin que tal res
puesta satisficiera al estado llano, en tales circunstancias el rey ordeno
a los diputados de la nobleza y del clero que no haban participado, se
integraran a la Asamblea.
La agitacin popular se hizo inconfrontable, el 14 de julio de 1789
el pueb lo se encamina a la bastilla y la toma, hito histrico que la poste
ridad tom como la fecha de inicio de la Revolucin Francesa.
\ R -TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Matt""'
Santilln 73
5.2.4. DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
L; no de los fines de la Asamblea Constituyente fue precisamente for-
111 1r una constitucin, desde un principio juraron los diputados del Ter
CL'r E s t ado que no se separaran hasta alcanzar su objetivo. Meses despuL'
L'l 4 de agosto de 1789 se dio un paso fundamental en la lucha
co11t ra el absolutismo al abolirse los privilegios de la nobleza; el 26 de
a"osto de 1789 se aprob mayoritariamente la llamada "Declaracin de
lt:s lJL'chos del hombre y del ciudadano" que se consagraron en los siguientes
17 artculos:
Art. l.-Los hombres nacen libres e iguales en derechos y las distinciom sociales
no pueden fundarse ms que en la utilidad comn.
Art. 2.-El objeto de toda sociedad poltica es la conservacin de los de
rLchos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la liber
tad. la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
Art. 3.-El principio de toda soberana reside esencialmente en la na
cin. Ningn individuo o corporacin puede ejercitar autoridad que no
L'mane expresamente de ella.
Art. 4.-La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no daa a
otro: por tanto el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tiene
otros lmites que aquellos que asegwan a los dems miembros de la socie
dad el goce de los mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determi
nado por la ley.
Artculo 5. La ley no tiene el derecho de prohibir sino las acciones noci
' as a la sociedad. Todo lo que no est vedado por la ley no puede ser
impedido ' nadie puede ser constreido a ejecutar lo que ella no ordena.
Art. 6.-La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudada
nos tienen el derecho de concurrir a su formacin personalmente o por re
presentantes. Debe ser la misma para todos, sea que proteja o sea que casti
gue. Tod os los ciudadanos siendo iguales a sus ojos, son igualmente
admisi bles a todas las dignidades, cargos y empleos pblicos, segn su
capacidad, sin ningn otra distincin que su capacidad y su talento.
An. 7.-N ingn hombre puede ser acusado, arrestado ni detenido sino
en los casos determinados por la ley con las formalidades prescritas por
ella. Aquellos que soliciten, expidan o hagan ejecutar rdenes arbitrarias,
deben ser castigados; pero todo ciudadano llamado o arrestado por la ley
debe de obedecer al instante, y al resistirse se hace culpable.
Art. 8.-La ley no debe de establecer ms penas que las estrictas v
evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en vinud de una
k v establecida anteriormente al delito y legalmen te aplicada.
74 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Art. 9.-Debiendo todo hombre presumirse inocente mientras no sea declarado
culpable, si se juzga indispensable arrestarlo todo rigor innecesario
para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley.
Art. 10.-Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aunque sean religiosas,
con tal que su manifestacin no turbe el orden pblico establecido
por la ley.
Art. 1 1.-La libre comunicacin de las opiniones y de los pareceres es un
derecho de los ms preciosos del hombre: todo ciudadano puede por tanto
hablar, escribir y estampar libremente, salvo por la responsabilidad por el
abuso de esta libertad en los casos determinados en la ley.
Art. 12.-La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano nece
sita una fuerza pblica, esta fuerza es, por tanto, instituida en beneficio de
todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes es confiada.
Art. 13.-Para el mantenimiento de la fuerza y para los gastos de la ad
ministracin es indispensable una contribucin comn, que debe ser repar
tida entre todos los ciudadanos en razn de sus medios.
Art. 14.-Todos los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por si
mismos o mediante sus representantes, la necesidad de la contribucin p
blica, de consentirla libremente seguir su empleo y determinar la cualidad,
la cuota, el mtodo de cobro y la duracin.
Art. 15.-La sociedad tiene derecho para pedir cuenta de su administra
cin a todos los empleados pblicos.
Art. 16.-Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est ase
gurada, ni determinada la separacin de poderes, carece de Constitucin.
Art. 1 7.-Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie
puede ser privado de ella, sino cuando la necesidad pblica, legalmente
justificada lo exija evidentemente y a condicin de una justa y previa
indemnizacin.
El rey no acepto sancionar la declaracin, sin embargo su texto se
incluy en la Constitucin que se jur el 14 de septiembre de 1791.
En cuanto al contenido de la declaracin, por lo dems muy elocuente,
simplemente nos concretamos a sealar algunos aspectos rele
vantes: en principio que es manifiesto su espritu iusnaturalista, que se
advierte en cuanto a la manifestacin genrica de que todos los horbres nacen
libres e iguales, en cuanto a la innovacin que representaron
bien puede afirmarse que muchos de los principios expuestos, ya se
encontraban en las antiguas tradiciones jurdicas de pueblos como Ingla
terra, que inici un camino de equilibrio de poderes entre el rey y el
parlamento a partir de la promulgacin de la Carta Magna o de la olvi
dada tradicin espaola, representada en las Siete Partidas o en loS
\"! !lNTES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. M,llcos
Santilln 75
Fueros de Aragn, ni tampoco debemos olvidar que muchos de esos
1ri cipio s ya se encontraban en las constituciones particulares de los
.;ados que conformaron la Unin Americana y en la misma Constitu
cin de los Estados Unidos de Amrica de 1787.
El pueblo no se conformo con la Declaracin de los Derechos del
ho111bre v del ciudadano, los nimos continuaron encendidos de forma
que a principios de octubre de 1789 se dirigi la multitud a Versalles de
donde condujeron al rey a Paris.
En cuanto a las corrientes en que se dividi la Asamblea Constitu
yente en esta primera etapa, encontramos al grupo de los jacobinos, el
de los cordeleros y los fevilants. Luis XVI pronto se dio cuenta que las
circunstancias le eran cada vez ms adversas, esto se hizo patente de di
versas formas, a grado tal lleg la situacin, que ya no bast su inten
cin de apoyar la constitucin, antes huy de Pars hacia Montmendy,
sin que pudiera alcanzar su objetivo pues fue descubierto en Varennes y
conducido a Pars.
El 14 de septiembre de 1791 el rey acept la Constitucin, el 25 de
septiembre de 1792 la familia real fue destituida y se proclam la Rep
blica. el rey juzgado por delito de traicin fue decapitado el 21 de enero
de 1793.
La creacin de una constitucin no calm los nimos, tampoco lo
hara la muerte del rey, los problemas econmicos de Francia intenta
ron resolverlos incrementando los impuestos y la situacin degener en
un bao de sangre. La constitucin de 1791 tuvo una vida efmera, sin
embargo, ms all de los excesos, la leccin que nos leg la Francia re
volucionaria en su lucha contra el absolutismo dej profunda huella en
la humanidad.
El artculo 16 de la declaracin de los derechos del hombre y del
ciudadano cre una corriente constitucional que perdura hasta nuestros
das; una constitucin debe de contener las garantas que aseguran los
derechos de los hombres y una parte orgnica en la que se establece la
forma en que se encuentra dividido el ejercicio del poder pblico.
5.3. CONTENIDO LIBERAL
C uando se estudia el papel que desempearon en la historia univer
al c ontempornea la Revolucin Francesa y la independencia de las
ece Col onias de Norteamrica, encontramos un factor comn, la lu
c a de un pueblo frente a una monarqua, como toda lucha, requiri de
-noramsuleriea " liberde justificacionestad, igualdad quey frateenreln idcasoad. "
francs se sintetizaron en la
Cl.o. n!\ofilorasfibien,ca concreta,el sentidoquelibertariose expresade lasen
luchasel sentimientogener unadel concephombre
76 TEORA DE LA CONSTITlJCIN
frente al Estado y como consecuencia de esta realidad, en un reclamo
de libertad para regular los destinos individuales, est percepcin de la
vida nos conducir inexorablemente de las especulaciones filosficas a
las realidades de un sistema jurdico liberal. el cual, a su vez sirve de referente
a un sistema poltico; el liberalismo.
El liberalismo de los siglos XVIII y XIX tiene origen en el iusnaturalis
mo, en razn directa de la posicin del hombre frente a la vida, pues la
voluntad ser un factor fundamental para explicar el derecho que tiene
cada hombre a formar su pmpio destino, este pensamiento se d
acorde al llamado iusnaturalismo racionalista.
La vinculacin entre la concepcin liberal y el iusnaturalismo racio
nalista se manifiesta en diversos conceptos que se vinculan a una
forma de vida, as el pensamiento rousseauniano jugar un papel un
pe! determinante en la Revolucin Francesa, en tanto que sostiene
el hombre es libre por naturaleza de suerte que para formar el pacto
cial cede sus derechos y permuta su libertad natural por lo que
na libertad civil.
El contenido de la declaracin de los derechos del hombre v del
dadano es elocuente en su articulado, concretamente en su artculo
gundo, se define con toda precisin la ocupacin iusnaturalista del
samiento revolucionario francs, cuando sostiene "El objeto de
sociedad poltica es la conservacin de los derechos naturales e
criptibles del hombre... " est afirmacin nos conduce a un punto
vante para el anlisis jurdico, en esta corriente jurdica se estima
los derechos son inherentes a la persona humana, esto es, que son
riores e independientes de la norma jurdica, posicin contraria al
tivismo que sostiene que es la norma la que crea derechos. En la
cepcin iusnaturalista la ley simplemente reconoce lo que ya pe
al individuo, visin que se complementa con la concepcin de
popular.
Con lo expuesto queremos subrayar el papel relevante que se
a la persona como ser humano en el pensamiento enciclopedista
cs, pensamiento que se reflejar en la declaracin de los derechos
hombre y del ciudadano, como complemento de las ideas que destac
mos en el prrafo anterior, establece la orientacin iusnaturalista
pensamiento revolucionario francs, misma que se complementa
la definicin de los derechos titulados "estos derechos son la libertad,
propiedad. la seguridad y la resistencia a la opresin". Como
apreciarse, el primer derecho invocado ser la libertad, y est
no es una mera casualidad, el eje de todos los derechos en el l
mo es la libertad. entendida como la capacidad de "poder hacer
aquello que no daa a otro; tal y como lo define el artculo 4 de la
ticitada declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano,
\1 1, ! \ !I.S IIJEOUHdCAS DEL DERECHO COSTITLCIO:\L J. Matto SantiiLin
77
[.1 lorma los derechos de propiedad se vincularon a la concepcin de
L' .
lo lk rLc hos de las personas por un lado v de la libertad por el otro, de
lo L ud d ni\ a un concepto de propiedad liberal.
E1 1 cuanto a los derechos a la seguridad y a resistir la opresin,
1 .11 SL' \inculan a h concepcin liberal \ es precisamente esa idea
llll l 1ll . ' o o
l que os conduce a su concepcin complementaria, si por un lado mi
li11lrtad termina en cuanto existe un individuo afecte, por otro lado la
libLrt1d de los dems termina donde empiezan mis derechos de esta
form1 o.' \ incula el concepto de seguridad a la idea de libertad y encon
tra111us el liberalismo clsico.
En cuanto al derecho de resistir la opresin, interpretado acorde a
las concepciones liberales nos conducir a una idea restrictiva del Esta
do frLnte a un concepto amplo de individuo, es decir, en el iusnatura
lismo L'l fin del Estado se restringe a buscar la felicidad o bienestar ge
neral. de suerte que cuando el gobierno desva su camino, el individuo
se enctiL'ntra en el caso de resistir la opresin, opresin que es precisa
mente una circunstancia antagnica del concepto de libertad, de esta
forma L'n el liberalismo vamos a encontrar una idea muy concreta, el
papel del estado debe de ser muy limitado para dar espacio a que la so
ciedad se desempee en un amplo mbito de libertades individuales.
'i3. !. EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL DERIVADO
DE LA CONSTITUCIN FRANCESA
Para abordar el impacto que tuvo en el mundo occidental la revolu
cin francesa y sus manifestaciones jurdicas plasmadas en los textos
constitucionales, es necesario recordar que fue precisamente la revolu
cin francesa el punto de referencia para dividir la Edad Moderna y la
Edad Contempornea, la evocacin de dicha circunstancia no es mero
capricho. si recordamos que la referencia para dividir la Edad Media de
a Modern fue el descubrimiento de Amrica. En nuestra opinin, sin
IOtent ' estar .rmportancra. a mnguno. de 1os d hcree os concretos,
p1enso.
que su trascendencia se debe ms a los efectos que generaron en el
mundo Y como lo transformaron.
cm el descubrimiento de Amrica se dio fin al feudalismo y se for
talec - 1 . .
que
o a f1gura del re. en razn directa de mltiples causas polticas
la
comentamos anteriormente y a las econmicas que desequilibraron
earbalacteanr/a .p.o1'1rtr- o ca a f davor e a1 f'rgura ,real, que en .el
escenano. o colonial
teYes, detzo. .a a. Edad. 1 Moderna,. genero una gran nqueza a favor. de los,
Un as pn nupa es potencias europeas y en consecuenua se creo
que
nueva concepcin existencial. Si traemos a colacin el significado
tuvo en la humanidad el descubrimiento de Amrica, es porque el
78 TEORIA DE LA CONSTITUCIN
impacto de la Revolucin francesa es equiparable en cuanto a sus
consecuencias y transformaciones.
Por principio debemos recordar que en la Edad Media predomin
polticamente el feudalismo, que en la Edad Moderna el predominio fue
la realeza y que con la revolucin francesa encontramos el enfrenta
miento entre la realeza y la clase burguesa, enfrentamiento en el que sa
li victoriosa esta clase social que hasta ese momento no haba figurado
como clase dominante, pero a partir de ese momento iniciar una ver
dadera transformacin de la humanidad en un doble camino, en el pol
tico, el liberalismo y en la economa el capitalismo.
La complejidad poltica de la revolucin francesa se hace manifiesta
en el estudio histrico de sus hechos, pero tambin puede explicarse a
la luz de sus documentos constitucionales, estudiados como la expre
sin jurdica de una aspiracin filosfica que habra de tener conse
cuencias que trascenderan las fronteras de Francia y la poca en la que
se crearon para transformarse en verdaderos paradigmas de la
Contempornea.
Existe un largo debate sobre si el pensamiento francs influenci
independencia de las trece colonias norteamericanas o si fueron
las que sirvieron de ejemplo para la revolucin francesa, en lo pe
considero que el pensamiento es universal, y que no es
propia de esta poca de globalizacin o mundializacin, la trasc
cia de las ideas, lo que vara es la velocidad de las comunicaciones,
esta forma el enciclopedismo francs abreva el pensamiento hu
anterior para influenciar a los hombres de su generacin y posteriores.
La revolucin francesa es simplemente un punto de referencia en
complejo proceso de evolucin ideolgica que se manifestar no solo
lo poltico y en lo econmico sino en todos los mbitos de la vida, e
son los culturales en el ms amplo sentido del trmino, sobre la que
gener una verdadera revolucin jurdica que habra de concretar
iusnaturalismo racionalista en una nueva teora de la Constitucin.
La concepcin constitucional francesa qued expuesta con
en el artculo 16 de la Declaracin de los derechos del hombre y
ciudadano, que sostena:
Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada,
determinada la separacin de poderes, carece de constitucin.
Lo expuesto nos conduce a un principio constitucional que ha
durado, toda constitucin debe de tener como mnimo una parte
nica donde se establezca entre otras cosas la forma de gobierno, la
sin de poderes y las facultades de los mismos as como una p
fundamental llamada dogmtica en la que se estipulen con claridad
gaantas que protegen a los derechos humanos.
\ l 1 :\TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateo'
Santlln 79
El ejemplo francs cundi pronto por el mundo, los Estados Unidos
t! 'o haban establecido un catlogo de derechos humanos o garan
Jas que les protegiesen en el cuerpo de su Constitucin original corri
oicron su posicin inicial en el ao de 1791, el 15 de diciembre; cuando
(."-' rLa.. ron al texto original las primeras 1 O enmiendas constitucionales.
E pensamiento francs pronto se extendi a otros pases europeos,
en Espaii, Napolen Bonaparte impone la Constitucin de Bayona, do
cumento similar a la Constitucin Francesa inspirada en Sieycs, como
es natural. los espaoles rechazaron la imposicin y crearon una pro
pia. despus claro est de tener que resistir la invasin napolenica.
Respecto a la Constitucin de Cdiz de 1812 es menester sealar
que fueron sus diputados los primeros que se auto calificaron como di
putados liberales, tambin es necesario sealar que si bien es cierto, sus
crticos la tachan de afrancesada y sus defensores le encuentren raz es
paola, nos parece evidente que se encontr influenciada por el pensa
miento de moda de la poca, el francs y el norteamericano.
Desde nuestra perspectiva la Constitucin espaola de Cdiz debe
de ser estudiada como el eslabn de una cadena, pues la monarqua o
Imperio espaol contaba con dominios ms all de la pennsula ibrica,
como eran los reinos americanos en los cuales la Constitucin gaditana
se transform en constitucin para todos los colonos.
En cuanto al movimiento constitucionalista hispanoamericano es
claro que el pensamiento francs y el pensamiento norteamericano (in
cluso el pensamiento de Cdiz) estuvieron presentes en todos los consti
tuyentes que se crearon a razn de la cada del imperio espaol y la
consecuente independencia de las repblicas latinoamericanas.
En el caso de Mxico, cuando se debati la forma de Repblica en el
constituvente de 1823-1824, quienes impulsaron la Repblica Central in
vocaban constantemente el pensamiento de Rousseau, en tanto que los
f
deralistas sostuvieron una teora distinta pero an ms, algunos cons
htuentes mexicanos de 1917 se auto proclamaron jacobinos por su
rtabdeircalialissmomo. en memoria de los radicales franceses que impulsaron el
Como puede apreciarse el impacto del Constitucionalismo francs
Se d.10 en todo el mundo occidental,' bien sea en la tradicin roma-
no-germa. .mca, b.ten fuera en la tradicin anglo-sajona.
5.4. ESTADOS UNIDOS DE AMRICA.
SU INDEPENDENCIA
Y SUS DOCUMENTOS JURDICOS BSICOS
tOs Lena hlaisthistooria riade Estadosde la humanidadUnidos presentaque
seunacorroboranserie de aspectoscon la sindii mple
80 TEORA DE LA CONSTITUCIN
apreciacin de la velocidad de su desarrollo a partir de su independencia del 4
de julio de 1776 a su ascenso como primersima potencia uni
versal en la segunda mitad del siglo XX el fenmeno puede atribuirse a
la casualidad, para comprenderle habr que hacer algunas referencias,
sin embargo, antes de abordarlas, es importante destacar la necesidad
de estudiarlas debido al impacto que tiene en el mundo y en especial en
nuestro pas.
Contra lo que se pudiera suponer cuando escuchamos en los documentos
ingleses sus referencias a las colonias del Norte de Amrica y en
los documentos espaoles sus indicaciones sobre los reinos espaoles
en Amrica, la realidad nos conduce exactamente en un sentido opues
to, los reinos espaoles en Amrica, al menos esa es la definicin oficial
que recibieron, en la prctica fueron meras colonias, donde se ejerci
una serie de polticas restrictivas que limitaron entre otras cosas el co
mercio, que se subordino a los intereses del capital peninsular, la fabri
cacin de barcos y de puertos en beneficio de los monopolios espaoles,
lo mismo que la agricultura y la ganadera sin olvidar las onerosas
gas con que se grav a la minera, eje principal de la econo
novohispana.
En contraste las colonias del norte en la prctica enfrentaron un
norama absolutamente distinto, Inglaterra se encontraba dem
ocupada en sus tareas para consolidar su posicin de potencia en
censo y posteriormente consolidarla como para distraerse en ad
trar sus colonias de la costa atlntica en el Norte de Amrica.
En estas circunstancias la realidad les ofreci la oportunidad
ejercer una serie de prcticas vetadas en los reinos hispano ameri
de esta forma cada colonia va a construir sus propios puertos para
merciar entre s y despus con Europa, las colonias del Norte ind
por sus circunstancias geogrficas desarrollaron un esquema i
as como la pesca, el comercio y la fabricacin de conserYas que les
mitieran enfrentar las circunstancias climticas, en el sur se f.
la produccin agrcola con desarrollo preponderantemente de cul
como el algodn, el tabaco y el comercio.
Segn nos narran los doctores Wood Gray y Richard Hofstadter
pago de los impuestos era realmente virtual:
Tcnicamente los propietarios v las compaas establecidas eran
rios del rey, pero solo hacan pagos simblicos a cambio de sus tierras,
por ejemplo, Lord Baltimore entregaba al rey cada ao dos puntas de
cha y William Penn dos pieles de castor.x
x GRAY. Wood v Jlofstadter, Richard. Resea de la llistoria Norleiliii<Ticmw .
de infonnacin de los Estados Unidos, EUA.
\ J< :_TES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J ..'\ateo
Santilln 81
En cuanto al sistema poltico cabe sealar que muv pronto las com
J<l 1-1as colonizadoras aceptaron el derecho de representacin de los co
Lnos . En 1618 la London (Virginia) Companv "imparti instrucciones a
o oh Lrn ador que haba nombrado en el sentido de que los habitantes li
bn- ck las plantaciones habran de elegir a sus representantes porque
]aortrn de comn acuerdo con el gobernador y un consejo elegido...
A p1rtir de entonces qued aceptado de manera general que los colonos
tcn<n daecho a participar en su propio gobiern."
Lt participacin de los colonos en la toma de decisiones pblicas
fue LI'L'Ciendo paulatinamente al paso de los aos, hasta el momento en
que SL' condicion todo tipo de tributaciones a la aprobacin de los re
prcsen!lntes de los colonos.
Como puede apreciarse las condiciones anteriores a la declaracin
de independencia de los Estados Unidos de Amrica son notoriamente
disti ntos a los que ocasionaron la revolucin francesa o la independen
cia de Mxico, en las trece colonias podemos afirmar se encuentra pre
sentL' una clara vocacin democrtica, entendida est, como la partici
pacin de los ciudadanos en la toma de las decisiones pblicas.
A los datos expuestos debe agregarse que los intentos de confedera
cin de las colonias tuvieron antecedentes muy definidos como cuando
el 29 de mavo de 1643 a 1648 en plena guerra civil en Inglaterra, las
colonias de la Nueva Inglaterra se encontraron aislados, de forma que
para C\ itar cualquier intento de ser atacadas se confederaron Plymouth
Y Massachusett, Connecticut y New Haven, la confederacin concluy
cuando la regin se convirti en propiedad de la colonia.10
En 1 697 William Penn propuso desde Pennsylvania la creacin de
una asamblea de representantes para todas las colonias, propuesta que
no encontr ceo en el resto de las colonias. Para 1754 se piensa de nue
va cuenta en la unidad a fin de enfrentar las guerras contra los indios y
los franceses, Benjamn Franklin propuso el Plan de la Unin de Alban
Y donde se peda al Parlamento ingls autorizacin para la creacin de
un G ran Consejo y la presidencia de un gobierno general, donde todos
los estados conservarn su autonoma, el Plan de Franklin no fue apro
bado
por Inglaterra ni por alguna de sus colonias.
la in dependencia de las trece colonias de Norteamrica es descrita
Por Carlos Pcrevra como resultado de un movimiento econmico ex-
Pmaensivox.rcan a,c.xsipansiOnhemos: .
sostenidotata1menteend'rstmtalneas. anteriores,a 1as expenencraspara. .el
aofrancesasde 1763o
-----
y
lO /hlift:lt, p. 19.
l>o . MoYANo PAHISSA ngela y VELASCO MR()EZ Jess, EllA Doc/1/11('11/u
de su hi,toria
llca J.
82 TEORA DE LA CONSTITUCIN
las circunstancias poltico econmicas de Inglaterra dieron un giro que
a la postre ser clave en la historia del mundo, el 7 de octubre de ese
ao se firm el tratado de Pars, con el que se dio fin a la guerra de siete aos,
lo que dej libre de conflicto a Inglaterra pero con graves deudas, razn por la
cual el Parlamento ingls consider oportuno variar la
poltica colonial a lo expuesto se debe agregar que el avance de los colonos
hacia el oeste generaba constantes conflictos con los pueblos indios
con una proclama publicada en 1763 y que violada sistemticamente,
condujo a la expedicin de la Ley de Qubec del 22 de junio de 1774,
ley que afecta el proceso expansivo de las colonias hacia el oeste.
Con ambos factores, la restriccin expansiva por un lado y el esta
blecimiento de una poltica fiscal efectiva, las colonias que nunca haban
sentido el peso del colonialismo resintieran el proyecto britnico,
de esta forma se suceden una serie de impuestos, el del azcar de 1764
y la Ley del Timbre de 1765, los impuestos generan una gran inco
midad que desemboc en la reunin de 3 7 delegados que representa
a las trece colonias en el llamado Congreso de la Ley del Timbre
dos el 19 de octubre de 1765 acordaron declarar que el parlamento
gls no era un parlamento imperial y en consecuencia no poda
ner tributos a las colonias.
Los britnicos decidieron gravar las exportaciones
para lo cual reforzaron las aduanas y las guarniciones militares, he
que generaron la resistencia de las colonias y el enfrentamiento entre
ejrcito ingls y los colonos en Boston en 1770.
Los conflictos generaron la revocacin de todos los impuestos
nos el impuesto del t, mantenido simblicamente como signo de
nio imperial. sin embargo, la suerte estaba decidida, los colonos
aceptaron siquiera el impuesto del t, con el apoyo de Francia
Espaa enfrentaron y derrotaron a Inglaterra, un gigante haba
en el Norte de Amrica.
Entre los documentos relevantes que nos explican las causas de
independencia encontramos un folleto de Thomas Paine llamado '
sentimiento comn" y publicado el 1 de enero de 1776, documento en
que se expresa claramente la necesidad de una separacin definitiva
Inglaterra.
La declaracin de independencia adoptada el 4 de julio de
redactada por Thomas Jefferson y Benjamn Franklin, se divide en
secciones, y un prembulo donde se aluden los derechos humanos,
declaracin que describe 27 agravios sobre los que se funda la
dad de independizarse y en la conclusin se proclama el ro
definiti vo.
Es importante sealar que la declaracin de independencia no
interpretarse como un llamado para el l evantamiento sino como
. JI.' !lS IIJEOLGICAS DEL DERECHO CONST!Tlll!OAL J. Mate" Santilbn
\TK 83
do lk un movimiento que ya se haba iniciado, pues desde abril de
\'77; L'l seg w
_
1do Congreso Continental haba creado un ejrcito con
GLnrgL' \Vashmgton como comandante.
l)Lspus de la Declaracin de Independencia se expidieron las reso
l ucioiJ L'S lk mayo de 1776, donde se invito a las colonias a organizarse
baio la autoridad popular y romper con la corona.
: 1mdiados del ao 1776 exista un proyecto para crear una gran
Conk lkracin, despus de amplios debates se present a la opinin de
las colonias en noviembre de 1777 y fue hasta el primero de marzo de
!78 1 cuando los estados ratificaron "Los artculos de la Confederacin"
compuLsto por trece artculos en donde se confederaban las trece colo
nias , formaban los Estados Unidos de Amrica, las colonias se trans
formmm en Estados, cada uno tuvo su soberana, libertad e indepen
dencia. con un propsito de alianza para la defensa comn.
Los art culos de la confederacin no respondan a las necesidades
que los Estados confederados tenan que enfrentar, por ejemplo, el Con
greso general no tena facultades para enfrentar la deuda pblica pues
careca de autoridad para imponer tributos, situacin que fue creando
la necesidad de replantear el esquema gubernamental.
Los legislativos de New York en 1782 y Massachussets en 1785 soli
citaron que se convocara una convencin para revisar los artculos de
la Confederacin. En una reunin que se efecto en la residencia de
George Washington, donde acudieron representantes de 5 estados, Ale
xander Hamilton de New York describi los inconvenientes para gober
nar que se encontraban en los Artculos de la Confederacin, como re
sultado de todos los intentos se form la Convencin Constitucional de
Filadelfia que funcion del 25 de mayo al 16 de septiembre de 1787,
bajo la presidencia de George Washington.
. El debate para la creacin de la constitucin fue rico en ideas y po
lanzado en cuanto a planteamientos, en el plan Virginia se propona, el
2_9 de ma vo, un ejecutivo nacional, una judicatura nacional y un
legislalldovoresnac1ctona 1 d..1v1'd'd1 o en. dos camaras, compuesta por
d.1putados y sena-
y . . 1'0 numero sena proporcional a la poblacin. Frente a1 plan
pllgin nde1a.NEdmuevaundJerseRvandolpel
cualyseWilliaminclinabaPattersonpor sostenerproponanla confederacinel
llamado
con..una clusula que sera de gran utilidad, misma que sealaba:
Vir Todas las leyes aprobadas por el Congreso de Estados Unidos en
Cid de las facultades que le confieren los artculos de la Confedera
l:stadyostoUdo'ds los tratados. . que concierte. y ratifique la autoridad de los
dos n1 os de Amenca tendran fuerza de lev suprema en los esta-
ac0 Pl11ardatircsule aaresellas... yenel suspoderdecisiones,judicial adepesarlos
di-versosde lo queestadosen contrariodeber
84 TEORA DE LA CONSTITUCIN
puedan disponer las leyes de los estados particulares"11 planteamiento
que ser la base norteamericana del principio de supremaca constitucional.
El enfrentamiento entre los intereses de los Estados grandes frente
a los intereses de los estados pequeos gener el rechazo del plan Virginia
y del plan de Nueva Jersey. El papel que desempeo Benjamn Franklin
fue determinante para resolver el enfrentamiento, pues propuso el lla
mado Gran Compromiso o transaccin de Connecticut, que se adopt
16 de julio y en el cual se resolvi el problema del equilibrio de fu
en el Congreso General adoptando las siguientes medidas, la cmara
representantes se integrara a base de un criterio del nmero de
tantes por Estado y en el Senado la eleccin sera de dos miembros
estado, electos por la legislatura del Estado, de esta forma los Estaaos
con mayor poblacin se veran favorecidos con una mayor
cin en la cmara de representantes y los Estados pequeos se
equilibrar en el Senado.
El siguiente problema que se present en cuanto a la rep
fue como deban de ser representados los esclavos negros y el monto
sus contribuciones, problema que resolvieron al establecer que cinco
clavos negros contaran como tres ciudadanos libres, electoral y tri
riamente. El 17 de septiembre se aprob y firm la Constitucin.
La lucha entre federalistas y anti-federalistas entendidos estos
mos como partidos de la confederacin fue muy disputada, en el p
ideolgico el pensamiento federalista quedo magistralmente exp
por Alexander Hamilton, James Madison y John Jay en un conjunto
artculos periodsticos, publicados entre octubre de 1787 y agosto de 1
Entre el 7 de diciembre de 1787 y el 9 de enero de 1788, cinco
dos ratificaron la constitucin federal, New Hampshire fue el
estado en ratificarla, con lo cual se reuna el requisito para su
Los ltimos estados en adherirse fueron Carolina del Norte y
Island.
En 1791 se incorporaron al texto constitucional las 1 O primeras
miendas, en las cuales se regula la relacin entre el ciudadano y el
der federal y que bien puedan ser tomadas en cuenta como una ve
dera Declaracin de Derechos del Ciudadano.
En cuanto a su integracin en la constitucin norteamericana
observarse elementos tomados de los artculos de la Confederacin
como influencia de conceptos del Plan de Virginia y de Nueva Je
ll MoRISON Eliot, CoMMAGER, Hcnry Stcele y lEUCIITENBURc; William
Eduard,
Historia de los l:stados U>lidos, za. Rcimp., Mxico. 1993, p. 1 S7.
\ 1 R l ! l'SlES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL J. l\lcm
Santilln SS
Para finalizar nuestro anlisis sobre los documentos bsicos de los
Et1dos Unidos de Amrica es necesario subrayar dos ideas, por un lado,
b L' 'i st Lncia de constituciones particulares de cada uno de los Estados
Jll' ios a la Constitucin general cuya naturaleza es realmente trascen
knta en muchos aspectos, como sera la "Declaracin de los derechos
Jcl buL'll pueblo de Virginia" cuyas aportaciones a la lucha por la rei
,i ndicacin de los derechos humanos es notable.
La segunda idea que deseo abordar es la relativa a la gran influen
cia que el movimiento de independencia de los Estados Unidos de Am
rica , sus prcticas constitucionales ejercieron en los pueblos hispanoa
mcri
.
Lanos, particularmente en Mxico, donde siempre fueron
rdL'IL'!lC i; para adoptar el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana,
sin quL' esto signifique que simplemente copiamos la constitucin
norteamericana.
S.S. CONSTITUCIONALISMO SOCIAL:
APORTACIN DE MXICO
El mm imiento constitucional de los siglos XVIII y XIX se vio caracte
ri zado por una concepcin liberal clsica que no significo otra cosa que
el triunfo de la clase de los burgos frente a la nobleza y el rey, de suerte
que el ascenso de la burguesa impact el pensamiento liberal y estable
ci la premisa de que todos los hombres somos iguales, concepto que
prevaleci hasta el inicio del siglo XX cuando se agudizaron las contra
dicciones propias del capitalismo salvaje en el mbito social de las eco
nomas independientes, mismas que generaron una enorme concentra
cin d e la riqueza en una pequea oligarqua frente a una inmensa
pobreza d e grandes sectores de la poblacin.
Pases como Mxico se encontraron inmersos de pronto en las con
tdi cc i o nes enunciadas, pero simultneamente sujetos a una vincula
Cion econmica dependiente de los Estados Unidos y de Europa que se
complementaba con una franca induccin ideolgica hacia el liberalis
mo, situacin que si bien creaba contradicciones en los pases desarro
llados. tambin haba generado un pensamiento articulado de los gru
Pos de (J\)e, .os v campesmos rente a1 cap1ta 1 , s1tuac!On que
se encontro
drnv di. st . <nte de1 cap1ta 1Ismo Impuesto en nuestro pms, d d don
e a emas
e e ! rentar un capitalismo tardo los grupos sociales no tenan la edu
r:;on o cohesin social para enfrenta las leves de la ofcna v la de
faCatnorda.cs der fon11a1 d dque se pmdujodun pmfundo desequilibriol'd d
entre los
eausaba proCd esundose poagravioser que . a conla mayona.LIJO a. una n:
1 a mequitativa que
No
qucemos decir que el liberalismo clsico sea una mala teoi'a,
86 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sin embargo, el ejercicio ideal del sistema se da cuando todos los factores de la
produccin se encuentran capacitados para mantener los equi
librios que conduzcan a un verdadero escenario de libertad y no simple
mente a esquemas de realidad virtual.
Es precisamente el papel de la Revolucin Mexicana y su manifesta
cin jurdica, la Constitucin, el punto de referencia crtica para
prender un nuevo camino en el Constitucionalismo universal, nos
camas en las constituciones liberales clsicas, derivadas del ejemplo
Francia y los Estados Unidos se hace nfasis en el desarrollo de los
rechos individuales frente al Estado, y el gobierno se reduce a un
de rbitro absolutamente neutral en el libre juego de los factores
produccin, es decir, el constitucionalismo se orientaba a mantener
esquema donde el gobierno reduca su papel al de un gendarme y las
yes constitucionales se orientaban a procurar el libre juego e
en un marco de garantas individuales que protegan derechos
te individuales.
El movimiento constitucionalista de 1916-1917 dio un giro i
tante al pensamiento clsico y gener una nueva concepcin del
tucionalismo, es decir el constitucionalismo social.
En la visin del constitucionalismo social que tiene como punto
partida la Constitucin Mexicana de 1917, se dio un gran viraje
cuanto a la extensin y naturaleza de los derechos que se deberan
tutelar en la constitucin y particularmente en el papel que debera
gar el gobierno en el equilibrio de los factores de produccin, i
randa al planteamiento constitucional una nueva concepcin, la
da democracia social, que definan nuestros constituyentes como
gobierno de la sociedad por las clases populares y para el beneficio
las mismas clases".
Est nueva concepcin quedo plasmada en el artculo 27 de la
titucin cuando se nacionaliza el territorio nacional. se crea una
de propiedad social de la tierra llamada ejido, y se inicia una poi
social de restitucin a los pueblos e individuos despejados que
de conducir a una gran reforma agraria contrapuesta al latifun
improductivo a que nos haba conducido una mala interpretacin
liberalismo clsico manipulado por los intereses dominantes del
rismo.
El artculo 123 de la Constitucin nos presenta una nueva e
cin de las relaciones obrero-patronales, el gobierno deja de ser un
espectador o instrumento al servicio de la clase patronal y se trans
ma en un factor de equilibrio entre los factores productivos.
\ l K JIF \IES IDEOLGICAS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL - J. Mateos
Santillan 87
En cuanto al artculo 3 constitucional, que la inmensa mayora de
lo t ratadistas consideran un elemento fundamental en la concepcin
del nuevo constitucionalismo social, me permito sealar que en lo per
sonal. despus de observar la evolucin de la materia educativa a lo lar
;,0 del siglo XIX debemos sealar que todos nuestros constituyentes de
A pauingn, del 24, del 36 y del 57, incluso Maximiliano y los Porfiristas
tu\ ieron la misma idea, la educacin debe de ser la piedra que sirva de
base a la transformacin social.
Unidad 6
Poder constituyente
JuAN Jos MATEos SANTILLN.
6.1. PRESENTACIN
Para desarrollar los contenidos de la Unidad 6 del programa de estudios de la
materia Derecho Constitucional 1, he recurrido a la consulta de fuentes directas
en la mayora de los casos, y slo por excepcin, a
fuentes indirectas, cabe aclarar que he procurado presentar las opinio
ncs de los diversos autores respetando en lo posible sus ideas.
En cuanto a las corrientes que estudian la soberana y el constitu
yente, es menester sealar que aadimos a las ms conocidas: el pensamiento
espaol que tuvo vigencia durante la etapa colonial en Mxico,
as como, el estudio de la corriente que siguieron los constituyentes de
1824, hoy en da prcticamente olvidada. Tambin aadimos al program a un
punto relativo a uno de los problemas de actualidad, la soberana ante la
mundializacin o globalizacin.
Como resultado de lo expuesto, los estudiosos del tema tendrn
oportunidad de observar, cuestiones que en apariencia no tienen impor
tancia, resultan a la postre factores que nos sirven para explicar opiniones de
aspecto semejante pero en realidad opuestas.
Las diferencias en las teoras francesas en relacin a las espaolas,
en a
pariencia son mnimas, por esa razn, cuando cayeron en el olvido
las s
egundas, se pens errneamente que los constituyentes de 1824,
h a ban invocado el pensamiento francs.
Maestro en la Divisin de Estudios de Posgrado, as como. en la Facultad de
Derecho de la UNAM.
89
') TEORA DE LA CONSTITUCIN
De esta forma, el desarrollo de la unidad nos brinda la oportunidad
de confrontar las principales corrientes doctrinarias frente al pensamiento de los
Constituyentes mexicanos que debatieron el tema y las fuentes
documentales que sostienen el sentido originario de las concepciones
mexicanas, dicho de otra forma, doctrina frente a derecho positivo.
6.2. EL ORIGEN
Es claro que el derecho mexicano tuvo como punto de partida el derecho
espaol, as como, ste ltimo encontr su principal inspiracin
en el Derecho romano-germnico, y aun cuando no es esta obra el sitio
adecuado para revisar las tesis griegas o latinas que pudieran servir de
antecedente a los estudiosos de la soberana y del constituyente; resulta
fundamental para el debate sobre los alcances y origen del concepto soberana,
la existencia de una serie de preceptos que fueron derecho positivo novohispano
y que mucho nos ayudarn a entender nuestros antecedentes doctrinarios.
Hoy en da, la mayora de los doctrinarios mexicanos sostienen que
nuestro artculo 39 constitucional, tuvo como fuente de inspiracin el
pensamiento francs, en nuestra opinin, la cuestin nos obliga a buscar
mayores elementos de juicio en el derecho positivo espaol para formarnos una
mejor opinin sobre los orgenes de nuestro pensamiento.
Muchos aos antes de que Rousseau escribiera el Contrato Social o
que Juan Bodino sentara las bases para que se estructurara el pensa
miento francs, Alfonso X, el rey sabio, quien gobern en Castilla de 1252
a 1284 y cuya obra, las Siete Partidas, elaboradas entre 1256 y 1265,
debe considerarse parte aguas y ejemplo del derecho de su poca, esta
bleci en la Segunda Partida, Ley 1, la siguiente norma referente al Rey:
... e a el pertenece, segund derecho, el otorgamiento que le fizieron las gentes
antiguamente de governar, e mantener el Imperio en justicia.
El prrafo es claro y categrico, la comunidad, el pueblo, las gentes,
son el poder que inviste al Rey, dicho de otra forma, el poder de los re
yes o gobernantes proviene directamente de la comunidad o pueblo,
que es en esta concepcin la fuente de la soberana.
La Ley 1 recin citada, se complementa con lo expuesto en la Se
gunda Partida Ley 11, relativa a los alcances y uso que debe hacer del
poder el gobernante, cuando establece:
Ca maguer los Romanos. que antiguamente ganaron con su poder el seotio
del mundo, fizieron Emperador, e le otmgaron todo el poder e el seorio
que avan sobre las gentes, para mantener, e defender derechamente el
pro comunal de todos, con todo esso non fue su entendimiento, de lo fazer
J't pFR CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 91
Seor de las cosas de cada uno, de manera que las pudiese tomar a su vo
luntad; sino tan solamente, por algunas de la- tazones, que de suso son
dichas.
Este prrafo de la Segunda Partida Ley 11, nos brinda varios aspec
tos. por un lado, establece que el poder del Rey slo tiene un fin lcito,
quL' no es otro sino defender el bien comn, o en la frmula castiza de
kntkr derechamente el pro comunal de todos, es decir, no se permite
una defensa "torcitera" como se dira en aquellas pocas, o torcida, o al
111arg:n del derecho como diramos hoy en da y un segundo elemento
qUL' el tema nos obliga a destacar y que impone lmites al Rey en cuanto
a que ste, no es dueo o seor de las cosas de los particulares y que no
puede ejercer su poder arbitrariamente sobre la comunidad sino en los
casos que la ley le faculta o como se indica en castizo, "... por algunas
de las razones, que de su uso son dichas."
Si vinculamos lo expuesto en la Ley 1, con lo sostenido en el frag
mento de la Ley 11, nos lleva a la idea de limitaciones en el gobernante
ante una comunidad que lo hizo Rey y de donde emana su autoridad, es
decir, nos encontramos claramente ante un pacto social de la comuni
dad que nombra rey y le limita, teora absolutamente opuesta a la tradi
cin francesa, en la cual, los reyes, se consideraban elegidos directa
mente por Dios.
Pero la Ley 11 de la Segunda Partida va ms lejos y aade:
Este poder ha el Seor, luego que es escogido de todos aquellos que han
podero de lo escoger, o de la mayor parte; seyendo fecho Rey en aquel lu
gar, onde se acostumbraron a fazer antiguamente, los que fueron escogidos
para emperadores.
No hay duda, el Rey era electo o escogido por unanimidad o por la
mmora, la Ley de Castilla y Len es reiterativa, el poder del Rey ema
na de la comunidad, an cuando no debemos olvidar que estamos citan
do textos del siglo XIII, muy distantes de la tradicin democrtica occi
dental del siglo XX, y debemos entender que los representantes de esa
comunidad eran los nobles e hidalgos castellanos.
Antes de citar la Ley X de la Segunda Partida, debemos recordar
que las Siete Partidas tuvieron vigencia en el Mxico colonial y an du
rante muchos aos del Mxico independiente, hasta antes de la promul
gacin de los primeros Cdigos federales en la segunda mitad del siglo XIX
Y ca be recordar que su vigencia en la etapa independiente se limitaba
a todo aquello que no se opusiera a la Constitucin mexicana, tambin
debemos recordar que en la etapa virreina! el texto de las Siete Partidas
se estudiaba en todas las universidades, donde acudieron los mexica
nos
que a la postre seran constituyentes en Cdiz y en el Constituyente
de 1 823-24.
92 TEORA DE LA CONSTITUCIN
De regreso al texto de la Ley X de la Segunda Partida, nos encontramos el
siguiente fragmento:
...que si usase mal de su poderio, en las maneras que de suso diximos en
esta lev, que! pueden dezir las gentes Tyrano, e tornarse el Seiirio, que era
derecho, en torticero, assi como dixo Aristoteles, en el libro que fabla del
Regimiento de las Cibbades, e de los Remos.
Cuando el Rey abusaba del poder y actuaba contra derecho, el pueblo lo poda
calificar de tirano y transformar los ttulos apegados a de
recho en un gobierno torcido o contrario a derecho, este bello fragmen
to nos sirve para refrendar por un lado, la superioridad de "las gentes"
sobre el Rey, superioridad que se manifiesta en la facultad de nombra
miento y en la facultad de destitucin; facultades que en su conjunto re
presentan la idea de la soberana originaria del pueblo, plasmadas no en
la Doctrina, sino en la Ley, de suerte tal que, si tomamos en cuenta que
Rousseau public su Contrato Social en 1762, existen 500 aos de anti
cipacin en la concepcin espaola, concepcin que evolucionara al
paso de los siglos, y cobrara esplendor con hombres como Francisco
de Vitoria, Francisco Surez, el Padre Mariana y una plyade de pensa
dores que sirvieron de inspiracin a los constituyentes de Cdiz y a los
constituyentes mexicanos de 1823-24.
Cabe advertir que no es posible equiparar el gobierno de los reyes
espaoles de los siglos XIII, XIV o XV, con el poder que alcanzaron los re
yes de la Casa de Austria en los siglos XVI y XVII y menos an con el rei
nado de los Barbones del siglo XVIII, stos ltimos familiares directos de
la Casa reinante en Francia y creadores del despotismo ilustrado.
6.3. CONCEPTO E IMPORTANCIA
DEL PODER CONSTITUYENTE
El Poder Constituyente, es un tema de importancia capital para la
elaboracin de una teora constitucional congruente con los postulados
bsicos que caracterizan a las sociedades democrticas occidentales.
El tema, en apariencia simple, se complica por la cantidad de teo
ras que se han desarrollado con el afn de explicarlo, y no podra ser
de otra forma si se toma en consideracin la magnitud de la cuestin,
que no es otra sino la legitimidad del ejercicio del poder pblico. De
sta forma, el concepto de Poder Constituyente y las atribuciones del
mismo, tendrn variables notables segn sea la teora con la que se pre
tenda explicarlo.
A l o largo de las siguientes lneas se intentara exponer algunas de
las diversas curTientes que se han creado para definir la nat urale za y al-
()IJFR CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 93
c:tnces del Poder Constituyente, cabra agregar que las polmicas sobre
L'l te ma se han dado prcticamente desde la aparicin del concepto.
A partir de la aparicin del vocablo pouvoir constitumzt formulado
por Emmanuel J. Sieyes en su obra "Qu es el Tercer Estado?"' de 1788,
L' han escrito mltiples definiciones del concepto, dentro de los cuales
L-itaremos la de Carl Schmitt:
Poder Constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz
de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la
propia existencia poltica.2
En la Enciclopedia Jurdica Omeba encontramos la siguiente defi
nicin:
El poder constituvente consiste en la suprema capacidad y dominio del
pueblo sobre s mismo, al darse por su propia voluntad una organizacin
poltica y un ordenamiento jurdico; esa voluntad es una voluntad poltica
que se convierte en voluntad jurdica mediante la Constitucin y se caracteriza
como aptitud y cualidad de la funcin perteneciente al pueblo de darse
una norma constitucional que es, a la vez, expresin de unidad poltica y de
organizacin de la Sociedad y del Estado.3
Las definiciones expuestas nos llevan a sealar la necesidad de esta
blecer un vnculo explicativo entre los conceptos Poder Constituyente y
l base legitimadora del ejercicio del poder pblico, esto es, la sobera
na. De sta suerte, constituyente y soberana, se entrelazan de tal forma
que para explicar el primero necesariamente debemos acudir al segun
do. Lo expuesto no viene sino a complicar nuestro objeto de estudio,
dado que para explicar el concepto de soberana, existen muchas co
rrientes y autores, generalmente vinculados a explicaciones fundadas en
sus experiencias nacionales y en las diferentes pocas en que aparecen,
pues para citar el ejemplo de Francia, son notables las diferencias entre
autores como Rousseau y Sieyes, y las de stos con los tericos de la
globalizacin de la actualidad.
6. 4. LA SOBERAN A COMO FUNDAMENTO
DEL PODER CONSTITUYENTE
Como dijimos en prrafos anteriores, para explicar la naturaleza
d el Poder Constituyente, es menester vincular su estudio al concepto de
soberana, sin embargo, esta terminologa tan clara a partir de la poca
SIEYES, Emmanuel J., C:C)' es e/ /erccr J:"[(u/"J UNAM. Mxico. llJ3.
Sut,\11TI", Cad. Teuru de la Conslilllc<)n, Alian.-: Editorial. Madrid. llJlJ, p. lJ.
1 Vase voz "poder constituyente" en Lllcicl"p<'dia l11rdica. MEBA T.IV. p. 33.
94 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
de la revolucin francesa, no lo es tanto cuando se estudia la historia
occidental anterior a dicha revolucin, pues si bien tenemos pruebas de
la existencia de actos equiparables a los del Poder Constituyente creado
por SIEYES, tambin es cierto que las diversas sociedades de la antigedad se
dieron ordenamientos jurdicos mediante ejercicios de organizacin poltica
equiparables a las concepciones del Poder Constituyente
de nuestros das, claro est, sin que estas formas primitivas de consti
tuirse o de constitucin tengan exactamente el mismo significado que
hoy en da tienen, no obstante lo cual, resulta significativo observar en
los estudios de Aristteles diferencias precisas en la Grecia Clsica entre los
conceptos constitucin y ley, y una diferencia sutil entre Poder
Constituyente y Poder Legislativo;4 la misma diferencia puede estudiarse en la
historia de los fueros espaoles o de las constituciones inglesas
donde en la etapa medieval surgen los fueros y la Carta Magna como
resultado de las luchas entre la Corona y la nobleza, dichas normas se
elaboraron con fundamento en un poder superior al de los reyes, precisamente
como normas que regulan y limitan la actuacin de los reyes.
De lo expuesto cabe desprender que en Espaa, Inglaterra, Francia
y Alemania, por slo citar a los pases ms representativos de diversas
pocas, se dieron diferentes formas de evolucin del concepto soberana
y en consecuencia del papel del Rey y las Cortes, de forma tal que, entre
la cada del Imperio Romano y la Edad Moderna, cada pas conform
experiencias y teoras propias que al paso de los aos y de los siglos,
sirvieron de retroalimentacin para la elaboracin de nuevos argumentos que
sern determinantes para la Ilustracin francesa del siglo XVIII,
momento en el que encontramos realidades nacionales diversas con
puntos de referencia comunes.
Autores como Carr de Malberg,' se preocupan por explicar las diferentes
evoluciones del ejercicio del poder entre Francia e Inglaterra,
Carl Schmitt6 nos explica el pensamiento alemn distinto de los anterio
res, sin embargo, del anlisis de la evolucin de las tradiciones euro
peas vinculadas cada una de ellas a su propia historia, se desprende
la necesidad de replantear la historia de las instituciones mexicanas a la
luz de nuestra historia y nuestros vnculos con Espaa y Estados Uni
dos, para de esta forma intentar entender nuestro presente.
No obstante lo expuesto, es menester estudiar la tradicin francesa
para explicar el origen del concepto Poder Constituyente y su vincula
cin con el concepto de Soberana, para lo cual es necesario recordar la
compleja e inestable situacin poltica que rode a la Revolucin Fran
L lsa v que gener grandes debates sobre la legitimidad de los rganos
lk autoridad y la titularidad del ejercicio del poder pblico o soberana.
Las teoras de Juan Jacobo Rousseau se vieron enfrentadas al pensa-
111iLnto de Emmanuel J. Sieyes quien como mencionamos en lneas an
tLriores cre el vocablo constituyente como adjetivo calificativo del po
lkr capaz de generar una constitucin para lo cual expres la siguiente
ilka:
En cada una de sus partes la Constitucin no es obra del poder constituido,
sino del poder constituyente. Ninguna clase de poder delegado puede cambiar
nada en las condiciones de la delegacin.7
Como puede apreciarse, Sieyes nos presenta con gran claridad la
diferencia entre poder constituyente y poderes constituidos, cabra
agregar que siempre dentro de la tradicin romnica de la representacin, de
sta forma puede percibirse como equipara los poderes consti
tuidos a una representacin ordinaria y el constituyente a una represen
tacin extraordinaria:
Este cuerpo de representantes extraordinarios reemplaza a la nacin en su
independencia de todas las formas constitucionales. No es necesario aqu
tomar tantas precauciones para impedir los abusos del poder, puestos que
estos representantes no son diputados ms que para un solo asunto y nica
mente por un tiempo determinado. Y yo digo que ellos no tienen que someterse
a las normas constitucionales sobre las cuales han de decidir. . . 8
El pensamiento de Sieyes refleja por un lado los temores de la po
ca, muy prxima al absolutismo de los reyes de Francia, en donde la
preocupacin fundamental, una vez resuelto el problema de la legitimi
dad, reside en tratar de separar el papel de crear la constitucin, del rol
de
aplicarla, pues podra suponerse que si voy a ejecutar la constitucin
Y adicionalmente voy a crearla, existe la tentacin de elaborar una
constitucin muy cercana a mis intereses personales y lejana del inters
general, de esta forma existe una primera separacin de poderes entre
el Poder Constituyente y los poderes constituidos.
En la misma lnea del pensamiento de Sieycs sobre el poder consti
tuvcnte se desprenden tres razonamientos fundamentales para su carac
terizacin:
Primero, el constituyente no se somete a la Constitucin porque a
l le corresponde elaborarla.
7 StEYts. up. cit.. p. 109.
K lde111, p. 113.
96 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Segundo, al constituyente no deben afectarle las formas positivas
que regulan a los poderes constituidos.
Tercero, el constituyente ocupa el lugar de la Nacin cuando se
trata de formar la Constitucin y por lo tanto es independiente.
En el pensamiento de Sieyes el poder constituyente es una expresin de la
soberana que se manifiesta al interior de un pas con el pro
psito de elaborar sus normas fundamentales, para lo cual cabe sealar
que existen al menos tres tipos de circunstancias en las que puede ser
convocado el poder constituyente.
La historia de Mxico nos lleva a recordar el hecho de una Colonia
o reino dependiente que alcanza su independencia y con ello reasume
una soberana que no haba ejercido durante siglos, y mediante dicha
reasuncin de soberana, con el ms alto grado de legitimidad, convoca
a un Congreso Constituyente, que en el caso mexicano, elabor no slo
la Constitucin Federal de 1824, sino que adicionalmente, e incluso an
teriormente, cre un documento fundamental llamado Acta Constitutiva
de la Federacin Mexicana, mismo que sirvi de base para la Constitucin.
Una segunda posibilidad, tambin vinculada a nuestra historia, se
da cuando la convocatoria al Constituyente es resultado de una trasgre
sin al orden dentro de un Estado constituido y que al triunfo del movi
miento revolucionario o del golpe de Estado, el grupo victorioso convo
ca a un Congreso Constituyente.
Esta segunda posibilidad abre una gran polmica entre los estudio
sos de la materia, polmica que nos servir para ejemplificar los extre
mos a que puede conducirnos una particular perspectiva doctrinal, y
sobre todo, cuan alejados pueden estar uno del otro.
Para R. Carr de Malberg,9 cuando se refiere a la hiptesis de un
movimiento armado que triunfa y convoca a un constituyente, ste se
reduce a una cuestin de hecho y deja de ser una cuestin de derecho,
en cuyo caso:
Hay que abandonar, pues, esta primera hiptesis, en la cual la devolucin Y
el ejercicio del poder constituyente no estn regidos por el derecho, pues en
la ciencia del derecho pblico no hay lugar para un captulo consagrado a
una teora jurdica de los golpes de Estado, de la revolucin y de sus efectos.
Y por consiguiente, conviene fijarse nicamente en un segundo caso,
que es el de la reforma pacfica, regular, jurdica en una palabra de la
Constitucin vigente.1 0
En una posicin doctrinal opuesta, Carl Schmitt
lllER CONSTITUYENTE - J. Mateo' Santilln 97
Sera un error -y por cierto un er-ror antidemocrtico- el tener por norma
absoluta y definitiva de la Democracia estos mtodos del siglo XIX. La
\ oluntad del pueblo de darse una Constitucin puede slo demostrarse me
diante el hecho, y no mediante la observacin de un procedimiento norma
ti\ amente regulado. Y claro est que tampoco puede ser enjuiciado a base
de leves constitucionales anteriores o en vigor hasta el momento.11
Como puede apreciarse, esta segunda posibilidad para convocar un
Con g:reso Constituyente genera interpretaciones muy distantes que en
llll!Cho tienen que ver con las experiencias nacionales de cada autor y
con su ideologa, lo cual nos lleva a recordar las diversas concepciones
ckl derecho y las implicaciones interpretativas que conllevan, pues por
ejemplo, para los positivistas no puede existir explicaciones supra-cons
titu cionales o al margen del Derecho, en tanto que en una concepcin
iu;,aturalista o sociologista, pueden admitirse valores supra-constitu
cionales que llevaran el estudio de la legitimidad al terreno de las con
ccKiones de soberana.
Un tercer escenario se da cuando el congreso constituyente se con
\oca con apego al proceso constitucional establecido en la constitucin
\ig:nte, con el propsito expreso de modificarla y en su caso sustituirla
por un texto nuevo. Esta hiptesis nos presenta reflexiones polmicas
como las planteadas en el punto anterior, pues para algunos autores,
como Carr de Malberg el nuevo constituyente se encuentra vinculado
al anterior:
Pero cualesquiera que sea la importancia de este cambio constitucional, sea
total o sea parTial, habr de operarse segn las reglas fijadas en la misma cons
ti1ucin que se trata de modificar.12
En tanto que para autores como C. Schmitt la cuestin tiene un ca
rc ter diametralmente opuesto como puede apreciarse en la referencia
que hici mos de dicho autor en el punto anterior.
Las posiciones de ambos autores nos remiten necesariamente a en
con trar la naturaleza del poder constituyente, pues para Carr de Mal
berg en realidad el poder constituyente al estar sujeto a la constitucin
anll'ior, viene a ser un poder constituido, en tanto que la posicin de
Schlllitt nos presentan un constituyente independiente con atribuciones
muy cercana s a las expuestas por Sieyes.
En lneas anteriores presentamos algunas opmwnes que sostienen
puntos de vista encontrados y en consecuencia desatan grandes pol
micas, el aspecto doctrinario de cada corriente genera un gran inters
acadmico, sin embargo, lo alejado de las posiciones nos lleva a una
reflexin necesaria en el sentido de observar que la interpretacin
conceptual de vocablos fundamentales puede generar graves errores
de interpretacin constitucional, y de percepcin de la realidad en nuestro
pas.
A continuacin estudiaremos el pensamiento de dos clsicos universales en el
anlisis de la soberana, me refiero a Juan Jacobo Rousseau
y a Emmanuel J. Sieyes.
6.4.1.1. Juan ]acabo Rousseau
Pocos autores han alcanzado la celebridad de Rousseau a partir de
su obra "El contrato social", y con la fama, los ms prolijos estudios
de su obra, su prestigio alcanz tales niveles, que no falta quien piense
que Rousseau fue el creador de las tesis pactistas en su celebrrima
obra, sin embargo, es conveniente recordar que parte de su obra se
funda en las tesis de Juan Bodino, quien a su vez aprovech el conocimiento de
los autores de la Escuela Clsica Espaola como Francisco
de Vitoria y Francisco Surez, mismos que en su momento participaron
del movimiento escolstico generado por Santo Toms de Aquino, otros
autores medievales que abordan el tema son: Marsilio de Padua y Guillermo de
Occam o Althusio, quien seala que el pactum uniuonis fue
creado por el pueblo, que es la fuente de todo poder,
.
de suerte que la so
berana pertenece al pueblo mientras que el prncipe simplemente la
usufructa.
No hay que olvidar autores como Grocio y Hobbes quienes abordan
la temtica desde sus singulares puntos de vista y a quienes Rousseau
refuta desde su obra.
Con lo expuesto no pretendemos restarle ningn mrito al clebre
ginebrino, simplemente deseamos establecer que la obra de RousseaU .
es un eslabn ms en la cadena de concepciones pactistas.
A continuacin presentamos una glosa del pensamiento de Rous
seau, cuya importancia radica en el impacto que gener en la concien
cia de todas las generaciones que le sucedieron.
Rousseau, estima que el hombre nace libre Y que, sin embargo, (en
su poca) vive con cadenas, para explicar esta situacin establece:
!'< JJFR CONSTITUYENTE - J. M,llcos Santilln 99
Pero el orden social constituye un den.:cho sagrado que sirve de base a todos
los dems. Sin embargo, este derecho no es un derecho natural: est
fundado sobre convenciones. 1 3
Para Rousseau la ms antigua y nica sociedad natural es la fami
lia. pe ro, incluso en ella, los hijos no se mantienen unidos a sus padres
lk m anera indefinida, por lo que tienden a buscar su independencia, no
obstante, la familia es el primer modelo de sociedad poltica, donde el
padre es la imagen del jefe y los hijos del pueblo, "y todos, habiendo na
cidos l ibres, no enajenan su libertad sino en cambio de su utilidad. Toda
la diferencia consiste en que, en la familia, el amor paternal recompensa
al padre de los cuidados que prodiga a sus hijos, en tanto que, en el esta
do. es el placer del mando el que suple o sustituye este amor que el jefe
no siente por sus gobernados."14
En el punto de las primeras sociedades Rousseau se deslinda del
pensa mi ento de Grocio y Hobbes, a quienes acusa de equiparar su pen
samiento al de Calgula y establece que los hombres no son naturalmen
te i gual es, razones por las cuales explica que la fuerza no nace del dere
cho, y que ningn hombre tiene por naturaleza autoridad sobre sus
semejantes.
Para abordar su concepto de pacto social, Rousseau explica que los
hombres en estado natural llegan al punto de encontrar una serie de
obstculos que impiden su conservacin en el estado natural, lo que los
obliga a su m ar sus fuerzas para superar las resistencias que enfrentan
por lo que expresa:
Encontrar una forma de asociacin que defienda y proteja con la fuerza co
mn la persona y los bienes de cada asociado, y por lo cual cada uno,
unindose a todos, no obedezca sino a s mismo y permanezca tan libre
como antes. Tal es el problema fundamental cuya solucin da el Contrato
SociaL 1 "
Rousseau contina explicndonos que las clusulas del contrato so
ci al se encuentran determinadas por la naturaleza del acto, y que no
ueden modificarse porque se haran intiles, de la misma forma que
Ja ms fu eron enunciadas formalmente, no obstante lo cual, la violacin
de di chas normas conduce a su ruptura y con ella, cada individuo recu
Pe ra su libertad natural. El nmero de clusulas del contrato social se
reduce a un a :
11
M .. . RocsEAU, Juan Jacobo. t./ Cml/rau Social, Cokccin Sepan Cuantos 11
3 , Porra.
XJ<o, p. 3 .
14 lde111, p. 4.
1 ' lde111, p. 9.
100 TEOR A DE LA CONSTITUCIN
...la enajenacin total de cada asociado con todos sus derechos a la comunidad
entera, porque, primeramente, dndose por completo cada uno de
los asociados, la condicin es igual paa todos; v siendo igual, ninguno tie
ne inters en hacerla onerosa a los dems. 1 6
Cabe sealar que ser precisamente esta clusula nica de la teora
de Rousseau uno de los puntos ms importantes y a la vez polmicos de
la Teora del Contrato Social, pues los particulares renuncian a sus derechos a
favor de la voluntad general que se denomina ciudad, repbli
ca, cuerpo poltico, Estado, etc.
Una vez que establece Rousseau las caractersticas del Contrato So
cial, se refiere a la soberana, de suerte que establece una asociacin
que implica el compromiso recproco y pblico de los particulares en
una doble relacin, "como miembro del soberano para con los particu
lares y como miembro del Estado para con el soberano"17 de suerte tal
que, el principio de derecho civil segn el cual nadie puede obligarse
consigo, no opera pues en el pacto social, donde el individuo se obliga
ante el todo social del cual parte.
De lo expuesto se desprende que el cuerpo soberano est formado
por la suma de los individuos, sin embargo, cabe la posibilidad de que
un individuo pueda tener una voluntad contraria a la voluntad general,
en cuyo caso, todo el cuerpo social debe obligarle a respetar dicha vo
luntad general, porque la multitud de individuos constituye un solo
cuerpo en el que reside la soberana. De esta forma existe una transi
cin del estado natural al estado civil mediante la cual el hombre pierde
su libertad natural, vinculada a la fuerza, a cambio de la libertad civil y
la propiedad de lo que posee, circunscrita a la voluntad general y a la
posesin.
Rousseau dedica el libro segundo de su Contrato Social, al estudio
de la soberana, en l establece una serie de caractersticas como que la
soberana es inalienable e indivisible para lo cual seala que la voluntad
general slo puede ejercer las fuerzas del Estado cuando su nico fin es
buscar el bien comn. En cuanto a la inalienabilidad de la soberana
sostuvo:
Afinno pues, que no siendo la soberana sino el ejercicio de la voluntad ge
neral, jams deber enajenarse, y que el soberano, que no es ms que u
ser colectivo, no puede ser representado sino por el mismo: el poder se
transmite, pero no la \oluntad. 1
10
lhidl.'l.
17 RotJSSLAl!, Juan Jacobo. 1:1 Colltmto Social, up.cit., P IO.
1 lc/1!11, p. I4.
J)I JLR CONSTITUYENTE - J. Matcos Santillan 101
Para sostener la indivisibilidad de la soberana, Rousseau establece
],1 niisma razn que sostuvo para la inalienabilidad, "porque la voluntad
L"-" 1:'-ral, o no lo es"1 y separa los conceptos voluntad general y vo
luntad d e todos, la primera atiende al inters comn, la segunda atien
d L al inters privado.
En cuanto a los lmites del poder soberano establece:
... el pacto social da al cuerpo poltico un poder absoluto sobre todos los su-
\ os. Es ste mismo poder que, dirigido por la voluntad geneial, toma, como
\a he dicho, el nombre de soberana.20
Posteriormente se precisa que "cada individuo enajena, mediante el
pad o social, poder, bienes y libertad"21 pero slo en la parte relativa a
l im portancia que tengan para la comunidad, y concluye que el pacto
soci al establece igualdad entre los ciudadanos en obligaciones y dere
chos de suerte tal que las cesiones de los particulares, para Rousseau,
resulta un cambio ventajoso de independencia natural por seguridad.
Al referirse a la ley, Rousseau seala que por el pacto social se crea el
cuerpo poltico y que por medio de la ley se le da movimiento y voluntad.
Las leyes establecen derechos y deberes y son condiciones de la Aso
ciacin de individuos, el pueblo sumiso a las leyes, debe ser su autor, el
problema es encontrar la forma de que el pueblo construya sus leyes,
dicha construccin queda, segn Rousseau, en manos del legislador al
cual considera un hombre extraordinario en el Estado y define en las si
guientes palabras:
Si debe serlo por su genio, no lo es menos por su cargo, que no es ni de ma
gistratura ni de soberana, porque constituyendo una repblica, no entra en
su constitucin.22
Lneas adelante reitera:
El q ue dicta las leyes no tiene, pues, o no debe tener ningn derecho legis
lativo, y el mismo pueblo, aunque quiera, no puede despojarse de un dere
cho que es inalienable .. . 23
Para Rousseau existen cuatro tipos de leyes:
l. Leves fundamentales o polticas, regulan la relacin del soberano
con el Estado, el cuerpo social consigo mismo.
2. Leyes civiles, regulan la relacin con los miembros del cuerpo so
cial entre s y con el cuerpo social entero.
14 lhidem.
20
ld<'ll, p. 16.
2 1 RtJL:ssEAu, Juan Jacobo, El Co11trato Social op. cit., p. I7.
22
ldnn, p.22.
21
lhidem.
102 TEORA DE LA CONSTITUCIN
3. Leyes penales, establecen la sancin de todos los dems.
4. Usos, costumbre y opinin, para Rousseau las ms importantes
de todas por ser manifestacin directa del cuerpo social.
De lo expuesto se deduce que la constitucin del Estado es obra del
pueblo, quien debe de reunirse peridicamente de acuerdo a la ley en
asambleas ordinarias y extraordinarias. Para Rousseau los diputados no
pueden ser los representantes del pueblo pues son nicamente sus comisarios,
mismos que no tienen facultades para resolver nada definiti
vamente, sin embargo, el poder ejecutivo si puede ser representativo, de
suerte que los depositarios del poder ejecutivo no son dueos del pue
blo, sino funcionarios que pueden ser nombrados y destituidos cuando
le plazca al soberano y su funcin es obedecer, para evitar la usurpa
cin del poder es importante la celebracin de asambleas peridicas,
para sostener el pacto social y votarse si es voluntad del cuerpo sobera
no sostener la forma de gobierno y si deben mantenerse en el gobierno
los funcionarios que se encuentran en l, con lo que Rousseau establece
que no existe ninguna ley fundamental que no pueda revocarse, inclui
do el mismo pacto social, por la voluntad general de los ciudadanos.
6.4.1.2. Emmamwl Joseph Sieyes
Pocos autores han influido tanto en el pensamiento universal con
temporneo como el Abate Sieyes, de quien puede afirmarse logr un
mayor impacto prctico en las instituciones occidentales que las con
cepciones del mismo Rousseau, contenidas en el "Contrato Social". Las
diferencias bsicas entre ambas giran en torno a la titularidad de la so
berana, pues Rousseau impuls la idea de la soberana popular, en los
trminos explicados con anterioridad, en tanto que Sieyes concibi la
idea de soberana nacional.
As como se aprecia en Rousseau la influencia de Althusio, Bodino,
Gracia, entre otros; de Sieyes debemos de tomar en consideracin su for
macin inicial con los jesuitas, hecho que le introdujo en el pensamiento
escolstico de la Escuela Clsica Espaola, lo mismo que a Badina, de
esta forma, su conocimiento de Vitoria, Surez, Vzquez de Menchaca,
etc., le sirven para leer y criticar a Helvetius, Hobbes, Gracia, Montes
quieu y Rousseau, de quienes se valdr para construir sus ideas.
Una de las grandes diferencias entre Rousseau y Sieyes estriba en
que la obra y vida del primero transcurren en una poca anterior a la
Revolucin Francesa, en tanto que el segundo vivir la revolucin, cues
tin que le servir para retroalimentar sus conoci m i entos.
Cuando Sieves habla de la sociedad civil, lo hace de una manera
muy amplia, cople mentando aspectos que faltan en Rousseau en cuan
to a la naturaleza del cuerpo moral, al que Surez denominaba cuer
!'ll lli' R CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 103
po rnstico.24 En relacin a la influencia de Surez sobre Sieyes es im
p orta nte que emplea la voz voluntad comn de ste, en lugar del trmi
no , oluntad general empleado por Rousseau.
A continuacin presentaremos algunos rasgos distintivos de las
principales ideas de Sieyes.
Para Sieyes la base de las sociedades humanas es la libertad, donde
L'l hombre es propietario de su persona y de sus bienes, de donde se de
ri' an los derechos del hombre. Junto a los derechos nacen los deberes y
dl la correlacin de ambos se deriva el orden social.
De esta forma Sieyes afirma que los derechos del hombre son ante
riores a todo, y no se pierde nada al entrar en sociedad. "Al contrario, el
gran objeto de la asociacin poltica es dotarlos de una ms slida ga
;..llta, situndolos bajo proteccin de la comunidad".2s
De lo expuesto se desprende que: los derechos de los ciudadanos no
deri,an ni de la sociedad ni de la ley, sino al revs, la ley y todo tipo de
autoridad, adems de deber su razn de ser a la proteccin de los dere
chos de los individuos, son posteriores a los mismos. Con lo anterior
Sieves retoma las mximas del iusnaturalismo y declara los derechos
humanos anteriores a las creaciones sociales como la ley y el Estado.
La positividad de los derechos en el Estado es la garanta de su ejercicio, dado
que los derechos naturales lo abarcan todo, agrega:
Y esto nunca se repetir lo suficiente frente a las pretensiones de los
funcionarios del Establecimiento pblico, quienes, abusando de la confusin de
lenguaje, parecen dar a entender que no abramos conservado otros dere
chos que aquellos que la ley expresamente autoriza.26
Sicves ubica la Declaracin de los Derechos del Hombre como prin
cipio de derecho natural que se encuentran por encima del constituyen
te Y del legislador ordinario, en tanto que la constitucin positiva esta
blece las garantas de aquellos en cuanto derechos positivosY
Ante el problema del ejercicio soberano directo en una comunidad
grande en poblacin y territorio, Sieyes brinda dos soluciones: la prime
ra, efect uar asambleas parciales; la segunda, nombrar diputados para
un a asamblea central. Con esta ltima idea enfrenta a Rousseau en
cuanto este afirma que la voluntad no puede representarse.
Sicyes considera el sistema representativo el ms favorable, para lo
cual recom ienda un sistema de representacin indirecta en segundo
-.
24 E .
,
. nctcl opedia Jurdica MEBA up. cit., p. 49
.,
S
e .onstittlEYEcionales,S, EmmanuclMadrid, J.,1990,Escri/<Jsp. 236.V Discursos
"" la Rnoluc)Il, Centro de Estudios
26
ldnn, p. 237.
27
lhidem.
104 TEORA DE LA CONSTITUCIN
grado (asambleas primarias de cuyas reuniones se formar la asamblea
nacional). Los diputados no deben ser portadores de un voto fijo y
predeterminado, ms bien, deben tener poderes amplios para llegar a acuerdos
y aproximar posiciones, sin embargo, los poderes no deben ser ilimitados y slo
pueden circunscribirse a la misin especfica que les encargaron sus
comitentes.
La cosa pblica no es ni puede ser propiedad privada de ningn individuo ni
familia, en caso contrario nos encontramos frente a una
usurpacin.
Para satisfacer las necesidades comunes de la sociedad es necesario
crear un Establecimiento pblico compuesto de cosas y personas que
deban su creacin a la voluntad nacional.
Para Sieyes la primera divisin de poderes debe establecerse en los
siguientes trminos:
En efecto, los poderes pblicos deben ser divididos, limitados y organizados; en
una palabra, constituidos, para cumplir con su destino. Si un cuer
po pudiera constituirse por s mismo o reformar su Constitucin, pronto
cambiara de naturaleza, lo invadira todo y devorara sus propias criatu
ras. As la divisin de poderes ms necesaria a establecer es la del Poder
Constituyente y los poderes constituidos.2s
Sieyes agrega una siguiente divisin entre poderes y afirma que el
legislativo debe dividirse entre el Jefe del Estado, el Senado y la Cma
ra de Diputados, sin que ninguno pueda arrogarse la titularidad del po
der legislativo que no pertenece sino a los tres en conjunto. Cabe sea
lar que en el pensamiento de Sieyes las ideas expuestas en estas lneas
pertenecen a una segunda poca, posterior a sus ideas de 1791, con las
cuales guardan diferencias evidentes.
Las diferencias entre Sieyes y Rousseau no quedan slo en el mbi
to de la representacin, sino que parten del origen o fuente del poder;
es decir, la soberana y sus lmites, pues si para Rousseau los hombres
enajenan su libertad bajo la direccin de la voluntad general, para
Sieyes, el hombre no se asocia para entregar ni su libertad ni sus dere
chos naturales.29
Nos explica Sieyes que el acto de asociacin exige la unanimidad de
los asociados, pero que el resto de las cuestiones concernientes a los in
tereses de la sociedad puede no ser unnime, por lo que se establece la
ley como voluntad de la mayora de los asociados.
El despotismo, es la reunin de todas las partes del poder poltico Y
conduce a la tirana, por lo que la voluntad social dividida en mayora Y
2x !de111, p. 241.
2" SIEYi,s. Emmanuel J., l:scrito., v Discursos de la Revlucin, op. cit., p. 247.
ll ilF K CONSTITUYENTE - J. Matcos Santilln 105
11Ji nora, siempre tratando de evitar que la mayora se transforme en ti
r\11a. para evitar lo cual se debe diferenciar entre Constitucin y ley,
wl \ como Sieyes lo explica:
Eta \oluntad previa debe formar parte esencial del acto y la mganizacin
por separado, de cada uno de ellos, esto es, en la Constitucin. La Constitu
cit' en efecto, es una lev fundamental anterior a toda lev aprobada por la
1naYora , y obedecerla y soml'tese a ella debe formar parte del compromiso
primordial de todo miembro del Estado30
DL' lo expuesto se desprende el valor fundamental de la constitu
cit.JJl, pues en lo sucesivo la simple mayora aprobar las leyes, que
siempre se encontrarn sometidas al mandato y lmites constituciona
les. razn suficiente para evitar los abusos de la mayora.
Una diferencia ms entre Rousseau y Sieycs la tenemos en la crtica
qm realiza el segundo del carcter ilimitado de la soberana popular
pues para l, admite dos lmites.
l. La soberana se haya reducida a los lmites del poder poltico.
2. El pueblo votando unnimemente en el acto constitutivo, no pue
de ejercer una soberana peligrosa, pues los individuos poseen su
veto personal.
Agrega que el despotismo debe ser constitucionalmente imposibili
tado antes que permita aprobar una sola ley por mayora.
Sieves redondea sus opiniones sobre los lmites de la soberana se
alando que los legisladores deben ser perfectamente libres en sus opi
niones, sin que puedan ser juzgados por ella, no obstante, la Constitucin
"ha de atribuir a la fuerza moral y fsica de la masa, o a una representa
cin de esa fuerza"11 los elementos para controlar y evitar que las leyes
vulneren la constitucin. Con lo expuesto Sieyes sent las bases de los
moderns tribunales constitucionales, mismos que tienen la misin de
inte rpretar la constitucionalidad de las leyes al margen de los poderes
constituidos.
6.4.2. LA SOBERANA ANTE LOS CONSTITUYENTES MEXICANOS
. El pen samiento de Rousseau y el de Sieyes, representan en la histo
na u niversal y particularmente en la historia de Francia el enfrenta
miento entre los conceptos de soberana popular frente a las concepcio
nes de soberana nacional, las diferencias son evidentes, pues en la
Con ce p cin francesa los conceptos pueblo y nacin generaron dos teolll
ldenz, p. 248.
11
ldenz, p. 2SO.
106 TEORA DE LA CONSTITUCIN
ras francamente distantes en cuestiones como la representacin, tal y
como qued asentado en lneas anteriores. Sin embargo, en los inicios
del siglo XX los retos de la transformacin institucional que conllevan
los fenmenos de la globalizacin y el impacto de la cada de la Unin
Sovitica, la reunificacin de Alemania, la transicin a la democracia
espaola, la cada de los sistemas de partido nico o dominante en la
Europa del Este etc., en cuyo contexto general debe estudiarse la alternancia
democrtica en Mxico, han obligado a los llamados tericos del
neo-institucionalismo a dar un nuevo sentido a la Historia, tal y como lo
expresa Jurgen Habermas en su obra "Ms all del estado nacional":
Para aprender de la historia no podemos echar a un lado ni reprimir los
problemas no resueltos; tendremos que mantenernos abiertos a las experiencias
crticas, pues de otro modo ni siquiera podremos percibir los acae
cimientos histricos como desmentidos, como evidencias del fracaso de
nuestras expectativasY
En Alemania, la escuela de Heidelberg, lo mismo que en Espaa y
el resto de Europa, enfrentan el cambio institucional con un replantea
miento de la Historia, con una historia crtica, que los obliga a reconsi
derar algunos aspectos vitales para comprender la transformacin
institucional:
Si la historia en general vale como magistra vitae, habr de serlo a fuerza
de instancia crtica ante la que, o contra la que, fracasa lo que hasta ahora
habamos tenido por correcto a la luz de nuestra herencia cultural. Enton
ces la historia acta como instancia que nos invita no precisamente a imita
ciones, sino a revisiones.33
Los alemanes replantearon su historia ante dos factores que as los
obligaban, por un lado su derrota en la segunda guerra mundial con la
divisin poltica que sufrieron, y por otro, el impacto cultural que gene
r la cada del muro de Berln y la consabida unificacin alemana, en
Espaa, despus de Franco, se encontraron con una historia parcial
que en realidad era una simple explicacin de partido de un contexto
totalmente diferente, el resto de los pases del Este Europeo, enfrentan
problemas similares para entender en primera instancia, y enfrentar
como consecuencia, el cambio.
En Mxico las circunstancias no son muy distintas, desde el fusila
miento de los lderes del partido conservador en 1867 en el Cerro de las
Campanas, la historia de Mxico fue escrita por las plumas o baj o loS
intereses del grupo dominante, de suerte que la historia oficial, se trans
12
Habermas Jrgen, Ms al/ del l:wlo Nacimwl. FCE. Mxico. p. S l.
.ll lde111, p. 4'1.
U IJF R C ONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 107
0nn en un conjunto de narraciones generalmente ajenas a la realidad
, con el fin de justificar la actuacin de los hombres en el poder. Los
-unbios que ha vivido Mxico en el pasado reciente y la alternancia en
cl pode r con un grupo diferente al otrora partido hegemnico, nos ofre
ccn la oportunidad, por no afirmar que nos obligan, a reencontrar nues
tr1 historia y nuestras instituciones, en un contexto universal que nos
reclama una revisin Institucional profunda.
En Mxico desde los aos setentas algunos investigadores, empren
dicron un replanteamiento histrico de nuestras instituciones con una
ml'lodologa objetiva e impecable, revisar crticamente nuestra historia,
a la luz de las fuentes directas, es decir, de los documentos originales
sobre l os que se escribi la historia, procedimiento seguido por los Eu
ropeos aos despus. Lo expuesto nos permite reflexionar sobre el con
cepto de Soberana en Mxico y el origen de la teora en que se fund el
actual artculo 39 constitucional.
Si acudimos al Diario de los Debates del Constituyente mexicano
de 1917 y estudiamos el tema de la soberana, nos encontramos la si
guiente exposicin en el dictamen sobre el proyecto de artculo 39 que
se corresponda en el 39 de la Constitucin de 1857:
El concepto de soberana es esencialmente histrico, dice George Jellineck,
en su obra El Estado moderno y su derecho, y, efectivamente, su formacin
ha tenido diversas etapas...
Paralelamente a este movimiento se iniciaba por los tratadistas de dere
cho pblico, quienes, con Jean Bodin crearon con su significacin especial
l palabra soberana, para indicar (super omnia) el ms alto poder huma
no; \ posteriormente, debido a la labor filosfica del siglo XVIII, concretado
en sus postulados esenciales en la clebre obra de Juan Jacobo Rousseau, el
contrato social, la soberana, esto es, el poder supremo, se reconoci a los
pueblos. Esta concepcin sirvi de base, como lo hemos dicho en un princi
pio, a todos los regmenes polticos que se reformaron radicalmente por la
gran revolucin francesa de 1789 en que invariablemente las constituciones
polticas escritas que comenzaron a darse las naciones revolucionarias tam
bin por aqul gran movimiento, consagraron el dogma de la soberana po
pular de tal manera, que es considerada hasta la fecha como la base esen
cial de los regmenes democrticos.34
. El problema comienza cuando para buscar el sentido de la Sobera
Oia e n Mxico nos remontamos al estudio de las Crnicas de los Deba
tes del acta constitutiva de la federacin mexicana, efectuados durante
el Constituyente de 1823-1824 y leemos con sorpresa la expresin del
-
. 14 /Jiariu de lus debates del Cu11gresu Cunstituve11 te 1'16-1'17. T.!, sesin
de 26 de diCternre de 1916, p. 963. .
108 TEORIA DE LA CONSTITUCIN
Diputado Jos Mariano Marn, Diputado por Puebla en la sesin del S
de diciembre de 1823:
Que la doctrina contraria nos conduce inevitablemente a la monarqua absoluta
pues bastara que un solo hombre legislara, gobemara v administra
ra justicia, con la que hiciera lo que tuviese por conveniente y acertado.
Que contra esto, no vale la autoridad de Rousseau, cuvas doctrinas, que
aqu se han ledo, son contradictorias y obligan a decir que es loco, por
que despus de presentar el cuadro magnfico de los derechos del hombre,
hace que ste se despoje de todos a disposicin de la sociedad, quedando
as 1-cducido a la esclavitud. Que la voluntad genetal ha sido reconocida en
tiempo de los gobiemos absolutos, en cuya comprobacin ley dos pasajes
de Surez y Belarmino que la reconocen, y que an los defensores de los
monarcas absolutos apelan a ella para sostener los supuestos derechos de
stos!35
De lo expuesto se desprende una terrible contradiccin entre los
Constituyentes de 1917 que afirmaban que el Constituyentes de 1823-24
se haba basado en Rousseau y los Constituyentes de 1823-1824, que
como se expres en lneas anteriores, llegaron a afirmar que Rousseau
estaba loco, y se remitan a los autores de la Escuela Clsica Espaola
para sostener sus tesis, tal y como lo hicieron Badina, Sieyes y el constituyentes
de Cdiz en 1810-1812.
Antes de hablar sobre la importancia y trascendencia de la confusin
quisiramos precisar que las Crnicas de los debates del Constituyente de
1823-1824, permanecieron extraviadas por muchos aos,
suerte que su publicacin en 1974, debe considerarse un parte aguas en
la investigacin institucional en Mxico, pues sin las crnicas de referencia, los
errores, no slo del Constituyente de 1917, sino en
de la doctrina mexicana, sobre puntos tan relevantes como la so
o el federalismo, generan conclusiones diametralmente opuestas a la
que se fundan en los documentos originales.
La gravedad de lo expuesto nos obliga a presentar los puntos relevantes del
debate sobre la soberana en 1823-1824 y las consecuencias
que conllevan en la interpretacin constitucional mexicana as como los
antecedentes del Mxico Colonial.
6.4.2.l. La soberana en el Mxico Colonial
6.4.2.1.1. De Cdiz al Acta Comtitutiva de la Federacin
Por principio de cuentas debemos mencionar que el principal
pulsar del concepto de Soberana que se impuso en Mxico fue el
>S Cr11icas del Acta CUilstillllita de la Federacin. Cmara de diputados
XLIX
tura del Congreso de la Unin. Mxico, Sesin de 7 de Diciembre de 1823, p.
243.
>(lllE R CONSTITUYENTE - J. Mateos Santilln 109
11do Tlaxcalteca Miguel Guridi y Alcacer, quien fue diputado a las Cor
(L'S de Cdiz en 1810-1812 y posteriormente fue diputado constituyente
L'I l 1 823-1824, con el honor de ser el primer presidente del constituyen
te que elabor la Constitucin de 1824. Guridi, tuvo un papel protagni
L 0 cuando se discuti en el Constituyente de Cdiz el tema de la Sobe-
11na, en el Constituyente mexicano sus intervenciones fueron
ckterminantes, con lo expuesto simplemente queremos destacar la in
l!ttL'l1Cia del constituyente gaditano, sobre el constituyente mexicano en
el tema de la Soberana, sin menoscabo de la idea sobre que en el Cons
titm ente de 1824 se discutieron ampliamente las tesis de la soberana
de Rousseau y la misma concepcin norteamericana de la Soberana en
un Estado Federal. Antes de abordar el tema quisiera simplemente ha
cer una advertencia sobre la interpretacin histrica de estas corrientes
en el sentido de que simplemente deben estudiarse con los principios de
la t.:oca y que no es correcto tratar de interpretarlas aplicando el baga
je cultural de nuestros das.
El Artculo 3 del Acta Constitutiva de la federacin deca:
La Soberana reside radical y esencialmente en la nacin, y por lo mismo
perttnece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por me
dio de sus representantes la forma de gobierno y dems leyes fundamenta
les que parezca ms conveniente para su conservacin y mayor prosperi
dad, modificndolas o varindolas segn crea convenirte ms.36
Conviene destacar que en las Cortes de Cdiz, cuando se discuti el
tema de la soberana, lo mismo que en Mxico, se rechazaron las teo
ras de Rousscau, como queda expuesto en las palabras del Diputado
Joaqun Lorenzo Villanueva en la sesin del 7 de Octubre de 1811, cita
das por Jos Barragn Barragn:
. que sin perjudicar en nada el origen divino de la autoridad del Rey, pue
de decirse que la recibe de sus mismos sbditos. Y esta doctrina no la he
mus mendigado de extranjeros; la ensean sabios telogos y publicistas es
paoles de los mejores tiempos, como Alfonso de Castro, que de su libro De
f!ofcs!ate legis poenalis dice que todos los prncipes legtimos lo son por
con sentimiento del pueblo, que por derecho natural le es concedida al pue
blo la potestad de hacer las leyes, y que la ley es la recta voluntad del que
hace las veces del pueblo: y esta opinin la halla l compatible con que ven
ga de Dios la Autoridad del que hace las veces del pueblo.
Un clebre Vzquez de Menchaca hubo tambin en tiempos de Felipe 11,
el cual en una obra dedicada al Rey, tuvo nimo para decirle que el pueblo,
consenando siempre su sobetana. puede recobtar sus derechos primitivos,
Y quitarle al Rey la facultad de hacer l eyes, aun cuando se la hubiese conce-
'6 ld<'ll, p. 27.
110 TEORA DE LA CONSTITUCIN
dido. Nada dir del padre Juan de Mariana, pmque todos saben hasta que
punto llev esta doctrina suya de que del pueblo reciben los reyes su potes.
tad. Omito citar otros escritores nuestros de la primera nota, que acreditan
ser esta doctrina recibida en Espaa antes que la propagasen los publicistas
extranjeros.17
En el mismo contexto del Constituyente de Cdiz, Guridi y Alcacer
aborda el tema de la Soberana desde su perspectiva etimolgica como
la autoridad que est por encima de los dems individuos y propone
que el texto constitucional espaol emplee el termino radicalmente o el
de originariamente para sealar que el origen de la Soberana tiene
como raz a la Nacin y expresar que una nacin no deja la Soberana
por una persona o cuerpo moral, en clara contravencin a Rousseau o
Hobbes, sin embargo, su propuesta no fue escuchada en Cdiz, pero s
en Mxico, donde el texto seala "La Soberana reside radical y esencialmente
en la Nacin". El proyecto de artculo 3 en Cdiz fue una
glosa de la definicin de Vitoria y era el siguiente:
Art. 3.-La Soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo
le pertenece exclusivamente el derecho de establecer sus leyes fundamentales,
y de adoptar la forma de gobierno que ms le convengaY
Despus de acalorados debates, los espaoles aceptaron el proyecto,
menos la parte relativa "de adoptar la forma de gobierno que ms le
convenga", nos explica Barragn que fue ms por conveniencia poltica,
que por distanciarse del concepto terico, sostenido por los clsicos espaoles
y la escolstica, a los cuales se refirieron para sealar que con
la Soberana radica en la comunidad perfecta, como lo sostuvo el obis
po de Calahorra en los siguientes trminos:
... que en una comunidad perfecta era necesario un poder a quien pertene
ciese el gobierno de ella misma, porque el pueblo, segn sentencia del sabio
de los Proverbios, quedara destruido faltando quien gobernase. De aqu
se deduce ser una propiedad que dimana del mismo derecho natural del
hombre esta potestad de gobernar, y que antes de elegirse determinada
forma de gobierno reside dicha potestad en la comunidad o congregacin
de hombres... 34
Para enfrentar las tesis de soberana francesa e inglesa, el diputado
Constituyente Lera, afirm en la sesin del 2 9 de agosto de 1811:
Pero constituida ya la nacin y elegida la forma de gobierno.
17 BARRAGN BARRA<.N, Jos, TelllUS del Lihera/is111o Gwlitww, I nsti tu to
de Investiga
ciones Juricas, UNAM, Mxico, p. 36.
1H
Jdem, p. 37.
14 Jde111, pp. 38 a 40.
J'l JlER CONSTITUYENTE - J. Mateoo Santilln
Reside todava en ella la Soberana?
En absoluto, dira Rousseau:
111
Digo que reside, pero de diferente manera. Constituida la nacin conserya
en s lo que es inseparable de toda perfecta comunidad ciYil, que es el po
der radical para gobernarse y establecer quien la gobierne, siempre que lle
g_e el caso de que falte la persona o personas constituidas por la nacin
para su gobierno.40
Para demostrar la anterioridad de la tradicin espaola sobre la
francesa el diputado Meja repite en la sesin del 29 de Diciembre de
18 lll la frase tradicional de sometimiento de los reyes en Aragn al ac
ceder al trono y jurar la ley fundamental del reino:
"Nosotros que cada uno de por s somos iguales a vos, y todos juntos muy
,uperiores a vos",41 que no tiene otro sentido que el de establecer que el po
der real emana de la comunidad, la cual se encuentra, en su conjunto, por
encima del Rey.
Con lo expuesto simplemente quiero dejar sentada la existencia de
una tradicin hispano mexicana muy olvidada en nuestro pas, pero
fundamental para explicar el concepto de Soberana que ha prevalecido
en Mxico desde 1824 y si se me permite, desde la vigencia de la Consti
tucin de Cdiz, en la poca de la Nueva Espaa en 1812 y durante la
etapa colonial a la luz de las Siete Partidas.
En el Constituyente mexicano de 1823-1824, el debate sobre el con
cepto de soberana fue motivo de lgidas controversias, pues se estima
ba que de dicho concepto se derivaba la forma de gobierno que haba
de regular la repblica, de esta suerte, en fechas anteriores al debate
formal, se inici la polmica sobre el titular de la soberana, como pue
de ap rec iarse desde el momento en que la Comisin de Constitucin
present el proyecto de Acta Constitutiva, en contra del cual, el Diputa
do Mangino present en la sesin del 19 de noviembre de 1823 un voto
Particular que contena su idea sobre la soberana en los siguientes
trminos:
La Soberana reside esencialmente en la reunin de los estados que compo
nen la Nacin mexicana; y la faculta de hacer ejecutar y aplicar las leyes
'cr ej.Tcida por los cuerpos y personas que se designen esta Acta y en la
Constitucin42
De la lectura del voto del Diputado Mangino se desprende la in
flen cia que en su pensamiento ejerci la teora sobre la soberana en
40 .1/dem, p.42.
41 BARRAG.\ BARRAGAN, Jos, Temus del Lihera/isnw Gwlitmw, op. cit., p. 45.
42 Crnicas del Acta Constitutiva op. cit., p. 108.
112 TEORA DE LA CONSTITUCIN
los Estados Unidos de Amrica, y que a su vez gener una vigorosa respuesta
por parte de los diputados constituventes, como se aprecia en el
Voto particular del Diputado Carpio quien se pronuncia a favor de una
Soberana Nacional y no en los Estados del 21 de Noviembre de 1823.41
En contra de los argumentos que sostenan la soberana de los Estados
(Mangino) y la Soberana nacional (Carpio) el Diputado Becerra,
veracruzano, formul un voto particular en el que cita literalmente
fragmentos de la obra de Rousseau para sostener que la voluntad gene
ral es indivisible y pronunciarse por el Centralismo.44 El 2 de Diciembre
de 1823 el Diputado !barra afirma, que la mayora del constituyente no
opinaba como el Diputado Becerra.4'
En respuesta, el Diputado Bustamante se pronuncia en contra del
sistema federal, lo que suscita la respuesta del Diputado Llave de Vera
cruz, quien afirm:
Que la voluntad general est decidida y sensiblemente manifestada por las
provincias de Jalisco, Zacatecas, Oaxaca y Yucatn, v aun por las de Puebla,
Tlaxcala y otras; y las dems que no han hecho un pronunciamiento
como aqullos, tampoco han contradicho, y antes bien se han explicado por
el sistema de gobierno federaJ.4b
Como puede apreciarse, el debate doctrinario en 1823 se daba en
funcin directa de proyecto de nacin que cada uno de los diputados te
na, de esta forma, quienes se inclinaban por la Repblica Central, abra
zaron el pensamiento de Rousseau, en tanto quienes buscaban el siste
ma federal. se adhirieron a las teoras de la Escuela Clsica Espaola, y
el pensamiento de los Estados Unidos de Amrica, as se encontraron
en la mesa de las discusiones las principales teoras sobre la soberana
que se deban en la poca, incluso, si se insiste en la preponderancia de
las tesis francesas, debe considerarse un mayor acercamiento a las teo
ras de Sieyes que las de Rousseau.
Lo expuesto por el Diputado Llave nos ofrece una versin contraria
a las tesis centralistas, si se considera que stas auguraban futuras gue
rras civiles si
emba
razoso el procedimiento, y tuvo por ms fcil declararse Constituyente para
dar una carta nueva de todo a todo. La Asamblea, que tena su origen y sus
ttulos de legitimidad en la Constitucin de 1824, usurpa poderes que ni le
han dado sus electores ni proceden de aquella ley, destruye la constitucin
\' dicta la de 1836. Su base es, pues, la ms original que pueda darse: un
golpe de Estado Parlamentario.'"
Quizs lo que valga la pena recalcar en esta Constitucin conserva
dora . centralista de 1836 es sin duda alguna la aparicin de un cuarto
poder denominado supremo poder conservador cuya participacin en el
proceso de reformas constitucionales era fundamental ya que a dicho
poder le incumba decidir sobre la consumacin de la reforma.
8.2.1.5. Bases de Organizacin Poltica
de la Repblica Mexcana del 13 de junio de 1843
Al respecto, estas bases establecen por cuanto al procedimiento de
reformas a los preceptos fundamentales, lo siguiente:
TTULO XI
De la obseliJncia y refomza de estas bases
Art. 202.-En cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas
a estas Bases. En las leyes que se dieren sobre esta materia, se observar
todo lo prevenido respecto de las leyes comunes, sin ms diferencia que
para toda votacin, sea la que fuere, no se han de requerir ni ms ni menos
dt: dos tercios de votos en las dos Cmaras. El ejecutivo tendr en estos ca
sos la facultad veinte del artculo 87.
Disposiciones relacionadas:
Art. 87.-Corresponde al Presidente de la Repblica.
XX Hacer dentro de treinta das, observaciones con audiencia del conse
jo a los proyectos aprobados por las cmaras, suspendiendo su publicacin:
Ese trmino comenzar a contarse desde el mismo da en que los reciba. Si
d proyecto aprobado fuere reproducido, el gobierno podr suspenderlo con
audiencia del consejo, hasta el inmediato perodo de sesiones, en que co
nesponda que las Cmaras puedan ocuparse del asunto, dndoles aviso de
t:sta resolucin dentro de igual trmino. Si fuere reproducido por los mis
mos dos tercios de ambas cmaras, el gobierno lo publicar. Cuando los
treinta das de que habla este artculo, concluyan estando ya cerradas las
1'
RABASA, Emilio, La Cmzstitucill v la Dictadura, up. cit., p. 9.
192 TEORA DE LA CONSTITUCIN
sesiones del congreso, dirigir el gobierno a la diputacin permanente las
observaciones que hiciere, o el aviso que debe dar. Pasado el referido trmino,
sin practicar nada de lo prevenido, se tendr por acordada la sancin, y
la ley o decreto se publicar sin demora lb
Una de las caractersticas fundamentales de estas Bases es que en
cualquier tiempo podrn hacerse alteraciones o reformas. Aqu ya no se
establece un trmino para que pudieran proceder las reformas. Es ms,
seala que se seguir el procedimiento prevenido para cualquiera otra,
sin ms diferencia que la votacin de dos tercios de votos en las dos C
maras. Y del artculo 87 fraccin XX en su parte final se le da facultad
al ejecutivo para que dentro de treinta das haga las observaciones pertinentes,
con audiencia del Consejo pudiendo suspender su publicacin
de los proyectos aprobados por las Cmaras.
Respecto de las disposiciones relacionadas con esta materia se debe
tener en consideracin lo establecido por los artculos 53 al 65 que se
refieren al procedimiento legislativo, pudiendo destacar lo siguiente: La
facultad de iniciar leyes corresponde al Presidente de la Repblica, a
los Diputados y a las Asambleas Departamentales en todas las materias
(art. 53). Toda iniciativa de ley se presentar en la Cmara de Diputa
dos (art. 55) de lo que se deduce, siempre ser Cmara de origen; apro
bados los proyectos en la Cmara de Diputados, pasarn a la de Sena
dores para su revisin (art. 56) lo que la convierte en Cmara revisora;
para la discusin de una ley o decreto se necesita la presencia de la mitad y
uno ms del total de los individuos de cada Cmara y, para su
aprobacin se requiere la mayora absoluta de los presentes. En la segunda
revisin se requiere los dos tercios de la Cmara iniciadora (Ar
58). Aprobado un proyecto de ley o decreto, pasar al Presidente de la
Repblica para su publicacin (art. 59), dentro un trmino de seis da
a partir de su sancin (art. 60). Los dems artculos nos dan cuent
tambin de la forma en que se llevar el proceso de elaboracin de la
ley y la forma en que se publicar (art. 61 al 65).
Las Bases de Organizacin Poltica de la Repblica Mexicana, s
gunda Constitucin de corte centralista expedida el 12 de junio de 1843,
es sin duda alguna una de las leyes fundamentales o quizs la nica en
donde se estableci un procedimiento ordinario para su reforma, l
realidad es que el mismo Congreso actuaba como constituyente revt
sor a diferencia de las Constituciones que hemos analizado en punto
anteriores.
1" Las Cmtstitucimtes de Mxico. op. cit., p. 147.
zFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 193
8.2.1.6. Acta Constitutiva y de Refonnas de 1847
No obstante la expedicin de dicho documento, el Federalismo re
cobraba fuerza y vigor y as, el Congreso Extraordinario Constituyente
promulg el 21 de mayo de 1847 el Acta Constitutiva y de Reformas,
que plasmaba en sus numerales 28 y 29 la posibilidad de reformar la re
feida Acta, mediante dos tercios de la votacin de las Cmaras o de los
Congresos sucesivos, prohibiendo expresamente la reforma sobre diver
so principios torales:
Numeral 28.-En cualquier tiempo podrn reformarse los artculos del
acta constitutiva, de la Constitucin federal y de la presente acta, siempre
que las reformas se acuerden por los dos tercios de ambas cmaras por la
mavora de dos congresos distintos inmediatos. Las reformas que en lo
sucesivo se propusieren, limitando en algn punto la extensin de los pode
res de los Estados. necesitarn, adems, la aprobacin de la mayora de las
legislaturas. En todo proyecto de reformas se observar la adicin estable
cida en el artculo anterior.
Numeral 29.-En ningn caso se podrn alterar los principios que esta
blecen la independencia de la nacin, su forma de gobierno republicano re
presentativo popular federal y la divisin tanto de los poderes generales,
como de los Estados. 17
8.2.1.7. La Constitucin del 5 de febrero de 1857
Es de singular importancia conocer el texto del proyecto que presen
t la Comisin de Constitucin, y que tiene caractersticas tan especiales
que motivaron un interesante debate; el texto original del artculo 125
del
proyecto deca:
Art. 125.-La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada.
Mas
para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitu
cin. se requiere que: Un Congreso por el voto nominal de dos terceras
Partes de sus miembros presentes acuerden que artculos deben reformar
se; que este acuerdo se publique en los peridicos de toda la Repblica
tres meses antes de la eleccin del congreso inmediato; que los electores
al veri ficarla, manifiesten si estn conformes en que se haga la reforma.
cn cuyo caso lo harn constar en los respectivos poderes de los diputados;
que el nuevo congreso formule las reformas, y estas se sometern al voto
del pueblo en la eleccin inmediata. Si la mayora absoluta de electores vo
tare en favor de las reformas. el ejecutivo las sancionara como par-te de la
constitucin.1H
1 7 Las Co11stituciones de Mxico. op. cit., p. 154.
1 ' TFNA RAREZ. Felipe, Leves Fzmdame11tales de Mxico, Porra, Mxico,
2000, p. 613.
194 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El artculo fue impugnado y devuelto a la comisin por considerar
que era muy lento el medio que se propona para modificar la Constitu.
cin, se deca tambin, que en la redaccin del artculo se confunda la
democracia pura con el sistema representativo, pues habiendo el pueblo
elegido a sus representantes, no habra necesidad de recurrir a l para
que decidiera sobre la reforma o no de alguna parte de la Constitucin.
Posteriormente, la Comisin present un nuevo proyecto que a la letra
sealaba lo siguiente:
La presente constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que la
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que
un Congreso, por el voto nominal de las dos terceras partes de sus miembros
presentes, acuerde las reformas o adiciones y que estas sean aprobadas por la
mayora absoluta de los electores que han de nombrar al Congre
so inmediato, quien har el escrutinio y la declaracin.19
El maestro Mario de la Cueva seala al respecto lo siguiente:
La diferencia con el artculo original consista en la supresin del requisito
de la publicacin, as como la intervencin de un segundo congreso, per
se conservaba el sometimiento de lo resuelto a la decisin del pueblo. Por
lo tanto, en los dos preceptos, el congreso federal era un simple cuerpo pro
yectista, quedando reservada al pueblo la categora de poder decisorio e
impositivo.20
Posteriormente result un nuevo proyecto que fue aprobado por 67
votos contra 14 cuyo texto se estableci en el artculo 127 quedando
la forma siguiente:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere que
el Congreso de la Unin, o el voto de las dos terceras partes de sus indivi
duos presentes, acuerden las reformas o adiciones, y que estas sean aprobadas
por la mayora de las Legislaturas de los Estados. El Congreso de
Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de
haber sido aprobadas las adiciones o reformas.21
Posteriormente la comisin de estilo cambio el vocablo presentes
despus de la palabra individuos; el maestro Mario de la Cueva
en su libro Teora de la Constitucin que tal cambio quizs modific
19 Historia del Congreso Extraordinario Co11stituvetlle 1856-/857, Imprenta de
Cumplido, Tomo 11, p. 590.
2 CUEVA, Mario de la, op. cit., p. 138.
2 1 CUEVA, Mario de la, El Constitucionalismo Mexicano, Publicaciones de la
Facult
de Derecho, UNAM, 1957, p. 1323.
<!RMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 195
espritu de la votacin que pareca referirse a las dos terceras partes de
]os miembros del Congreso.
Sobre la Constitucin de 1857 Ramn Rodrguez opina:
En todas las que en Mxico han regido antes de la de 57, se consignaban
varios preceptos inmutables, y en algunas se fijaban perodos durante los
cuales no podan ser reformadas. Todos sabemos la triste suerte que co
rran y los resultados que produjeron tales constituciones.
Los autores de la de 1857, aleccionados por la experiencia e ilustrados
por la filosofa, prescindieron de los errores en que haban incurrido nues
tros antepasados, y declararon, que la Constitucin poda ser reformada o
adicionada sin ms requisitos, formalidades ni restricciones, que los que
fuesen bastantes para comprobar que las adiciones, reformas o enmiendas
propuestas, son adoptadas por la mayora del pueblo y de los Estados.
En virtud de tan sabio y justo precepto, nadie puede, sin incurrir en la
indignacin y en el desprecio pblico, promover motines ni desrdenes con
d pretexto de mejorar nuestras instituciones polticas.22
Durante el Constituyente de 1856-1857, el jurista Jos Mara Iglesias elabor
algunas reflexiones denominadas Cuestiones Constitucionales, obra que fue
compilada por el Dr. Javier Moctezuma Barragn y
publicada para la UNAM en 1996, en dicha obra se seala lo siguiente:
Dos son, pues, los caracteres distintivos de una buena constitucin: el pri
mero, la estabilidad, el segundo, la reforma. A primera vista parecen con
tradictorias, porque lo sujeto a modificaciones no permanece en una situa
cin inalterable, y puede cambiar enteramente el aspecto. Son, sin
embargo, conciliables ambos extremos, y en la conciliacin consiste cabal
mente la habilidad de los legisladores. La estabilidad conviene al conjunto
de la obra, de manera que debe adoptase como regla fija la de no variar
nunca de un golpe la constitucin del pas. La reforma por el contrario
debe ser parcial, lenta, meditada. As se lograr que la Constitucin sea
siempre acomodada a las exigencias pblicas sin que jams llegue a dejar
de existir.23
8.2.1.8. La Constitucin del 5 de febrero de 1917
Originalmente Venustiano Carranza present ante el Poder Consti
tuyente su proyecto de ley fundamental y especficamente Carranza hablaba de
reformas a la Constitucin de 1857, el proceso para reformar
la Constitucin correspondi originalmente al artculo 131 que a la letra el
proyecto sealaba:
--------
))
- - RODRGUEZ, Ramn, Derecho Co11stilllcional, UNAM, Mxico, 1978, p.
706.
23 Cuestiones Co11titucionales, op. cit., pp. 152 y 153.
196 TEORA DE LA ,,.,0
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que
adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere
el Congreso de la Unin por el voto de las dos terceras partes de sus
duos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean
das por la mayora de las legislaturas de los estados. El Congreso de
Unin har el cmputo de los votos de las legislatur,as y las dec
de haber sido apmbadas las adiciones o rcformas.24
En apariencia los dos artculos, el 131 del proyecto y el 135 aproba
do por el constituyente son iguales. Sin embargo, presumimos que l
comisin de correccin y estilo adecu en definitiva el texto del artcu.
lo, ya que con el nmero 135 quitando la letra (o) por la (y) en la siguiente frase
"...o que estas sean aprobadas... "por "...y que estas sea
aprobadas..."
Es importante mencionar que en la 54a. Sesin Ordinaria cele
en el Teatro Iturbide la tarde del domingo 21 de enero de 1917,
diendo el diputado Luis Miguel Rojas de la segunda comisin, present
dictamen entre otros, sobre el Ttulo Sptimo, de las Reformas al artf,._
lo 133 de la Constitucin, dicho dictamen razonaba lo siguiente:
La Comisin ha recogido el artculo y se ha permitido incluirlo en el
ro 132.
Los dos siguientes, que forman los Ttulos Sptimo y Octavo del
to, no necesitan fundarse, pem son iguales al Cdigo de 1857 y han
en nuestra Constitucin. Por todo lo expuesto, la Comisin se permite
poner a esta Honorable Asamblea los artculos siguientes....25
La redaccin del artculo 133 es idntica al proyecto presentado
Don Venustiano Carranza, y que en el futuro, de forma definitiva
ra el numeral 135. Finalmente, por considerarlo un dato histrico
suma importancia, en la 62a. Sesin Ordinaria celebrada el jueves 25
enero de 1917, se ley en definitiva la norma constitucional en
sealndose lo siguiente:
El ttulo sptimo, de las reformas a la constitucin, artculo 133, dice:
La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para
las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se
que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los
dividuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, o que estas sean
badas por la mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de
24 Los Dert!clws dt!l Put!hlo .\lt!xicww. Afxico a tral's dt! sus Cmtsliluciones,
VIII. PorTa. Mxico, 1978, p. 981.
2' Dia rio dt! los Dt!alt! dt! Congreso Consliluveltle de /916-/917, Edicin
Cmara de Diputados, Mxico, 1989, p. 546.
oKMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 197
Unin har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de
haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
Est a discusin. iNo hay quien haga uso de la palabra? Se reserva para
sll \'Otacin. 2b
Con posterioridad el Diario de Debates menciona el procedimiento
de \ otacin sealndose textualmente lo siguiente:
(Se procede a la votacin.)
El C. Secretario: Los artculos anteriores fueron aprobados por unanimidad de
154 votos, con excepcin del 123 que fue aprobado por 148 de la
afirmativa contra 6 de la negativa que corresponde a los ciudadanos Cspe
des, Fajardo, Ibarra, Leija, Palma y Rodiles Sal, y de 128, que se aprob
por 153 votos de la afirmativa contra el del ciudadano Zavala Pedm R.
- El C. Presidente a las 10:45 P.M. Se levanta la sesin pblica para
umstituirse el Congreso en sesin secreta.27
El artculo 135 Constitucional solamente ha sufrido una adicin al
prrafo ltimo del citado precepto que fue promulgado por el entonces
Presidente Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos Gustavo
Daz Ordaz y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de
octubre de 1966, fue con el fin de incluir a la Comisin Permanente
como rgano facultado para intervenir en el procedimiento reformatorio de la
Constitucin, con el objeto de declarar el cmputo de los votos
de las Legislaturas y de que han sido aprobadas las adiciones o reformas.
Del contenido del artculo 135 podemos sealar:
l. El poder revisor de la Constitucin est integrado por el Congre
so de la Unin y por las Legislaturas Locales.
2. El procedimiento se inicia indistintamente en la Cmara de Diputados o en la
Cmara de Senadores.
3. Quien tiene la facultad de iniciar el proceso legislativo de confor
midad con lo que establece nuestra ley fundamental es el Presi
dente de la Repblica, los Diputados y Senadores y las Legislatu
ras de los Estados.
4. Se requiere una mayora de las dos terceras partes de los indivi
duos presentes, que por supuesto exista qurum de asistencia y
posteriormente, los Congresos Locales den su voto afirmativo por
mayora y finalmente, el Congreso Federal o la Comisin Perma
nente realicen el cmputo de los votos de las Legislaturas y la de
claracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas.
2"
Dia rio de los Dehales del Congreso Consliluveme de 19/6-/917, op. cil., p. 701.
27 .
Ibdem.
198 TEORA DE LA CONSTITUCit
Es importante recalcar en el presente caso que el titular del Poder
Ejecutivo no puede vetar las reformas constitucionales en virtud de que
el Poder Constituyente Revisor esta sobre los Poderes Constituidos.
8.3. ALCANCE DE LA REVISIN CONSTITUCIONAL
Dentro de la Teora Constitucional existen posturas opuestas parcia}
y totalmente sobre los alcances que tiene el Poder Revisor de la Constitucin,
algunos juristas consideran que el Constituyente Permanente
pueda revisar, reformar o cambiar totalmente el contenido de la ley
fundamental, existe otro sector, el cual seala que solo puede hacer reformas o
cambios parciales, y finalmente, existe una corriente doctrina
ria que seala que en la propia Constitucin se pueden establecer los
mecanismos jurdicos para reformar totalmente a la Constitucin.
En fin, encontramos en la doctrina puntos de vista diversos en tomo
a las limitaciones o ausencia de estas del poder reformador de la Cons
titucin. Lo que es claro, es que el responsable de elaborar una nueva
Constitucin o de reformarla, se encuentra sujeto a los diversos factores
de poder, a los grupos de presin, por supuesto, a las diversas corrientes
ideolgicas y, porque no sealarlo, en el mundo contemporneo a
las presiones del capital nacional y de las empresas transnacionales.
Limitado o ilimitado el poder reformador de las Constituciones y
especficamente el Constituyente Revisor establecido en el artculo 135 de
nuestra Constitucin, los cuestionamientos que los juristas se hacen son
diversos; Puede el constituyente revisor modificar la forma de gobier
no o la forma de estado?, Existe la posibilidad de que el constituyente
revisor modifique la esencia de nuestra ley fundamental? y, finalmente
A travs de reformas, adiciones o modificaciones, se puede crear una
nueva Constitucin?; estos y muchos cuestionamientos ms se dan den
tro de la Teora Constitucional, por lo que a continuacin vamos a ana
lizar y a reflxionar en torno a las diversas corrientes doctrinarias sobr
los alcances de la revisin constitucional.
8.3.1 TESIS QUE LIMITAN
LA REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
8.3.1.1. Carl Schmitt
El ya clsico Carl Schmitt comenta:
Reforma dificultada, como caracterstica formal de la Ley C
La nota formal de la Constitucin o indistintamente de la Ley C
na!, se hallar en que los cambios constitucionales estn sometidos a
< ORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 199
procedimiento especial con condiciones ms difciles. Mediante las condiciones
de reforma dificultadas se protege la duracin y estabilidad de las le-
\l' constitucionales y se aumenta la fuerza legai.28
El maestro Miguel de la Madrid Hurtado seala que en Carl Schmitt
encontramos al terico del Derecho Constitucional ms importante de
un g.rupo que afirma que el poder revisor de la Constitucin es limitado,
el L ual no puede derogar a la Constitucin e inclusive, no puede alterar
la: al respecto seala lo siguiente:
las decisiones polticas fundamentales solo tienen que ser reformadas
por el poder que las adopt, que las emiti; en consecuencia debe ser el po
der constituyente originario, cuyo titular es el pueblo mismo, el que est
facultado en forma exclusiva para modificar las decisiones polticas funda
!llcntales, ya sea para alterarlas, para derogadas o para adicionarlas.2Y
El maestro Miguel de la Madrid agrega que:
el poder revisor de la Constitucin no es ilimitado, solo tiene facultades
para reformar o adicionar las leyes constitucionales, o sea los preceptos
concretos que expresan en detalle las decisiones polticas fundamentales,
pero este poder no est facultado para tocar la obra exclusiva de la sobera
na. El poder revisor de la Constitucin no es autnticamente un poder
constituyente porque no realiza facultades constituyentes: estas consisten,
precisamente en la adopcin o revocacin, o alteracin de las decisiones
polticas fundamentales.30
8.3.1.2. Jos Mara del Castillo Velasco
Entre los autores mexicanos, respecto al tema de reformas constitu
cionales, tenemos a Jos Mara del Castillo Velasco, sostiene que las re
formas o adiciones a la Constitucin deben ser adecuadas a la conve
nienci a pblica, que no destruyan la Constitucin, sino que a travs de
las reformas se vea el espritu primitivo de la Constitucin. El poder re
formador, no puede mediante reformas o adiciones, destruir la Consti
tucin.ll
E Al_ pensamiento emtido or Jos Ma:a del Casillo
_
Velasco s
_
e ne
.dio Rabasa y Recasens S1ches, es dec1r, son part1danos de la hmtta
Cion del poder revisor contemplado en la Constitucin.
...
2K
S
2Y li!M!I Carl, Teora de la C01rstitucin, Editorial Nacional, Mxico, 1981, p.
18.
C . DE LA MADRID HURTADO, Miguel, E/enii!I/Os de Derecho Collstituciolla/,
Instituto de
ap; Ilacin Poltica del PRI, Mxico, 1982, p. 264.
31 fde111, p. 266.
fde111, p. 267.
200 TEORA DE LA
8.3.1.2. Maurice Hauriou
El jurista Mario de la Cueva nos seala:
"Hauriou es uno de los ltimos defensores del constitucionalismo indiv.
dualista, al que se propuso convertir en un orden intangible. De este proP
sito 11ye su idea central, segn la cual, por encima de la Constitucin, aun
de la escrita y rgida, se eleva una especie de sper legalidad constitucio l
que no es precisamente lo que est escrito en la Constitucin, "sino los pn
cipios fundamentales del rgimen, es decir, todos los principios del orden .
individualista que estn en la base del Estado y los principios de las libert
des individuales contenidas en las declaraciones de los derechos de la p
ca de la revolucin".
La tesis del maestro francs reposa sobre la idea de los derechos indiVi
duales del hombre y del ciudadano y de su reconocimiento por el pueblo
que los declara e impone al Estado. Pero si esos principios incluido el de
la separacin de los poderes, que apareci en los aos de la revolucin
como la garanta indispensable y nica de los derechos y sin la cual n
puede haber Constitucin, segn dice el prrafo diecisis de la Declar
cin de 1789, son intocables aun para el pueblo, no estamos frente a
taciones del Poder Constituyente, las que, como tales se imponen tambil,
al poder revisor?"32
8.3.1.3. William L. Marbur
El maestro Mario de la Cueva nos da una referencia del pensamiem
;o constitucional norteamericano por lo que respecta a la corriente
tacionista y nos seala lo siguiente:
Los profesores estadounidenses no son afectos a discutir los
constitucionales en un terreno preponderantemente especulativo, sino
prefieren usar los datos y elementos que sirvieron de base a su Consu
cin. Dentro de esta perspectiva, y con motivo de algunas enmiendas
a la Constitucin por el poder reformador, el profesor William L.
escribi un artculo en el ao de 1919, en el que propugna por las lliDUI
nes de la funcin reformatoria.
Sus ideas pretenden ser una interpretacin autntica del pensamiento
los constructores de la Constitucin:
Puede establecerse con toda seguridad como premisa, que en la
cin del poder de reformar la Constitucin no se incluyo el poder de
truirla. El propsito del "pueblo de Estados Unidos" al adoptar la con"uw
cin, segn se expresa en su prembulo, fue "formar una unin
perfecta" de los estados, ms perfecta de lo que era la "Unin per
que haban fundado originalmente bajo los Artculos de Confederacin.
32 CUEVA, Mario de la, Teuri de la Constitucin, op. cit., p. 1 52.
d HIRMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 201
En un segundo prrafo, Marbury insiste en la idea de que el pueblo
norteamericano no quiso ni pudo querer un poder reformador que pudiera
destruir a alguno de los estados:
No es concebible que el pueblo, al conferir a la legislatura de las tres
cuartas partes de los estados el poder de hacer enmiendas de la constitu
cin, hubiere entendido que autorizaba la adopcin de cualquier medida
4ue a pretexto de enmendar, produjera el efecto de destruir, en todo o en
pal'te, a alguno de los miembros de la Unin perpetua.33
8.3.1.4. Jorge Carpzo
El constitucionalista Jorge Carpizo, en su obra, nos seala con claridad y
precisin respecto de la naturaleza y alcance del poder revisor
de la Constitucin, lo siguiente:
----
... que las decisiones fundamentales no pueden ser reformadas por el poder
revisor, sino nicamente por la voluntad directa del pueblo, y que s en
Mxico se suprimiera o cambiara la idea de una decisin, el orden jurdico
mexicano actual se transformara en uno nuevo, o sea, que la Constitucin
de 1917 desaparecera y surgira un nuevo Cdigo Supremo.34
Con el espritu crtico, comenta Carpizo:
La Constitucin de Quertaro en nuestros das ha sufrido una incontenible
mana de reformas, algunas innecesarias. Pero, algunas de esas
modificaciones, han sido a decisiones fundamentales: a las garantas
individuales, a
las garantas sociales, al principio de la divisin de poderes, al sistema repi-
esentativo, etctera.35
Finaliza Carpizo diciendo:
Basados en las ideas apuntadas concluimos que las reformas llevadas a
cabo por nuestro poder revisor a las decisiones fundamentales de la
Constitucin de 1917, son validas y constitucionales por haber sido hechas a la
forma y no a la idea misma de la decisin fundamentai.36
8.3.1.5. Ignacio Burgoa Orihuela
El maestro emrito Ignacio Burgoa Orihuela seala lo siguiente:
Doctl'inalmente, casi todos los autores estn contestes con la idea de que
las atibucioncs que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos,
federales y locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la
Constitucin, de ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de altell
14 ldem, p. 155.
l') CARPIZO, Jorge, La Constitucin Mexicana de 1917, UNAM, Mxico, 1 969,
p. 339.
ldem, p. 339.
16 ldem, p. 343.
202 TEORA DE LA CONSTITUCIN
rar a esta substancialmente en sus principios esenciales v caractersticos y,
menos an abrogada, pues siendo aquellos entidades autoritarias engendradas
por ella, es ilgico y absurdo que la destruvan, sin destruirse ellos
mismos.37
Respecto de la posibilidad de modificacin de los principios torales
de una Constitucin, establece Burgoa su opinin en los siguientes
trminos:
... la modificabilidad de los principios esenciales que se contienen en una
Constitucin, o sea, de los que implican la sustancia o contextura misma
del ser ontolgico y teleolgico del pueblo, y la facultad de sustituir dicho
m-denamiento, son inherentes al poder constituyente. Por ende, slo el pue
blo puede modificar tales principios o darse una nueva Constitucin. Ni el
congreso constituyente, cuya tarea concluye con la elaboracin constitucio
nal, ni, por mayora de razn, los rganos constituidos, es decir, los que se
hayan creado en la Constitucin tienen semejantes atribuciones. Suponer lo
contrario equivaldra a admitir aberraciones inexcusables, tales como la de
que el consabido poder no pertenece al pueblo, de que la asamblea consti
tuyente, una vez cumplida su misin, subsistiese, y de que los rganos exis
tentes a virtud del ordenamiento constitucional pudiesen alterar las bases
en que ste descansa sin destruirse ellos mismos.38
Con el Doctor Ignacio Burgoa concluimos la cita de varios juristas
mexicanos y extranjeros que consideran que el Poder Constituyente revisor es
un poder limitado que no puede tocar los principios fundamen
tales de la Constitucin; sin embargo, coincidimos con el Doctor Jorge
Carpizo, en el sentido de que a pesar de las limitaciones que se desprenden en
el propio artculo 135 y por supuesto de la propia teora constitucional, la
realidad es que la historia constitucional de Mxico especfi
camente nos demuestra que el constituyente revisor ha modificado,
adicionado y reformado algunos de sus principios fundamentales entr
los que podemos mencionar: el municipio, las relaciones entre la iglesia
y el estado, el rgimen de propiedad, la no reeleccin, entre otros.
8.3.2 TESIS QUE SOSTIENEN
LA REFORMABILIDAD ILIMITADA DE LA CONSTITUCIN
8.3.2.1. Ulises Schmill
El destacado Constitucionalista Ulises Schmill Ordez, manifist
su punto de vista en torno al rgano revisor de la Constitucin, Y
con precisin sus caractersticas en los siguientes trminos:
'7 BuRGOA RIIIUELA, Ignacio, Derecho Constitucional, Por-ra, Mxico, !982,
P
38 !dem, p. 372.
!{!FORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore' 203
el i-gano revisor de la Constitucin tiene competencia para adicionada
o reformarla. Una Constitucin es adicionada cuando se agrega un nuevo
precepto de ella o sin agregar, alguno o alguno de los existentes sufre una
modificacin por el aumento por una o ms disposiciones. La reforma de
una constitucin puede revestir dos aspectos: la de la supresin de una o
\arias disposiciones o la sustitucin de ellas por un texto diferente. w
Respecto del numeral 135 de la Carta Magna Mexicana, manifiesta:
el artculo 135 Constitucional establece la competencia para reformar o
adicionar la Constitucin y sta competencia no se encuentra limitada por
ningn otro precepto constitucional, ya que se da de modo ilimitado.40
8.3.2.2. Felipe Tena Ramrez
Dentro del Derecho Constitucional Mexicano encontramos a uno de
los juristas ms destacados del siglo XX consideramos que su obra jur
dica es un clsico en el que hemos estudiado la mayor parte de los abo
gados de este pas; por esta razn y muchas ms es fundamental citarlo
en \ irtud de que el maestro Felipe Tena Ramrez elabor una serie de re
flxiones originales en torno al Poder Constituyente, a los Poderes Cons
tituidos y a lo que l llam el Poder Constituyente Permanente.
Por supuesto queda claro que en sus definiciones Tena Ramrez se
ala las diferencias y la naturaleza jurdica y poltica del Poder Consti
tmentc y del Constituyente Permanente; bstenos recordar lo que nos
indica:
---
La separacin en el tiempo del Poder Constituyente, autor de la Constitu
cin, v de los Poderes constituidos, obre y emanacin de aquel, no presenta
dificultad; en el momento en que la vida del primero se extingue, por haber
cumplido su misin, comienza la de los segundos. La diferenciacin terica
tampoco es difcil de entender: El Poder Constituyente nicamente otorga
facultades, pero nunca las ejercita, al contrario de los Poderes constituidos,
que ejercitan las facultades recibidas del constituyente, sin otorgrselas
nunca a s mismos.
Pero hemos llegado en nuestro estudio a un punto en que ya no resalta
con la misma nitidez la separacin en el tiempo y en la teora del Poder
Constituyente frente a los Poderes constituidos. En efecto, el artculo 135
establece un i-gano, integrado por la asociacin del Congreso de la Unin
Y de las legislaturas de los Estados, capaz de alterar la Constitucin me
diante adiciones y reformas a la misma.
lY
S.
tJ
.
CllM ILL 0RDO:\/, Uliscs, :_ Sistema de la ConstituciII Mexicana, za. ed., Textos
01CI sitarios, Librci-a Manuel PorTa, Mxico, 1971, p. 145.
0 lde111, p. ISO.
204 TEOR A DE LA CONSTITUCIN
Ese rgano tiene que participar en alguna forma de la funcin soberana,
desde el momento en que puede afectar la obra que es expresin de la
soberana.
Su funcin es, pues, funcin constituyente. Y como, por otra parte, se
trata de un rgano que sobrevive al autor de la Constitucin, cuya vida
se extingui con su tarea consideramos que merece por todo ello el nombre
del Poder Constituyente Permanente.41
La nitidez con que nuestro autor nos explica la conformacin y la
diferencia que existe entre el Poder Constituyente, Poderes Constituidos
y Poder Constituyente Permanente, nos deja en claro que para reformar
nuestra ley fundamental se requiere un procedimiento especial de carcter
rgido, pero lo interesante es hasta dnde puede llegar el Consti
tuyente Permanente en el proceso reformatorio de nuestra ley fundamental; por
supuesto, nuestra historia constitucional del siglo X nos
indica que ha ido ms all de lo que los tericos de la rigidez absoluta
pudieran permitir, pero lo cierto es que una cosa es la teora constitu
cional y otra la realidad de nuestro pas.
Ahora, vamos a conocer otro pensamiento del maestro Tena Ram
rez, en donde nos deja claro su postura en torno a las limitaciones o ili
mitaciones del Constituyente Revisor, al respecto nos seala:
...no nos queda sino admitir que el rgano constituyente del artculo 135 e
el nico investido de plenitud de soberana para reformar o adicionar en
cualquiera de sus partes la Constitucin mexicana. Por va de reforma o d
adicin, nada escapa a su competencia, con tal de que subsista el rgime
constitucional, que aparece integrado por aquellos principios que la conciencia
histrica del pas y de la poca considera esenciales para que ex
taa constitucin. El sentido gramatical de las palabras no pueden ser be
rrera para dejar un pueblo encerrado en un dilema sin salida. No se pue
expedir formalmente una nueva Constitucin, pero si se puede darla de he
cho a travs de la reforma. El poder nacional de que habla Rabasa no
.
de expresarse sino por medio del Constituyente del artculo 135, l es su
gano, su voz, su voluntad.42
De las reflexiones del maestro Tena Ramrez pudiramos
concluir que su postura es intermedia, en el sentido de que se reqtPI"
un rgano especial para llevar a cabo reformas o adiciones a la ley
damental, pero tambin es claro que su postura es firme y radical en
sentido de que el Poder Constituyente revisor no tiene lmites Y
reformar cualquier apartado de la Constitucin.
41 TENA RAMiREZ, Felipe, Derecho Crmstitucimwl Mexica11o,
1983. pp. 45 y 46.
42 Idem, p. 58.
.
{1 I'()RMA DE LA CONSTIT!ICI<)N A. Soto Flore,
8.3.2.3. ReiiL; Carr de lvalberg
20S
Carr de Malberg en su obra clsica, Teora General del Estado, ti e
IIL' una postura en el sentido de que el Poder Revisor tiene la capacidad
Lk reformar parcial y totalmente la Constitucin y seala expresamente
In siguiente:
Por ota parte, el cambio de Constitucin, aunque sea radical e integral, no
indica ni una renovacin de la persona jurdica Estado, ni tampoco una
modificacin esencial en la colectividad que en el Estado encuentra su per-
;.onificacin. Mediante el cambio de Constitucin, no se sustituye un anti
guo Estado por una nueva individualidad estatal.4'
Malberg nos indica tambin lo siguiente.
As pues, el poder constituyente no tiene porque ejercerse aqu con objeto
de fundar de nuevo la nacin v Estado, sino que simplemente se limita a
darl a un Estado, cuva identidad no se modifica v cuva continuidad tam
poco se interrumpi por ello, una nueva forma o estatutos nuevos.44
Agrega Carr de Malberg que:
Esta reforma puede ser ms o menos extensa; puede tenCI por objeto, bien
te\ isar la Constitucin en algunos puntos limitados, bien derogarla y
reemplazarla totalmente. Pero cualquiera que sea la importancia de este
cambio constitucional, sea total o parcial, habr de operarse segn las re
glas lijadas por la misma Constitucin que se trata de modificar y, en efec
to, desde el momento en que se hace atraccin de la revolucin y de los
golpes de estado, que son procedimientos constituyentes de orden extraju
rdico, hav que reconocer que el principio de derecho que se impone en
unt nacin organizada es que la creacin de la nueva Constitucin slo
puede ser regida por la Constitucin antigua, la cual, en espera de su dero
gacit'm, permanece an vigente; de tal modo que la Constitucin nueva
nace en cierto modo de la antigua v la sucede encadenndose con ella sin
solucin de continuidad.4'
Asimismo, Len Duguit se une a este grupo y considera que el po
der re\ isor de la Constitucin puede hacer modificaciones parciales o
an totales as como cambiar la forma de gobiern.(
4<
e
y For
AKKI U! .\LHFKr;, Raymond
: Teora general del Estado, Facultad de Derecho-L:AI\
441do de eultura Economrca. Mexrco, 1998, p. 1170.
"'fdcll!, p. 11 73.
4" 0>. cit., pp. S2 v 53.
Cf., DE LA MADRID HURTADO, Migue\, up. cil., p. 269.
206 TEORA DE LA CONSTITUCi,l
8.4. DIVERSOS SISTEMAS
DE REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
En este apartado, vamos a reflexionar en torno al principio de la
Rcformabilidad Constitucional en el Derecho Constitucional Compara.
do. Nuestras naciones han adoptado sistemas constitucionales para en.
frentar los nuevos tiempos, ante esos retos, y esos cambios, nuevamente
se hace necesario que exista una adecuacin de la Constitucin a la rea.
lidad y si esta cambia, lo ideal es que esta lo haga al mismo tiempo, 0
ms an, se adelante; por lo que es necesario contar con instrumento
giles y modernos que hagan posible estos cambios con prontitud y efi
cacia. Como recordamos, la primera Constitucin escrita, como actual.
mente la conocemos, fue la norteamericana y esta respondi a necesidades
muy especficas de la naciente nacin del norte: Contar con u .
esquema mnimo para gobernar a un pueblo sobreponiendo a cualquiel
anlisis terico el concepto de libertad. Esto dio origen a una Constitu
cin esquemtica, en la que no hay grandes declaraciones sociales o c
derechos humanos, recordemos que estos ltimos son parte de una s
rie de enmiendas; esto se explica por el espritu pragmtico del
sajn lo que da como resultado que haya pocas enmiendas.
En el caso de las Constituciones Latinoamericanas el proceso fue
ferente, en primer lugar por el espritu latino, lo que nos llev hacer
nuestras constituciones, no solamente un esquema de gobierno, sino
daderos proyectos de nacin, en ellas se plasmaron las aspiraciones
los pueblos. En segundo lugar, las fuentes de nuestros sistemas const
cionales son de tres tipos: la norteamericana, la espaola y la indgena,
que dio como origen constituciones programticas, cayndose a veces en
exceso de la regulacin constitucional y consecuentemente que existiei
y an exista una gran cantidad de reformas a nuestras Cartas Ma
Si hacemos un anlisis de los esquemas de reformas a la Const tl
cin vamos a encontrar una gran diversidad por lo que a
vamos a citar fundamentalmente las caractersticas de Reforma
tucional en los Estados Unidos de Amrica, Cuba, Nicaragua,
Italia y China.
8.4.1 EL PRINCIPIO DE REFORMABILIDAD
EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO
8.4.1.1. Estados U11idos de Amrica
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica
Attculo V
Enmiendas a la Constitucin.
Toda vez que las dos tercetas partes de ambas Cmaras lo j uzguen
.tORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 207
sario, el Congreso propondr Enmiendas a esta Constitucin o, a solicitud
de las Legislaturas de dos tercios de los diversos Estados, convocar una
Convencin para que se propongan las Enmiendas; en cualquiera de los ca
sos, las enmiendas sern vlidas por todos conceptos como parte de esta
Constitucin, cuando sean ratificadas por las Legislaturas de las tres cuartas
partes de distintos Estados o por Convenciones en las tres cuartas par
tes de los mismos, de la conformidad como uno u otro Modo de Ratifica
cin que sea propuesto por el Congreso; a condicin de que ninguna
Enmienda que se pudiera hacer antes del Ao mil ochocientos ocho llegue
a afectar en Modo alguno a la primera y cuarta Clusulas de la Novena
Seccin del Primer Artculo, y de que ningn Estado, sin su consentimiento, sea
privado de su igualdad de Sufragio en el Senado.47
Derivado del artculo anterior, se colige que la Constitucin de los
Estados Unidos de Amrica es de carcter rgido, ya que establece un
procedimiento especial diverso del ordinario para que sus textos pue
dan ser reformados.
Las enmiendas pueden ser propuestas por el voto de dos terceras
partes de cada Cmara del Congreso o por una Convencin Nacional
com-ocada por ste, a solicitud de las dos terceras partes de las legisla
turs de los Estados. Para que se vuelvan parte de la Constitucin, las
enmiendas deben ser ratificadas, es decir, aprobadas por las legislatu
ras de las tres cuartas partes de los Estados o por convenciones realiza
das en esa misma proporcin de aquellas.
La Constitucin no establece lmite de tiempo para que los Estados
rati fiq uen una enmienda propuesta, sin embargo, los Tribunales han es
tablecido que las enmiendas deben ser ratificadas en un plazo razona
ble - que el Congreso debe decidir lo que ha de entenderse por razona
ble. Desde principios de este siglo, la mayora de las enmiendas
Propuestas han incluido el requisito de que la ratificacin de rigor ha
de obtenerse dentro de un plazo de siete aos.
Los forjadores de la Constitucin dificultaron deliberadamente el
Proceso de adopcin de las enmiendas. El Congreso ha considerado
rns de 7,000 enmiendas pero solo ha aprobado 33 y las ha sometido a
los Estados. De estas ltimas, nicamente han sido ratificadas 26. Sola
rnnte la enmienda 21 fue ratificada por convenciones estatales; todas
las dems fueron ratificadas por las Legislaturas de los Estados.
47 Adaptado con autoJ"izacin de TIIE WORLL> BOOK ENCYCLOPEDIA,
Copnight 1 Y86
World Book, Ine. p. 40.
.
208
Artculo 141
TEORA DE LA CONSTITUCIN
8.4.1.2. Cuba
Constitucin de la Repblica de Cuba
CAPTULO XII
Ref'onna Constitucional
Esta constitucin slo puede ser reformada. total o parcialmente, por la
Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo adoptado, en votacin
nominal. por una mayora no inferior a las dos terceras partes del n
mero de sus integrantes.
Si la reforma es total se refiere a la integracin y facultades de la Asamblea
Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos y
deberes consagrados en la Constitucin, requiere, adems, la ratificacin
por el voto favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electo
al. en refrendo convocado al efecto por la propia Asamblea."48
El artculo relativo de la Constitucin de la Repblica de Cuba nos
da la pauta para establecer que se trata de una Ley Fundamental de carcter
rgido, ya que se previene un procedimiento diverso del ordinario
para modificarla.
La Carta Cubana admite su reforma de manera total o de forma
parcial. Tratndose de esto ltimo, la Asamblea Nacional de Poder P
pular por mayora calificada (dos terceras partes) de la totalidad de s
integrantes puede efectuar la correspondiente modificacin integrnd
se as al resto de la Carta Magna. :
En cambio, si la reforma es total. que en nuestro concepto equivale'
a una autntica abrogacin, o se encauza sobre alguno de los rengloneS
constitucionales contemplados en el segundo prrafo del numeral 141
se solicita adems de la mencionada mayora calificada, una ratifia
cin mediante referndum, tambin calificado debido desde luego, a l
trascendencia de la medida.
8.4.1.3. Nicaragua
Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua
CAPTULO III
Reform Constitucional
Artculo 191.-La Asamblea Nacional est facultada para reformar
cialmente la presente Constitucin Poltica y para conocer y resolver
la iniciativa de reforma total de la misma.
48 Editorial de Ciencias Sociales, calle 1 4, No. 4104, Playa, Cd. de La Habana,
Biblioteca de la Embajada Cubana de M xico. p. 57.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flores 209
La iniciativa de reforma parcial corresponde al Presidente de la Repblica o a un
tercio de los representantes ante la Asamblea Nacional.
La iniciativa de reforma total corresponde a la mitad ms uno de los
Representantes ante la Asamblea Nacional.
Artculo 192.-La iniciativa de reforma parcial deber sealar el o los
artculos que se pretenden reformar con expresin de motivos; deber ser
enviada a una comisin especial que dictaminar en un plazo no mayor de
sesenta das.
El proyecto de reforma recibir a continuacin el trmite previsto para
la formacin de la ley. La iniciativa de reforma parcial deber ser discutida
en dos legislaturas.
Artculo 193.-La iniciativa de reforma total seguir los mismos trmites
fijados en el artculo anterior, en lo conducente a su presentacin y
dictamen.
Al aprobarse la iniciativa de reforma total. la Asamblea Nacional fijar
un plazo para convocatoria de elecciones de Asamblea Nacional Constituyente.
La Asamblea Nacional conservar su mandato hasta la instalacin de
la nueva Asamblea Nacional Constituyente.
Mientras no se apruebe por la Asamblea Nacional constituyente la nueva
Constitucin seguir en vigencia la presente Constitucin.
Artculo 194.-La aprobacin de la reforma parcial requerir del voto fa-
\ orable del sesenta por ciento de los Representantes.
En el caso de aprobacin de la iniciativa de reforma total se requerir dos
tercios del total de Representantes. El Presidente de la Repblica promulgar la
reforma parcial y en ste caso se podr ejercer el derecho al veto.
Artculo 195.-La reforma de las leyes constitucionales se realizar de
acuerdo al procedimiento establecido para la reforma parcial de la Constitucin,
con la excepcin del requisito de dos legislaturas.49
Esta ley fundamental se caracteriza porque fue aprobada durante el
Gobiern de los Sandinistas, siendo Presidente Daniel Ortega Saavedra,
la cual fue aprobada por la Asamblea General el 19 de noviembre de
1986 y el mencionado Presidente orden su publicacin el 9 de enero
de 1987.
La Constitucin de Nicaragua, dedica un captulo expreso a las disPosiciones
relativas a la reforma de la Carta Magna de lo que se infiere
la gran importancia que se le presta.
Cabe sealar, que la Constitucin en comento: puede ser reformada
de una manera total o parcial, correspondiendo en el primer caso, es
----
4" La Gaceta, Diario Oficial, Ma na gu a 9 enero 1987, Biblioteca de la Embajada
de NiCara
gua, pp. 61 y 62.
210 TEORA DE LA CONSTITUCiN
decir, la reforma total nicamente a la Asamblea Nacional, sin injeren.
cia del Poder Ejecutivo.
Para ambos casos (reforma total o parcial) se establece el misrn
procedimiento a seguir, sin embargo, se exige una mayora calificada de
los integrantes de la Asamblea para que pueda efectuarse la reforma total,
situacin que la Constitucin Nicaragense hace equivalente a la
abrogacin de una Constitucin y a la instauracin de una nueva Carta
Fundamental.
Para que la reforma total o parcial pueda llevarse a cabo, es indispensable que
sea aprobada por dos Legislaturas. Como se puede apreciar, la Constitucin de
Nicaragua establece importantes exigencias para
reformarse.
8.4.1.4. Espmza
Constitucin Espaola
TTULO X
De la Refmna Constitucional
Artculo 166.-La iniciativa de reforma constitucional se ejercer en lo
trminos previstos en los apartados 1 y 2 del artculo 87.
Artculo 167.
l . Los proyectos de reforma constitucional debern ser aprobados po
una mayora de tres quintos de cada una de la Cmaras. Si no hubiera
acuerdo entre ambas, se intentar obtenedo mediante la creacin de una
Comisin de composicin paritaria de Diputados y Senado1-es, que presentar
un texto que ser votado por el Congreso y el Senado.
2. De no lograrse la aprobacin mediante el procedimiento del apartdo
anterior, y siempre que el texto hubiere obtenido el voto favorable de lamayora
absoluta del Senado, el congreso, por mayora de dos tercios, podr
aprobar la reforma. '
3. Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a refe
rndum para su ratificacin cuando as lo soliciten, dentro de los quinct
das siguientes a su aprobacin, una dcima parte de los miembros de cual:
quiera de las Cmaras.
Artculo 168. J
l. Cuando se propusiera la rC\'isin total de la Constitucin o una par CI
que afecte al Ttulo preliminar, al Captulo segundo, Seccin Primera del 'I
tulo 1, o al Ttulo 11, se proceder a la aprobacin del p1incipio por
de dos tercios de cada Cmara, v a la disolucin inmediata de las
2. Las Cmaras elegidas debe1:n ratifica, la decisin v proceder al
dio del nuevo texto constitucional, que deber se1 aprobado por mayo a
dos te1cios de ambas Cmaras.
F 1 1 ORMA DE LA CONSTITLICI(Jr .; Soto Flort, 211
3. Aprobada la reforma por las Cones Generales, ser sometida a refern
dum para su ratificacin.
Artculo 169.-No podr iniciarse la reforma constitucional en tiempo de
guerra o de \'igencia de alguno de los estados previstos en el anculo 116.'0
Espaa es uno de los pases que cuenta con una importante tradi
Lit.lll constitucional v desde luego, existe una marcada influencia en la
ki!islacin de nuestro pas, recordemos la valiosa Constitucin Gadita
Jll expedida por las Cortes el 19 de marzo de 1812.
En la actualidad, la reciente Constitucin Espaola, vino a regir un
Cdillbio dinstico a raz del derrocamiento del rgimen franquista, dn
dok un sesgo de democratizacin sumamente importante.
Por lo que corresponde a la Reforma de la Constitucin Espaola,
C;, puede ser parcial o total; en este ltimo caso, se requiere aproba
citn de las dos terceras partes de los miembros de cada Cmara y se
procede a la disolucin del Legislativo. Los nuevos integrantes de dicho
Poder, debern ratificar la decisin anterior y someter a referndum la
consiguiente reforma. Como puede observarse, en este caso la reforma
total de la Constitucin se encuentra llena de importantes requisitos que
deben colmarse para que proceda, estableciendo, sin duda, elementos de
ndole popular para que la decisin sea lo ms democrtica posible.
En caso de reforma parcial, los proyectos debern ser aprobados
por las tres quintas partes de los integrantes de cada una de las Cmaras
Y e11 caso de no lograrse, por falta de acuerdo entre estas, una comisin
de composicin paritaria de diputados y senadores la podr establecer.
El punto dos del artculo 167 transcrito, previene un procedimiento
sucedneo para la aprobacin que estimamos adecuado.
Igualmente, para darle visos de democracia, obra el referndum
cuando una dcima parte de los miembros de cada Cmara lo solicite.
Como puede apreciarse, los procedimientos de reforma de la Cons
ti tucin Espaola buscan brindar un sesgo de participacin democrti
ca, a tr;ws de la institucin del referndum, lo que resulta adecuado
desde el punto de vista de participacin popular y la convierte en una
Cart Fundamental, trascendente en el mbito reformatorio.
En torn a la Constitucin Espaola, comenta Eduardo Espn:
La Constitucin dedica el Ttulo X (art. 166-169) a regular dos distintos pro
cedimientos de reforma. Ambos pmcedimientos son de carcter rgido, esto
es, distintos :v ms complejos que el procedimiento legislativo ordinario.
Denominaremos al pnJCedimiento de ITforma constitucional contemplado
'"
Ministerio de Asuntos Exteriores, Oficina de Informacin Diplomtica, Madrid,
1 Y7Y.
Pp. 1 1: V 116.
212 TEORA DE LA CONSTITUCIN
en el art. 167 como procedimiento ordinario y al regulado en el art. 168
como procedimiento agravado, precisamente por su carcter extremadamente
rgido.
La existencia de dos procedimientos, de diverso grado de rigidez, evi
dencia que la Constitucin ha optado por agravar el procedimiento de re
forma para poder modificar determinados aspectos esenciales del sistema
antes que imponer lmites materiales a la reforma, esto es, antes que excluir
d}erminadas cuestiones o precept de la posibilidad reforma. Est <?CJOn parece
responder a la conVIcciOn de que la exclus10n de toda postbtlidad de reforma
de ciertos contenidos constitucionales no es una barrera
eficaz para impedir cambios polticos, que suele ser la pretensin, un tanto
ingenua, de tales clusulas de intangibilidad. Es precisamente en las cues
tiones esenciales donde, llegado el caso, la accin poltica puede imponerse
por encima de las vas constitucionales, haciendo intiles las previsiones
del constituyente. Por ello, en la Constitucin Espaola, la posibilidad de la
reforma est abierta incluso para los aspectos ms relevantes del sistema
constitucional, lo que, como mnimo, puede servir para encauzar la posible
transformacin del rgimen y contribuir a evitar actuaciones de hecho. Por
otra parte, incluso desde una perspectiva puramente formal las clusulas de
inmodificabilidad suelen ser ineficaces. Como la propia transicin espaola
a la democracia ha demostrado, tales clusulas no pueden impedir la susti
lucin global de un sistema poltico por otro de principios opuestos (en el
caso espaol, de un sistema autoritario por otro de carcter democrtico)
con respecto formal de los procedimientos de reforma.51
8.4.1.5. Italia
La Constitucin de la Repblica Italiana
Promulgada el 27 de diciembre de 1947 entr en vigor el 1o. de enero de 1
SECCIN Il
Revisin de la Constitllcin Lees Constitucionales
Artculo 138.-Las leyes de revisin de la Constitucin y las dems
constitucionales sern adoptadas por cada Cmara con dos sucesivas
beraciones a intervalos no menores de tres meses y se aprobarn por
ra absoluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacOD
Dichas leyes se sometern a referndum popular cuando, dentro de
tres meses de publicacin, lo solicite una quinta parte de los miembrOS
una de las Cmaras, o quinientos mil electores o cinco consejos Rel!ona
La ley sometida a referndum no se promulgar mientras no sea
por la mayora de votos vlidos.
51 EsPN, Eduardo, Derecho Constitucional, Tiran! lo Blanch Derecho, Valencia,
a, 1991. pp. SO y 5 l.
REFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flore' 213
No da lugar a referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda vota
cin por cada una de las dos Cmaras con la mayora de los dos tercios de
sus componentes.
Artculo 139.-La forma republicana no podr ser objeto de revisin cons
titucional. 52
La Constitucin Italiana vigente establece una interesante frmula
tratndose del principio de reformabilidad.
Se requiere que el proyecto o iniciativa de reforma sea sometido a
discusin y en su caso a aprobacin en cada una de las Cmaras, por
dos veces consecutivas, con intervalos no inferiores cada uno a tres meses.
Como puede observarse, esta medida es sui generis, pues establece
una doble vuelta legislativa, a la vez fija un espacio temporal prudente;
trata de garantizar que el proyecto de reforma constitucional sea analizado de
manera completa, adecuada y bien pensada, estableciendo sta
las condiciones.
Por otro lado, la iniciativa deber ser aprobada por una mayora ab
soluta de los componentes de cada Cmara en la segunda votacin, lo
que sin duda trata de asegurar un anlisis adecuado y un convencimien
to mayoritario en alto grado.
La Constitucin de Italia previene el caso en que la iniciativa deba
ser sometida a referndum, cuando dentro de los tres meses de su publ i c a
cin, lo solicite una quinta parte de los miembros de una Cmara
500.000 electores o cinco Consejos Regionales, dndole un sesgo de in
dudable participacin ciudadana y popular.
Advierte, no obstante lo anterior, que no se someter el proyecto a
referndum si la ley ha sido aprobada en la segunda votacin en cada
una de las Cmaras por mayora de las dos terceras partes de sus integrantes,
salvedad que se justifica plenamente.
Asimismo, el constitucionalista italiano Paolo Biscaretti di Ruffia
seala:
....
Tambin la Constitucin italiana (artculo 138) adopt para la reforma
constitucional un procedimiento agravado: configurndolo, segn los casos,
de dos maneras:
l. En lnea general, "las leyes de reforma de la Constitucin y las leyes
constitucionales" son aprobadas por cada una de las Cmaras con dos deli
benll'iones sucesivas, con intervalos no menos de tres meses, requirindose,
sin embargo, la mayora absoluta para la segunda deliberacin de cada C
mara. Si, adems, la segunda deliberacin ha sido adoptada en cada Cma
ra
por lo menos con dos tercios de mayoda (de los componentes de las
52 Documento consultado directamente en la Biblioteca de la Embajada de Italia
el 5
deICJembre 1991, pp. 179 y 180.
214 TF<RA DE LA CONSTITUCIN
Asambleas), el procedimiento debe considerarse concluido, presuponindose,
iwis ct de iure, que tambin el cuerpo electoral es de la misma opinin;
v las mie\as normas deben, por tanto, promulgarse, dentro del trmino
acostumbrado, por el Presidente de la Repblica (v slo s usa su poder de
reenvo v tendremos an una tercera deliberacin en cada Asamblea).
2. En el caso, en cambio, que en la segunda aprobacin de las Cmaras
no se hava alcanzado la mencionada mayora de los dos tercios (aunque ob
tenindose la absoluta, es decir, la que se diere a los componentes de la
Asamblea), las normas relativas sern publicadas sin demora (paa que
lleguen a conocimiento de la opinin pblica), pero no sern promulgadas; ya
que, dentro de los tres meses siguientes, un quinto de los miembros de cada
Cmara, o quinientos mil electores, o cinco Consejos regionales, podrn requedr
que sean sometidas a rcferndum. Con la consecuencia de que estas
normas no sern promulgadas y publicadas de modo definitivo si no han
obtenido en el referndum la mayora de los votos vlidos (excluyendo, por
tanto, del cmputo las papeletas en blanco o nulas). El referndum en cues
tin parece, por esto, asumir la funcin de una condicin suspensiva (por
tres meses) de la eficacia de las normas constitucionales (formuladas, como
es costumbre, por las Cmaras), ms bien que se presenta como verdadero
elemento constitutivo (Mortati) de su formacin (tratase, en realidad, de un
referndum facultativo, que se puede exigir slo en determinados casos y
que no distingue, de modo alguno, la eficacia de las normas aprobadas res
pecto a las emanadas con base en el procedimiento agravado anterior, que
es ms simple)."3
Apanado l.
8.4.1.6. Clzi11a
Constitucin de la Repblica Popular China
CAPTULO IIl
Eslntc/ura del Es!adu
Asamblea Popular Nacional.
Artculo 58.-La Asamblea Popular Nacional v su Comit Permanente
ejercen el poder legislativo del Estado.
Anculo 62.-La Asamblea Popular Nacional ejerce
ciones:
l. Reformar la Constitucin;
2. Supe1visar el cumplimiento de la Constitucin;
3. Elaborar y reformar el cdigo penal, el cdigo civil, las leyes
cas del Estado v otras leyes bsicas;
4. Elegir el esidente \. el Vicep1-esidente de la Repblica Popular
''
13scARI.T DE RliFFIA, Paolo, Dacclzo Col lsliiLiciollal, Tecnos, 1 Y73, pp. 276
y 211.
t<FFORMA DE LA CONSTITUCIN - A. Soto Flors 215
5. Decidir el nombramiento del Primer Ministro del Consejo de Estado a
propuesta del Presidente de la Repblica Popular China y, a propuesta del
Primer Ministro del Consejo de Estado, el nombramiento de los Viceprime
ros Ministros del Consejo de Estado, los Consejeros de Estado, los titulares
de los Ministerios, los Presidentes de las Comisiones, el Auditor General y
el Secretario General del Consejo de Estado;
6. Elegir el Presidente de la Comisin Militar Central y decidir el nom-
bramiento de los dems integrantes de sta a propuesta de su Presidente;
7. Elegir el Presidente del Tribunal Popular Supremo;
8. Elegir al Fiscal General de la Fiscala Popular Supremo;
9. Examinar y aprobar el plan de desarrollo socioeconmico del pas y
los informes sobre su ejecucin;
1 O. Examinar y aprobar los presupuestos del Estado y los informes sobre
su ejecucin;
1 l. Modificar o anular las decisiones inadecuadas que haya adoptado el
Comit Permanente de la Asamblea Popular Nacional;
12. Ratificar la creacin de provincias, regiones autnomas y municipios
directamente subordinados al Poder central;
13. Decidir sobre el establecimiento de zonas administrativas especiales
as como sus estatutos;
14. Decidir sobre las cuestiones de la guerra y la paz,
15. Ejercer otras funciones que correspondan al rgano supremo del po
der del Estados4
Cabe sealar en principio, que de manera normal y acostumbrada,
la ubicacin de la reformabilidad constitucional se contiene en la parte
final de las Cartas Magnas, ya sea como un captulo expreso o dentro
del contexto de disposiciones finales. Sin embargo, como nota curiosa,
el principio de reformabilidad constitucional regulado en la Carta Chi-
a. se coloca dentro de las facultades de la Asamblea Popular, que es el
Organo Supremo del Poder del Estado, como menciona el numeral 57
del propio ordenamiento.
El artculo 62 confiere esta importantsima facultad, en primer lu
gar, a la citada Asamblea en tanto que el precepto 64 previene el proce
dim iento para efectuar la reforma.
El citado procedimiento resulta poco complicado, puesto que la re
forma debe hacerse a propuesta del Comit Permanente de la Asamblea
0 por ms de una quinta parte de los diputados que la integran, debin
dose aprobar por las dos terceras partes de la multialudida Asamblea.
Como se aprecia, la fuerza de la Asamblea convierte este procedi
mien to en exclusivo de la misma, al ser el rgano Supremo de China,
con stituyndose un monopolio sobre el mismo, situacin que pudiera
'4 Collslilucill de la Repblica Popular de Chilla, a_ ed., Lenguas Extranjeras,
pp. 43,
4S 46 y 47.
216 TEORiA DE LA CONSTITUCIN
rei1ejar un desequilibrio entre los poderes ya que, ni el Ejecutivo, ni el
Judici al tienen injerencia en ste.
8.4.2 REFORMA CONSTITUCIONAL.
REFERNDUM, INICIATIVA POPULAR Y PLEBISCITO
Quiero iniciar este apartado con la reflexin del maestro Mario de
la Cueva al finalizar su captulo sexto denominado: La Reforma de las
Constituciones en la cual seala:
Un breve apunte para concluir: (No es ya el momento de que se pi ense en
entregar al cuerpo electoral mexicano la decisin ltima sobre las adiciones
v reforma de su Constitucin, de esa ley fundamental que le signific la
guerras de reformas y del imperio y la Revolucin de 1910' o se sigue
creyendo que no hemos alcanzado la suficiente madurez poltica?''
Referndum, Iniciativa Popular y Plebiscito entre otros, son sin
duda alguna procedimientos jurdico-polticos, para ejercer el poder poltico de
la poblacin en las reformas parciales o totales de una Constitucin, como es el
caso de Italia, Cuba, Espaa, Guatemala y Nicaragua, entre otras naciones que
en 'iS leyes fundamentales se establecen
estos mecanismos de democracia semidirecta para lograr modificacio
nes en sus constituciones polticas.
8.4.2.1. Referndum
Por lo que hace al Referndum, es el acto por el cual el pueblo o el
cuerpo electoral. en su sistema democrtico aprueba o rechaza de los
representantes constitucionales legales, una reforma o adicin constitu
cional; en este sistema el cuerpo electoral desempea actividades cons
titucionales, dando lugar as a un sistema de semi-representacin, en el
que si bien, se respeta el derecho del pueblo a participar en las funcio
nes pblicas a travs de sus representantes, este queda circunscrito o li
mitado exclusivamente a decidir sobre las cuestiones consideradas
como ms importantes, o que reclaman el procedimiento por su tras
cend enci a y originalid ad.
Puede adoptarse el referndum como obligatorio con relacin a la
autoridad en cuestin, cuando la norma constitucional se lo impone
para dar valor a su resolucin, o puede ser facultativo, si se establece e
alterntiva con otro medio de ratificacin, o si la convocatoria est condi
cionada a que un nmem de representantes lo solicite. Los Estados qu
adoptan el referndum, en su generalidad lo est ablecen con carcter de
" CUEVA, Mario de la, Tt:ra dt: la Cullstitucill, up. cit. , p. 174.
-
-
11 RITI IOS DEL 110:\BRE J . .\atto, Sa nt i \Li n R. Con llt'l<h IJ,tamallic 227
1 tJJI L' gran parte del siglo XX, el principal tema de debate entre el capi
tdismo \' el socialismo. La cada del "Muro de Berln", as como el des
tlllli'Ollamiento de la Unin Sovitica v la presencia de un mundo
i Lkolgicamente bipolar; ha permitido el fortalecimiento de esta con
LlJLin individualista, por medio de la premisa de que la dignidad hu
Jil lll <t sn mejor garantizada bajo condiciones de mayor libertad que
d L J l t ro de un orden de mavor seguridad.
El concepto de dereclzos lzunumos, es un trmino redundante, sin
e111bargo, se acua a la comunidad internacional en 1945, a partir de la
lir111t de la Carta Fundacional de las Naciones Unidas, en San Francisco.
Las ltimas tendencias, han preferido utilizar la idea de dereclzos
iuulunze/l!ales del lzonzhre, ya que esta denominacin tiende a una con
cqJLin filosfica ms precisa. Hablar de derechos fundamentales, par
te Lk que los derechos del hombre son los primeros, es decir, la base y
el lundamento de donde emergen los otros derechos existentes. As, los
derechos fundamentales son aquellos de cuya esencia derivan todas
la dems facultades, por lo que se les considera, son derechos ncleo.
La denominacin de dereclzos finzdmnelltalcs tiene hoy un cierto ca
rctLT oficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las Naciones
Unidas del 26 de junio de 1945, Prembulo y artculo primero, nmero 3,
as como en posteriores documentaciones mundiales.2
El carcter fundamental de los derechos humanos est evolucionan
do \ ertig:nosamente, debido a que la sociedad modern -bsicamente
la del mundo occidental- va no se conforma con la simple vida en li
berta d, sino que exige profmdizar en ms valores.
La idea de la dig11idad lzunzmza, definida como "la capacidad abs
tract<t \' potencial del ser humano para realizarse como tal",1 se ha con
Vertido en un factor indisoluble del concepto de los derechos fundamen
tales. El Estado debe garantizar no slo un rgimen de libertades, sino
tambiCn, los medios para que se compagine la libertad individual con la
Propi a \i da en sociedad. No basta enunciar v reconocer un amplio cat
lo
go de dcrechos si el Estado no crea los n;edios para hacer posible su
ejercicio.
La dignidad del ser humano es una exigencia cualitatiYa en la apli
caci(Jn \ ejercicio de sus derechos. Su libertad indi\idual nicamente
eOnrdLposnoibsele ejercerlale menoscabev disfrutarlasu sustanti\idaddentro
de. una comunidad libre, en
cj A1 \:\J-o z LLDLS\1:\, iVario, IAJ' /JcucluJ. ,fll!lltl/ l()... .'>ll decloruc{()n ll!
\'tT'>ll \!u rt'luA.r;l lltc .t:,uulan con el L_..,tldo, Tci prokional, E...,.lll'i<. dl'
DtTL'Lho dl' la lllti\tT:-.idad
ah,coc, Mxico, I<J:1 pp. 11-16.
Bto-,ll\, Uf!. C/1., p. 12:1
228 TEORA DI;
En pases desarrollados como Alemania, el concepto de derechos sociales
fimdalllelztales, que comprenden valores como la vivienda adecuada, la
seguridad social. el derecho al trabajo o a la informacin, son
entendidos como "garanta de las bases en que se asienta la existencia
individual".4 Esto significa que esta segunda gene1acin de valores, implican
acciones del Estado para poder concretar el programa contenido
en ellos. Es decir, son obligaciones sociales que se le imponen al Esta
do, para que ste a su vez, oriente su futuro desempeo y determine ta
reas que impliquen organizacin, medios, procedimientos y reglamenta
cin, que hagan posible mejorar los estratos de vida de la sociedad estatal.
La concepcin de un Estado Social viene a ser la respuesta al indivi
dualismo, puesto que su filosofa sostiene que no debe ser excluyente la
valoracin de los derechos fundamentales en contra de la participacin
del Estado, sino por el contrario, son mutuamente dependientes. El
Estado ya no debe ser visto como el enemigo potencial de la libertad
sino como su ddensm y protector. Asimismo, sin la adopcin plena d
derechos sociales fundamentales, los derechos individuales -por muy
tutelados que estn- ya no son garanta para procurar, por s mismos,
la dignidad humana. La incorporacin de los valores sociales dentro de
la esfera de los derechos fundamentales los robustece; y ello redunda
sin duda, en favor del fortalecimiento del Estado mismo.
Los derechos fundamentales o como se les denomine, constituyen
actualmente la ms amplia gama de valores universalmente -,:.
.aunque no siempre respetados o interpretados de manera u
que generacin alguna, a lo largo de toda la historia de la
haya podido gozar. Nunca haba existido una concepcin similar,
pecto a la igualdad, la libertad, la equidad, la democracia,
popular, entre otros, como la que afortunadamente ahora disfrutamos.
A pesar de que en muchos pases del orbe, la concepcin y el
to de estos valores todava presentan serios rezagos, en el mundo
dental -y principalmente en los pases ms desarrollados- el catatoK
de derechos fundamentales es tan amplio, que muchos de esos
no se usan y sectores sociales importantes ni siquiera saben qu
con su libertad.
Existen avanzados y novedosos conceptos como la dignidad de
nios, el respeto a la no manipulacin gentica, la "privancy" del
cho norteamericano -que es en pocas palabras, el derecho persona
permanecer apartado de la sociedad y al reconocimiento de una
ntima y propia en el hogar- la autodetcminacin para una
digna, que en Mxico ya se aprob la Le de Voluntad Anticipada,
4 lhi<l.:m. p. 97.
!li R.C IIOS DEL HOMBRE J. Mat'''" Santilbn R. Contre1a, Bu,tamante 229
Krmitir la prctica de la ortotanasia como mtodo para que enfermos
tLrmi nales mueran sin sufrir en la agona.
Una vez precisadas algunas de las diferentes acepciones termino
,igicas existentes, se citarn algunas definiciones del trmino ms acep
ttdas:
Para el autor espaol Antonio Trove! y Serra, los derechos humanos
on "privilegios fundamentales que el hombre posee por el hecho de
Lrlo, por su propia naturaleza y dignidad. Son derechos que le son in
ltL'ntes y que, lejos de nacer de una concesin de la sociedad poltica,
han de ser consagrados y garantizados por sta".'
El maestro Rafael de Pina, consideraba que "los Derechos Humanos
on aquellos que corresponden al hombre por su propia naturaleza,
como fundamentales e innatos, tales como los de propiedad, libertad,
seguridad y resistencia a la opresin, formulados en la Declaracin
Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano y los llamados
derechos sociales.
Estos derechos se afirman como anteriores y superiores al Estado,
por lo que los gobernantes se encuentran en absoluto, obligados a man
tenerlos, respetarlos y garantizarlos.b
El Doctor Jorge Carpizo, ha sostenido que los derechos humanos
son "los derechos inherentes a la naturaleza humana, sin los cuales no
se puede vivir como ser humano y que el Estado est obligado a respe
tar, proteger y defender y que son susceptibles de ser violados por una
aut oridad o por cualquier otro agente social con el consentimiento ex
preso o tcito de una autoridad".7
Jorge Castn Tobeas, proporciona otra definicin de los derechos
humanos y afirma que "son aquellos derechos fundamentales de la per
sona humana tomada en su aspecto individual y social, que por su pro
pia naturaleza (corprea, espiritual y social) le corresponden y por lo
tanto le deben ser reconocidos y respetados por todo poder y por toda
norma jurdica".H
Karl W. Deutsch, establece que "en la definicin y cumplimiento
Por p arte del Estado de los derechos humanos estarn las pruebas cua
litati nts de su actuacin. En la medida que los garantice y los haga va
l
r se estar frente a un Estado con mayor legitimidad en base a su sen
tido de justicia social. La autoridad y la lealtad definen nuestros deberes
TKO\TL Y SEI<KA. Antonio, Lm /Jcreclzo 1/wnwws. Tecnos, Madrid, 1 968. p. 1
1.
0 DL Pi" A, Rafael \ Di. PIA VARA, Rafael. /Jiccimwriu de /Jercchu, 8'. ed. .
Porra,
Mxico, 1 979, pp. 221 v 222.
7 CAKPIZO MM Gi<GoK. Jorge. B reve Cuteci.""" .mine /u., /Jcreclw., 1/unwtws,
(iaceta
de la Comisin Nacional de Derechos Humanos, Mxico, Ao l. Tomo l. No. 2,
1990. p. 18.
H CASTAN ToBIAS, Jos, Los Derechos del llomhre, 2". ed., Reus, Mad rid.
197.
2:1 TFORIA IJE LA CONSTITUCIN
hacia el gobierno; v si cumplimos tales deberes no deberemos esperar
que se nos den las gracias por ello... lo mismo se aplica a los derechos.
Lo que nos corresponde por derecho no es un privilegio ni un regalo.
Debemos tomarlo sin darle las gracias a nadie, ,. ejercerlo siempre que
sea necesario"."
Para el profesor universitario mexicano, Carlos Quintana Roldn,
los derechos humanos son "el conjunto de prerrogativas que salvaguardan la
vida Y la dignidad de los seres humanos v que los criterios valorativos de la
cultura y de la civilizacin modern atribuven a todos los
integrantes de la especie humana sin distincin alguna".1 0
9.2. APORTE DE INGLATERRA A LA CARTA MAGNA
El descubrimiento al norte de Italia del Diges/u, gener una verda
dera revolucin jurdica en Europa, no tan solo dio pie a los movimien
tos de los glosadores y pos-glosadores, sino que signific el trnsito, del
sistema jurdico romano de Teodosiano, al sistema jurdico romano de
Justiniano.
Con lo expuesto, simplemente queremos dejar sentado que en el si
glo XIII, Europa vid un conjunto de conmociones normativas que sir
ven de frontera entre la Alta Edad Media y la Baja Edad Media, con lo
que queda claro que el sistema poltico dominante era el sistema feudal.
Tradicionalmente, la doctrina mexicana hace referencia a la Carta
Magna de 12 15, concedida por Juan sin Tierra a los ingleses, como un
documento fundamental para el estudio de las libertades humanas, pues a
lo largo de su Prembulo v de sus 63 clusulas, establece --ntre otras
el recnocimiento de la libertad de los hombres libres, pues como se ha
dicho, el sistema feudal predominaba y en consecuencia los hombres de
los feudos estaban sujetos a un vasallaje caracterstico del sistema pol
tico dominante, sin embargo, en esta materia, se limitaron y definieron
las obligaciones feudales, lo cual signific para la poca un verdadero
avance y un freno para el autoritarismo sin lmites.
En materia fiscal se estableci el principio que los tributos slo po
dan aplicarse con el consentimiento de la nacin, argumento que muchos
siglos despus sirvi de bandera a las trece colonias del Norte de
Amrica, para su guerra de emancipacin.
En la Carta Magna encontramos el principio de que no se prend
ra, encarcelara, ni se privara de lo que poseyera a ningn hombre b-
'' DELISl 11 . Karl W . . l'ollicu \' Gohienw, Fondo de Cultura Econmica,
EspaiA
1Y70, p. 24 l.
10 liiNTANA Rm.UAN, Cario' y SAHillO PENICIIE, Norma, Lkreclws 1/wiiWlUS,
Mxico, 1YY8, p. 23.
1
!ll'.Rf'CHOS DEL HOMBRE J. Maleo' San1illn R. Conlrera., Bu,laJnanle 231
bre, sino de conformidad con la ley y mediante el juicio de sus pares, de
b misma forma, se abolan los tradicionales castigos de mutilacin y
ltJrtura para los cazadores furtivos y se sustituyeron por multas v pena
dL' crcel y en caso extremo, la expulsin del reino.
De igual forma encontramos en la Carta Magna el derecho a resistir
por las armas las decisiones del rey que se encontraran fuera de la ley.
Como puede apreciarse, es evidente que en la tradicin anglosajona
b Carta Magna signific un lmite al poder real y en cierto sentido tam
hiLn para el poder de los seores feudales, de tal suerte que bien obser
\ ada debe estudiarse como resultado de la confrontacin entre el rey y
los nobles, con un importante juego de la iglesia, que deriv en los be
m-licios antes expuestos para la sociedad.
Con un escenario semejante, en los reinos de Castilla y Aragn na
L.L'n procesos normativos cuya tendencia bien pudiera equipararse a la
experiencia inglesa, pues en ambos reinos, en el mismo siglo XIII, sur
giL-rn en Aragn los famosos "Fueros de Aragn", cuyo sentido es el
mismo de la Carta Magna inglesa, en cuanto a que ambos buscaban ra
cionalizar los conOictos propios del feudalismo que enfrentaban los in
tereses del rey frente a los de la nobleza. En el caso que nos ocupa, sur
ge la figura del "Justicia de Aragn", 1 1 como un juez medio, cuyo papel
fundamental es el juridicializar los conOictos y en consecuencia, se le
dota del llamado "recurso de manifestacin", que no es otra cosa que la
manifestacin aragonesa del Amparo Castellano y del Habeas Corpus
Ingls.
En la experiencia castellana encontramos una evolucin feudal si
milar en cuanto la creacin de una norma que tuviera un papel equipa
rable a una constitucin contempornea; y la respuesta fueron las "Siete
Partidas", del Rey Alfonso X, el Rey Sabio, en cuyo texto encontramos
cuatr recursos de amparo12 tendientes a garantizar un conjunto de de
rechos o mercedes que favorecan a los hombres libres.
Corn puede apreciarse, a lo largo del siglo XIII encontramos una
serie de experiencias, en las que se enfrent la nobleza a los reyes, en el
marco de la lucha por el poder en el feudalismo, los resultaos de la lu
cha fueron diversos, como variadas eran las circunstancias que los mo
tivaron, sin embargo, queda claro que en la tradicin inglesa, lo mismo
que en l espaola, la Carta Magna, los Fueros de Aragn y las Siete
P
artidas, constituyen verdaderos ordenamientos jurdicos que buscaron
11
Para Inavor infonnacin pueJc con!'\tar... c FAI KL: Gl!LLL\J, Vctor,
Anlccedenlc.
Arugr,llcw, de 1;,_, Juicios de A111pw o, IIJ.lJNA:\, M.xico, 1Y71.
12 VLasc 8,\KKACJ! 1 ARRAGN, J osl. A!u1uJs con..;cracionc." ...-hn: los
cua tro recurso.\
de Uliifhlr regulados por las siete partidas, 2". eJ.. U. de G., 2000.
232 TEORA DF L CONSTITUCIN
limitar el poder real y terminaron por establecer un conjunto de garantas para
hacer efectivos los derechos de los hombres libres.
9.3. ANLISIS DE LA DECLARA C
N
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
Y DEL CIUDADANO DE 1789
La Revolucin Francesa tiene un especial significado en la evolucin de los
derechos del hombre, pues aunado al hecho de la presencia
de la burguesa como nueva clase social hegemnica, debemos estudiar
en el pensamiento francs una nueva percepcin del hombre frente al
poder pblico.
El 4 de agosto de 1789, la Asamblea Constituyente francesa, declar
la abolicin de todos los privilegios -lo cual haca efectiva una de las
premisas del movimiento revolucionario-, la de igualdad, que acompa
ada por las de libertad y fraterndad, habran de caracterizar de manera
inmortal el sentido de la revolucin.
Si bien es cierto, como ya hemos dicho, que en la tradicin inglesa
y en la espaola encontramos una serie de experiencias que deben vin
cularse a la evolucin de los derechos del hombre, tambin resulta
cierto que el caso francs es el que mayor impacto gener en l a lucha
del ciudadano frente al poder pblico. De esta forma, el 26 de agosto
de 1789, la Asamblea Constituyente vot -casi de manera unnime-la
famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, com
puesta por 17 artculos, en los que se reconocen un conjunto de dere
chos, que a continuacin describimos.
En el Artculo 1 ", se sostiene que los hombres nacen libres e iguales;
El Artculo 2", declara que el objeto de toda sociedad poltica es "la
servacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre" e in
mediatamente enuncia: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resis
tencia a la opresin.
El Artculo 3", complementa los dos primeros, al sealar que la
berana reside en la nacin, por lo que si entendemos que el sobe
es el que est por encima de todos, para decirlo con mayor sencillez,
que manda, entonces se rompe aquella teora francesa del poder
llev a Luis XIV a sostener "El Estado soy yo". En cuanto se afirmab
que el poder pblico derivaba de Dios ha el Rey, la declaracin
estudio rompe este principio e involucra a la sociedad dentro del
cepto Nacin .v en consecuencia despoja al Rey de la soberana y la
lada precisamente a favor de la propia soher11a 11acio11al.
El Anculo 4", define que la libe itad "consiste en poder hacer
aquello que no dafl a otro"; y con ello, establece que el lmite de los
rechos natwa1es de un hombre termina donde empiezan los de
JI RFCIIOS DEL HOMBRE J. Mate"' Santill:u1 R. l'"u1I-er;" Bu,talllantc 233
lk los dems, sin omitir que los lmites de cada derecho deben estar de
tLrminados por la ley.
En el Artculo 5", se establecen limitaciones a la ley, cuando se sos
tiL"ilC que la legislacin slo puede prohibir las acciones nocivas a la so
L iLdad, lo cual se complementa con el principio de que todo lo que no
ltL' prohibido por la ley est permitido, estos principios se complemen
t an con el Artculo 6", que seala que la ley es la expresin de la volun
ta general.
En el Artculo 7" se establece el principio de legalidad en materia
J ' al : nadie puede ser "acusado, arrestado ni detenido sino en los casos
dl'lminados en la ley y con las formalidades prescritas por ella" prin
cipio que se complementa con los numerales 8" y 9", que sealaban el
principio de no retroactividad de la ley y el principio de todos somos
inocLntcs, en tanto no seamos declarados culpables.
Los Artculos 1 O y 1 1, establecieron la libertad de opinin y la liber
tad de imprenta. En el Artculo 12, se indica que la fuerza pblica se en
CliL'Jltra al servicio de la sociedad, por lo que debe ser sostenida por las
contribuciones de los ciudadanos. 11
Los Artculos 14 y 15, reconocen derechos a los ciudadanos, para
verificar la aplicacin de las contribuciones y pedir cuenta a todos los
empleados pblicos sobre sus manejos administrativos.
El Artculo 16, estableca dos principios: por un lado, el que los de
rechos deban estar asegurados mediante garanta; y por otro, la exis
tencia de la divisin de poderes. Sin la existencia de ambos principios,
el artculo sealaba que la sociedad careca de Co11stitucin.
Por ltimo, el Artculo 17, estableca el principio de la inviolabilidad
de l propiedad privada y el extremo de lo que hoy conocemos como ex
propiacin, por causa de utilidad pblica con la condicin de "justa y
Pre\ ia indemnizacin".
Como puede apreciarse, uno de los aspectos fundamentales que
debe atraer nuestra atencin, es la reincidente tendencia a invocar los
derechos humanos corn derechos naturales, v la conclusin es eviden
te: finales del siglo XVIII, predominaba el pnsamiento iusnaturalista
rcional en Francia; v en consecuencia, los antecedentes de la declara-
Cin
. e n comento, de. b ben u 1carse. en 1 1 'a evo uc1on de esta cornente
filoso' ICO-JUri 'd"!Ca.
Tam
poco debemos olvidar, que el pensamiento Ingls se haba desa-
rroll d . ,
e a o por senderos diferentes, pero que muchas de estas garant1as se
n_contraban reconocidas en su sistema j uddico. Ni que decir del pensa
I11en to norteamei-icano, que tanto en la Constitucin de 1774, como en
.... _
11
Artculo t 3 de la Declaracin.
234 TEORA DE LA CO:-.JTUCIJ
la Constitucin particular de algunos de los Estados que integraron la
federacin, ya contaban con declaraciones similares a la francesa.
9.4. LA DECLARACIN UNIVERSAL
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE DE 1948
Si bien, la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de 1789, se ubica como expresin de un movimiento liberal in
dividualista promovido por la burguesa, la Revolucin Mexicana de 1917
instaura una segunda generacin de derechos: los Derechos Sociales.
Esta segunda era de las concepciones filosficas en materia de dere
chos humanos, consisti en agregar a la igualdad que enarbolan los de
rechos individuales, a la equidad, que idean los derechos de clase o de
grupo, para que se conforme un frente comn entre entes dbiles -po
ltica, social o econmicamente hablando- cuando se confrontan con
seres poderosos.
Despus, al finalizar la Segunda Guerra Mundial, encontramos dos
cuestiones fundamentales para la promocin y proteccin de los Dere
chos Humanos. Por un lado, la firma de la Carta de las Naciones Unidas; y como
consecuencia, el 1O de diciembre de 1 948, se aprob en Pa
rs, la llamada Declaracin Universal de los Dereclzos Humanos, por 48
votos y 1O abstenciones. Pudiera parecernos rara la abstencin de la
URSS, de Polonia, Rumania y Yugoslavia, sin embargo, si se observ
con cuidado la cuestin, la internacionalizacin de los derechos huma
nos en manos de un organismo como la ONU fue vista como un riesgo
poltico.
Hoy en da, queda en clara la existencia de una crisis del concepto
Estado-nacin como atributo de las entidades soberanas, y las grandes
potencias, al amparo de la concepcin de que los derechos humanos
son universales, !o han utilizado como bandera y pretexto para alcanzar
objetivos o ventajas particulares, y bajo el argumento de su defensa, ha
hecho la guerra a aquellas naciones que se han opuesto a sus interese.
Sin embargo, ms all de las consideraciones de poltica internacio
nal y del intervencionismo militar que busca justificaciones, es clar
que la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre cumple u
cometido histrico claramente determinado, la universalizacin de 1
1
0
derechos humanos y su proteccin. De esta forma, a los trad'ciOnae
catlogos de derechs humanos que se encuentran insertos en la mayo
ra de las constituciones, hay que agregar el cmulo de convencione
firmadas por los distintos estados-nacin: bien pudiera afirmarse
hov en da existen dos grandes fuentes de proteccin de los de:-ha
humanos, por un lado, las provenientes del derecho inten10, y por
las que se derivan del derecho internacional.
.
>1 RH IIOS IJEL 110:\llRE .1 . .\d<o, Santilbn R. l<ll>llLTa' Bu>t<unantc 23'
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos consta de 30
,11tculos, que procederemos a sintetizar.
El primero, seiila que los hombres nacen libres e iguales en digni
dld v derechos, que deben comportarse fraternalmente. El artculo 2",
L ;;ubdivide en dos fracciones, la primera, que nos indica que todo ser
Ju111ano goza de los derechos v libertades proclamados en la declaraL itill. sin
excepcin; la segunda fraccin, indica que no hay distincin
quL' pueda efectuarse con base a consideraciones jurdicas, polticas o
i1Jt LTI1acionales, que afecten a una persona con motivo de la naturaleza
ckl pas del que dependa.
El Artculo 3" establece que todo hombre tiene derecho a la vida, la
libLrtad y la seguridad. En el 4", se prohbe la esclavitud; en el 5",
b tortura v las penas crueles o denigrantes; por su parte, el 6" se1.la
quL' todo ser humano tiene derecho al reconocimiento de su personalidad
jurdica.
El Artculo 7" establece la igualdad ante la ley; el 8" establecen dos
prLceptos: que toda persona tiene derecho a que en la normatividad de
un pas \' que se establezcan las garantas que la amparen en tribunales
competentes contra actos que violen sus derechos fundamentales. En el
9", se prohben las penas arbitrarias; asimismo, el 1 0" reconoce el dere
cho las personas a ser juzgadas con justicia por un tribunal indepen
diente e imparcial.
El Artculo 11 ", cuenta con dos fracciones, la primera, seala el derecho de
todo individuo a que se presuma su inocencia en tanto no se
pruebe su culpabilidad; y la segunda, se refiere a que nadie puede ser
condenado por leyes con efectos retroactivos, ni que la pena sea mayor
qliL' la que estaba establecida en la lev al momento de cometer el delito.
Por otra parte, el Artculo 12" es rela.tivo al derecho de no ser objeto de
in je rencias arbitrarias en su vida y el 1 3", que cuenta con dos fracciones,
establece la libertad de trnsito de los ciudadanos v el derecho a
salir de su pas, as como la de elegir el lugar para su rsidencia.
El Artculo 14" seala el derecho de pedir asilo, con la excepcin de
quienes sean perseguidos por delitos comunes; el !5 nos seala el derecho a
tener una nacionalidad; el 1 6" reconoce el derecho a casarse a
Partir de una edad nbil, sin restricciones por motivo de raza, religin o
nacionalidad, as como el derecho a fundar una familia, indicando que
el 111atrimonio debe verificarse slo mediante el libre v pleno consent-
lento de los cnvuges. -
El Artculo 17" habla del de1echo de propiedad individual v colecti
Va; L i8", de la libertad de pensamiento v religin; el )l) de la libertad
de opinin v_ de expresin; el 20" la libeitad de asociacin; el 2 1" el de-
236 TEORA DE LA CONSTITUCIN
recho a participar en el gobierno de su pas, el derecho de elegir a sus
autoridades mediante sufragio universal y secreto.
El Artculo 22" se refiere a la seguridad social y a la satisfaccin de
los derechos econmicos y culturales inherentes a la dignidad de la persona
humana. El 23", en cuatro fracciones, se refiere al derecho al tra
bajo, a su libre eleccin, al principio de que a salario igual por trabajo
igual. a una remuneracin equitativa que le asegure una existencia dig
na, y el derecho a sindicalizarse. Por su parte, el numeral 24" previene
sobre el derecho al descanso, al tiempo libre y a las vacaciones pagadas.
El Artculo 25, se refiere a que toda persona tiene derecho a un nivel de vida
adecuado, que le genere a l y a su familia niveles aceptables
de bienestar, alimentacin, vestido, vivienda, asistencia mdica, y serv
cios sociales necesarios; as como seguro de desempleo, enfermedad, in
validez, viudez, vejez, la maternidad y la infancia tienen derecho a cui
dados especiales y todos los nios, sin importar si nacieron dentro o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
Por su parte, el Artculo 26" se refiere al derecho a la educacin,
que debe ser obligatoria y gratuita cuando menos en los niveles elemen
tales y fundamentales; el acceso a la educacin superior debe ser en
funcin de los mritos individuales y que los padres pueden escoger el
tipo de educacin de sus hijos.
El Artculo 27" se refiere al derecho de las personas para participar
libremente en la vida cultural de la comunidad, el 28", proclama la ne
cesidad de crear un orden social e internacional en que se hagan efecti
vos los derechos establecidos en la Declaracin en estudio. De igual ma7
nera, el Artculo 29" indica que la persona tiene deberes respeto de
comunidad; y , finalmente, el 30" seala que la Declaracin Universa
no puede interpretarse en el sentido de permitir que nadie, realice acd.
vidades tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos Y libe
tades proclamados en la propia Declaracin.
Como puede apreciarse, si se toma en consideracin el valor que
derecho v las convenciones internacionales cobran en la vida intern
un pas, e podr percibir una profunda preocupacin en las moder
sociedades occidentales, encabezadas por los Estados Unidos Y los
ses d E Oe uropa cc1"denta1, por establecer un marco mm1mo' de ..lPr ..
a favor de la persona humana, que le permitan una existencia
decorosa. Sin embargo, ms all del sentido ideal de la
del individuo, existe una realidad que hace nulos en una buena
del planeta los postulados expuestos y los reduce a meras aspi
buenos propsitos.
_
Ji'R ECIIS DEL HOMBRE -J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Busta111ante
9.5. TERMINOLOGA Y ADOPCIN
EN LAS CONSTITUCIONES DE MXICO
237
En los primeros aos del siglo XX tenemos la oportunidad de re
plantear una serie de postulados doctrinales que no cuentan con un ver
Lbdero sustento documental y cuyas afirmaciones se han transformado
en creencias que se repiten de un autor a otro, sin el menor anlisis cr
tico. El caso de los derechos humanos en el Acta Constitutiva de la Fe
Lkracin Mexicana y sus consecuencias en la Constitucin Federal de
1824, nos brinda la oportunidad de ofrecer un ejemplo de estas afirma
ciones comnmente aceptadas que nos inducen al error.
Es habitual escuchar que la gran mayora de la doctrina sostiene
que en la Constitucin Federal de 1824, no existi un catlogo de dere
chos humanos y que simplemente se expresaron -de manera aislada
algunas libertades con ese rango. Esto nos puede conducir a suponer
que a los Constituyentes del 24 no les preocuparon los derechos huma
nos. Nada ms falso, los constituyentes del 24 eran federalistas en el
sentido ms amplio del trmino y consideraron que el catlogo de dere
chos humanos debera ubicarse en el mbito de la soberana de los
Estados que conformaron la Nacin.
De esta suerte, si observamos el contenido de cada una de las Cons
tituciones de los Estados de esa poca, podremos observar porqu todas
ellas, sin excepcin, cuentan con un captulo relativo a los derechos hu
manos. De esta forma, es evidente que la lectura que se debe hacer para
hablar de los derechos humanos en nuestra primera Constitucin Fede
ral, es precisamente reconocer que en aquel Estado Federal, los dere
chos humanos deben ser estudiados en los dos niveles normativos: el de
la Constitucin Federal y el de las Constituciones de los Estados en su
conjunto, puesto que lo contrario implica un desconocimiento muy gra
ve del federalismo mexicano.
Como resultado, el camino que falta por estudiar es muy grande y el
reto
principia por recapitular todos los derechos humanos expuestos en
las diversas Constituciones locales con el fin de entender la amplitud y
1'Imite. s de los derechos fundamentales en el sistema. federal de 1824.
En las Siete Leyes Constitucionales de 1836, encontramos un esce
nario diferente. El modelo federalista se abandona para abrazar el mo
delo centralista, la consecuencia es inmediata: se derogan los documen
oOcsalces.onstitComoucionalesconsecuenciafederalesdey
estostambinhechos,el conjuntose trasladande Constitucioneslos distintos
Catlogos de derechos humanos de las Constituciones locales, a la nue
Va Constitucin Centralista, de esta forma, en esta primera mitad del si
glo XIX el dilema consisti en observar la conveniencia de ubicar los de-
238 TEORA DE LA CONSTITUCIN
rechos del hombre, en la competencia de las Entidades Federativas o en
la competencia del Gobierno General.
Es menester sealar que todos los documentos constitucionales de
la primera mitad del siglo XIX se encuentran inspirados en la teora
iusnaturalista, corriente que inspir la declaracin Francesa de los Dere
chos del hombre y del ciudadano; as como el movimiento de los dere
chos humanos en el constitucionalismo norteamericano del siglo XVII.
En cuanto a la terminologa nos permitiremos citar algunos ejem
plos que se emplearon en las constituciones locales entre 1824 y 1835
,
la Constitucin de Chiapas en su captulo II del Ttulo 1 hablaba de los
derechos y deberes de los habitantes de Chiapas, en Chihuahua el Ttu
lo II se dedicaba a los derechos y obligaciones de los chihuahuenses, en
Durango la Seccin II se refera a los derechos y obligaciones de los du
ranguenses, en Guanajuato se hablaba primero de los guanajuatenses y
de los ciudadanos guanajuatenses, para despus abordar el tema de las
obligaciones y derechos de los guanajuatenses, como puede observarse,
encontramos una constante en todas las constituciones locales; todas
contienen un catlogo de derechos y obligaciones de los habitantes y de
los ciudadanos en el que reconocen, un conjunto de derechos humanos
y ciudadanos a sus habitantes muy amplio, como puede servirnos de ejem
plo el artculo 15 de la Constitucin de Durango de septiembre de 1825
que estableca que el estado garantizaba el goce de sus naturales e
imprescriptibles derechos a sus habitantes y conclua "y los dems inalie
nables que por naturaleza les competan, aunque aqu no se especifiquen
ni enumeren".
En la Constitucin Centralista de 1836 la primera ley Constitucio
nal, hablaba de "Derechos y obligaciones de los mexicanos y habitantes
de la Repblica" y su contenido especificaba los derechos del mexicano
por un lado y los derechos del ciudadano mexicano por otro; tambin
se haca referencia a que los extranjeros gozaban de todos los derechos
naturales.
Jl
La vida de la Constitucin del 36 fue efmera, desde 1840 se le iJl
pugn fuertemente, sin embargo, la lucha entre federalistas y centralist
dio oportunidad a la existencia de diversos proyectos, el primero de 1842
estableca en el ttulo 1, un artculo (7") con 15 fracciones que llevaba e "
nombre de "Garantas individuales".
La minora de la Comisin emiti su propio proyecto de Consti:
cin, de corte federalista v en el encontramos que el ttulo 1 se llama
"De los habitantes de la Repblica y de sus derechos individuales"
que en su seccin segunda, bajo el nombre "De los derechos
les", se enunciaran los relativos a la libertad personal, propiedad,
ridad e igualdad.
IJERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcm Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamantc 239
En noviembre de 1842 se present un Segundo Proyecto de Consti
tucin, cuyo ttulo II se denominaba "De los habitantes de la Repblica,
us derechos y obligaciones", para en el ttulo III establecer un catlogo
de derechos bajo el nombre "Garantas individuales", en cuyo artculo
13" podemos encontrar la oportunidad para hacer una referencia im
portante para nuestra materia, pues sostena: "La Constitucin recono
Le en todos los hombres los derechos naturales de libertad, igualdad, se
!2iridad y propiedad, otorgndoles en consecuencia, las siguientes
arantas". Como puede apreciarse en un lado se reconocen los dere
:-hos naturales del hombre y como complemento se establecen garantas
o medios que les hagan valer.
Como todos saben, ninguno de los tres proyectos fue aprobado y el
siguiente texto Constitucional fueron las Bases de Organizacin Poltica
Je l a Repblica Mexicana del 15 de junio de 1843, en cuyo articulado el
ttulo II se denomina "De los habitantes de la Repblica" a lo largo de
sus artculos se establecan los derechos de los habitantes de la Repbli
ca Y en el ttulo 11. "De los mexicanos, ciudadanos Mexicanos, y dere
chos y obligaciones de unos y otros" se complementa el cuadro de los
derechos.
Contra lo que comnmente se piensa, el texto del Acta de Reformas
de 1847 nos presenta el verdadero parteaguas de la preservacin de los
derechos del hombre y por su importancia nos reservamos su explica
cin para efectuarla con todo detalle en el punto 9.11 de este trabajo.
En la Constitucin Federal de 1857, el ttulo 1 se refiere a los "dere
chos del hombre" y el contenido del artculo 1o nos menciona que "El
pueblo mexicano, reconoce que los derechos del hombre, son la base y
objeto de las instituciones sociales. En consecuencia declara que todas
las leves y todas las autoridades de pas, deben respetar y sostener las
garantas que otorga la presente Constitucin" de lo expuesto se vuelve
a desprender la idea de un conjunto de derechos naturales que recono
ce la Constitucin y en consecuencia se establece un conjunto de garan
tas
para hacerlas efectivas, no omito sealar que el ttulo 1 de la Consti
tucin del 57 constaba de un catlogo de 29 artculos.
El texto de la Constitucin de 1917 nos presenta variables en cuanto
al texto de la Constitucin de 1857, por principio cabe sealar que el
0ll1bre del captulo 1 es el de "Garantas individuales", en lugar del
Derechos del hombre" en el texto del artculo 1 caben nuevas diferen
ci as, p ues el anculo 1" en 1917 sostena "En los Estados Unidos Mexi
cnos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitu
Cin" de lo cual se desprende una variable, la Constitucin de 57
reconoce los derechos naturales del hombre y otorga un conjunto de ga
rnhas para hacerlas efectivas, en la Constitucin de 17, no hav men
Cin de ese reconocimiento de derechos del hombre y simplemnte se
240 THJRA DE LA CONSTITUCIN
pasa al concepto de que la Constitucin otorga garantas, el problema
de la lectura del texto constitucional en los trminos de 191 7 es que,
con el advenimiento del positivismo, doctrina que sostiene la suprema
ca del orden normativo como fuente de derechos, en contraposicin
del iusnaturalismo doctrina que sostiene la existencia de derechos hu
manos anteriores y por encima del orden normativo, la interpretacin
constitucional se complic, pues no falta quien confunda garantas indi
viduales y derechos humanos y en consecuencia sostenga que nuestra
Constitucin otorga los derechos humanos, en lo personal considero
que el problema se resuelve desde una perspectiva histrica, si toma
mos en cuenta que desde 1842 y en 1857, se reconocen los derechos na
turales y se otorgan las garantas para su cumplimiento y que en 1917
simplemente otorgan esas misma garantas, no obstante el problema
persiste, pues derechos y garantas son dos caras de una misma mone
da, las garantas sirven para proteger los derechos
9.6. GARANTAS SOCIALES EN LA CONSTITUCIN
El Derecho Constitucional desde sus orgenes surgi como un intento
de limitar la actuacin de los poderes pblicos frente al individuo, y es
precisamente en ese marco, cuando cobra relevancia la proteccin de u
conjunto de derechos de la persona que se materializa, mediante la ins
trumentacin de garantas jurdicas que permiten hacerlas efectivas.
Hasta este momento, hemos hecho particular nfasis en la perspec
tiva filosfica iusnaturalista, como marco general en el que se desarr
lla el surgimiento de la revolucin francesa, la independencia de los
Estados Unidos de Amrica y la evolucin del sistema britnico, pue
por principio se considera que existen determinados derechos que son
inherentes a la persona humana y en consecuencia su reconocimiento
no depende de las normas jurdicas, pues son previos al pacto social o a
la creacin de la Constitucin segn apunta John Locke.
Desde la revolucin francesa, que incluy el texto de la Declaracin
de Derechos del Hombre v del Ciudadano en la Constitucin y las 10
primeras enmiendas a la C-onstitucin de los Estados Unidos, aprobada
en 1791 (Bill of Rights) se ha extendido la costumbre hasta nues
das, de que las constituciones incluyan una parte dogmtica caractetl
zada por un conjunto de definiciones y garantas de los derechos funda
mentales.
Ahora bien, del reconocimiento jurdico de los derechos
que surgen histricamente en un momento de prcdominio ius
ta, se pasa a la actualidad donde adoptan otra terminologa, derP.Jl
fundamentales o libertades pblicas, se transita de esta forma,
concepcin tpicamente iusnaturalista a un concepto positivista.
f
i>ERECIIOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrcra' Bu,tamante 241
De la misma manera que evolucion la terminologa, tambin evo-
\ ucion la concepcin de los alcances de lo que la materia de los derelhos
humanos debera de proteger, pues en el constitucionalismo liberal
dL' los siglos XVIII y XIX, encontramos una clara tendencia para consa-
rar un conjunto de derechos de filiacin individualista, es decir, predonlina el
pensamiento liberal individualista, o sea el liberalismo clsico.
Correspondi a Mxico el honor de generar una verdadera revolucin jurdica
mundial en el campo de los derechos humanos, puesto que
L"ll 1917 incorpor un nuevo impulso al derecho al sumar a los tradicionales
derechos humanos un nuevo conjunto de elementos llamados DerLchos
Sociales.
Con el paso de los aos se generalizo en el Constitucionalismo del
silo XX la adopcin de un conjunto de derechos sociales en las Constituciones
de todo el mundo, particularmente despus de la 2a Guerra
Mundial.
En el caso mexicano, el artculo 3 relativo a la educacin, el artculo 27
relativo a la propiedad del territorio nacional y el 123, relativo al
trabajo, forman un captulo separado del resto de los derechos tradicionalmente
tutelados en el marco del constitucionalismo liberal clsico o
individual, pues su contenido implica caractersticas peculiares, se trata
de derechos de prestacin, que se encuentran sujetos a las posibilidades
econmicas de la realidad.
En cuanto a la naturaleza y alcances del captulo social de nuestra
C onstitucin, puede consultarse la Unidad 13 de esta misma obra, donde se
analizan en el punto 13.9 con toda amplitud los puntos relevantes
del debate del constituyente.
Cabe advertir que a principios del siglo XX existen diversas tenden
cias, por un lado, autores como Giovanni Sartori, sostienen que resulta
supcrf1 uo introducir en el texto constitucional un conjunto de postulados
relativos a los derechos humanos, puesto que en la medida que
avanza el Derecho Internacional, en esta poca de mundializacin o
gl ob alizacin del Derecho, cada da existen ms pases que han firmado
un a
gran cantidad de tratados internacionales y convenciones sobre de
rechos humanos, que generalmente son ms extensos y ambiciosos que
las n ormas constitucionales de cada pas y como consecuencia, Sartori
concluye que son redundantes los catlogos de derechos insertos en las
Consti tuciones Contemporneas.14
Tambin cabe agregar, que hoy en da se habla de los "derechos de
Solid aridad", o derechos humanos de tercera generacin.
14 SARTORI, Giovanni, Ingetzieria Constitucional Comparada, FCE, Mxico,
1YY4, p. 212.
242 TEORA DE LA CONSTITUCIN
9.7. DERECHOS DIFUSOS COMO
TENDENCIA CONSTITUCIONAL CONTEMPORNEA
El avance que ha tenido la concepcin de los derechos fundamentales al
considerarlos como derechos ncleo, requiere -para su disfrute
de elementos complementarios que enriquezcan la esfera jurdica de los
seres humanos. Ha llevado a considerar como indispensables algunos
valores modernos como el derecho a disfrutar de un medio ambiente
adecuado, el derecho a la salud, el respeto a los patrimonios histricos,
arquitectnicos y culturales, el respeto al derecho de los consumidores,
etctera.
Estos "intereses supraindividuales", 1 s rebasan los lmites de la teora
individualista clsica, puesto que precisamente se habla de una condi
cin de "indeterminable", respecto de los sujetos de esos derechos. Se
trata de bienes indivisibles, que se convierten en el ncleo en torno de
un bien de la vida, a los que todos los seres de nuestra especie deberan
poder acceder por el slo hecho de ser, precisamente, humanos.
El concepto de inters comn, viene a revolucionar la idea del inte
rs general que anteriormente corresponda a la administracin pblica
defender como nica y legtima representante. Ahora, ese monopolio
que tenan las autoridades gubernamentales se ha hecho extensivo a la
actuacin popular para la defensa de sus intereses colectivos, ya no
son de uno o varios, sino de todos los que conviven en un medio deter
minado, enmarcando verdaderos intereses de la sociedad, porque la le
sin de uno, slo constituye -ipso {acto- una agresin a la colectividad
entera.
Mara del Pilar Hernndez Martnez, sostiene que "los intereses dfusos se
distinguen por los sujetos y no por su objeto".16 Esta pertenen-
'
cia difusa, que corresponde a muchos seres en comn que coparticipa ;
en un mismo inters por lograr evitar la degradacin y destrucin del
medio ambiente, extincin de las especies, mejora de la cahdad de (
vida, respeto a la dignidad humana y en general, toda una serie de ga- ;
rantas que no se limitan al momento actual, sino que incluyen la preo .
cupacin de la sociedad por el futuro de las generaciones venideras, s
ha venido traduciendo en autnticas garantas constitucionales de natu
raleza poltica.
1' Vi LLEGAS MoRENo, Jos Luis, La Tutela Jurisdicci11 de los f11tereses
Difusos Y Co
titus, Una aproximacin. En la revista Tachirense de la Universidad Catlica de
.,.<h l'
No. S, Venezuela, 1994, p. 100.
1" l-IRNNDEZ MARTNEZ, Mara del Pilar, Meca11 ismus de Twela de los !
11tereses
sus v Colectivos, 1". ed., UNAM, Mxico, 1997, pp. 95 y 96.
[ll'R ECIJOS DEL HOMBRE - J. MaiL'os Santilln R. Conlrcras Buslamanll' 243
Las Constituciones de muchos pases han abierto espacio para la
Lonsagracin jurdica de estos nuevos valores sociales, denominados
"i/1/l''OS derechos" o "derechos de la tercera generacin" o "derechos de so-
!uluri dad". Se distinguen de los derechos llamados sociales o colectivos,
por el hecho de que no existe una relacin jurdica de grupo ni de clase
-como sucede con el caso de los sindicatos de obreros o campesinos,
col egios de profesionales, cmaras empresariales, etctera- sino que se
conforman para su ejercicio y defensa, de conglomerados dispersos,
"como ocurre con los consumidores, los afectados por la contamina
citn, los interesados en defender el patrimonio cultural y artstico, los
que se oponen al deterioro de las zonas urbanas o pretenden su mejora
miento" . 17
Se ha cuestionado, no obstante estar insertos en los textos constitu
cionales, si estas nuevas concepciones son verdaderos derechos o se tra
ta simplemente de compromisos polticos, filosficos y dogmticos, de
bido a la problemtica de la posibilidad de su accionar jurdico, esto es,
de la dificultad que se tiene para ejercer acciones jurisdiccionales para
recurrir, de acuerdo a los criterios individualistas tradicionales, cuando
se presenta una afectacin directa a la esfera jurdica de determinada
persona; as como tambin, por la falta de legitimacin procesal de la
colectividad para hacer valer el inters particular.
No se puede desconocer que muchos de estos nuevos valores son
compromisos polticos que se asumen constitucionalmente para enalte
cerlos y generar una accin de cambio acelerada, para conducir a la co
lecti\idad hacia esa meta anunciada. Pero para que ello no quede en
slo en mera definicin discursiva y doctrinal, se han venido creando
acciones administrativas para hacerlos efectivos.
El Estado y por ende todas las instancias de gobierno son los prime
ram ente obligados a respetar y a hacer valer un derecho difuso consti
tuci onal mente tutelado, por ser de inters general la observancia del
Precepto. Es por eso, que se han venido instituyendo nuevos rganos de
carcter pblico, altamente especializados, "que en los ltimos lustros
an
proliferado en muchos pases".18 En nuestro pas, podemos ejempli
fi car con las Procuraduras Federales del Consumidor y la de Protec
cin del Medio Ambiente, como organismos dedicados especficamente
a l a vigilancia de sus respectivos derechos difusos.
Las sociedades modernas han venido aceptando la habilitacin legal
de las llamadas organizaciones no gubernamentales (conocidas comn-
-
' hxZM1UDIO, 1-lctot. 1-'tlllliu., Jurdico., en tonw a la Constilllcin ,\/cxicww
de /')7
en su Se>tuagt'i1110 Quinto A11ver.\l1ro, UNAM, Mxico, 1992, p. 181.
IX FERNNDEZ SEGADO, Francisco, La Tille/a de los intereses difisus,
Revista Chilena de
Derecho, vol. 20, Santiago de Chile, 1993, pp. 252-255.
244 TEORA DE LA CONSTITUCIN
mente como "ONG's"), que pueden instar de manera jurdica y procesa}
en la defensa de derechos o intereses difusos, como si se tratara de po.
testades propias. Adems, existen acciones populares, que se presentan
de manera ex profesa cuando alguna comunidad se siente vulnerada en
alguno de estos intereses o derechos difusos, que si bien no se realizan
por los conductos procesales establecidos, polticamente sus manifestaciones
logran inflir en el sentido de las decisiones gubernamentales
cuando estas son legtimas. "Se trata, desde luego, de una garanta cC
lectiva en la medida en que el actor popular pretende la defensa de inte
reses colectivos, y no personales". 1 Y
La Constitucin mexicana recoge actualmente una variedad de derechos
difusos, como el derecho a la salud, el derecho a disfrutar a un
medio ambiente adecuado para su desarrollo y bienestar o el que tiene
toda familia a disfrutar de vivienda digna y decorosa, que se establecen
en los prrafos cuarto, quinto y sexto, respectivamente, del artculo 4
de nuestra Carta Magna, por ejemplo. '
Se reconoce el derecho a la salud, que no slo implica el ser atendido
mdicamente en caso de enfermedad o urgencia, sino tambin el acce
a la medicina preventiva y a la educacin para la salud. Otro derecho
cada da ms importante para la humanidad en general y del individuo
en particular, es que el disfrute de un medio ambiente sano y ecolgica. .
mente equilibrado; y adems, una alta aspiracin social consistente en
el compromiso de todas las instancias sociales para procurar que t
.)
las familias mexicanas puedan llegar a alcanzar una vivienda digna.
La misma tendencia est presente, por lo que hace al derecho al
sarrollo, cuando la propia Constitucin establece, en el primer prra'
del artculo 25, que: "Corresponde al Estado la rectora del desarrollo
cional para garantizar que mediante el fenmeno del crecimiento econ
;ico y el empleo y una ms justa distribucin del ingreso y la
permita el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los i
grupos y clases sociales, cuya seguridad protege esta Constitucin."
9.8. CLASIFICACIN
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
En el pasado, la clasificacin de estos derechos se enfocaba de
nera esencial y nica, al aspecto individual del ser humano y procu
agrupar a las garantas que las Constituciones establecan en ba
grandes rubros: igualdad, libertad, propiedad y seguridad.
IY DA SILVA, Jos Alfonso, Cursos de Direito Constitucimwl Positivo, 9". ed.,
Editores, Sao Paolo Brasil, 1993, p. 404.
JJERECHOS DEL HOM BRE - J. Mateos Santilln ; R. Contreras Bustamante
245
El establecimiento de las garantas sociales en la Constitucin Mexi
cana de 1917, -que fue la primera Carta Magna del mundo que los ins
titu, aunque no suele ser reconocido por la mayora de los juristas in
tLrncionales- luego en Rusia y la de Weimar, Alemania, alcanzaron
a11os despus, el reconocimiento de la propia Organizacin de las Na
ciones Unidas, y dio origen al Derecho Social y a su necesaria inclusin
doctrinaria dentro de la Teora Constitucional en el captulo de las ga
rantas ciudadanas.
La tendencia que existe actualmente hacia la inclusin constitucio
nal de los derechos llamados de 'Trcera Generacin" o "Derechos Di/ls os
" (explicados en el inciso anterior de este captulo), ha obligado en
consecuencia, a modificar los criterios para la catalogacin de los dere
chos fundamentales; coincidiendo la mayora de los autores modernos
en agruparlos en tres grandes apartados, de acuerdo a su concepcin y
aceptacin, a lo largo del tiempo.
Derechos de "Primera Generacin ". -Corresponden a esta clasifica
cin, el grupo de garantas individuales clsicas que doctrinariamente
son consideradas como "ncleo" de las sucesivas generaciones de dere
chos v que contienen derechos civiles y polticos de los individuos. "Son
aquellas normas que garantizan a los seres humanos, en cuanto a indi
viduos, el goce de bienes jurdicos bsicos de la persona humana, esto
cs. l a vida, la libertad, la igualdad, la propiedad y la seguridad" .20
Siguiendo la anterior definicin, los derechos humanos se clasifican
principalmente en esos rubros de derecho, pero vale la pena aclarar
que son a la vez conectados y complementarios entre s. En base en lo
que establece nuestra Constitucin, de manera sucinta, nos permitimos
citar los derechos fundamentales que nuestro sistema jurdico reconoce,
ordenados en esos grandes apartados:
A. Derechos de Igualdad. Goce de las garantas que establece la Cons
titucin para todo individuo (art. 1.); prohibicin de toda discrimina
cin motivada por origen tnico o nacional, gnero, edad, capacidades
diferentes, condicin social, condiciones de salud, etc. (ltimo prrafo
de] mismo art. 1 .); igualdad jurdica del hombre y la mujer (art. 4".);
derecho a la informacin (art. 6.); proscripcin de ttulos de nobleza o
cualquier prerrogativa u honores hereditarios (art. 12.); restriccin al
son1etimiento de juicios con apoyo a leyes privativas y en tribunales es
Peciales (art. 13".); el impedimento a la existencia de fueros (mismo art.
1 3".); el derecho a la nacionalidad, as como, el de adquirir la ciudada
na ( arts. 30. y 34., respectivamente).
------
20 ARVALO LVAREZ, Luis Ernesto, El Concepto Jurdico v la G11esis de
los Derechos
1-/lullos, 1 " . ed.. U niversidad Iberoamericana, Plantel Golfo. Centro, Mxico,
1997, p. 75.
246 TEORA DE LA CONSTITUCIN
B. Derechos de Libertad. En este apartado, nuestra Constitucin con.
templa un amplio catlogo de garantas: prohibicin de la esclavitud
(art. 1 "., segundo prrafo); derecho a decidir libremente el nmero y
espaciamiento de los hijos (art. 4"., prrafo segundo); libertad de trabajo
(art. 5".); prohibicin de cualquier contrato, pacto o convenio que menoscabe la
libertad, proscripcin o destierro (art. 5"., prrafos quinto y
sexto); libertad de pensamiento y expresin de las ideas (art. 6".); libertad de
imprenta (art. 7"); libertades de asociacin y reunin, con fines
pacficos (art. 9".); derecho a poseer armas en el domicilio, no reservadas para
las fuerzas armadas (art. 10".); libertad de trnsito y del establecimiento del
domicilio (art. 11.); "libertad de intimidad, que corresponde a dos aspectos:
inviolabilidad de la correspondencia e inviolabilidad del domicilio (art. 16".)";21
libertades de conciencia y de culto
(art. 24.); la prohibicin de monopolios y estancos (art. 28.); las prerrogativas
de votar, ser votado y para tomar las armas en defensa de la
Repblica (fracciones 1, II, y IV del art. 35".); as como, la potestad de
afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos (arts. 35., fraccin III y
41".).
C. Derechos de Seguridad Jurdica. En este aspecto, las garantas
constitucionales son: derecho de peticin (arts. 8". y 35. fraccin V);
irretroactividad de la ley, privacin de derechos nicamente mediante proceso
seguido conforme a las formalidades legales, prohibicin de
aplicacin de analoga o mayora de razn en juicios penales (garantas
previstas en el artculo 14".); la prohibicin de extradicin de reos pol
ticos (art. 15".).
Los principios de legalidad y de autoridad competente, proscripcin
a la celebracin de actos de molestia personal, a la familia, domicilio,
papeles o posesiones, sino mediante mandamiento escrito, fundado Y
motivado, aprehensin slo por autoridad judicial, trminos para la de
tencin en averiguaciones previas, cateas slo por mandato judicial; (to
das ellas estn garantizadas en el numeral 16.); la prohibicin para ha
cerse justicia por propia mano, el derecho a la administracin d.e
justicia y la abolicin de prisin por deudas de carcter puramente elvil, quedan
establecidas en el artculo 17.
Los aspectos relativos a la prisin preventiva slo para delitos que
merezcan pena corporal (art. 18.); las garantas y trminos para dictar
se auto de formal prisin (art. 19".); las garantas del inculpado Y de la
vctima u ofendido en procesos del orden penal (art. 20.); la determina
cin de que slo el ministerio pblico y la polica a su mando pueden
21 CARP!zo. Jorge. l:studios Constitucio11ales. 2". cd.. UNAM. La Gran
Enciclopedia
Mxico. 1983. p. 432.
r [ JiRECHOS DEL HOMBRE -J. Maleo' Santilln R. Contrcras Bustarnntc 247
in, estigar y perseguir delitos; as como que la imposicin de penas es
l:-.:siva de la autoridad judicial (art. 21,); la prohibicin de penas in
lamantes, inusitadas y trascendentes y la pena de muerte, lo determina
L'l artculo 22". constitucional; y la garanta de que nadie puede ser juz
ado dos veces por el mismo delito y que ningn juicio criminal podr
ll'ller ms de tres instancias, se dispone en el numeral 23.
9.8.1. DERECHOS ECONMICOS.
SOCIALES Y CULTURALES O DE "SEGUNDA GENERACiN"
Las luchas sociales a finales del siglo XVIII y de todo el siglo XIX, se
cifraron en alcanzar un principio: la igualdad. Pero no el concepto de
iualdad universal que hoy disfrutamos, sino lisa y llanamente la igual
dad entre gobernantes y gobernados. En tales pocas, en muchas latitu
des subsista an la esclavitud, el coloniaje, la discriminacin de dere
chos polticos a la mujer y muchas otras diferencias.
El Constitucionalisnzo logr algo que se vea difcil de consolidar: el
cambio de titular del principio de la soberana, para arrebatrselo a los
monarcas y sus gobiernos, y trasladarlo a la potestad popular. El go
biern dej de ser un mandams, para transformarse en simple manda
tario y representante de los designios del pueblo.
El gobierno dej de ejercer el poder de manera discrecional y auto
ritaria; y, a partir de la aparicin de las Constituciones, se someti a lo
dispuesto en ellas, pudiendo hacer slo aquello que les esta expresa
mente autorizado.
Una vez lograda la concepcin del sometimiento por igual a la ley
entre "detentadores y destinatarios del podcr"Y la contienda ideolgica
se dirigi hacia una teora basada en la justicia social, que permitiera a
la soc iedad resolver o aminorar las diferencias sociales que emanan de
un trato equitativo entre fuertes y dbiles; o bien, entre ricos y pobres:
la
<'fllidad.
Se ocuparon las Constituciones del principio del siglo pasado por
ami norar las injusticias surgidas del exacerbado tratamiento igualitario,
PUesto que se concluy que el Estado debera crear normas e institucio
nes
que dieran tratamiento desigual y compensatorio a los desiguales
soci ales.
Implican un hacer por pal'le del Estado. en cambio las garantas indi\'iduales,
representan ximordialmente una abstencin del propio Estado.2 l
22
Trn1inos que Kad Loe\Vcnstcin utiliza a lo largo de todo .'- /Jcrcclto
Ccnt:-;tucionul."
2l CA!<'IZO. Jorge. op. cit.. p. 436.
248 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Rodolfo Lara Ponte, define a las garantas sociales, como:
Los derechos humanos de carcter colectivo, destinados principalmente a
los sectores de la estructura social econmicamente dbiles, quedaron desde la
redaccin original de la Constitucin de 1917 en los artculos 3, 27
y 123. sus contenidos estn destinados a la educacin, la propiedad, con
sus modalidades y al trabajo y la previsin social, respectivamente.24
Adems de las garantas sociales en materia de educacin y las
cuestiones agrarias y laborales consagradas en los artculos antes men
cionados, se debe adicionar a ellas a las garantas dispuestas por los artculos
1" . y 2. constitucionales -de reforma reciente, pues data de oc
tubre del 2001-, que reconocen y garantiza el derecho de los pueblos
indgenas a su libre determinacin y autonoma para decidir sus formas
internas de convivencia y organizacin social, econmica, poltica y cul
tural, as como en muchos otros aspectos; y lo dispuesto en el artculo 41.
constitucional, respecto de los partidos polticos, que configura de ma
nera legal a organizaciones de ciudadanos de inters pblico para generar
vnculos -por medio de la libre asociacin poltica- y reconoce a
estas instituciones que aglutinan a la ciudadana, para la defensa de
programas, ideas y principios y les faculta su participacin en los procesos
electorales para poder acceder al poder pblico.
El Estado, no slo reconoce el derecho ciudadano de asociarse en
pos de la defensa de sus derechos polticos y participar en las cuestiones
pblicas, sino que est obligado legalmente a respetar su campo de accin.
9.8.2. DERECHOS DE LA "TERCERA GENERACiN"
O DERECHOS DIFUSOS
A partir de la segunda dcada del siglo XX se perfilaron dentro del
Constitucionalismo "nuevos afluentes de la relacin Estado-sociedad Y
el reconocimiento de otras responsabilidades".2s
Estos nuevos valores, los define el maestro Cipriano Gmez Lara,
como "derechos sociales, que se manifiestan en el contexto de la colecti
vidad o de la propia humanidad en su conjunto, en cuanto a su superv
vencia, sanidad v disfrute de la vida sobre la tierra: como el derecho a
la paz, derecho la conservacin ecolgica, derechos colectivos de lo
consumidores, derecho de refugiados, de minoras tnicas, etc.".26
24 LARA PoTE, Rodolfo. Los Derechos Hwnmws en el Co11stitucionalismo
Mexcano
1". ed.. UNAM, Mxico, 1993, p. 174.
2' PoNTIFES MARTNEZ, Arturo v PoBLANO CHVEZ, Daniel, Los Derechos
AdministraN
os del homhre v del ciudwlmw, po.ihilidades de aplicaci11 <' 1 AJxico, 1 " .
ed., INAP, . ' .
co, 1993, p. 94.
26 GMEZ LARA, Cipriano, La protecci>l proesal de los derechos
fimdamelltales, en
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Makos Santilln 1 R
. Contreras Bustamante 249
Las caractersticas bsicas de esta clase de derechos son su carcter
colectivo -general. no de clase o segmento social- e intemporal y, al
igual que los dems tipos de derechos fundamentales, "tienen un objeti
\O en comn: el bienestar y la dignidad de los seres humanos"Y
Otro tipo de variantes en la clasificacin de estos llamados derechos
difusos, la refiere el maestro Carlos Quintana Roldn: "son los de gne
ro. particularmente referidos a la mujer y su proteccin; derechos de
las minoras o de ciertos grupos que requieren especial atencin y pro
teccin por su posicin en la sociedad: como derechos del nio, del an
ciano, de los indgenas, de los minusvlidos, de los enfermos, etc." . 28
9.9. SUSPENSIN DE GARANTAS,
ESTADO DE SITIO Y ESTADO DE URGENCIA
De conformidad con el tpico constitucional, como observa Manuel
Martnez Sospedra, existen dos formas generalmente concebidas para
interrumpir la vigencia de las garantas y, en su caso, de los derechos
humanos: la dictadura constitucional y los llamados estados de excep
ci(JII, o estados excepcionales. Ambas figuras, por ejemplo, existen en la
\ig:nte Constitucin Francesa: la dictadura constitucional (art. 16.) y
el estado de sitio (art. 36.). La Constitucin Mexicana, en cambio, sola
mente autoriza la suspensin de garantas en el artculo 29, ya que en
su ltimo artculo, el 136, establece que "esta Constitucin no perder
su fuerza y su vigor, an cuando por alguna rebelin se interrumpa su
observancia".
Existen diversas tcnicas para decretar la suspensin de garantas y
para regular los estados excepcionales. En algunos sistemas, se hace in
ll:rvenir al parlamento o cuerpo legislativo (vase los artculo 55 y 1 1 6
de la Constitucin espaola), adems de poder contar con una ley espe
cial sobre esta materia. En otros paises, las decisiones se toman desde
la esfera del Poder Ejecutivo, dando, o no, aviso al cuerpo legislativo.
En un estado de cosas normal, las libertades nunca deben ser afec
tadas por medidas de suspensin. Solamente cuando sobrevengan suce
sos extraordinarios, que pongan en grave conflicto a la sociedad, que no
Puedan dichos acontecimientos ser afrontados satisfactoriamente por el
li-,ta Univesitaria de Derecho Procesal. no. 4, Universidad Nacional de
Educacin a Distanci a, Madrid, Espaa, 1990.
27 BRUWN Wuss. Edith, /11 filintess lo fture ge11erutio11s: flltenwtimwl La\\',
Ccmmtmt
i'atrinumv wul [11tergellerati011lll Equitv, The United Nations Unive1sity, Tokyo,
Japan,
l ' t:, pp. 96-97.
2H QUINTANA RoLDN, Carlos F. Y SABIDO PENIUIE, Nm-ma, Derechos
llwmmos, Porra,
Mxico, 1998, p. 19.
250 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estado haciendo uso de sus recursos y de sus medios ordinarios, se podr
hacer uso de las facultades especiales que previene la propia Cons
titucin para, por va de excepcin, poder incluso suspender libertades
y garantas o Derechos Humanos. De ah el nombre que la doctrina les
da de estados excepcionales, en cuyo supuesto, caben las referidas sus
pensiones de derechos humanos.
Tales suspensiones de los derechos humanos, pueden ser decretadas
para todo el territorio nacional o para una regin o parte circunscripta
del mismo. Igualmente, las suspensiones pueden abarcar a alguna, a al
gunas o a casi todas las garantas individuales o libertades y derechos
humanos. En cada supuesto se deber precisar uno y otro extremo, es
decir, si se suspenden en todo o en alguna parte del territorio nacional;
y precisar cul o cules son las garantas, las libertades o los derechos
que se afectarn por la suspensin.
Los casos, en particular, en los que se justifique declarar los estados
excepcionales, por regla general, se deberan encontrar enunciados, un
a uno, en las propias Constituciones. Sin embargo, con frecuencia, esta
determinacin es imprecisa y trata a los estados de excepcin de manera muy
vaga, o empleando expresiones muy genricas y hasta indeterminadas.
Esto es lo que sucede en el caso mexicano. En efecto, las previsio
nes del artculo 29, que se ocupa de regular esta materia, son muy am- .
plias, genricas e indeterminadas. Dicho artculo menciona los casos: . ;
a) de invasin del territorio nacional;
b) de perturbacin grave de la paz pblica; y
e) el de cualquier otro -caso- que ponga a la sociedad en grave peli
gro o conflicto.
'
En este artculo caben, pues, todos los estados de excepcin
bies, que a juicio del Titular del Poder Ejecutivo y la aprobacin del
gislativo, se consideren pertinentes.
Por la enorme generalidad de las previsiones mencionadas, por
tipo indeterminado que se consagra, es manifiesto que el artculo
para su uso, debe relacionarse con muchos otros artculos de la
tucin y muy especialmente con el 89, que habla de las facultades
mendadas al Ejecutivo Federal (como la facultad de movilizar a
fuerzas armadas); con el 73, que enlista las facultades del Congreso
la Unin e incluye las relativas a la autorizacin para una dec
de guerra; as como las de carcter sanitario y de salud pblica,
ra; as como con el artculo 129 que prohbe al ej rcito en tiempo
paz, salir de sus cuarteles y realizar cualquier maniobra que no sea
ti"ictan1ente castrense.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Matcos Santilln R. Contrcra> Bustamantc 251
Repetimos que se debe relacionar el al"tculo 29 con estos artculos
citados, entre otros muchos que pueden verse involucrados, segn la
naturaleza de cada uno de los casos de excepcin.
Pues bien y pese a la apertura de los supuestos previstos en el ar
tculo 29, queda muy claro cul es el procedimiento a seguir para poder
suspender las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida
, fcilmente, a la situacin.
Dicha suspensin solamente podr hacerse por iniciativa exclusiva
del Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los ti
tulares de todas y cada una de las Secretaras de Estado y tambin con
el Procurador General de la Repblica; pero con la aprobacin del Con
e:reso v, en sus recesos, con la anuencia provisional de la Comisin Per
;nanete, si dicho Congreso est en perodo de receso, existiendo la
obligacin de reunirse de inmediato para poder ratificar la autorizacin
correspondiente.
Sin duda, para precisar los pormenores de la suspensin de garan
tas, as como de las medidas a emplear, se deber tomar en cuenta cada
caso. Desde luego, los supuestos casos de invasin requieren la movili
zacin inmediata de las fuerzas armadas, y an de la reserva nacional;
mientras que los casos de alteracin de la paz pblica, los de emergen
cias causadas por alteraciones y las catstrofes provocadas por el medio
ambiente requerirn de medidas apropiadas a cada emergencia. En
suma, corresponde al Congreso autorizar de manera formal todo lo re
lativo a la suspensin de garantas tomando en cuenta la naturaleza y
dems circunstancias del evento de que se trate. La suspensin ser
siempre por tiempo limitado y solamente afectar a las garantas abso
lutamente indispensables para hacer frente a la situacin.
Mencin aparte merecen las contingencias de carcter sanitario. La
fraccin XVI del artculo 73 constitucional, establece un procedimiento
de carcter excepcional.
Dice que en "caso de epidemias de carcter grave o peligro de inva
sin de enfermedades exticas en el pas", la Secretara de Salud podr
dictar las medidas preventivas indispensables, a reserva de ser despus
sancionadas por el Presidente de la Repblica.
9.10. PROTECCIN ADMINISTRATIVA
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
legalAeuns dequeDerechosno siempredel hombrese
aclarasiempreexplcitamente,han venido acompaadoslos reconocimientosde la
hPrecohbao, cilasndeclaraciones,de diferentes medios,acorde contambinla
etapalegales,histricapara suenproteccin.la que apareDe
Cen, son declaraciones ms bien incompletas. Esto sucede con la fran
252 TEORA DE LA CONSTITUCIN
cesa de 1789; con los derechos y libertades incorporados a la Constitucin
espaola de 1812; con las breves referencias, o declaraciones contenidas en el
Acta y Constitucin mexicana de 1824, y con las as mismo
muy lacnicas declaraciones contenidas en cada una de las Constituciones
estatales de la Federacin mexicana, publicadas a partir de noviem
bre de 1824. Inclusive, ahora mismo las declaraciones de nuestros vi
gentes textos constitucionales siguen adoleciendo del mismo defecto, es
decir, todava pueden ser consideradas declaraciones incompletas.
Es cierto que, los medios para proteger los derechos enunciados en
dichas declaraciones, ahora mismo todava pueden ser considerados
medios o sistemas de proteccin insuficientes. Sin embargo, entre los
medios mejor conocidos y desarrollados, son stos que caen bajo la ex
presin genrica de proteccin administrativa de los Derechos del hom
bre, medios que van desde los antiguos instrumentos de proteccin
otorgados por los reyes de la Edad Media (como eran los privilegios es
critos y salvoconductos reales, las cartas de amparo, o los amparos para
pedir merced al Rey del Derecho Castellano; la firmas, las contrafirmas,
los recursos de agravios del Derecho Aragons; las figuras diversas del
llamado ombudsman, entre otros muchos ejemplos), hasta la creacin
de los modernos sistemas de recursos y acciones del moderno Derecho
Administrativo, incluidas las figuras de las Comisiones de Derechos Humanos,
las procuraduras sociales, entre otros muchos ejemplos que se
pueden citar.
Como todos sabemos, los Derechos Humanos son sagrados, deben
ser inviolables. Su violacin debe ser combatida siempre. Y dicha viola
cin proviene, por principio de cuentas, de las mismas autoridades, las
cuales estn obligadas a respetar aquellos derechos que exigen respeto,
como es el caso de las libertades de la personalidad, de las garantas de
la libertad, de la integridad fsica, inviolabilidad de domicilio, de corres
pondencia y dems derechos de posesin y de propiedad. Autoridades,
adems, estn obligadas a otorgar una respuesta positiva de satisfac
cin, como es el caso del derecho a la salud y los derechos de la seguri
dad social, el derecho a la educacin, entre otros muchos.
Pues bien, el individuo, para hacer respetar estas libertades, cuando
la autoridad las quebrante; o para obtener la accin positiva de satisfac
cin, que la autoridad no le ha proporcionado oportunamente; se dispo
nen de ciertos sistemas de medios de proteccin administrativa. Ent
estos sistemas de medios de proteccin se enumera a los sistemas de re
cursos formales ante los tribunales administrativos, llamados
de justicia administrativa; as como los sistemas de las llamadas procU.
raduras sociales; y algunos otros instrumentos de configuracin
cial. como los juicios de amparo para combatir actos administratiV
violatorios de derechos humanos; las visitas de crceles; o los indultoS
,,
Jli'RECIIOS DEL HOMBRE - J. Mateo, Santilln R. Contn'" Bu,tamantL 253
Los sistemas de recursos formales ante los tribunales administrati
\ tlS han alcanzado un rpido y muy perfeccionado desarrollo en los pa
-,'S europeos como Francia, Alemania, I talia, Espaa. Se trata del desa-
1 rollo de una muy bien elaborada doctrina del Derecho Administrativo,
LJllL' tiene por objeto general el estudio de la Administracin Pblica, la
rLgulacin de las relaciones entre Administracin Pblica y los Particu
lares. Y que, en particular, se ha ocupado de desarrollar la justicia ad
nlinistrativa, como un conjunto de recursos de proteccin del particular
1 rLn te a los descuidos o los abusos de dicha Administracin.
En Mxico, ciertamente el desarrollo del Derecho Administrativo
Lomenz hacia mediados del siglo XIX, de manera parecida a como se
luL-ron impulsando los estudios sobre esta misma materia en Espaa y
\arios otros pases europeos. En nuestro pas, aparece la obra clsica de
TLodosio Lares; incluso aparecen otras obras de Derecho Constitucio
nal. que siguen una metodologa muy parecida a la metodologa em
pleada en las obras sobre Derechos Administrativos.
Ahora bien, mientras que en los pases europeos los estudios del De
rLcho Administrativo fueron creciendo hasta lograr una gran perfeccin
en materia, por ejemplo, de recursos administrativos, en Mxico, en
cambio, el instrumento que se perfecciona es el juicio de amparo. Y este
es el motivo por el cual el desarrollo del Derecho Administrativo, no ha
alcanzado esa misma perfeccin as lograda en dichos pases europeos.
En todo caso, debe revisarse la conveniencia de permitir recursos admi
nistrativos para proteger garantas y derechos, cuando luego se permite
acudir al juicio de amparo. Quiz lo mejor fuera, bien o hacer de los re
cursos administrativos, instancia firmes y definitivas; o bien suprimir
dichos recursos administrativos y permitir acudir al juicio de amparo
desde un principio y as ganar tiempo y recursos econmicos.
Como lo estudiar el lector en su momento, o como ya lo habr es
tudiado, los tribunales administrativos no forman parte de la jurisdic
cin ordinaria. Por regla general, se trata de tribunales adscritos a la
mism a Administracin, ante los cuales se plantean los diferentes recur
sos en contra de toda clase de actos o de omisiones violatorias de esta
clase de Derechos Humanos.
Los sistemas de proteccin del tipo de juicios de amparo se han de
sarrol lado, tanto en pocas histricas del pasado (los encontramos en
Las Siete Partidas) cmo en la etapa del Estado moderno, o Estado de
Derecho. Esta clase de sistemas se adscriben ms propiamente al Dere
cho Constitucional que al Dei-echo Administrativo. Pero son muy tiles
Y ef icaces para proteger al particular frente a los abusos de la Adminis
tacin. Son sistemas, por otro lado, adscritos a la jurisdiccin ordina
ria, es decir, al Poder Judicial, o a la llamada j usticia de proteccin
constitucional.
254
TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estos recursos de amparo o juicios de amparo hablando en general
resultan ser medios muy eficaces para combatir desde las detenciones
arbitrarias, hasta el retiro de licencias, cancelacin de permisos y concesiones.
Hablando en general, insistimos, pueden ser medios ms efi
caces, rpidos y econmicos que el uso de los sistemas de proteccin de
la justicia administrativa. Como todos sabemos, se trata de unos recursos que
provienen, entre otras fuentes, de Las Siete Partidas, pese a que
muchos tratadistas del Juicio de Amparo quieran seguirlo regando.
Los sistemas de las procuraduras sociales tambin tienen orgenes
remotos, como la procuradura de indgenas del Derecho Indiano; la
procuradura de pobres; las procuraduras agrarias y las laborales a fa
vor de los trabajadores del Estado. Incluso, dentro de estos sistemas cabra
enumerar a las Comisiones de Derechos Humanos, as como a la
magistraturas del tipo del ombudsman.
Por ltimo, hemos mencionado tambin otros medios muy especia
les de proteccin administrativa, como son las visitas de crceles, los in
dultos y, ms en general, los sistemas de supervisin y de contralora; o
los recientes sistemas de proteccin de los derechos polticos de votar y
poder ser votados para cargos de eleccin popular y la proteccin de los
mismos derechos de los militantes al interior de los partidos polticos.
Las visitas de crceles se remontan al Derecho medieval y, muy en
particular, a los orgenes del Estado de Derecho en Espaa y en Mxico
(Cortes de Cdiz de 1810-1813). Siguen en vigor, a pesar de que ya nin
gn juez, ni ningn tribunal las practica y a pesar de que el no hacer es
tas visitas est tipificado como un delito contra la libertad de las perso
nas. Las visitas de crceles son el medio ms eficaz y directo que tienen
los jueces para proteger a los detenidos y a los sentenciados contra toda
clase de abusos de las autoridades y funcionarios del servicio peniten
ciario. Se trata de un sistema de proteccin administrativa depositado
en las manos de los jueces.
Como se puede apreciar, la proteccin administrativa abarca un sin
nmero de sistemas y de medios que pueden usarse a favor de los Dere
chos Humanos. As mismo, vemos que ciertos sistemas de proteccin.
como los juicios de amparo, como las Comisiones de Derechos Humanos, de
hecho pueden usarse con mucha eficacia en el campo de la pr':
teccin administrativa, conjuntamente con el uso de los recursos adiil
nistrativos; en sustitucin de estos e, incluso, para pedir la revisin d
las resoluciones emitidas por dichos Tribunales Administrativos, en
xico se puede hacer uso del juicio de amparo, que es un magnifico
trumento para combatir toda clase de actos o de omisiones de
administrativo. A continuacin se examina ms en detalle este
de proteccin jurisdiccional, por el juicio de amparo.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln i R. Contreras Bustamante
9.11. PROTECCIN JURISDICCIONAL
DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE
255
En Mxico predomin histricamente la proteccin jurisdiccional
de los derechos humanos y esto se origin en funcin del papel que jug
L'l amparo como instrumento jurdico, para garantizar la Constituciona
lidad y legalidad de los actos de autoridad, sin embargo, la historiogra
fa de sta evolucin dej de lado algunos aspectos del proyecto origi
nalmente planteado por Otero y sus vinculaciones con el Amparo.
9.11.1. EN EL PENSAMIENTO DE MARIANO OTERO
Y LA CONSAGRACIN DEL AMPARO EN LA CONSTITUCIN DE 1857
Tradicionalmente la doctrina mexicana reduce el papel de Mariano
Otero al de "Federalizador del Amparo" o al de patrocinador de la rela
, idad de la Sentencia de Amparo, nada ms parcial y distorsionado,
pues basta fijar la vista en dos documentos: El voto particular del Dipu
tado Mariano Otero, y su consecuencia, el Acta de Reformas de 1847,
para percatarnos que la posicin e tan insigne jurista, frente al proble
ma de los derechos humanos es totalmente distinta a la que comnmen
te se considera.
Cabe sealar que el Acta de Reformas de 1847 debe ser estudiada
en el marco de la guerra contra los Estados Unidos de Amrica y de
esta forma se entender con claridad que ms que una nueva Constitu
cin, signific un sistema complejo de proteccin para la poblacin y el
territorio mexicano ante los intereses norteamericanos.
El Acta de Reformas de 1847 es en suerte, el ms formidable siste
ma de proteccin que la Constitucin y los mexicanos hayan tenido ja
ms, el sistema se divida en cuatro subsistemas; a) de proteccin al fe
deralismo, b) de proteccin de los derechos humanos y ciudadanos e)
de proteccin Constitucional y d) de responsabilidades.
Por la naturaleza de nuestro trabajo me concretare a explicar dos,
el rel ativo a los derechos del hombre y el relativo a la proteccin
Constitucional.
9.11.1.1. Los derechos humwws en el Acta de Refomzas
_v sus subsistema de proteccin
Hemos dicho y ahora reiteramos, que la explicacin bsica de la na
tural eza del Acta de Reformas de 1847 se encuentra en el intento de es
tablecer un sistema de proteccin jurdica para la Nacin Mexicana, en
situacin de crisis frente a una guerra de expansin. En cuanto a la proteccin
de la poblacin como elemento de la Nacin, segn las tesis de
la poca, se tenan dos opciones: la francesa o norteamericana, que
1
1,
256 TEORA DE LA CONSTITUCIN
consista en hacer un listado de los derechos humanos e incluirlos en la
Constitucin, y la espaola, concebida desde la Constitucin de Cdiz
de 1812, donde se sientan los principios generales para la defensa de
los derechos humanos en la Constitucin y se remite a una ley constitucional,
con el mismo rango que la constitucin, la enumeracin y descripcin de los
mismos.
De esta forma, los Constituyentes de la de 1847, se inclinaron por el
sistema espaol en razn de la premura con que trabajaban, ante los
ataques norteamericanos en contra de nuestro pas.
De esta forma, la lectura del Acta de Reformas nos conduce a dos
artculos, el 4 que sealaba:
Por una ley se arreglar el ejercicio de estos derechos, la manera de probar
la cualidad de ciudadano y las formas convenientes para declarar su prdida o
suspensin. El ciudadano que haya perdido sus derechos polticos,
puede ser rehabilitado por el Congreso General.
As como en el Artculo 4 se regulan los derechos ciudadanos o polticos, el
Artculo S0. Se refera a los derechos del hombre:
Para asegurar los derechos del hombre que la Constitucin reconoce, una
ley fijar las garantas de libertad, seguridad, propiedad e igualdad, de que
gozan todos los habitantes de la Repblica y establecer los medios para
hacerlas efectivas.
Lo expuesto nos conduce a entender que en 1847 se separ lo relati
vo a los derechos del hombre de la cuestin de los derechos ciudadanos,
pero fundamentalmente nos deja ver que se debieron crear dos leyes
constitucionales, una reglamentaria de los derechos humanos y otra d
los derechos civiles, con el agregado que deberan contener los medio
para hacerlas efectivas, es decir, se debieron crear una serie de recur
sos o juicios especiales, destinados a proteger los derechos humanO
por un lado y los derechos ciudadanos por otro.
En la actualidad se ha generalizado la idea de la existencia del ant
paro, como un sistema de proteccin jurisdiccional de los derechos del
hombre, si Icemos con atencin los artculos 4 y so del Acta de Refor
mas, se ver que sta apreciacin era parcialmente distinta en 1847
como a continuacin se explicar:
a) Por el artculo 4 se ordenaba la creacin de una ley
na!, para arreglar el ejercicio de los derechos ciudadanos.
b) Por el artculo 5 del Acta de Re formas, se pensaba en un
legal que:
Fijara las garantas de libertad, seguridad e igualdad.
Estableciera los medios para hacerlas efectivas.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateos Santilln 1 R. Contreras Bustamante
257
e) Por el artculo 25 del Acta de Reformas se estableci el amparo en
materia administrativa y contra leyes, como puede apreciarse, nos en
contramos frente a tres premisas diferentes, y a la vez complementarias
que requeran cada una su propia ley reglamentaria, con lo que Otero,
eparaba el sistema de proteccin de los derechos humanos del Amparo.
El problema que agrava la interpretacin correcta del diseo de Ote
ro, es que jams se reglamentaron los artculos 4 y so del Acata de Re
formas y el Amparo, tuvo que integrarse a la Constitucin de 18S7 para
er reglamentado hasta 1861.
En cuanto al papel que jugaba el Amparo en el sistema de Otero,
cabe sealar que, era un papel complementario, pues existan las accio
nes de inconstitucionalidad contra leyes locales (Artculo 22), las accio
nes de inconstitucionalidad contra leyes federales (Artculo 23), y el am
paro (Artculo 2S); las acciones de inconstitucionalidad contaban con
efectos generales y estaban en manos del poder legislativo, en tanto que,
las sentencias de amparo, tenan efectos relativos de proteccin para
quin haba solicitado el amparo, "sin hacer ninguna declaracin gene
ral respecto de la ley o del acto que lo motivare", principio conocido co
mnmente como "frmula Otero" o de la relatividad de la sentencia de
Amparo.
9.11.1.2. El Ampar en la Constitucin de 1857
Como se puede observar en el punto anterior, el sistema ideado por
Otero, era muy amplio y ambicioso, sin embargo, las circunstancias de
la guerra lo hicieron imposible, a lo que se debe sumar los problemas
que surgieron cuando un grupo de 11 diputados federales impugn la
Constitucionalidad del Tratado de Guadalupe Hidalgo, con el que Mxi
co perdi ms de 2 millones de Km2 de territorio y se provoc un grave
conO icto legal y constitucional que anularon los postulados de Otero.
En 1854 Antonio Lpez de Santa Anna, deroga el Acta de Reformas y la
Constitucin federal, con ello, el sistema Otero se destruy.
Los constituyentes de 18S7 contaron con ms tiempo para elaborar
la Constitucin, lo que les permiti elaborar un catlogo de Derechos
Humanos, cuya proteccin se confi al Amparo, una vez que se dese
charon l as acciones de Inconstitucionalidad y los sistemas especficos
de
proteccin de los derechos humanos y ciudadanos, que se encontra
ban en el Acta de R eformas de 1847.
. De esta forma, el Amparo re ci bi una doble responsabilidad, ser
Instrumento de proteccin de los dere c hos humanos y medio de control
Para que las autoridades se mantengan en el mbito de sus competen cias
constitucionales Y legales, as, desde 1857 hasta la creacin de la
258 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Comisin Nacional de Derechos Humanos, predomin en Mxico el sistema de
proteccin jurisdiccional de los Derechos Humanos.
9.11.2. EN LA CONSTITUCIN DE 1917
Cuando observamos la sencillez con que se redact el Amparo de
los Artculos 101 y 102 de la Constitucin de 1857, no deja de sorpren
dernos, a primera vista, la complejidad de los Artculos correlativos
que en la Constitucin de 1917 fueron el Artculo 103 y el Artculo 107, que
regulaban las controversias Constitucionales y el Amparo respectiva
mente, sin embargo, la explicacin no puede ser ms simple, el texto
del Amparo en la Constitucin de 1857 debe vincularse, cuando menos,
a dos factores, por un lado, el corte liberal clsico de la Constitucin y
por otro, el hecho de que el nico antecedente federal vigente que vena
del Acta de Reformas de 1847, no haba sentado grandes precedentes o
experiencias, en tanto no existi siquiera una ley reglamentaria, que
ampliase sus alcances y en consecuencia, mostrara sus virtudes y sus
defectos.
Las circunstancias para 1917 eran totalmente diferentes, por principio, se
abandon la concepcin Constitucional liberal clsica y se adopt
el pensamiento de un Constitucionalismo social que dejaba atrs no
slo los grandes principios individualista aislados, para combinarlos con
un conjunto de postulados sociales, de igual forma vari la tcnica con
titucional, pues los constituyentes de 1916-17, ms all de las crtica
adoptaron una tcnica constitucional diferente y presentaron algun
artculos con tal complejidad, que bien pudieran equipararse a un
queo reglamento, tal fue el caso de los artculos 27 y 123, sin excluir eJ
caso del amparo que en el texto del artculo 107 original contaba co
XII fracciones, de suerte que, en su texto, puede percibirse que el amp
ro evolucin de una manera significativa entre 1857 y 1917. l
El texto del artculo 103 de la Constitucin de 1917, es prcticaf'
mente el mismo que el artculo 101 de la Constitucin de 1857, la dife
rencia luego est, en el texto especifico del amparo que para 1917 y
contena diversos principios que se consagraron a lo largo de los
aos de evolucin que existen entre uno y otro texto.
El artculo 107 en 1917 estableca los siguientes principios:
Los juicios se seguiran a instancia de parte agraviada.
La sentencia es relativa, es decir, slo se protege a quien se
ra, sin que se permitan efectos generales al amparo.
En 1917 existe el amparo casacin o amparo contra resol
jurisdiccionales, en 1857 no se permita.
DERECHOS DEL HOMBRE - J. Mateo' Santilln 1 R. Contrera' Bu,tamallle
259
El amparo casacin slo proceda por violaciones al procedimien
to cuando se afectaran las partes substanciales del mismo y se de
jara sin defensa al quejoso.
En caso de amparo contra sentencias definitivas en materia civil,
slo proceda cuando la sentencia fuera "contraria a la letra de la
Ley aplicable al caso o a su interpretacin jurdica, cuando com
prenda personas, acciones, excepciones o casas que no han sido
objeto de juicio, o cuando no las comprenda todos por omisin o
negativa expresa".
En los juicios penales proceda la suspensin provisional de la
sentencia definitiva.
En los juicios civiles slo proceda la suspensin provisional si el
quejoso daba fianza.
El amparo contra sentencias definitivas se interpona directamen
te ante la Suprema Corte.
La autoridad responsable sera consignada en caso, de no acatar
la suspensin del acto ordenado por el juez.
En caso de que se conceda el amparo y la autoridad responsable
repitiese el acto o tratar de eludir su ejecucin, sera separado de su
cargo y consignada ante el juez de distrito correspondiente.
Cuando los alcaldes y carceleros no recibieran copia autorizada
del auto de formal prisin, deban informar al juez y en caso de
no recibirla en las siguientes 3 horas, tenan obligacin de poner
en libertad al detenido.
Como puede apreciarse, la tcnica seguida para la redaccin es di
ferente y en 1917, se eleva a nivel Constitucional un verdadero regla
mento del Amparo.
r
'
..
,-
Unidad 10
Formas de estado
FERNANDO FLORES TREJO.
1 0.1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN
DE FORMAS DE ESTADO
Este es uno de los conceptos ms antiguos tanto en la Ciencia Poltica como en
la Teora del Estado; as como en el Estado mismo. La for
ma estatal puede ser estudiada desde diversos puntos de vista entre los
cuales se encuentra el sociolgico.
Bajo esta perspectiva debe entenderse por forma del Estado una es
pecial estructura del mismo, es decir, el equilibrio que presenta un
btado determinado en el orden poltico para lograr el mejor sistema de
sinergizacin social.
Efectivamente, tanto en el orden social como poltico se cumple el
proceso social de sinergia o armona de todas las fuerzas y factores sociales, lo
anterior debido a que este proceso sinrgico presenta un aspecto dinmico y
otro esttico. En cuanto al aspecto dinmico, explica
mos que constituye una fuerza directora y renovadora a la vez de las
estructuras e instituciones sociales. En el orden jurdico, el agente din
mico, se presenta como una fuerza que interviene en el progreso y reno
vacin de las instituciones jurdicas, a travs de un proceso de superacin
constante.
En el orden estrictamente poltico, tambin el agente dinmico ha
teni do como funcin constante actuar sobre las estructuras o formas del
Doctor en Derecho y catedrtico por oposici n de la Universidad Nacional
Autno-
01a de Mxico.
261
262 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Estado, para lograr nuevas formas de equilibrio en los distintos regmenes
polticos. Por virtud de ese agente dinmico se logran slo for
mas de equilibrio inestable; que slo durante una cierta poca la estructura
alcanzada representa la forma sinrgica que en el orden poltico
cumple con un fin determinado.
El Estado, en cuanto a sus formas se ha manifestado a travs de la
historia como la estructura social mxima que ha ido realizando en
cada colectividad, la forma de equilibrio y armona de los distintos intereses y
valores de la convivencia humana.
Las estructuras que en el orden social se constituyen, se transfor
man desde el punto de vista jurdico en las instituciones polticas o estatales.
Es decir, toda forma o estructura social cuando alcanza un deter
minado estado de permanencia tiende a manifestarse en el orden jurdico,
mediante una institucin poltica. En otras palabras, origina una forma
de Estado que resulta en el medio jurdico empleado para mantener
dentro de la mayor permanencia posible aquel equilibrio que constituy
la estructura social alcanzada de una poca dada.
Relacionando la funcin del Derecho en sus relaciones con el Esta
do, con los aspectos dinmico y esttico que presentan respectivamente
los factores y productos sociales, el Derecho en su aspecto de actividad
normativa teleolgicamente consciente de sinergia social integral, de
sempea el papel del agente dinmico que va logrando determinadas
estructuras o instituciones ya que el Estado se manifiesta como el as
pecto esttico por constituir en un momento dado la estructura social
mxima, la institucin jurdica soberana, que regula la forma de organi
zacin poltica de una colectividad determinada.
Desde el punto de vista general, todo Estado es una forma de es
tructura social pero a su vez esa estructura puede revestir distintas for
mas como: la autocracia o la monarqua. Constituyen formas que en lo
poltico implican un equilibrio de fuerzas y factores sociales, que en una
poca histrica determinada, lograron sinergizarse para constituir la es
tructura de una colectividad.
De esta suerte, en el concepto de Forma de Estado interviene no
slo el proceso general que en orden sinrgico alcanza una estructura
determinada, sino que tambin interviene un dato jurdico, a efecto de
que la estructura social alcanzada se organice desde el punto de vit
constitucional, lato sensu bajo las formas de democracia o autocracia,
monarqua o repblica. .
Entendida as la forma del Estado tiene una connotacin sociolgt
ca-jurdica.
,,
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo 263
Ahora bien, la Forma de Estado en nuestra percepc10n, igualmente puede
ser visualizada bajo una ptica jurdico-poltica para lo cual resulta
conveniente precisar algunos conceptos que son afines con este contexto.
Inicialmente resulta obligado efectuar una referencia al Estado cuyo sur
gimiento, existencia y finalidades se encuentran ntimamente vinculados
con el contexto social como refiere Max Weber.1
Uno de los antecedentes iniciales del Estado lo encontramos en la anti
gua G1-ecia lugar en el que se desanollaron las denominadas ciudades-estado
que constituyeron una incipiente organizacin poltico-social, en la que
los ciudadanos elegan a una elite de 1epresentantes quienes se encargaban
de llevar a buen recaudo las finalidades que les encomendaba la sociedad.
En una etapa posterior, durante la poca medieval, el entorno pol-
tico se caracteriz por la pugna del poder entre la iglesia, el rey y los
seores feudales sin que podamos afirmar que se hubiera generado un
desenvolvimiento de la institucin estatal. No obstante, como conse
cuencia de esa lucha naci el Estado como institucin, mencionndose
por primera vez dicho vocablo con un significado jurdico-poltico en la
obra, "El Prncipe" de Nicols Maquiavelo. Las palabras iniciales de
esta obra se refieren a que todos los Estados o son Repblicas o son
Principados.
En la poca moderna el Estado tuvo una significativa evolucin ya que
como menciona Aurora Arniz2 represent el paradigma universal de orga
nizacin en el entorno poltico y jurdico al tiempo de fundamentar su
contenido tico. No obstante lo anterior durante las tres dcadas ms recientes
se ha mencionado con insistencia que el Estado se encuentra en crisis y que
tiende a desaparecer como frmula organizacional,3 sin embargo, hasta la
fecha se ha conservado como una institucin que representa un modelo
poltico-jurdico permanente, que es perfectible, pero que contina en la cima
de la estructuracin social.
En este orden de ideas, estamos ciertos que el Estado como institucin y
esquema de organizacin poltico-jurdica prevalecer en el tiempo, en vir
tud de que alberga y conserva la cohesin social ya que se amolda al com
plejo y dismbolo andamiaje que la sociedad reclama a la vez que se acopla
a las condiciones especficas de cada sociedad.
Ahora bien, bajo la ptica conceptual el Estado puede ser considerado
bajo distintas perspectivas:
1 WEBER. Max, Economa \' Sociedad, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1969,
Tomo 1, p. 26. .
2 ARt\IZ AMil;o, Aumra, tica v Estado, UNAM, Mxico, 1975, pp. 44 y ss.
1 Al efecto consulta1 la opinin de Elas Daz en su artculo "La Cdtica a la
Teoda
Mcca!li cista y Extincionista del Estado", dentm de la obra Memoria del P1imer
Congreso
l
n tcmacional de Teora del Estado. UNAM, Mxico, 1 981, p. 63 as como el
artculo de
C,istine Buci-Glucksmann, p. !55 Y el de Hcto1 Gonzlez U1ibe, p. 309.
264 TEORA DE LA CONSTITUCIN
As, la Ciencia Poltica estudia la estructura de los rganos fundamentales del
Estado; la forma como el Derecho los define y caracteriza;
y, la relacin que mantiene lo que la doctrina tradicional denomina, los
elementos del Estado.
Desde otro punto de vista, la Sociologa Poltica como interdiscipli
na cientfica analiza los diversos factores que caracterizan al Estado ya
que existe un conjunto de elementos materiales y sociales que interve
nen en la consideracin de las instituciones polticas.
Ahora bien, dentro del plano jurdico diversos autores han extern
do su punto de vista acerca de lo que es el Estado, as Hermann Hller
sostiene que es "la estructura de efectividad organizada en fonna planeada para
la unidad de la decisin y la accin".
Por su parte Reinhold Zippelius5 siguiendo la concepcin de Hller,
estima que el Estado es "una estructura de accin, jurdicamente organi-
;:.a".
Andrs Serra Rojas6 expresa que: "El Estado es un orden de convivencia de la
sociedad polticamente organizada".
Rafael Rojina Villegas7 contempla al "Estado como la sociedad jurdica y
polticamente organizada".
En la actualidad el Estado es concebido por algunos estudiosos
como una conquista cultural tal y como lo expresa Peter Haberle.8
Para nosotros, el Estado aparece como una persona jurdica titular
de derechos y de obligaciones, de accin interna e internacional, a
tiempo que se muestra como una estructura constituida por un conjun
to de rganos. Y
En efecto, el Estado es una persona jurdica no fsica. En palabras de Gaca
Mynez10 sera denominada persona colectiva o para otros constituirl
una persona moral. Sin adentrarnos en la semntica ms idnea, lo ante
rior significa que el Estado constituye una entidad jurdica creada por el or
den normativo, dotada de personalidad propia y que se caracteriza por se
nica, suprema y omnicomprensiva.
As es, dentro del mbito normativo jurdico existen diversas personas no
fsicas, morales o colectivas, desde una sociedad annima de naturalez
4 HELLER, Hermann, Teora del Estado, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico, 1968,
p. 255.
' ZIPPELIUS, Reinhold, Teora General del Estado, UNAM 1985, p. 53.
6 SERRA RoJAS, Andrs, Teora General del Estado, Porra, Mxico 1964, p. 1
71.
7 RJINA VtLLEGAS, Rafael, Teora del Estado, Porra, Mxico 1968, p. 102.
8 HBERLE, Peter, El Estado Constitucional, UNAM, Mxico, 2001, p. l.
Y En relacin con esta temtica se sugiere consultar la obra de GoNZLEZ
LOMBARDO, Francisco, Historia del Derecho y del Estado, Limusa, Mxico, 19
75.
10 GARCA MYNEZ, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Porra,
1977, p. 278.
H)RMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo 265
privada hasta una compleja sociedad controladora compartida por el Estado y
los particulares. Sin embargo solamente puede existir una persona ju
rdica que se identifica como Estado, no puede por ende, existir duplicidad
en la persona del Estado. Asimismo, es una persona suprema al identificarse
como la persona jurdica mxima respecto de la cual ninguna persona
puede encontrarse en un plano de superioridad. Igualmente es omnicomprensiva
porque abarca o comprende a todas las personas fsicas o no fsicas sin
importar su nacionalidad, patrimonio, nombre o denominacin, et
ctera, ya que todas ellas se encuentran bajo su mbito de inflencia.
Asimismo, debemos considerar que el Estado cuenta con diversos elementos
como seala Burgoa: 1 1 La poblacin esta se presenta, prima {acie
como un conglomerado humano radicado en un territorio detemnado.... El
territorio ste no es solo el asiento pemzanente de la poblacin ... sino que es
factor de influencia sobre el gmpo humano que en l reside, modelndolo de
muy variada manera... poder soberano, orden jurdico fundamental o
Constitucin, poder pblico y gobiern.
Bajo este contexto debemos considerar que el Estado tiene a su cargo
una misin esencial, que consiste por un lado en ser el depositario de la
teleologa social, es decir es la entidad recipiendaria de las finalidades de la
sociedad, por otro, es el encargado de llevar a feliz trmino las finalidades
sociales para lo cual se encuentra dotado de poder y estructurado con un
conjunto de rganos que realizan las funciones correspondientes para arribar
eficazmente al logro de la finalstica social.
Con base en lo anterior podramos proponer una definicin jurdica del
Estado como aquella persona jurdica colectiva suprema y omnicomprensiva
cuyos elementos esenciales lo constituyen la poblacin, el territorio, el gobier-
110, el poder soberano y la constitucin, al tiempo de ser el encargado de reali
;:r adecuadamente las finalidades sociales.
10.1.1. CONCEPTUALIZACIN DE FORMS DE ESTADO
Al inicio de esta temtica manifestamos que el propsito inicial es el
de definir las Formas de Estado para lo cual, adems de precisar los
conceptos pretritos, se requiere distinguir entre Formas de Estado y
Formas de Gobierno.
Efectivamente, resulta comn incluso doctrinalmente la confusin
entre ambos conceptos ya que, se alude indistintamente a cualquiera de
las dos entremezclndolas en las clasificaciones respectivas.
Estamos ciertos que la diferencia primaria radica precisamente en
la d iferencia que existe entre el concepto de Estado y el de Gobierno. El
Estado como sealamos previamente, es una persona colectiva nica,
11 B U RGOA ORIHUELA Ignacio, Diccionario de Derecho Constitucional,
Garantas v
Amparo, Porra, Mxico, 1984, p. 147. -
266 TEORA DE LA CONSTITUCIN
suprema y omnicomprensiva; en tanto que el Gobierno es el conjunto
de autoridades del Estado.
El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdica, es una
entidad de Derecho. En el plano kelseniano, es la totalidad
del orden jurdico sobre un territorio determinado, en la unidad de to
dos sus poderes y titular de la soberana. En cambio el gobierno, es el
conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones en que se de
sarrolla el poder pblico que pertenece a la entidad estatal, y en su
acepcin dinmica se revela en las propias funciones que se traducen
en mltiples y diversos actos de autoridad. Estado y Gobierno no pueden
confundirse, ni, por ende, sus correspondientes formas.
Como se deriva de lo anterior, el Estado es la entidad suprema y so
berana, en tanto que el Gobierno constituye uno de los elementos del
Estado, es parte del mismo y por ende diverso de ste.
De igual manera es necesario expresar que a la forma de Estado
atae la organizacin del poder pblico con referencia al territorio o las
demarcaciones territoriales por las que se compone el pas. Asimismo,
le incumbe la organizacin del poder pblico, por medio de la delimita
cin de competencias y con referencia al territorio o a las demarcacio
nes territoriales por las que se compone el pas; en tanto que a la For
ma de Gobierno le concierne la conformacin de los rganos del Estado
para el adecuado ejercicio de las funciones pblicas.
De esta manera las Formas de Estado hacen referencia a las distin
tas maneras de estructuracin de la divisin o desplazamiento de com
petencias, sin aludir a las distintas formas en las que se pueden confor
mar los rganos soberanos.
En cambio las Formas de Gobierno se refieren a la conformacin
de los rganos encargados de ejercer las funciones soberanas as como
la relacin que estos guardan entre s, como afirma Luis Izaga.12
Matizando estos conceptos Alessandro Groppali13 asevera que "la
Formas de Gobierno consideran los modos de formacin de los rganO
esenciales del estado, sus poderes y sus relaciones mientras que las For
mas de Estado son dadas por la estructura de stos y se refieren a la
relaciones que se establecen entre pueblo, territorio y soberana, seg
que se concentren y funden en un orden estatal nico o estn descentra
!izadas en los varios rdenes estatales de que resultan constituidas"d
Bajo este contexto podemos sealar que las principales Formas
Estado son la federal y la central o unitaria; y en cuanto a las For
i2 !ZAGA. Luis. Elementos de Derecho Poltico, Bosch, Barcelona, 1999. Tomo
Il, P 1.
1 1ROPPALI. Alcssandro, Teora General del Estado, EJEA, Bs. As.. 965, p.
212.
r
l
FORMAS DE ESTADO - F. Flores Trcjo
267
de Gobierno se incluyen la monarqua, la repblica y la democracia como
regmenes "puros".
10.2. CLASES DE FORMAS DE GOBIERNO
10.2.1. CLASIFICACIN DE LAS FORMAS DE GOBIERNO
DE ACUERDO A ARISTTELES
El ideal de las formas puras de gobierno es el inters general, el
bien pblico de una sociedad.
La mejor de las formas puras de gobierno es la democracia o poli-
!eia que mira con mayor perfeccin al bien de la comunidad.
El problema relativo a las formas de gobierno y a las formas de
Estado fue entrevisto en sus generalidades por el pensamiento helnico,
tanto en la descripcin de las formas polticas existentes en aqulla po
ca, como en la especulacin que de las mismas se hizo por el pensa
miento filosfico, en la obra histrica de Herodoto "Los nueve libros de
la Historia", como en Platn en su obra ejemplar "La Repblica".
Por su parte Aristteles realiz un interesante estudio de ms de 50
constituciones, describindolas y enjuicindolas en los principios comu
nes que las dominaban.
Aristteles consideraba que las formas de Gobierno requeran ser
clasificadas en dos grupos importantes:
l. Las formas puras o perfectas;
2. Las formas impuras, degeneradas o corrompidas.
Las formas puras o perfectas son:
A. La monarqua: que es el gobierno ejercido por una sola persona;
B. La aristocracia: que es el gobierno ejercido por una minora se
lecta y,
C. La democracia: que es el gobierno ejercido por la multitud o ma
Yora de los ciudadanos.
Las formas impuras, degeneradas o corrompidas: son aquellas formas
de
gobierno que desvirtan sus finalidades sirviendo intereses o prop
sitos particulares. El gobernante olvida o pervierte su misin y hace del
Poder pblico un instrumento de sus intereses egostas.
Estas formas impuras son:
A. La tirana: que no es otra cosa que la degeneracin de la mo
nar
qua;
B. La oligarqua: o forma corrompida de la aristocracia; y
C. La demagogia: que tambin se llama la oclocracia, que es una de
generacin de la democracia.
268 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El pensamiento de Aristteles fue ms lejos al considerar formas de
gobierno mixtas, que ya haban sido analizadas por el pensamiento pol(.
tico de su poca y que l se encarg de sistematizar.
10.2.2. EL GOBIERNO MIXTO DE POLIBIO Y OTROS AUTORES
La influencia de las instituciones polticas helnicas fue manifiesta
en el pensamiento romano.
'
Con su gran sentido de la realidad los romanos practicaron una forma de
gobierno mixto. El poder se divida entre el pueblo y el monarca
o entre una aristocracia y el pueblo, en un proceso de cambios polticos
en que la constitucin pasara del reino a la tirana, a la democracia y
despus la monarqua para que de este modo continuara el mismo
desenvolvimiento.
Polibio, es el expositor del gobierno mixto o forma constituciona
que combina el poder monrquico, el aristocrtico y el poder democrti
co, representados por el Consulado, el Senado y los comicios. El gobier
no mixto es ideal y evita los perjuicios de las otras formas de gobiern.
En la teora del gobierno mixto se esboza un rgimen de coordina
cin de funciones, sin preeminencias de uno sobre otro, coordinando
sus actividades sobre la base de equilibrio y de igualdad.
El pensamiento de Aristteles influy notablemente en el pensamien
to poltico de Roma, sealndose que tanto Polibio como Cicern admtieron la
clasificacin y los caracteres de las formas de gobierno mixto.
La teora de la forma mixta de Gobierno se manifiesta en el pensa
miento poltico medieval en Santo Toms, en Surez y en Dante.
Contemporneamente, Jellinek14 considera que las formas de Go
bierno son la monarqua y la repblica y para Kelsen15 la aristocracia Y
la democracia.
Monarqua y Repblica es la divisin fundamental, pero ambas pue
den ser subdivididas, y de este modo es factible lograr todas las distin
ciones posibles en la organizacin del Estado. As, la existencia, Y 1
manera en la que se manifiesta la representacin popular, la organiza
cin y ejercicio del gobierno, las relaciones de ste con los dems rgs.
nos del Estado, entre otros, constituyen aspectos que se entrelazan d
diversa forma, de tal suerte que cada Estado puede caer dentro de
serie de categoras, sin que todas reunidas sean capaces de dete
con exactitud cul es su naturaleza desde todos los puntos de vista.
14 JELLINEK. Gcorgc, Teora Getteral del Estado, Editora Nacional.
Montevideo, 1
p. 1 32.
1 ' KELSEN, Hans, Teoria General del Derecho Y del Estado, UNAM, Mxico,
1998, p. 1
"
-:
HlRMAS DE ESTADO - F. Flores Trejo 269
En el captulo primero del "Espritu de las leyes", Montesquieu16 in
troduce modificaciones fundamentales a la teora de las formas de Go
bierno de Aristteles.
Afirma este autor:
Supongo tres definiciones o mejor dicho tres hechos, a saber: que el gobierno
republicano es aqul en que el pueblo, en cuerpo o slo parte de l, ejer
ce la potestad soberana; que el monrquico es aqul en que gobierna uno
solo, pero con arreglo a leyes fijas y establecidas; que, a diferencia de ste,
el desptico es aqul en que uno solo, sin ley ni regla, lo dirige todo a vo
luntad y capricho. La Repblica en donde el pueblo en cuerpo, ejerce el po
der soberano, es una democracia. Si el poder soberano est en manos de
parte del pueblo, se tiene una aristocracia.
"En los Estados populares, es decir, en las Repblicas democrticas, se
necesita el resorte de la virtud. La moderacin es el alma de los Gobiernos
aristocrticos; ms entindase que me refiero a la que est fundada en la
virtud, no a la que nace de la cobarda o pereza del alma". Y agrega, "en
cambio en las monarquas la poltica produce las mayores cosas con la me
nor virtud posible".
10.3. CLASES DE FORMAS DE ESTADO
Inicialmente y bajo una perspectiva sociolgica, es dable clasificar a
las Formas de Estado atendiendo al tipo de Estado continente. Una
clasificacin sociolgica de las formas que el Estado se ha presentado
conforme a su evolucin histrica, y de esta suerte distinguimos los ti
pos de Estado religioso, Estado poltico, Estado de derecho y Estado
econmico.
En estas formas exclusivamente sociolgicas de la organizacin del
Estado, se determina el concepto de forma tomando en cuenta la clase
de solidaridad social predominante. A la solidaridad religiosa, corres
ponde la forma de Estado religioso, a la solidaridad poltica la forma de
Estado poltico, a la solidaridad jurdica, la forma de Estado de derecho
Y a la solidaridad econmica, la forma de Estado Econmico.
Ahora bien desde un punto de vista poltico-jurdico puede aseverar
se
que existen dos formas estatales: el Estado Centralizado o Unitario y
el E stado Federal.
l MoNTESQUIEU. Chadcs de Secondat, Del Espritu de las Lev, Sarpc,
Madrid, 1 984,
Pp. 3 5 y SS.
270 TEORA DE LA CONSTITUCiN
10.3.1. ESTADO CENTRALISTA O UNITARIO
10.3.1.1. Concepto y caractersticas
El Estado Centralista es una Forma de Estado que implica la existencia de un
rgano que canaliza de manera exclusiva el poder y lo ejerce
de manera directa a travs de decisiones respecto de sus subalternos que
son los denominados Departamentos, quienes se encuentran constreidos a
acatar las decisiones que emanan del Departamento Central.
El Estado centralista o unitario presenta homogeneidad del poder,
es decir, las funciones estatales tienen una sola organizacin nacional
aunque se admite que en ciertos casos por razones de eficiencia admi
nistrativa, se permita la desconcentracin de las funciones administrati
va y jurisdiccional.
La desconcentracin de referencia resulta, en cuanto a la funcin
administrativa, en una distribucin de los rganos de gobierno en dis
tintas circunscripciones usualmente denominadas departamentos o pro
vincias, pero dichos rganos estn subordinados al rgano central. En
cuanto a la funcin jurisdiccional se traduce en una distribucin de los
tribunales con distinta competencia territorial.
Es digno de subrayarse, que la principal caracterstica del Estado
centralizado, es que sus rganos de gobierno pueden estar desconcen
trados, pero no descentralizados, es decir, los rganos de gobierno "lo
cales", aun y con competencia territorial, no son autnomos.
10.3.1.2. El Estado Central o Unitario en Mxico
-,.'>'
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 283
Gobierno Federal y punto de partida de todas las elaboraciones poste
riores. Se confiaban los asuntos de inters comn a un organismo cen
tral integrado por un presidente que designara la Corona y un Gran
Consejo elegido cada tres aos por las asambleas coloniales precisndo
se que los asuntos de carcter local corresponderan a las colonias.
Sin embargo, este Plan no fue aceptado por las Asambleas Colonia
les porque consideraron que no deban ceder en ninguna forma la facul
tad de fijar impuestos y tarifas que el plan otorgaba al rgano central.
Por otro lado el Parlamento ingls expidi varias leyes gravando
con impuestos el comercio colonial, lo que provoc oposicin y reaviv
el argumento de los impuestos sin representacin. El problema se plan
te en trminos estrictamente constitucionales. Las colonias no se
consideraban representadas en el Parlamento ingls que estableca los
impuestos, porque ellas no elegan miembros de la Cmara de los Co
munes, por lo tanto, los colonos rechazaban en su calidad de ingleses.
Por iniciativa de la Cmara de Massachusetts en octubre de 1765 se
reuni en Nueva York el Primer Congreso Intercolonial de Tendencias
Revolucionarias, que censur la Ley del Timbre, surgiendo la idea de la
defensa de los derechos comunes de la Colonias por parte del represen
tante de Carolina del Sur.
Sobre el particular resulta ilustrativo el siguiente pasaje de El Fede
raista:9
Nada es ms cierto que la indispensable necesidad de un gobierno, y no
menos innegable que al instituirse ste, en cualquier forma que sea, el pueblo
debe cederle algunos de sus derechos naturales a fin de investirlo de los
poderes necesarios. Bien vale la pena, por tanto, considerar si conviene
ms a los intereses del pueblo de Amrica el constituir una sola nacin bajo
un gobierno Federal, para todos aquellos objetos de carcter general, o di
vidirse en confederaciones separadas, confiriendo a la cabeza de cada una
de ellas los mismos poderes que se le aconseja poner en manos de un nico
gobierno nacional. Un firme sentido del valor y los beneficios de la Unin
indujo al pueblo, desde los primeros momentos, a instituir un gobierno Fe
deral para defenderla y perpetuarla. Lo form casi tan luego como tuvo una
existencia poltica, ms an, en los tiempos en que sus casas eran pasto del
fuego, en que muchos de sus ciudadanos sangraban, y cuando al extenderse
la guerra y la desolacin dejaban poco lugar para las tranquilas y madura
investigaciones y reflexiones que deben siempre preceder a la constitucin
de un gobierno prudente y bien equilibrado que ha de regir a un pueblo li
bre. No es extrao que un gobierno instaurado bajo tan malos auspicios, re
sultara en la prctica muy deficiente e inadecuado a los propsitos a que
deba responder.
9 HAMILTON, A; MADISON, J. Y ]AY, 1. El Federalista, Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1998, p. 7.
284 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El pueblo americano ha mantenido por tanto tiempo y sin variacin sobre la
importancia de conservarse fiimemente unido bajo un gobierno Federal, dotado
de poderes suficientes para todos los fines generales y nacionales.
Proveer a la propia seguridad.
Cuando Inglaterra pretendi castigar a Massachusetts, las dems
colonias hicieron causa comn con sta y a instancia de Virginia, los
Delegados de doce colonias se reunieron en Filadelfia, el S de septiembre de
1774, para formar el Congreso Continental.
Dicho Congreso era una Asamblea Nacional que asumi la direc
cin de la guerra y aconsej a las colonias adoptar los gobiernos que en
opinin de los representantes del pueblo, puedan conducir mejor a la
felicidad y a la seguridad de sus electores. Ocho de las colonias que prin
cipiaron a llamarse Estados haban adoptado Constituciones y Georgia
y New York continuaron la misma tendencia en 1777.
Massachusetts, que al principio haba regresado hacia el estatuto
bajo el cual haba funcionado de 1691 a 1726, adopt una nueva Consti
tucin en 1780. Connecticut y Rhode Island que se haban autogobern
do, se conformaron con proseguir bajo sus cartas coloniales.
As empez a originarse la idea de que dentro de una misma organi
zacin constitucional podan coexistir dos o ms legislaturas coordina
das entre s. con competencia distinta y suficiente cada una ligadas to
das por la Constitucin, lo cual significaba un contexto terico del
Federalismo.
Para 1776 se present ante el Congreso Continental un Proyecto de
Artculos de la Confederacin y Unin Perpetua el cual no se aprob
hasta noviembre de 1777 y que prevena la ratificacin de los Estados,
entr en vigor para 1781.
Para el xito del sistema faltaba que el Congreso tuviera el control
de las contribuciones; que existieran como poderes Federales el ejecuti
vo y el judicial y que el desacato por los Estados a las disposiciones Federales
contara con suficiente sancin.
En 1787 se reuni en el Palacio del Estado de Filadelfia una Con
vencin Federal que, bajo el pretexto de enmendar los artculos de la
Confederacin, iba a crear una genuina Constitucin Federal. El Co
greso Continental propuso a los Estados para su discusin una ConsU
tucin Nacional que fue denominada Artculos de Confederacin, lo
cuales se ratificaron y entraron en vigor en 1781.
Como los poderes que por virtud de stos se daban al gobierno cen
tral demostraron ser inadecuados, la nueva Constitucin estableci u
sistema Federal ms adecuado bajo el cual el gobierno central tena
propios rganos ejecutivos y actuaba directamente respecto de los
viduos, logrndose supei"ar la dependencia del gobierno cent ral a la
r
-
1 UlERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo 285
1 iiud de los Estados para que stos hiciesen efectivos la ley nacional y
\os tratados.
No obstante, bajo este nuevo esquema, los Estados continuaron pro
porcionando a la Federacin la ayuda de sus mecanismos administrati
\ os y siguieron soportando una parte importante de la carga de la apli
L;Kin de la ley nacional.
Aquella Convencin presidida por Washington fue en verdad una
asamblea de los hombres ms notables de los Estados.
Pronto se esbozaron dentro de la Asamblea dos tendencias principa
les: la de los Estados de mayor extensin y la de los Estados de pequea
e:xcnsin territorial. Los primeros presentaron el Plan de Virginia, por
el que se propona la creacin de un poder nacional con sus tres ramas
clsicas, de las cuales la legislativa estara dividida en dos cuerpos, de
signados sus miembros proporcionalmente a la poblacin y con faculta
des para legislar en todo lo que quedara fuera de la competencia de los
E:,ados.
El Plan de New Jersey propuesto por el segundo bloque, contena
un artculo que iba a ser la piedra angular del sistema, al instituir la suprcnwc
del derecho Federal expedido de acuerdo con la Constitucin, la
nulidad de las leyes de los Estados que se le opusieran y la competencia
de los tribunales para declarar dicha nulidad.
El tercer Plan conocido como la Transaccin de Connecticut, reco
gi del Plan de Virginia la representacin proporcional al nmero de
habitantes, pero nicamente para la Cmara de representantes. Por
otro lado acogi del Plan de New Jersey el voto igual para los Estados
dentro de la otra Cmara, el Senado. De este modo naci un bicamaris
mo propio del sistema Federal, en el que una Cmara representaba di
rectamente al pueblo y la otra a las Entidades Federativas.
Como complemento del sistema en la revisin de la Constitucin as
corn en sus reformas, tendran que intervenir adems del Congreso,
las legislaturas de los Estados o convenciones de los mismos. As fue
como la Asamblea de Filadelfia, con sentido prctico e intuicin polti
ca, salv la pugna entre lo regional y lo nacional.
La novedad del sistema consisti en que un gobierno general, ejerci
do directamente sobre los sbditos y no por mediacin de los Estados,
des
plazaba dentro de su propia esfera limitada a la autoridad de stos,
Pero al mismo tiempo los Estados conservaban su gobierno propio y di
recto en todo lo no otorgado al gobierno nacional por la Constitucin,
la c ual de esta forma prevaleca y unificaba.
Al respecto resulta pertinente citar nuevamente un pasaje de El Feder(dista 10
que alude a este planteamiento:
10
Op. cit., p. 35.
286 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Se puede definir a la repblica confederada sencillamente como una reu.
nin de sociedades o como la asociacin de dos o ms estados en uno solo.
La amplitud, modalidades y objetos de la autoridad Federal, son puramente
discrecionales. Mientras subsista la organizacin separada de cada uno de
los miembros; mientras exista, por necesidad constitucional, para fines locales,
aunque se encuentre perfectamente subordinada a la autoridad geneIal de la
unin, seguir siendo, tanto de hecho como en teora puesta, lejos
de significar la abolicin de los gobiernos de los Estados, los conviert en
partes constituyentes de la soberana nacional, permitindoles estar repre
sentados directamente en el Senado, y los deja en posesin de ciertas parts
exclusivas e importantsimas del poder soberano. Esto corresponde po
completo con la nocin del gobierno Federal, y con todas las denotaciones
racionales de esos trminos.
Una de las ms importantes caractersticas de la Constitucin de los
Estados Unidos fue la aplicacin del principio de Federalismo a una ra
grande, que aumentaba rpidamente su tamao y su poblacin.
La Constitucin Norteamericana no slo sent la estructura del go
bierno nacional y del sistema Federal sino que, a travs de la adicin de
una Declaracin de Derechos a favor de sus habitantes, procur limitar
el alcance de la actividad del poder pblico y los procedimientos que
habran de seguirse para la manifestacin del poder gubernamental.
As, como garantes de la Constitucin aparecen los tribunales como
un medio de impartir vida a tales garantas y para asegurar el funcionamiento
del sistema Federal.
Las colonias norteamericanas en su lucha por alcanzar un derecho
propio, recogieron otro concepto: Un estatuto es nulo si es contrario a
los principios del derecho natural, v debe ser considerado como nulo po
los tribunales. Esta doctrina se eple para anular legislacin colonial
as como para reforzar argumentos contra la validez de las Navigatio
Acts, de ls Stamp Act y contra el uso de rdenes de cateo utilizadas pa
aplicar leyes inglesas impopulares.
De esta manera, puede asegurarse que el Federalismo norteameri
cano naci de un compromiso entre aquellos que perciban la necesidad
de unin y los que insistan en una norma interna propia.
La distribucin de facultades entre los dos rdenes (llamado el un
"Federal" por antonomasia y el otro "regional" o "local"), es en s rnma de
trascendencia para la vida del pas, pues esa distribucin deb
resolver el problema de la conveniencia de que cada una de las faculta
des ingrese a una u otra de las jurisdi cci ones.
Resulta ad-hoc la siguiente cita de El Federalista: 11
11 Op. cit., pp. 54 y 55.
r
:(
fEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 287
En primer lugar, debe recordarse que el gobierno general no asumir todo
el poder de hacer y administrar las leyes. Su jurisdiccin se limita a ciertos
puntos que se enumeran y que conciernen a todos los miembros de la
repblica.
La segunda observacin que hay que formular consiste en que el objeto
inmediato de la Constitucin Federal es asegurar la unin de los trece Esta
dos primitivos, cosa que sabemos que es factible, y sumar a stos los otros
Estados que pueden surgir de su propio seno, o en su vecindad, lo que no
hay razn para dudar que sea igualmente viable. Los arreglos indispensables
por lo que se refiere a esos ngulos y fracciones de nuestro territorio situados
en la frontera noroeste, deben dejarse para aquellos a quienes la experien
cia y los futuros descubrimientos pondrn al nivel de esa tarea.
En tercer lugar, el intercambio a travs de toda la nacin quedar facili
tado por nuevas mejoras. Por todos lados se acortarn las carreteras.
La cuarta y ms importantes de estas consideraciones se refiere a que
como cada Estado, de un lado u otro, estar en la frontera y se ver, por lo
tanto, inducido, al atender a su proteccin, a hacer algn sacrificio en bien
de la de todos en general, as tambin los Estados ms alejados del centro de
la Unin y que con ese motivo compartirn en menor grado los beneficios
comunes, estarn al mismo tiempo en contigidad inmediata con las nacio
nes extranjeras y necesitaran consiguientemente en mayor grado, en ciertas
ocasiones, de su fortaleza y recursos. Puede resultar molesto a Georgia o a
los Estados de nuestras fronteras occidentales o nordorientales, mandar re
presentantes a la sede del gobierno; pero les parecera an ms angustioso
luchar solos contra un enemigo invasor o sufragar sin ayuda todos los gas
tos inherentes a las precauciones que la proximidad de un peligro continuo
puede exigirles. Por tanto, si la Unin les produce menos beneficios que a
los Estados ms prximos, desde ciertos puntos de vista, en otros aspectos
desprendern de ella mayores ventajas, mantenindose as el debido equili
brio en todas partes."
11.3. ADOPCIN Y CARACTERSTICAS
DEL FEDERAISMO MEXICANO
Siguiendo el criterio de Hermano Hller12 somos de la opinin que
la adopcin de una Forma de Estado es una decisin Fundamental. En
esta tesitura, el establecimiento del Federalismo en nuestro pas signifi
ca un hecho trascendental desde diversas pticas como la poltica, la
social y desde luego la jurdica.
Sobre el particular existen dos posturas principales que son ex
cluyentes entre s, ya que sostienen puntos de vista diametralmente
0Puestos:
12 HELLER, Herman, Teor del Estado, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1988.
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1:1
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1 1!
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288 TEORA DE LA CONSTITUCIN
l. Una teora postula que los orgenes del Sistema Federal Mexicano
se encuentrwz e11 las diputaciones provinciales: 11
Esta interesante argumentacin jurdica, estima que la Constitucin
de Cdiz expedida por las Cortes el 19 de marzo de 181214 estipul que
el rey nombrara en cada provincia un jefe superior y que "en cada provincia
habra una diputacin provincial para promover su properidad".
Este sistema se extendi a la Amrica Hispana. Siete diputados formaban cada
diputacin provincial y eran designados por el pueblo en votacin indirecta.
Adems, cabe precisar que el territorio de la Nueva Espaa se divida para
efectos electorales y de la propia divisin poltica en Parrquias, que era la
extensin territorial menos extensa, Partidos que representaban una
circunscripcin de mayor espacio y las Provincia
mencionadas.
Este nuevo sistema de gobierno que implantaba la Constitucin de
Cdiz abola la persona del virrey.
El jefe poltico en la Ciudad de Mxico que, de hecho reemplaz a
virrey, careca de jurisdiccin sobre los jefes polticos de Guadalajara,
Mrida, San Luis Potos, Monterrey o Durango. Cada provincia gozaba
de una independencia completa con respecto a las dems.
La implantacin de las diputaciones provinciales tiene singular importancia,
pues ellas acostumbraron a las provincias a tener su propio
gobierno y a regirse conforme a sus aspiraciones y necesidades.
Por lo anterior, esta postura doctrinaria sostiene que con base en la
organizacin territorial que contemplaba una triple circunscripcin, as
como en la divisin poltica para elegir Diputados a las Cortes de Cdiz,
el constituyente primigenio de nuestro pas dio lugar al Federalismo
Mexicano.
2. La otra prouesta terica en tomo al Federalismo estima que el Contituyerzte
de 1824 puso sus ojos en la direccin cardinal norte y conside
como modelo a seguir, la Fomza de Estado Federal concebida e instaura
da por los Estados Unidos de Norteamrica:
Segn esta postura, Norteamrica apasion a nuestros primeros
constituyentes ya que se trataba de una joven nacin en la que se vefa
brillar la libertad. Los hombres que deseaban el Federalismo se unieron
en un grupo especie de partido que con el tiempo se denomin liberal.
11 Paradjicamente la autora norteamericana LEE BENSON, Nettie, sostiene
este cri
l'io, en su obra La /JpulaciiII PnJI'illcial v El Federalismo Mexican o, Mxico,
1955, p. 20.
14 Ccmslilllcitr de Cdi. Promulgad-a por las Cottes el 19 de marzo de 1812,
Madri.
1819, p 25.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja 289
La base de sustentacin principal de esta teora radica en la adop
cin del rgimen Federalista aunque siguindose el proceso inverso al
acontecido en los Estados Unidos, ya que despus de tres siglos de Colo
niaje, lo unido decidi compenetrarse en un sistema federativo que
aportaba varias ventajas.
Por otro lado, la adopcin del Federalismo de conformidad con esta
corriente doctrinaria, se ve refljada en la traspolacin de las institucio
nes esenciales de gobierno instauradas por la Carta Magna Federalista
Norteamericana. As, tratndose del Legislativo Federal, la Constitu
cin Norteamericana contempl un sistema bicamarista integrado por
una Cmara de Representantes y otra de Senadores que eran nombra
dos por las Legislaturas de los Estados y por ende, representantes de s
tos. El Ejecutivo Federal compuesto por un Presidente y un Vicepresi
dente y el Poder Judicial conformado por una Suprema Corte de
Justicia, Tribunales de Circuito y Juzgados de Distrito.
La composicin anterior fue adoptada de manera integral por el
Constituyente de 1824, de conformidad con esta doctrina.
Cabe recordar que durante los ltimos das del Imperio de Iturbide,
nuestro pas se encontraba dividido en provincias independientes. Cada
una de esas provincias se auto-gobernaba, el jefe poltico se convirti en
ejecutivo y la diputacin provincial o alguna asamblea, en legislativo. En
tales condiciones, el gobierno central no exista en esos das en Mxico.
A la cada de Iturbide las tendencias ideolgicas se unificaron para
adoptar la Forma Republicana de gobierno, pero respecto de la forma
de Estado, existan intereses encontrados ya que unos deseaban la im
plantacin del Centralismo y otros el Federalismo.
El 2 8 de mayo de 1823 se present al Congreso un "Plan de la Cons
titucin Poltica de la Nacin Mexicana", cuyos principales autores fue
ron Jos del Valle y Fray Servando Teresa de Mier. Dicho plan que por
cierto no lleg a discutirse, declaraba que la nacin mexicana era una
Repblica Representativa y Federal, pero no abord la temtica en tor
no a la soberana de los Estados miembros, idea que las provincias
crean esencial.
El 12 de junio de 1823 el Congreso convocante, emiti su voto por
la forma de Repblica Federal que dice:! "El soberano Congreso cons
tituvente, en sesin extraordinaria de esa noche, ha tenido a bien acor
dar que el gobierno puede proceder a decir a las provincias estar el
\oto de sus soberanas por el sistema de repblica federada, y que no lo
ha declarado en virtud de haber decretado se forme convocatoria para
el nuevo Congreso que constituya a la nacin".
1 FLORES TREJ, Fe1nan do, EsiUdio Constilllciorwl del Poder Judicial
Federal, UNAM,
Mxico, 1979. p. 279.
290 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Jos Barragn16 ha demostrado que a travs del movimiento de 1823
de las diputaciones provinciales de Jalisco, Michoacn, San Luis Potos.
Quertaro, Zacatecas, Guanajuato, Puebla, Oaxaca y Yucatn, el sistema
Federal fue exigido para nuestro pas.
Los hechos sealan que el movimiento Federalista de las entonces
provincias fue natural, sin la imposicin del centro. Considerando el
caso de Jalisco el Manifiesto de la Diputacin Provincial contena elementos
dignos de consideracin para definir el sistema Federal como
los siguientes:
l. Cada provincia se convierte en un Estado independiente.
2. Esta independencia se manifiesta en rganos de gobiernos pro
pios, la diputacin provincial se transforma en Poder Legislativo
y el jefe poltico superior en gobernador.
3. Por ser independiente, al estado le compete promover su prospe
ridad y fortuna internas.
4. La Federacin es un pacto que se concretara en el Acta Constitu
tiva de la Federacin.
5. El objeto de la Federacin es ejercer de comn consentimiento
ciertos atributos de la soberana, principalmente la defensa mu
tua y el aseguramiento de la paz pblica.
Este manifiesto de 1823 explica sin duda, la legitimidad de su pro
nunciamiento por el sistema Federal.
No obstante, las provincias no podan olvidar que ya exista un Con
greso General que las representaba y que poda decidir cualquier otr
forma de gobierno. Sin embargo, las provincias no les reconocieron ese
derecho, y en el citado manifiesto se adopt el concepto de representa
cin poltica como mandato expreso de sus electores.
Por otra parte el manifiesto de Jalisco prescribi la igualdad natura
de las provincias, concepto con el que se encontraban familiarizados lo
diputados ante las Cortes de Cdiz, quienes lo aplicaron a travs de la
creacin de las diputaciones provinciales.
De esta forma, la Repblica Federal norteamericana y la monarqua
espaola eran los paradigmas a seguir; el trmino medio que las consti
tua, el gobierno republicano centralista, no era un modelo cercano. El
Despertador,17 peridico Federalista publicado en Guadalajara, dedic
un prrafo para desmentir los ataques a la Repblica:
16 BARRAGN BARRAGN, Jos, Introduccin al Federalismo, UNAM,
pp. 129 y SS.
17 Consultado en la obra de GONZLEZ ROPEZA, Manuel, El Federalismo
UNAM, Mxt
co, 1995, p. 24.
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FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 291
Dejemos por Dios las necias preocupaciones y advirtamos que en nada pugna a
nuestra Santa Religin el que nos constituyamos bajo el sistema de Repblica.
Este gobierno slo mira al establecimiento de unas leyes anlogas
a nuestras costumbres y situacin y nada tiene que hacer con los dogmas y
disciplina eclesisticas. Repblica es Colombia, y es catlica. Monarqua es
Inglaterra, y es protestante.
El ministerio ms importante, el de Relaciones Exteriores y Gober
nacin, a cargo de Lucas Alamn, mostraba abierta animadversin ha
cia el Federalismo.
Los anti-federalistas quisieron tomar la va de una Repblica Cen
tral. la cual en su consideracin sintetizaba mejor que ningn otro siste
ma de gobierno la unin de religin, costumbres, idioma y comercio
con que Mxico haba contado.
Para desmentirlos, no hubo mejor pluma que la de Jos Joaqun
Fernndez de Lizardi, quien expres:18
Repblica central es aquella forma de gobierno en la que reconocindose
en una Provincia el foco de la soberana de todos los estados de una nacin
en la corporacin que los representa, sta les impone con la autoridad ms
absoluta, las leyes generales y particulares, dejndoles dependientes en
todo su poder. (No es eso? As me lo parece, le contest. Pues con razn,
replic el loro, los estados de Jalisco, Zacatecas, San Luis, Oaxaca, Duran
go, Valladolid (Michoacn) y todos los dems detestan esta clase de repbli
ca, pues no es otra cosa que una monarqua enmascarada. (Qu haba
ganado tu patria si despus de tantos y tan costosos sacrificios haba que
quedar otra vez sujeta a una metrpoli, depsito del lujo, de la ambicin y
el despotismo, que llena de los humos de arte la sacrifica para satisfacer el
orgullo de unos mandarines absolutos y de unos cuantos ricos aristcratas? . ..
Bien se poda decir en ese caso, que haba mudado de tiranos, pero
no de servidumbre. Dime ahora (qu entiendes por repblica federada?
Entiendo, le dije: una alianza que hacen todos los estados libres entre s,
con la que conservando cada uno su soberana respectiva, se hacen libres e
independientes unos de otros; y al mismo tiempo unidos entre s, que no
forman sino una nacin soberana, obligndose todos por el pacto Federal a
concurrir en cuanto puedan a la libertad y felicidad general de la Patria y
a la particular de cada uno de ellos.
Podemos apreciar que el pensamiento de Lizardi plantea la teora
de la cosoberana, asumida ms adelante por Alexis de Tocqueville.
Las ventajas del sistema Federal fueron desde un principio aprecia
das y se resuman en aquella poca de l a siguiente manera:
18 Consultado en la Obra de GoNZLEZ ROPEZA, Manuel, op. cit., pp. 25 y
ss.
292 TEORA DE LA CONSTITUCIN
1. El sistema Federal es ms fcil de gobernar ya que cada Estado
dicta sus propios actos de gobierno y los habitantes no tienen que
trasladarse al centro de la Repblica para arreglar sus asuntos.
2. La multiplicidad de autoridades a nivel Federal y de los Estados,
aleja la posibilidad de que los trastornos y revoluciones hagan
presa fcil al pas, pues al fragmentarse la autoridad, resulta dif
cil que un facineroso controle o engae a todos los poderes de to
dos los Estados.
3. El Federalismo dificulta el abuso del poder, pues toda su ciencia
y naturaleza consiste en la divisin y subdivisin de los poderes.
Este argumento se adelanta al actualmente sostenido de que el
Federalismo es una expresin que encuentra su causa en el prin
cipio de divisin de poderes, cuya manifestacin horizontal o en
la misma esfera de poder consiste en la clsica divisin de los de
partamentos del poder: Legislativo, Ejecutivo, Judicial. Mientras
que su manifestacin vertical, inspirada en los mismos principios,
se expresa en distintas esferas: Federal, estatal y municipal.
4. El sistema Federal propicia el desarrollo intelectual, industrial y
comercial del estado pues debe depender tan slo de sus propios
recursos y no del centro del pas. Al requerir autoridades propias,
stas deben provenir de su propio medio, pues no puede tolerarse
que sean allegadas de una figura del centro del pas, por lo que la
institucin se mejora para los futuros gobernantes de los estados.
5. La Federacin no es dbil para afrontar las agresiones exteriores,
ya que la defensa comn est centralizada y no deja a los estados
federados indefensos ante las invasiones.
6. Aunque hay aspectos comunes, el Federalismo es el nico sistema
de gobierno que contempla un respeto por las diferencias espec
ficas de cada estado, al ser atributo de su soberana el legislar so
bre las materias de su competencia, de la manera que mejor les
parezca.
En nuestra opinin pensamos el origen de nuestro Federalismo en
cuentra sus races en la Carta Magna Norteamericana.
En efecto, si bien el Constituyente de 1824 no realiz una imitacin
extralgica de la Constitucin Norteamericana, creemos que la adopt
como modelo para establecer la Forma de Estado Federal lo que se e
rrobora con la instauracin de las instituciones Federales contenidas en
dicho documento fundamental.
Independientemente de la escogitacin de cualquiera de las anteri
res posiciones doctrinarias, el 31 de enero de 1824 se aprob el Acta
Constitutiva de la Federacin Mexicana, establecindose en el artcU-
r.' .
'
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trcjo
293
lo 5 IY la adopcin de la Forma de Estado Federal. En el artculo 6 se
declar que la Federacin se integraba por20 "Estados independientes, lihres y
soheranos, en lo que exlusivamente toque a su administracin y
gohiemo interior". Finalmente en el numeral 7 se enumeraron los Esta
dos de la Federacin.
Posteriormente el Congreso expidi el 4 de octubre de 1824 la que
cra nuestra primera Constitucin: la Carta Federal de 1824 que desde
luego estableci el Federalismo como Forma de Estado.
Sin embargo, la difcil situacin del pas fue atribuida indebida
mente al Federalismo, por lo que en 1837 se substituy la Carta de 1824
por la primera Constitucin centralista llamada Leyes Constituciona
les, preservndose est Forma de Estado a travs de las Bases Orgni
cas de 1843.
El descontento hacia la reciente Carta Magna cre un ambiente
hostil en la repblica. Los Federalistas no descuidaron ninguna oportu
nidad para tratar de derrocar al rgimen espurio.
El 4 de agosto de 1846 estall el pronunciamiento de la Ciudadela
organizado por el general Salas y Gmez Faras, su principal bandera
fue la reunin de un nuevo Constituyente. Santa Anna regres de Cuba,
donde se encontraba exiliado y expuso sus ideas que ya eran Federalis
ta. El general Salas de acuerdo con Santa Anna expidi el decreto de 22
de agosto del 46 donde se restableci la vigencia de la constitucin Fe
deral de 1824, y se convoc a una Asamblea que expresara la voluntad
nacional.
El 6 de diciembre empez a celebrar sesiones nuestro nuevo Consti
tuyente y emiti el "Acta Constitutiva y de Reformas", sancionada el 18
de mayo de 1847, jurada y promulgada el 21 de ese mes y ao. Dicho
documento represent de nueva cuenta la vuelta al Federalismo que re
coga los principios esgrimidos por la Carta Federal de 1824.
El sistema de repblica Federal subsisti hasta el ao 1853, en el
que otra vez hizo acto de presencia la figura del dictador Santa Anna.
Los hombres estaban cansados de la tirana de Santa Anna, el des
contento era general. El primero de marzo de 1854, el coronel Villa
rreal expidi el Plan de Ayutla, y el once de ese mes la guarnicin de
Ac
apulco acept, aunque adicionndolo, el manifiesto. La lucha fue ar
dua pero el dictador fue vencido, y el 9 de agosto de 1855 abandon el
Pas.
IY SENADO DE LA REPBLICA. Doclllllt!llos Hisrricus Cu11slilucimwles de las
Fuer:as
A nnwlas Mexicanas, Mxico, 1 965, Tomo 1, p. 121 .
20
Op. cit., p. 121.
294 TEORA DE LA CONSTITUCIN
El 16 de octubre de 1855 se expidi el decreto convocatorio para integrar una
Asamblea Constituyente, y el 18 de febrero de 1856 se inicia
ron las sesiones de la Cmara que expidi la Constitucin de 1857.
Tanto los conservadores como los liberales aceptaron el Federalismo como la
nica solucin posible de pacificar el pas, lo que se actualiz con la
promulgacin de la Lex Fundamentalis citada en el prrafo
anterior.
11.4. SISTEMA FEDERAL CANADIENSE
11.4.1. PROLEGMENOS
Previamente al anlisis del sistema Federal establecido por el pue
blo canadiense, estimamos conveniente precisar algunas caractersticas
de este importante pas.
La Forma de Gobierno adoptada por Canad es la de una monar
qua constitucional. En 1982 fue proclamada una nueva Acta Constitu
cional cuyo contenido sigue siendo bsicamente el mismo del Acta de la
Amrica Britnica del Norte (1867), que equivala a una Constitucin
no escrita. Sin embargo, a este documento se ha agregado ahora una
Carta de Derechos y Libertades.
El pas se rige tambin por una Constitucin no escrita como son la
tradiciones jurdicas y las actas parlamentarias y legislativas. El Estado
tiene tres rganos: el Ejecutivo, representado por la reina britnica
como jefe del Estado quien a su vez est representada por el gobern
dor general, al cual nombra por cinco aos por recomendacin del go
bierno; el Parlamento (Federal) compuesto por el Senado (104 miem
bros designados por el gobernador general, incluyendo dos, agregados
en 1975, como representacin de los territorios) y la Cmara de los Co
munes (282 miembros elegidos por voto popular).
En lo inherente al Poder Judicial, se encuentra encabezado por la
Corte Suprema de Canad (integrada por nueve miembros), la Cort
Federal y las Cortes Provinciales.
El Parlamento tiene una duracin mxima de cinco aos, pero el
gobierno puede disolverlo antes de cumplirse ese plazo y convocar a
nuevas elecciones. Los parlamentos provinciales funcionan de maner
parecida, con un teniente gobernador que representa al goberndor
general.
Tericamente la reina por medio del gobernador general. es la suprema
autoridad pero e Poder jcutivo en ralidad es ejercido ex.l
sivamente por el ConseJO de Mm1stros o Gabmete, encabezado por .
primer ministro o premier. El gobernador general nombra al primer Jll
fl
1
. ..
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja
295
nistro y, por recomendacin de ste, a los dems miembros del Gabine
te. El primer ministro debe tener la confianza de la Cmara de los co
munes ante la cual es responsable el Gabinete.
Ottawa, es la capital y al mismo tiempo la residencia del gobierno
de Canad, aunque a diferencia del sistema norteamericano, no consti
tuye un distrito Federal. Es parte de la provincia de Ontario y no es ca
pital de la misma. Se rige por las leyes de Ontario y constituye un muni
cipio electo por sus habitantes, encabezados por el alcalde (mayor). El
gobierno Federal no tiene control sobre la capital en ninguna materia
que sea de jurisdiccin provincial o municipal. Sin embargo, tiene po
der para expropiar tierra.
El gobierno Federal cre la Comisin de la Capital Nacional con el
objeto de administrar sus propiedades en Ottawa, elaborar planes y
apoyar el desarrollo, conservacin y mejoras de la regin de la capital
nacional.
La ciudad de Ottawa tiene un alto grado de autonoma. Sin embar
go, al rebasar la capital Federal el territorio estrictamente de Ottawa y
abarcar otras municipalidades, principalmente Hull, en Quebec, se han
realizado diversos planteamientos para crear un gobierno territorial si
milar a un distrito Federal, separando a esta regin de las provincias de
Ontario y Quebec y constituyendo un gobierno especial Federal, sin que
desaparezcan los municipios.
11.4.2. CARACTERSTICAS
Ahora bien en lo atinente al sistema Federal canadiense, segn Ma
rio de la Cueva21 existen dos criterios para la determinacin de las com
petencias correspondientes a la Federacin y a los Estados:
a) El seguido por el sistema norteamericano y,
b) El concebido por el sistema canadiense.
De conformidad con el primer sistema, corresponde la competencia
ori
ginal a los Estados integrantes y la delegada a la Federacin. Esta
delegacin existir en tres casos:
1. Cuando la Constitucin conceda expresamente una facultad ex
clusiva a la Federacin;
2. Cuando se conceda por la Constitucin una facultad a la unin
sin afirmar que es exclusiva, pero prohibiendo simultneamente
su ejercicio a los Estados miembros;
21 CUEVA, Mario de la, Teor de la Constitucin, Porra, Mxico, 1982, pp. 79 y
ss.
296 TEORA DE LA CONSTITUCil t
3. Cuando se conceda determinada facultad a la Unin, que sea incompatible
con su realizacin por cualquiera de las Entidades
federativa.
De manera que toda facultad no concedida a la Federacin se en
tiende reservada los Estados integrantes, aclaracin expresa introduci
da en la Constitucin norteamericana por la enmienda X.
El segundo sistema, el Canadiense, utiliza el mtodo contrario. En
efecto establece los efectos inversos al sistema postulado por Norteam
rica al preconizar que las atribuciones no delegadas expresamente a los
Estados se entienden reservadas a la Federacin. Por razones naturales
lo anterior explica porque Canad evolucion de Estado Unitario a
Estado Federal.
A nivel Federal la Constitucin Canadiense incluye en la misma for
ma como lo hace para un nivel provincial o estatal, un elemento prove
niente del derecho usual constitucional britnico, las llamadas conven
ciones de la Constitucin.
Una caracterstica comn de estas constituciones provinciales es
que carecen de un carcter constitucional formal o de un texto nico que
corresponda a la Constitucin. Las unidades territoriales original
que fueron unificadas en 1867 para formar la Confederacin, principia
ron como colonias britnicas ya sea por colonizacin o en un caso a
menos por conquista militar. La prctica constitucional britnica nunc
entrevi la posibilidad de tener una sola ley. Las Constituciones Provin
ciales entonces son un mlange de convenciones constitucionales brit
nicas recibidas o heredadas y del constitucionalismo britnico del Com
mon Law; de estatutos constitucionales elaborados por las propia
legislaturas provinciales; de decisiones judiciales de Tribunales Cana-
dienses (incluyendo aqu Tribunales Provinciales y Federales); de deci
siones plenarias.
No existe sin embargo, nada que impida a cualquier legislatura pr
vincial el solicitar a sus propios Congresos la adopcin de un instrU
mento constitucional formal o una Constitucin que rija a la Provincia
para el futuro. No hay impedimento hacia una Provincia para cambia
su propia Constitucin. .
La confusin o ambigedad sobre si las facultades residuales de g
bierno son Federales o provinciales, ha conducido a mltiples Y larg.
mente sostenidos conflictos entre el Gobierno Federal y los Gobie "
de las Provincias. Estos conflictos entre las Provincias y la Federac '
han sido algunas veces solucionados por negociaciones y transaccion
polticas, pero demasiado a menudo han terminado en largos y
pleitos ante los tribunales.
/-
l
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO F. Flores Treja
11.4.3. LA DISTRIBUCIN DE FACULTADES ENTRE
LA FEDERACIN Y LOS ESTADOS
11.4.3.1. Esfera de competencia
297
Si el Estado tiene que operar necesariamente mediante una estruc
tura orgnica y los rganos realizan las funciones inherentes para al
L"anzar las finalidades encomendadas por la sociedad, resulta necesario
Lstablecer el mbito de facultades o de atribuciones que les correspon
ckn, respetando varios principios como los siguientes:
l. Dos rganos no pueden tener atribuida la misma facultad;
2. Debe existir una jerarqua de atribuciones siguiendo en todo mo
mento la jerarqua de las normas aplicables;
3. El rgano que tiene atribuida una facultad de mayor jerarqua,
puede realizar una de menor jerarqua;
4. Tratndose del sistema Federal mexicano, la facultad que no est
conferida de manera expresa a la Federacin se entiende reserva
da a las Entidades Federativas.
Asimismo, debe considerarse que la competencia se encuentra ca
racterizada por ser irrenunciable. Efectivamente, el titular del rgano
no puede renunciar a ejercer su competencia en el momento de que se
trate aunque en cambio bajo ciertas condiciones puede delegar al titular
de algn otro rgano subordinado el ejercicio de esa competencia.
Mayores obstculos existen tratndose de la avocacin, es decir, de
la posibilidad de que un rgano jerrquicamente superior pueda absor
ber las competencias de un rgano inferior.
Por otro lado, la competencia de los rganos se presume de tal ma
nera que, salvo casos en que manifiestamente no puedan ser competen
te s, habr que probar la incompetencia del rgano respectivo.
11.4.3.2. Distribucin de competencias
entre la Federacin y las Entidades Federativas
A causa de la diversidad de los orgenes del Federalismo en cada
Pas es posible que ste sea diferente en cada Estado que lo ha adopta
do, en consecuencia, la esfera dentro de la cual puede operar cada uno
de los poderes vara de acuerdo a las circunstancias de tiempo y lugar.
Existen mtodos distintos que determinan la distribucin de los po
deres estatales entre la Federacin y los Estados. El primero consiste en
en um erar detalladamente las atribuciones de cada uno; otros se basan
en una enumeracin parcial. El primero de stos enuncia las atribucio
nes del poder Federal, dejando las no mencionadas en el mbito compe
tencia! de las Entidades Federativas en tanto que, el segundo, emplea la
298 TEORA DE LA CONSTITUCIN
metodologa inversa al detallar las atribuciones de las Entidades Federativas y
derivando las atribuciones no mencionadas al orden Federal.
De esta forma resulta evidente que deben colocarse dentro del m
bito interno del Estado Federal aquellos asuntos que interesan conjun
tamente a la Nacin, en tanto que, las materias de orden local que interesan
slo al Estado respectivo, deben ser de la competencia de las Entidades
En el mbito internacional el orden Federal debe ser quien ejerza
dichas atribuciones internacionales, entre las que se encuentran el dere
cho de declarar la guerra, el de legacin activa y pasiva y la celebracin
de Tratados Internacionales.
La primera resulta indiscutible como facultad del Estado Federal,
inclusive una buena parte de las constituciones Federales consignan
expresamente sta prohibicin a los Estados salvo casos de suma urgencia
y con aviso inmediato al Presidente de la Repblica.
En lo atinente al derecho de legacin, todas las constituciones Federales
coinciden en adjudicarlo al gobierno Federal exclusivamente.
El derecho de concertar Tratados presenta una solucin doble: la
primera de ellas prohbe terminantemente a los Estados la celebracin
de Tratados. La segunda es menos frecuente y permite, aun cuando en
forma muy restringida, la celebracin de Tratados a los Estados con
Estados extranjeros.
La solucin en la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica en
el sentido de que las facultades no concedidas a la Federacin, ni proi
bidas a los Estados-miembros se entienden reservadas a stos fue intr
ducida por la enmienda X, cuyo texto es el siguiente: "Los poderes no de
legados a los Estados Unidos por la Constitucin, ni negados por st J
los estados, estn reservados a los estados, respectivamente, o al pue
blo". Segn Joseph Story,22 cuando esta enmienda se present, se P
puso la insercin de la palabra "expresamente", entonces se hizo obser.
var que resultaba inviable encerrar a un gobierno en los podere
expresos, por lo que es preciso admitir ciertos poderes implcitos si no
se quiere que la Constitucin descienda a los ms minuciosos detalles
De esta manera, la proposicin fue rechazada, pues "el nico objeto d
esta enmienda es de impedir toda interpretacin que tendiese a atribuir a
Congreso otros poderes de los que han sido acordados". '
En Mxico, en cambio, el Constituyente de 1857 incluy en el a
'culo 117 la palabra expresamente, sin que existiera una ratio legis
explicara su insercin. Dicho precepto fue trasladado por el Con5
yente queretano de 191 7 bajo el mismo texto, aunque en distinto
22
STORY, Joseph. Com entario sobre la Constitucin Federal de los Estados
Imprenta la Universidad. Buenos Aires, 1888, Tomo l, p. 104.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Treja 299
ral correspondindole al artculo 124 su regulacin. Realizando una
interpretacin conjunta, se infiere que el constituyente mexicano imple
ment lo que los norteamericanos trataron de evitar, la limitacin ms
rgida al poder Federal. buscando as una mayor garanta de la conser
\ acin de las facultades de las Entidades Federativas.
En resumen, los sistemas Federales resuelven la distribucin de
competencias entre la Federacin y las Entidades Federativas, de dos
formas: 1) el sistema seguido por los Estados Unidos de Amrica y tal
vez por la mayora de las constituciones Federales mediante el cual se
Jeja la competencia residual a las Entidades Federativas y a la Federa
cin aquello que la Constitucin Federal le faculta o, 2) la situacin in
versa, es decir, la competencia residual para la Federacin, y a las Enti
dades Federativas nicamente aquello que expresamente le seale la
Constitucin Federal, que es el sistema canadiense.
El artculo 121 de la Constitucin Mexicana se ocupa del estableci
miento de las bases sobre las cuales se debern aplicar en las diversas
Entidades Federativas, las leyes, actuaciones administrativas y resolu
ciones judiciales expedidas por las autoridades de las otras Entidades
Federativas. El texto a que aludimos dice lo siguiente:
En cada Estado de la Federacin se dar entera fe y crdito a los actos p
blicos, registros y procedimientos judiciales de todos los otros. El Congreso
de la Unin, por medio de leyes generales, prescribir la manera de probar
dichos actos, registros y procedimientos, y el efecto de ellos.
Este precepto que regula las relaciones entre las Entidades Federa
tivas ha sido criticado por algunos autores, entre otros Jos Luis Siquei
ros23 en el sentido de que se trata de una mala traduccin del precepto
relativo de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, la cual
contemplaba en el artculo cuarto, seccin 1 lo siguiente:
Entera fe y crdito ser acordado en cada Estado y a los actos pblicos,
archivos y procedimientos judiciales de los otros Estados. Y el Congreso puede,
por leyes generales, determinar el modo de que tales actos, registros y
procedimientos se probarn, y los efectos de ellos.
Segn Siqueiros, los conceptos Public Acts, Proceedings y Record
del texto ingls, traducidos como actos pblicos, registros y procedi
mientos, no resultan muy tcnicos en nuestro lenguaje constitucional.
Una traduccin ms tcnica y apegada a la connotacin jurdica de
los conceptos referidos por la seccin 1 a del artculo IV de la Constitu
cin nortameri can a, podra ser "leyes", "resoluciones judiciales" e "ins-
23 SIQUEIROS, Jos Luis, Sfntesis d Derecho Interncional Privado. UNAM.
Mxico. 1961,
P. 32.
300 TEORA DE LA CONSTITUCi
cripciones", vocablos ms precisos y de significacin ms definida en l
terminologa jurdica de nuestro pas.
Por los antecedentes descritos, es dable aseverar que el artculo 124
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos adopt el
sistema norteamericano respecto a la distribucin de competencias en.
tre la Federacin y los Estados, es decir, la competencia de origen co
rresponde a las Entidades Federativas y la delegada a la Federacin.
Por ello resulta concluyente el principio de que las autoridades Fe
derales slo pueden realizar las atribuciones que la Constitucin les se
ala, y que las dems facultades corresponden a los Estados miembro
que actuarn de acuerdo con las Constituciones locales. En este sentido
se observa que nicamente la Constitucin Federal es la encargada de
establecer la distribucin de competencias.
Es importante sealar que el antecedente de nuestro artculo 124 :
Constitucional es el equivalente de la Carta Magna norteamericana. Sin .
embargo el constituyente de 1857 le agreg a dicho precepto la palabr
"expresamente", la cual no existe en el correlativo de los Estados Uni
dos de Norteamrica.
Al decir el artculo 124: "Las facultades que no estn expresamen
te... " separ los medios de una finalidad comn a Mxico y a Nort
amrica. En los dos pases, paulatinamente se ha ampliado la esfera de
competencia de la Federacin. En Mxico el procedimiento ha consisti
do en reformas constitucionales, en Estados Unidos en las llamadas facultades
implcitas.
La propia Constitucin establece una serie de hiptesis jurdicas, a
como de efectos en lo atinente a las esferas de competencia en el Estad
Federal, las cuales podemos clasificar de la siguiente manera: !
l. Facultades atribuidas a la Federacin.
2. Facultades atribuidas a las Entidades Federativas.
3. Facultades prohibidas a la Federacin.
4. Facultades prohibidas a las Entidades Federativas (hasta aqu
clasificacin es la propuesta por Bryce).
5. Facultades coincidentes.
6. Facultades coexistentes.
7. Facultades de auxilio.
8. Facultades que emanan de la jurisprudencia, ya sea
o adicionando la anterior clasificacin.
11.4.4. FACULTADES EXPRESAS
Las facultades atribuidas a la Federacin, lo que sta puede
zar, se encuentran enunciadas de dos diversas maneras: a) en forma
iFDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 301
presa: las atribuciones que se consignan en el artculo 73 , y h) las
prohibiciones que tienen las Entidades Federativas: artculos 117 y 118.
Resulta claro que las primeras 29 fracciones del artculo 73 son fa
L"tades expresas en las que se previenen las atribuciones encargadas al
Congreso de la Unin.
La ltima fraccin, es decir, la fraccin XX del numeral citado
Lontempla las facultades implcitas que abordaremos ms adelante. Las
lacultades implcitas son aquellas que el Poder legislativo puede conceLkrse a
s mismo o a cualquiera de los otros poderes Federales como
!l1edio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas.
Tena Ramrez24 seala los requisitos indispensables para que sea
posible el uso de las facultades implcitas al afirmar lo siguiente:
1. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea imposible
ejercitarla;
2. La relacin de medio a fin entre una y la otra;
3. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad
de la facultad implcita y;
4. El otorgamiento de esta facultad por el Congreso al poder que de
ella necesita.
11.4.5. FACULTADES
ATRIBUIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
De acuerdo con el artculo 124 todo lo que no corresponde a la Federacin es
facultad de las Entidades Federativas, con excepcin de las
prohibiciones que la misma Constitucin establece para los Estados.
En este orden de ideas las Entidades Federativas gozan de autono
ma interna respecto de la implementacin del Poder Pblico, mani
fiesto en las tres funciones relativas: legislativa, ejecutiva y judicial, de
conformidad con las bases establecidas en el numeral 116 de la Consti
tucin Federal, e igualmente para establecer organismos de carcter
autnomo tal y como se previene en las constituciones del Estado de
Veracruz y de Mxico.
11.4.6. FACULTADES PROHIBIDAS A LA FEDERACIN
Se puede pensar que resulta superflo que la Constitucin le niegue
expresamente una facultad a la Federacin, si con el solo hecho de no
otorgrsela se le est negando. No obstante creemos que desde una p
tica terica puede presentarse el caso de una facultad que se encuentre
Vedada a la Federacin.
24 TENA RAMiREZ, Felipe, op. cit., p. 1 16.
302 TEORA DE LA CONSTITUCiN
Tal es d caso dd artculo 131 Constitucional que a la letra contempla:
Es facultad pri\ativa de la federacin gravar las mercancas que se impar.
ten o exporten o que pase de trnsito por el territorio Nacional. as como
reglamentar en todo tiempo \' an prohibir, por motivos de segutidad o de
la circulacin en el interior de la Repblica de toda clase de efectos, cual
quiera que sea su procedencia; pero sin que la misma Federacin pueda es
tablecer, ni dictar, en el distrito Federal, los impuestos v leves que expresan
las ftaccin VI v VII del artculo 1 1 7.
11.4.7. FACULTADES
PROHIBIDAS A LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
Estas prohibiciones pueden ser de dos clases: las absolutas y las relativas. Las
absolutas se refieren a aquellos actos que jams podran
realizar las Entidades Federativas. En contraposicin, las relativas son
aquellas inherentes a los actos que en principio estn prohibidos a los
Estados, pero con la autorizacin del Congreso Federal s los pueden
realizar.
El artculo 117 establece las prohibiciones absolutas. "Los Estados
no pueden en ningn caso..."; el artculo 118 establece las prohibicio
nes relativas. "(Los Estados) tampoco pueden, sin consentimiento del
Congreso de la Unin..."
11.4.8. FACULTADES COINCIDENTES
Son aquellas que tanto la Federacin como las Entidades Federati
vas pueden realizar por disposicin constitucional.
De esta forma previene la Constitucin que "La Federacin y los
Estados, en los trminos de ley, podrn convenir la asuncin por part
de stos del ejercicio de sus funciones, la ejecucin y operacin de
obras y la prestacin de servicios pblicos, cuando el desarrollo econ
mico y social lo haga necesario. Los Estados estarn facultados para celebrar
esos convenios con sus Municipios, a efecto de que stos asuman
la prestacin de los servicios o la atencin de las funciones a las que se
refiere el prrafo anterior".
11.4.9. FACULTADES COEXISTENTES
Son aquellas que una parte de la misma facultad compete a la Fede
racin y l a otra a las Entidades Federativas.
f FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 303
11.4.10. FACULTADES DE AUXILIO
Son aquellas en que una autoridad ayuda o auxilia a otra por dispo
sicin constitucional.
11.4.11. FACULTADES CONCURRENTES
Son aquellas que no estn exclusivamente atribuidas a la Federa
Lin, ni prohibidas a los Estados y cuando la primera no acta las Enti
dades Federativas pueden realizarlas; pero si la Federacin legisla so
bre esas materias, deroga la legislacin local al respecto.
El argumento para justificar la existencia de las facultades concu
nentes estriba en que las Entidades Federativas no pueden encontrarse
permanentemente bajo la expectativa de que la Federacin intervenga.
Mario de la Cueva25 afirma que en Mxico no existen las facultades
concurrentes y basa su aseveracin en los artculos 16, 40, 41 y 103 cons
titucionales.
El artculo 16, dice que: "Nadie puede ser molestado en su persona,
familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de mandamiento
escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal
dd procedimiento..."
El distinguido tratadista seala que los particulares tenemos el de
recho de conocer qu autoridades pueden regir nuestro comportamien
to y estas autoridades slo pueden ser las que estn autorizadas por la
ley fundamental para tal efecto.
El artculo 40, indica que la accin de las Entidades Federativas
est limitada a su rgimen interior y no en la esfera nacional.
El artculo 41, autoriza a los funcionarios locales a realizar determi
nados actos de acuerdo con su Constitucin, la que tiene que concordar
con la general de la repblica, y las materias no consignadas en los c
digos supremos locales, son asuntos sobre los cuales las autoridades lo
cal es son incompetentes.
Por tanto, al no existir estas facultades en nuestro orden jurdico,
nu nca el derecho Federal quiebra al local.
11.4.12. FACULTADES IMPLCITAS
La fraccin XX del artculo 73 Constitucional previene la facultad
que tiene el Congreso "Para expedir todas las leyes que sean necesarias
2' Citado por Jorge CARP!Zo en su obra La Cmzstituci11 Mexicana de /917,
up. cit.,
Pp. 2'i y 256.
304
TEORA DE LA CONSTITUCIN
a objeto de hacer efectivas las facultades anteriores y todas las otras
concedidas por esta Constitucin a los Poderes de la Unin."
Nuestra fraccin XX tuvo como antecedente directo a la Constitucin de 1857,
y aunque casi pas ntegramente a la Constitucin actual,
una diferencia la tenemos en la supresin de la palabra "propias" como
calificativo de la palabra "leyes".
Segn opinin de Lanz Duret:2b "tal cosa no tiene explicacin algu
na, pues estudiando con detenimiento el Diario de los Debates del Cons
tituente de Quertaro, se encuentra que la omisin de la palabra pro
pias, fue hecha sin darse cuenta o sin derecho alguno, porque el texto
fue votado en su integridad y en trminos exactamente iguales al de la
fraccin XX del artculo 72 del Cdigo Poltico de 57".
Creemos pertinente advertir lo que en nuestra opinin no es del
todo cierto, es decir, que la supresin haya sido realizada "sin derecho",
puesto que si el constituyente no tuviere derecho a quin cabra ste?
En realidad la intencin del autor en cita se refera a que el constitu
yente sin causa o sin fundamento omiti dicho vocablo.
En este orden de ideas, las facultades implcitas son las que el Poder legislativo
puede concederse a s mismo o a cualquiera de los otros
dos poderes federales como medio necesario para ejercitar alguna de
las facultades explcitas.
Bajo este contexto creemos conveniente resaltar que la fraccin
mencionada no autoriza nuevas facultades al Congreso, sino que se re
fiere a las denominadas facultades explicativas, es decir, facultades que
hagan efectivas las atribuciones consignadas en las 29 fracciones ante
riores y otras funciones ya expresadas en el Cdigo Supremo.
Lo que el Congreso puede realizar segn la fraccin XX, es vivifcar las otras 29
fracciones, pero no puede crear ninguna facultad aut
noma de las enunciadas.
Tena Ramrez27 enumera cuatro requisitos necesarios para que s
'
-
'
pueda hacer uso de las facultades implcitas: X
l. La existencia de una facultad explcita que por ella sola sea impo )f
sible ejercitarla;
2. La relacin de medio a fin entre una v la otra;
3. El reconocimiento por el Congreso d la Unin de la necesidad
de la facultad implcita y
4. El otorgamiento de esta facultad por el congreso al poder que
ella necesite.
20 LA!' OURf' Miguel, /Jcr!lw Conslilllcicma/ Mexicww, Compaa Editorial Cond
nental, Mxico, 1<J8. pp. 165-168.
27 Op. cil.. p. 161.
.,
., ..
1 EOERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flore' Trcjo 305
El primer supuesto contempla la consecuencia de que la facultad
implcita no es autnoma, pues depende de una facultad principal, a la
que est subordinada y sin la cual no existira.
El segundo requisito presupone que la facultad explcita quedara
in til, estril, en calidad de letra muerta si su ejercicio no se actualizara
por medio de la facultad implcita; de aqu que surge la relacin de ne
LLsidad entre una y otra.
El tercer elemento implica que el Congreso de la Unin admita la
necesidad de la facultad respectiva.
El cuarto requerimiento significa que ni el Poder Ejecutivo ni el Ju
dicial pueden conferirse a s mismos las facultades indispensables para
emplear las que la Constitucin les concede, pues tienen que recibirlas
ckl Poder Legislativo; en cambio, este poder no slo otorga a los otros dos
las facultades implcitas, sino que tambin se las da a s mismo."
Tena Ramrez28 opina que si el jurista mexicano acude a las faculta
des implcitas es con el objeto de justificar en forma constitucional la
existencia de cierta ley para cuya expedicin no tiene el Congreso Fa
cultad expresa.
Pensamos, sin embargo, que el jurista no tiene necesidad de justifi
car un procedimiento o una ley anticonstitucional ya que el papel del
jurista es el de defender la Constitucin en vez de buscar pretextos a las
\ iolaciones que sufra la Carta Magna.
En esta tesitura el Poder Legislativo est facultado para crear aque
llas leyes que sean necesarias para hacer efectivas las facultades expre
sas que por determinado motivo no puedan ser acatadas en la prctica
por faltarles algo, pero que implcitamente dan a entender lo que les
hace falta, y es aqu donde a objeto de hacer efectivas las "facultades
anteriores" o sean las expresas, deber ser aplicada la fraccin XX del
artcu lo 7 3 .
En nuestra opinin la palabra "necesarias" comprende el poder que
tiene el Congreso de expedir las leyes que fueren necesarias y conve
nientes para el ejercicio de dichas facultades, deba ceirse a la adop
cin de las medidas absolutamente indispensables para obtener el fin de
aquellas que sean consecuencia natural de las facultades expresas.
"A objeto" significa que la ley expedida con base en la fraccin XX,
deber tener como motivo el que pueda hacerse efectiva determinada
facultad
expresa.
Una de las crticas que ms se ha encaminado en contra del uso de
las fac ultades implcitas, consiste en que por medio de ellas el Poder
'"
Op. cil., pp. 116-1 1 7.
306 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Legislativo, haciendo uso indebido de las mismas adquiera un poder
desmedido.
El concepto anterior es rebatible, ya que la doctrina, encabezada
por Felipe Tena Ramrez preconiza el seguimiento de ciertos requisitos
que precisamos lneas arriba, para que sean empleadas las facultades
implcitas, y una vez acatados los mismos, se impida el abuso de esta
facultades.
Objetivamente el uso que las facultades implcitas pueden y deben
tener, nos podemos preguntar: (por qu no se lleva a cabo la aplicacin
de dicha fraccin, y con qu se le substituye?
La respuesta sera que la falta de uso se debe a que los vacos que
existen en la Constitucin se tratan de llenar por medio de las reformas
constitucionales.
No todo vaco constitucional puede ser llenado con una facultad im
plcita, sino solamente los semivacos constitucionales, puesto que para
que acte una facultad implcita es imprescindible que exista una facultad
expresa, de donde se deduce que no es un vaco absoluto sino relativo y
precisamente estos ltimos son de los que se ocupan las facultades
implcitas.
11.4.13. NATURALEZA JURDICA
DE LOS ESTADOS MIEMBROS DE LA UNIN
Con base en el recorrido histrico que hemos realizado es permisi
ble afirmar, que la Federacin no naci de un pacto poltico celebrado
entre los Estados integrantes. En efecto, el origen de la Federacin no
se localiza en un convenio entre Entidades que previamente hubieran
adquirido su soberana y su independencia ya que simplemente no exis
tan dichos Estados.
Mxico como incipiente Estado Soberano, contaba con un gobiern
nico, con legislacin uniforme, con la misma religin, constitua una
sola Nacin. Al emanciparse y conquistar sus derechos como pueblo so
berano opt en su primer Congreso Constituyente, celebrado en 1824
por el rgimen Federal. Las Entidades que surgieron de este orden
creado por la Constitucin de 1824 son los Estados y debe considerrse
les como partes integrantes de un cuerpo poltico, es decir el Estado
mexicano, y no como partes asociadas por virtud de un pacto. .
Los Estados como tales no tienen el derecho de secesin, es decif
de separarse cuando lo estimen conveniente, o cuando juzguen que 1
Constitucin ha sido violada, para recuperar su "independencia" o "
sumir su soberana".
..
i-EDERACIN COMO FORMA DE ESTADO F. Flor''' Trl'jo 307
Creemos que una vez conformado el Pacto Federal los Estados establecen un
compromiso que presenta las siguientes caractersticas:
l. Es irrevocable.
2. Es permanente.
3. Es absoluto.
No obstante lo anterior, en 1915, durante la Revolucin ConstituLionalista el
Estado de Oaxaca reasumi su soberana, y posteriormente
cuando sobrevino el Plan de Agua Prieta, en 1920, el Estado de Sonora
imit a Oaxaca, levantando el estandarte de la soberana local frente a los
Poderes Federales.
El proceder de estas Entidades Federativas indudablemente resultaba contrario
al Pacto Federal y desde luego violentaba los principios
elementales del Federalismo ya que los Estados coaligados sellan con su
anuencia, la permanencia de la Unin.
Ahora bien, esta especie de interdiccin fincada a los Estados, no
carece de efectos ni est privada de sancin. En cualquier tiempo, si
una Entidad Federativa se organiza o acta contrariamente a los
establecimientos de la Carta Magna Federal los Poderes de la Federacin
pueden desconocer el orden poltico establecido en dicha Entidad, y en
caso de resistencia derrocar inclusive mediante el uso de la fuerza a las
autoridades locales ilegtimas.
La confirmacin de que nuestra Constitucin no ha considerado
corn Entidades soberanas a los Estados, se impele no solamente en la
forma de gobierno que les impone, sino deriva de su organizacin pol
tica, fijndoles como caracterstica esencial de su rgimen la divisin de
poderes y determinando claramente el nmero de stos as como la
denominacin particular que deben adoptar los titulares de los mismos.
De esta forma, la Constitucin no se concret a exigir un gobierno repu
blicano y representativo para los Estados, sino estableci adems que
contaran con un Poder Ejecutivo, cuyo titular sera precisamente el Gobern ador
y que existiera un rgano legislativo para evitar que las facultades propias de
ste se sumaran a las del Gobernador.
Conforme al artculo 124,2Y los Estados tienen amplsimo campo
Para desarrollar actividades sociales, culturales y polticas de manifiesta i m
portancia para todos sus habitantes, puesto que, segn dicho precepto, las
facultades que no estn concedidas por la Constitucin a los
funcionarios Federales se entienden reservadas a los Estados.
2" Al respecto consulta r la obra de Edua rdo RUIZ, Derechu Cunstituciunal.
Edicin
'cimila r de 1 902. UNAM, Mxico, 1978, pp. 381 y 382.
308 TEORA DE LA CONSTITUCI!
11.5. IMPORTANCIA DEL DISTRITO FEDERAL
11.5.1. ANTECEDENTES HISTRICOS
El Distrito Federal constituye la circunscripcin territorial que sirv
en los Estados Federales como sede o lugar de residencia de los Poderes
Federales o de los rganos del gobierno Federal.
El primer Distrito Federal que existi en el mundo, fue creado al establecerse la
Federacin de los Estados Unidos y recibi el nombre de
Distrito de Columbia. Uno de los motivos que propici su creacin radi
c en la inconveniencia de que en un mismo territorio ejercieran juridiccin los
rganos Federales y los locales. Ante ello, Virginia y Mary
land efectuaron cesiones territoriales y con ello se cre el referido
Distrito, en el cual solo tendran jurisdiccin los poderes Federales con
exclusin de cualquier otro.
11.5.2. EL DISTRITO FEDERAL EN MXICO
En nuestro pas, la Constitucin de 1824 estableci como faculta
del Congreso Federal la de elegir un lugar que sirviera de residencia
a los supremos poderes de la Federacin y ejercer en su Distrito la
atribuciones del Poder Legislativo de un Estado. El 18 de noviembre
de 1824 se declar a la Ciudad de Mxico como sede de los podere
Federales.
Con las Constituciones centralistas de 1836 y 1843, el territorio d J
lo que haba sido el Distrito Federal pas a formar parte del Depart
mento de Mxico.30
El Acta Constitutiva y de Reformas de 1847 al restablecer el Federa
lismo, reinstauraba al Distrito Federal bajo el territorio de la Ciudad e
,xico. La Carta Magna Federal de 1857 enunci dentro de las pa
eftegrantes de la Federacin al Estado del Valle de Mxico, que se
ra en la Ciudad de Mxico. Esta Constitucin facultaba al rcrP
UJra llevar a cabo "el arreglo interior del Distrito Federal"
do cargos de eleccin popular.
Con el triunfo de la Revolucin y la promulgacin de la
cin de 1917, se consolid la institucin del Distrito Federal previnau
se su situacin jurdica en el artculo 44 de la Constitucin Poltica
los Estados Unidos Mexicanos que establece textualmente lo _
La Ciudad de Mxico es el Distrito Federal, sede de los Poderes de
unin y Capital de los Estados Unidos Mexicanos. Se compondr del
30 As lo seala Alfonso NoRIEGA CANT en su obra, El Pe>!samie>lto
Conservdor
Consenadm-ismo Mexicatw, UNAM, Mxico. 1993, Tomo 11, p 170.
FDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 309
rritorio que actualmente tiene y en el caso de que los poderes Federales
se trasladen a otro lugar, se erigir el Estado del Valle de Mxico con
los lmites y extensin que le asigne el Congreso General".
Como puede derivarse del texto anterior, la Carta Magna Federal
Lontempla varios efectos en relacin con el Distrito Federal. Inicial
Jlll'lte preconiza una sinonimia entre la Ciudad de Mxico y ste lti
JllO. En efecto, se presenta una identidad entre ambos, uno (Distrito Fe
deral) va de la mano de la otra (Ciudad de Mxico).
Igualmente el Distrito Federal se constituye en la sede de los pode
rL'S Federales, la Carta Magna establece de manera precisa que en ese
lugar se asentarn stos; el Legislativo, el Ejecutivo y el Judicial. Por tal
motivo es que la sede parlamentaria, es decir, el Congreso de la Unin
e localiza en el Distrito Federal; asimismo el Ejecutivo Federal despa
cha en la Ciudad de Mxico y la Suprema Corte de Justicia realiza su
!uncin en el territorio distrital.
La propia Constitucin consigna la posibilidad de que se trasladen
ck lugar los poderes Federales fuera de los lmites territoriales del Dis
trito Federal y en sta hiptesis, se podra llegara a conformar el Estado
del Valle de Anhuac, siguiendo los derroteros que establezca el Con
greso de la Unin.
Bajo este contexto, la fraccin VI del artculo 73 facult al Congreso
de la Unin para legislar en todo lo relativo al Distrito Federal. El texto
original de este precepto prevena:
El Congreso tiene facultad:
VI. Para legislar en todo lo relativo al Distrito y Territorios Federales,
sometindose a las bases siguientes:
Primera.-EI Gobierno del Distrito Federal estar a cargo del Presidente
de la Repblica, quien lo ejercer por conducto del rgano u rganos que
determine la ley respectiva.
El rgano que se escogi para llevar a cabo las instrucciones del
Presidente de la Repblica, fue un Gobernador.
Venustiano Carranza expidi el 13 de abril de 1917 la Ley de Orga
nizacin del Distrito y Territorios Federales. Conforme a los linea
mie ntos de la Constitucin, esta ley estableca que el Municipio Libre
sera la base de la divisin territorial y de la organizacin poltica Y
ad mi nistrativa del Distrito Federal. El gobernador del Distrito era nom
brado y removido libremente por el Presidente de la Repblica y depen
dient e de ste.
Asimismo prevena que los intcg1antes de los Ayuntamientos seran
desi
gnados mediante eleccin popular directa y se renovaran por mi
tad cada ao. La divisin muni c ipal que se haba venido utilizando se
310 TEORA DE LA CONSTITUCIN
respet provisionalmente y permanecieron vigentes los reglamentos que
no se opusieran a la Constitucin.
El Ayuntamiento de la Ciudad de Mxico se integr por veinticinco
concejales, y en las dems municipalidades del Distrito Federal por
quince cada uno.
La primera autoridad local era el Presidente Municipal.
El 28 de agosto de 1928 se introdujo una reforma a la fraccin VI
del artculo 73 de la Carta Magna Federal mediante la cual se proporcionaron
nuevas bases para la organizacin poltico-administrativa del
Distrito Federal y se suprimi el Municipio, quedando el gobierno a
cargo del Presidente de la Repblica, quien lo ejercera por conducto
del rgano y rganos que determinara la ley respectiva. Para tal efecto,
el 31 de diciembre de 1928, el Congreso de la Unin expidi la Ley
Orgnica del Departamento del Distrito Federal.
El Departamento del Distrito Federal se creaba con base en la reforma al
artculo precitado, para que a travs de sta Dependencia se
realizaran las funciones gubernativas. Este rgano de Gobierno se encontraba
encabezado por el Jefe del Departamento quien era nombrado
y removido libremente por el Presidente de la Repblica.
Se implementaron igualmente los Delegados y los Subdelegados, ya
que el Distrito Federal se haba dividido en Delegaciones y Subdelega
ciones. Exista tambin el Consejo Consultivo, integrado por personas
que pertenecan a diversos sectores activos de la poblacin. Sus faculta
des eran principalmente de asesoramiento, consulta, denuncia, revisin
e inspeccin.
Al trasladar todas las funciones del gobierno del Distrito Federal Y
de los Ayuntamientos en que se divida el Departamento del Distrito Federal,
desapareci el rgimen municipal en el Distrito Federal.
El 29 de diciembre de 1970, se expidi otra Ley Orgnica que apun
talaba las funciones del Departamento. Una nueva ley se expidi el 29
de diciembre de 1978.
Ahora bien, el 22 de agosto de 1996 se public en el Diario Oficia
de la Federacin una trascendental reforma a la Constitucin General
respecto del Distrito Federal, concretamente en el artculo 122.
Dicha reforma tuvo tintes democratizadores ya que los integrantes
de los Poderes Legislativo y Ejecutivo distritales, seran electos median
te votacin popular directa.
En este orden de ideas, actualmente la Asamblea Legislativa se inte
gra por legisladores denominados Asamblestas, los cuales resulta .
electos segn los principios de mayora relativa y representacin pr
porcional, cada tres aos.
El Ejecutivo Local se deposita en un Jefe de Gobierno
electo por votacin directa cuyo perodo dura seis aos.
, FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 311
El Poder Judicial del Distrito Federal se deposita en el Tribunal Su
perior de Justicia y en el Consejo de la Judicatura.
Como se advierte, sta result ser una reforma de suma importan
cia para el Distrito Federal, que quit en buena medida la "capitis de
minutio" que venan padeciendo los capitalinos.
11.6. LA GARANTA FEDERAL
La garanta Federal se refiere principalmente a la proteccin que la
Federacin debe otorgar a las Entidades Federativas y se concretiza de
manera toral en dos hiptesis:
a) Los Poderes de la Unin tiene la obligacin de proteger a las Enti
dades Federativas contra toda invasin o violencia exterior; y
h) La misma proteccin les otorgar la Federacin en los casos de
sublevacin o conflcto interior, si esta ayuda le es solicitada por la legis
latura local o por el ejecutivo cuando el congreso del Estado no se en
cuentre reunido.
Esta garanta encuentra su punto de partida en la seccin IV del ar
tculo 4 de la Constitucin Norteamericana que precepta:31 "Los Esta
dos Unidos garantizan a cada Estado de esta Unin una forma republi
cana de gobierno y protegern cada uno de ellos contra la invasin, y a
pedido de la legislatura o del ejecutivo, cuando la legislatura no pueda
ser convocada, contra la violencia domstica."
Del texto anterior se aprecia que las hiptesis consagradas en el nu
meral citado abarcan las enumeradas lneas atrs y otra hiptesis adi
cional, ya que tambin se garantiza a las Entidades Federativas una for
ma Republicana de Gobierno.
Segn la estructura del Estado Federal norteamericano, la garanta
de la forma republicana es esencial al sistema; y lo mismo podra pen
sarse en el caso de Mxico, ya que de conformidad con los artculos 40
Y 1 1S existe identidad de decisiones fundamentales entre la Federacin Y
las Entidades Federativas, y una de stas es precisamente la Forma Re
publicana de Gobierno.
Histricamente el artculo 34 del Acta Constitutiva de 1824 expres
que la Constitucin y la propia Acta garantizaran a las Entidades Fede
rativas la Forma de Gobierno del Acta y a su vez los Estados quedaran
Com prometidos a mantener el Estado Federal.
11 Al respecto consultar la obra de Ben1ard Sc!IWARTZ. Los Poderes del
Gohienw.
UNAM. Mxico 1966.
312 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Este planteamiento se traslad a la Constitucin de 1824, ya que el
Acta fue parte de la misma y la tesis fue confirmada por el artculo 161-1
de la mencionada Constitucin.
Sin embargo, la garanta de la Forma Republicana fue suprimida en
la Constitucin de 1857 y es imposible conocer la razn de tal omisin,
ya que el artculo en cuestin fue aprobado sin discusin el 11 de noviembre
de 1856 se aprob por unanimidad.
En la Constitucin de 1917 tradicionalmente se ha comprendido
dentro de los preceptos que establecen los casos de intervencin del go
bierno Federal en los miembros, tres hiptesis fundamentales:
a) La proteccin de las Entidades Federativas en contra de toda invasin
exterior, caso en el cual la intervencin Federal puede ser oficiosa;
h) La ayuda contra toda rebelin interna, violencia domstica, siem
pre que la legislatura lo solicite, o el ejecutivo cuando aqulla no estu
viere reunida; y
e) La garanta de la forma Republicana de gobierno;
Respecto a la primera hiptesis los poderes de la Unin
obligacin de proteger a las Entidades Federativas contra toda invasin
o violencia exterior. En este contexto, la intervencin de los poderes Fe
derales es de oficio. Tan pronto como tengan noticia de la invasin o
ataque exterior, debe tomar las medidas conducentes, es decir, no e
necesario que este auxilio sea solicitado por la entidad federativa.
Opina Tena Ramrez32 que este enunciado resulta superfluo en una
Constitucin Federal porque las Entidades Federativas carecen de per
sonalidad internacional, y por tanto ninguna de ellas puede ser objeto
de un ataque aislado por alguna nacin extranjera. El ataque a una porcin del
territorio nacional, ya sea entidad federativa o territorio bajo
jurisdiccin Federal, es un ataque al Estado Mexicano como tal, en su
unidad, y no a una sola parte de l.
En relacin con el segundo planteamiento, la Federacin protege a
las Entidades Federativas en caso de sublevacin o conflicto interior, si
esta ayuda le es solicitada por la Legislatura local o por el Ejecutivo,
cuando el Congreso Estatal no se encuentre reunido.
La primera diferencia con la otra hiptesis salta a la vista: tratndo
se de <;nflcto domstico, la Federacin no debe intervenir de oficio sino
debe ser llamada por la Legislatura Local o en su caso por el Ejecutivo.
Este segundo supuesto tuvo gran apogeo entre 1869 y 1874 puesto
que en siete ocasiones las Entidades Federativas solicitaron la intervn .
cin de los Poderes Federales aunque se trataba de conflctos entre el
32 Op. cit. . p. 163.
FEDERACIN COMO FORMA DE ESTADO - F. Flores Trejo 313
gobernador y la legislatura, y cada uno de ellos deseaba el apoyo Fede
ral en la contienda.
En 1874, entre los nuevos artculos constitucionales se estableci el
que actualmente es la fraccin VI del numeral 76 que faculta al Senado
para: "Resolver las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de wz
c,rado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado... "
As, la Entidad Federativa se debe dirigir al Presidente de la Rep
blica solicitndole la intervencin de la fuerza Federal. Esta situacin
responde al hecho de que el Poder Ejecutivo es el Jefe del Ejrcito y de
la Armada, y es quien puede disponer de ellos para la seguridad interior
' defensa exterior del Estado Federal.
Existe adems la posibilidad de intervencin del Gobierno Federal
en las Entidades Federativas, pero esta situacin se debe realizar de
manera verdaderamente excepcional.
Creemos que la garanta prevista en la fraccin a) facultara a la Fe
deracin para intervenir en aquella Entidad Federativa que no repre
senta la forma de gobierno que la Constitucin establece para todos ya
que los Estados deben mantener la identidad de principios fundamenta
les con la Constitucin Federal. En nuestro pas el artculo 115 establece
expresamente que los Estados deben adoptar para su rgimen interior la
Forma de Gobiern Republicano, Representativo, Popular, teniendo como
base de su divisin territorial y de su organizacin poltica y adminis
trativa el Municipio Libre.
Asimismo, consideramos que la garanta de Gobierno Republica
no representa la nica forma admisible y permitida por la ley cspide
del orden jurdico para preservar el orden Federal y la Constitucin
General.
El tratadista argentino Juan A. Gonzlez Caldern33 la agrupa en
dos categoras: "Una es la intervencin que llamar reconstructiva, y otra
es la que llamar ejecutiva. La primera tiene lugar cuando est subverti
da la forma republicana de gobierno y es necesario que el poder Fede
ral lleve su accin suprema a tal o cual provincia donde aqulla sucede
Para restablecer y garantizar dicha forma de gobierno. La segunda tie
ne lugar cuando ocurre alguno de los otros casos previstos por el ar
tculo 6: invasin exterior, derrocamientos de las autoridades constitui
das por sedicin o invasin de otra provincia, en los cuales el poder
Federal debe cumplir los mandatos de la Constitucin que lo obligan a
Proceder en el sentido que ellos determinen: repeler la invasin exter
na, o, a requisicin de aquellas autoridades provinciales, sostenerlas o
restablecerlas".
13 Citado por Jorge CARPIZO, Estudios Collstituciullales, UNAM, 1980, p. 118.
314 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Por su parte, Carlos Snchez Viamonte34 precisa: "Una intervencin
Federal en las provincias es, siempre, un acto de soberana nacional y
consiste en la imposicin de la voluntad que emana del cuerpo orgnico
de la nacin referida a una de sus partes componentes".
Deduce el autor precitado,1' cinco cualidades que deben reunir todas y cada una
de las constituciones de las provincias:
1 Estar dictada bajo el sistema representativo republicano;
2 Estar de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de
la Constitucin nacional;
3 Asegurar su administracin de justicia;
4 Asegurar su rgimen municipal;
S" Asegurar la educacin primaria.
Asimismo debe:
1 o Garantizar la forma republicana de gobierno;
2 Repeler invasiones externas;
3" Sostener las autoridades constituidas, ante el peligro de sedicin
interior o invasin de otra provincia;
4" Restablecer las autoridades constituidas depuestas por sedicin
interior o por invasin de otra provincia.
14 SAt HEZ VIAto E. Carlos. .\lwuwl de lJerecilo Constituciunu/, Kapclusz,
Buenos
Aires, I<J<J p. I<Jl
" 0>. cil., pp. 100 a 102.
r,
-1
Unidad 12
Formas de Gobierno
Jos BARRAGN BARRAGN.
12.1. CONCEPTO DE FORMA DE GOBIERNO
La mayora de los autores acostumbran presentar el estudio de las
formas de gobierno despus de hablar de las formas de Estado y, casi
siempre, bajo el mismo captulo o rubro. A modo de ejemplos, vase en
Biscaretti cmo lo que l llama primera parte de su libro Introduccin
u! Derecho Constitucional Contemporneo (Fondo de Cultura Econmi
ca, Mxico, 1996, p. 113.) est consagrada al estudio de: "Las formas de
Estado y las formas de gobierno contemporneas"; y vase a Ignacio
Burgoa en su conocido libro Derecho Constitucional Mexicano (Porra
S.A. , Mxico, 1996) cmo sin duda es correcto plantear as el estudio de
ambos temas, debido a su profunda vinculacin. Las formas de gobier
no se hallan en el mbito de cada una de las formas de Estado. Las for
mas de Estado se suelen definir y clasificar a partir de los elementos
4ue se citan como esenciales del Estado, a saber, territorio, gobierno y
poblacin. Las formas de gobierno, en cambio se hallan, como deca
rnos, en el mbito de cada una de las formas de Estado consideradas.
Biscaretti examina por separado las formas de gobiern en un Estado
de democracia clsica; las formas de gobierno en un Estado socialista; y
las formas de gobierno del Estado totalitario.
Las formas de gobierno que se hallan en un Estado democrtico cl
sico son:
Doctor en Derecho. Innstigador ck Carrera v Miembro del S i stema
Nacional ck
lrn estigadores Nivel 111. .
3IS
316 TEORA DE LA CONSTITUCIN
La forma de gobierno constitucional pura, ya sea monarqua o repblica. En
este ltimo caso tenemos la forma presidencial.
La forma de gobierno constitucional parlamentaria, que tambin
puede ser monrquica o republicana.
Y la forma de gobierno constitucional directora), se refiere slo a
una repblica: el directorio francs de 1795, o el directorio suizo.
Segn se aprecia, la anterior clasificacin, tomada del libro ya cita
do de Biscaretti, resalta la presencia de un rgano que traza la direccin de la
poltica general, ya sea que hablemos de un Jefe de Estado,
rey o presidente; de un gabinete, o de un directorio.
La forma de gobierno constitucional republicano puro abarca a la
forma que se adopta en Estados Unidos, los pases de Amrica Latina y
otros muchos pases de Asia y de frica. Se caracteriza fundamental
mente en que el presidente concentra las funciones de Jefe de Estado,
Jefe de gobierno y Jefe del partido mayoritario. Sobra advertir que se
accede al poder previas las elecciones correspondientes.
En los Estados Unidos se consagra esta forma de gobierno desde la
aprobacin de su Constitucin el 17 de septiembre de 1787, la cual en
tr en vigor el da primero de enero de 1789. Es el documento constitu
cional ms antiguo que an tiene vigor en la actualidad. En Mxico es a
partir de la aprobacin del Acta Constitutiva del 3 1 de enero de 1824 y
la posterior constitucin del 4 de octubre de 1824.
Las formas de gobierno, que se hallan en un Estado socialista, son
difciles de clasificar. De hecho, Biscaretti y otros autores, prefieren
examinar por separado el proceso de formacin y desarrollo del gobier
no de la Unin Sovitica, as como el gobierno de las restantes repbli
cas, que ahora conocemos, algunas de las cuales se encuentran organi
zndose como lo hacen las democracias constitucionales clsicas.
Por ltimo, en este breve planteamiento relativo al concepto de lo
que entendemos por forma de gobierno, que aqu se ha definido de ma
nera descriptiva, la Constitucin mexicana vigente, al hablar de la sobe
rana y de la forma de gobierno, introduce un elemento nuevo, que sue
le pasar ignorado por la mayora de los tratadistas y que tiene que ver
con lo federal.
En Mxico, pues, segn reza la leyenda del captulo primero del titulo segundo
de nuestra Constitucin y como luego se precisa en el atculo 40, la forma de
gobierno es republicana y federalista. En Mxico,
lo federal no es forma de Estado como afirma la mayora de la doctrina,
sino que es forma de gobierno por mandato expreso constitucional.
A continuacin, pasamos al examen particular de las principales formas de
gobictno comenzando por la forma monrquica; siguiendo luego
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HlRMAS DE GOBIERNO- J. Barrag<tn Barragn 317
por la forma republicana. Despus hablaremos de la democracia y, por
ltimo haremos el examen de lo federal, como forma de gobierno.
12.2. LA MONARQUA
De acuerdo a su etimologa, de origen griego, la monarqua hace re
krencia a un Estado regido o gobernado por un monarca, as como al
territorio de dicho Estado. La monarqua es una forma de gobierno en
L'l que el poder supremo reside en un prncipe, rey o monarca con arre
lo a las leyes.
La monarqua, como forma de gobierno, se muestra a lo largo de la
historia con muchos matices. As, los politlogos y los filsofos hablan
de una monarqua absoluta cuando toda la soberana reside en el mo
narca; y de una monarqua constitucional cuando existe un Estado
constitucional y se consagra la teora de la divisin de poderes, de tal
manera que el monarca slo representa al poder ejecutivo y el ejercicio
de este poder se encuentra regulado en dicha Constitucin.
Se habla tambin de monarquas de derecho divino, por afirmar
que los monarcas reciben su inmenso poder de la divinidad. Y se habla
de monarquas hereditarias, cuando la sucesin en la corona est vincu
lada a una determinada familia; y de monarquas electivas, cuando son
electas por el pueblo o por sus representantes. Agustn de Iturbide en
Mxico intent ser electo por los diputados que componan el llamado
primer Congreso Constituyente mexicano la noche del da 18 de mayo
de 1822. Cabe precisar que las monarquas electivas son muy raras y
tienen carcter transitorio: es decir, o se trata de una monarqua en
proceso de formacin; de una monarqua en decadencia; o de una rep
blica vitalicia que ir evolucionando en busca de la democracia.
Los tratadistas distinguen varias clases de esta forma de gobierno, o
hablan de las diferentes modalidades que pueden ofrecerse de un Esta
do a otro y de una etapa histrica a otra. Desde la forma de gobierno
Pura o buena, hasta el extremo de la forma de gobierno de un tirano.
A ristteles habla de cinco formas monrquicas diferentes. Habla de
aquella forma que busca el bien comn y de aquella que busca el inters
Personal o de familia y del tirano que se impone por la fuerza o en con
tra de sus sbditos (Poltica, lib. III, cap. IX). De una monarqua que
Permite el desarrollo de la democracia y de aquellas formas absolutas
que concentran todo el poder en el monarca.
Santo Toms, que sigue fielmente la teora aristotlica, caracteriza
l a forma monrquica como una personificacin de la autoridad, de un
monarca que tiene la pleni tud del poder, que encarna la ley. Habla del
riesgo de convertirse fcilmente en un tirano y acepta la necesidad de
318
TEORA DE LA CONSTITUCIN
impedir que el rey abuse de su poder, calificando esta modalidad como
monarqua templada (Suma Teolgica la. Ilae, q. 105, a. 1).
Santo Toms recomienda que los gobernantes se sujeten a los mandatos de la
virtud y asegura que la forma mejor de gobiern es aquella
en que un solo gobernante est colocado a la cabeza del Estado y man
de conforme a la ley de la virtud, donde asimismo existan varios magistrados
inferiores que gobiernen con l. segn la misma ley de la virtud y
en donde, por ltimo, todos los ciudadanos tengan alguna parte en el
gobierno como electores y elegibles para todos los cargos.
Pero, frente a esta corriente, aparece la teora de Maquiavelo, quien
habla de las diferentes modalidades del principado, que es una expresin ms
amplia que la voz monrquica, de manera que comprendi
tanto las formas de gobierno civil como las eclesisticas.
Maquiavelo se muestra partidario por la monarqua, diramos, de
carcter electivo, porque quienes tienen el derecho de elegir, lo pueden
ejercer libremente. Quienes tienen el derecho de sufragio para elegir a
prncipe, unas veces, son los miembros de la aristocracia, pero, otra
veces, es el pueblo, el cual lo hace en defensa de la tirana y de la
aristocracia.
Bodino, por su parte, distingue tres modalidades de la forma mo
nrquica: la seorial, la tirnica y la real o legtima. En la forma seo
rial, el prncipe, por derecho de conquista, se erige en seor de bienes y
personas y gobierna, dice, como gobernara un padre de familia a sus
esclavos. En la forma tirnica, Bodino destaca el abuso del monarca en
perjuicio de las personas libres y de sus bienes. La forma real o legtima
es aquella en que el rey obedece las leyes de la naturaleza, respeta Y
quiere a sus sbditos y stos obedecen a su rey. Bodino escribi su famosa
obra, Los seis libros de la Repblica, en el ao de 1576.
Francisco de Vitoria, al igual que sus coetneos que son considera
dos como pertenecientes a la gran Escuela Jurdica espaola (Francisco
Surez, De Soto, Belarmino, etctera) al hablar de sus preferencias, insiste en
que la forma monrquica es mejor que la forma republicana,
pero precisa que el origen del poder del monarca est en el pueblo, por
que el rey recibe el poder "per homines": a travs del pueblo, diramos
nosotros, sentando as las bases de la teora sobre la soberana popular
y la relativa a la sede originaria de la soberana, la cual radica esencial Y
originariamente en el pueblo. :
Montesquieu formula una clasificacin doble de esta forma de g
biern: la forma monrquica buena, diramos nosotros, y la forma rn
nrquica desptica o mala. En una monarqua, el rey gobierna segn le
yes fijas y establecidas: el principio en que se funda la monarqua es
honor, que encarna la virtud poltica y todas las actuaciones se
en esa virtud y conducen a la libertad poltica. El despotismo es una
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 319
formacin de la monarqua. El despotismo se funda en el temor y se go
bierna sin ley ni regla, es una corrupcin de la monarqua (El espriu
de las leyes, cap. VII, lib. XI.).
Tambin leemos que Montesquieu, hablando de la Historia de Ingla
terra, dice que unas monarquas son electivas y otras hereditarias y que
un as monarquas han ejercido el poder soberano de manera absoluta,
esto es, sin compartir ese poder, mientras que en otras monarquas el
poder soberano se comparte con otros cuerpos, como el parlamento: es
tas monarquas son calificadas como templadas.
Se suele decir que en Inglaterra desde antiguo se consolid la mo
narqua constitucional; mientras que en Francia antes del ao de 1789
prevaleca la monarqua absoluta, al igual que en Espaa hasta la reu
nin de las Cortes generales y extraordinarias de 1810-1813, las cuales
promulgaron la famosa Constitucin de 1812.
Resumiendo, se puede recordar con George Jellinek, que lo caracte
rstico de una monarqua es la encarnacin que hace el monarca del
Estado, l es el Jefe del Estado y representa el poder del Estado. Ade
ms, como sabemos, prevalece el principio de la sucesin hereditaria,
lo mismo que el principio de la ausencia de responsabilidad jurdica
para el rey.
Como ejemplos histricos de monarquas, los autores mencionan a
las monarquas orientales, como las que hubo en Egipto, Mesopotamia
o en China; las monarquas homricas de la Grecia primitiva; las mo
narquas romanas de los primeros tiempos, y las de sus grandes impe
rios; las monarquas feudales de Europa; as como las subsecuentes mo
narquas, apoyadas en las clases sociales llamadas estamentos. Todava
en Espaa se intent reunir Cortes por estamentos, a raz de la invasin
de la Pennsula Ibrica por los ejrcitos de Napolen y a raz de haber
sido tomado preso el rey espaol, Fernando VII (1808). Incluso, Agustn
d e Iturbide pretendi erigirse Emperador con el apoyo de unas clases
soci ales que l todava llamaba estamentos.
Hacia 1812, fecha de promulgacin de la Constitucin espaola ex
Pedida por las Cortes de Cdiz, la Nueva Espaa con la Nueva Galicia,
la Pennsula de Yucatn, las llamadas Provincias internas de Oriente y
Provincias internas de Occidente formaban parte del gran Imperio es
Paol y, por ello quedaron subordinadas a dicho ordenamiento legal.
No ser sino hasta el ao de 1821 cuando se alcance la Independencia,
Propsito iniciado por nuestros hroes nacionales desde 181O.
La Constitucin de 1812 dispuso que el gobierno de aquella gran
Nac in fuera una monarqua moderada hereditaria, es decir, una mo
n arqua constitucional, subordinada a la voluntad popular. El Artculo 3,
en efecto, haba puesto la sede originaria de la soberana en la Nacin,
definiendo a la Nacin como la reunin de todos los espaoles de am
320 TEORA DE LA CONSTITUCIN
bos hemisferios, precisando, adems, que esa Nacin ya no podra
patrimonio de ninguna familia ni persona. (Art. 2).
Pese a quedar subordinado el rey a la Constitucin, en l se hizo
sidir la potestad de ejecutar las leyes. Esto es, despus de consagrar
nueva teora de la divisin del ejercicio del poder, el rey, no slo es
Jefe del Estado, sino que adems es el depositario del poder
(art. 16). Goza por tanto de muchas y muy importantes facultades,
cuales ejerce directamente, ayudndose de sus ministros y con apego
la ley.
Con todo, la persona del rey es sagrada (art. 168), de manera que
responsabilidad por sus actos se traslada a sus ministros, quienes re
pondern ante las Cortes o Congreso, de las rdenes del rey dadas
tra la Constitucin o las leyes (art. 226). Por lo mismo se estableci
ningn Tribunal ni persona pblica poda dar cumplimiento a las
nes del rey que no llevaran la firma del refrendo ministerial (art. 225). ,
Las facultades del rey son muchas e importantes, como ya hacam
notar. Entre esas facultades tena, segn el artculo 171, las siguientes.
Artculo 171.-Adems de la prerrogativa que compete al Rey sancioD
r las leyes y promulgadas, le corresponden como principales las
des siguientes
Primera: expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea
ducentes para la ejecucin de las leyes.
Segunda: cuidar de que en todo el reino se administre pronta y
damente la justicia.
Tercera: declarar la guerra, y hacer ratificar la paz, dando despus
ta documentada a las Cortes.
Cuarta: nombrar los magistrados de todos los tribunales civiles y
nales, a propuesta del Consejo de Estado.
Quinta: proveer todos los empleos civiles y militares.
Sexta: presentar para todos los obispados, y para todas las
y beneficios eclesisticos de real patronato, a propuesta del Consejo
Estado.
Sptima: conceder honores y distinciones de toda clase, con arrglo a
leyes.
Octava: mandar los ejrcitos y armadas, y nombrar los generales.
Novena: disponer de la fuerza armada, distribuyndola como m
venga.
Dcima: dirigir las relaciones diplomticas y comerciales con la
potencias, y nombrar los embajadores, ministros y cnsules.
Undcima: cuidar de la fabricacin de la moneda, en la que se
busto y su nombre.
Duodcima: decretar la inversin de los fondos destinados a cada
los ramos de la administracin pblica.
Decimotercia: indultar a los delincuentes, con arreglo a las leyes.
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 321
Decimocuarta: hacer a las Cortes las propuestas de leyes o de reformas
que crea conducentes al bien de la Nacin, para que deliberen en la forma
prescrita.
Decimosexta: nombrar y separar libremente los secretarios de Estado y
del despacho.
Por otro lado, como ya no era rey absoluto, adems de estar sujeto a
la ley, tena limitaciones formales y expresas, muy importantes, segn el
artculo 172, como las siguientes:
Artculo 172.-Las restricciones de la autoridad del Rey son las siguientes:
Primera: no puede el Rey impedir, bajo ningn pretexto, la celebracin
de las Cortes en las pocas y casos sealados por la Constitucin, ni
suspenderlas ni disolverlas, ni en manera alguna embarazar sus sesiones y de
liberaciones. Los que le aconsejasen o auxiliasen.
Segunda: no puede el Rey ausentarse del reino sin consentimiento de las
Cortes; y si lo hiciere, se entiende que ha abdicado la corona.
Tercera: no puede el Rey enajenar, ceder, renunciar, o en cualquiera ma
nera traspasar a otro la autoridad real, ni alguna de sus prerrogativas.
Si por cualquiera causa quisiere abdicar el trono en el inmediato suce
sor, no lo podr hacer sin el consentimiento de las Cortes.
Cuarta: no puede el Rey enajenar, ceder o permutar provincia, ciudad, vi
lla o lugar, ni parte alguna, por pequea que sea, del territorio espaol.
Quinta: no puede el Rey hacer alianza ofensiva, ni tratado especial de co
mercio con ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes.
Sexta: no puede tampoco obligarse por ningn tratado a dar subsidios a
ninguna potencia extranjera sin el consentimiento de las Cortes.
Sptima: no puede el Rey ceder ni enajenar los bienes nacionales sin
consentimiento de las Cortes.
Octava: no puede el Rey imponer por s directa ni indirectamente contri
buciones, ni hacer pedidos bajo cualquier nombre, o para cualquier objeto
que sea, sino que siempre los han de decretar las Cortes.
Novena: no puede el Rey conceder privilegio exclusivo a persona ni cor
poracin alguna.
Dcima: no puede el Rey tomar la propiedad de ningn particular ni
corporacin, ni turbarle en la posesin, uso y aprovechamiento de ella; y si
en algn caso fuere necesario para un objeto de conocida utilidad comn
tomar la propiedad de un particular, no lo podr hacer sin que al mismo
tiempo sea indemnizado, y se le d el buen cambio a bien vista de hombres
buenos.
Undcima: no puede el Rey privar a ningn individuo de su libertad, ni
imponerle por s pena alguna. El secretario del despacho que firme la or
den, y el juez que la ejecute, sern responsables a la Nacin, y castigados
como reos de atentado contra la libertad individual.
Como se indicaba, se trata de una verdadera monarqua moderada.
Pero adems hereditaria. Todo lo relativo a la s ucesin est minuciosa-
322 TEORA DE LA CONSTITUCIN
mente regulado en esta Constitucin, desde la cuestin de quin deba
ser el llamado a la sucesin, hasta el papel de la regencia, que deba
establecerse durante la minora de edad del heredero o heredera, incluso
el matrimonio del rey deba ser aprobado previamente por las Cortes,
de manera que, en caso de casarse sin el debido permiso, se entenda
que abdicaba a la corona (art. 172, duodcima limitacin).
Aunque nunca se suele hacer la observacin, esta monarqua creada
o regulada por la Constitucin de 1812, da la impresin de ser o estar
muy prxima del presidencialismo, o mejor dicho el presidente mexicano se
dibujar como el rey espaol de esta poca, pero sin derechos
sucesorios y con responsabilidad personal, como veremos pginas ms
adelante.
Este rgimen monrquico estuvo en vigor en lo que ahora es Mxi
co hasta la proclamacin de su independencia en 1821. Ms all de esta
vigencia de la forma monrquica, cabe insistir en que la figura del presidente
mexicano, tanto el histrico de 1824, cuanto el actual se dibuja
aceptando completamente el modelo del monarca espaol de la Consti
tucin de 1812, sin derechos hereditarios y con responsabilidad perso
nal, como ya queda dicho.
12.2.1. LAS FORMAS MONRQUICAS DE 1812-1823
Como hechos importantes para la historia de Mxico, se suelen citar
al llamado Plan de Iguala de 24 de febrero de 1821, al Tratado de Cr
doba del 24 de agosto del mismo ao de 1821; al decreto de instala
cin del primer Congreso Constituyente mexicano del 24 de febrero
1822; as como al pretendido imperio Iturbidista, que se ubica dentro
de las fechas ya sealadas. Todos estos hechos, recogidos en los docu
mentos mencionados, hablan de un propsito comn, como fue el inten
tar organizar al mismo pas, Mxico, bajo la forma de un gobierno mo
nrquico.
El llamado Plan de Iguala, que firma Agustn de Iturbide, preparan
do la declaracin de Independencia de Mxico respecto de Espaa, es
tableca la base relativa al gobierno monrquico templado por una
Constitucin anloga al pas (Base 3). A continuacin s haca un llama
do especial a Fernando VII v. en su caso, a los miembros de su dinasta
o de otra reinante, para ocpar el trono mexicano, "para hallarnos con
un monarca ya hecho y precaver los atentados funestos de la ambicin
(Base 4).
Ms adelante, en la Base 8 y mientras Fernando VII aceptaba venir
a Mxico, se pens en crear una junta y una regencia "mientras llega el
emperador". Y para el caso que no viniese Fernando VII, se autorizaba
a buscar a algn otro candidato para recibir la corona.
1
HJRMAS DE GOBIERNO - J. Barrgan Barrgn 323
Meses ms tarde, por el Tratado de Crdoba, firmados ahora por
lturbide y Juan O'Donoj, se piensa ya en la independencia total de M
,ico respecto de Espaa y se establece la forma de gobiern monrqui
co, constitucional moderado (art. 2) y se reiteraban los llamamientos a
ocupar el trono a Fernando VII, a su hermano, el infante don Carlos; al
infante don Francisco de Paula; a don Carlos Luis y slo si ninguno de
los anteriores lo aceptaba, las Cortes del imperio mexicano tendran la
libertad de designar al emperador.
Este acuerdo entre Iturbide y Juan O'Donoj volva a ocuparse de la
necesidad de nombrar una junta provisional de gobierno y, en su caso,
a una regencia, en los mismos trminos en que lo prevena el Plan de
Iguala. En efecto, se cre la junta, que conocemos como Soberana Jun
ta Provisional Gubernativa, la cual qued instalada formalmente el da
2 8 de septiembre de 1821 y se integr la regencia tambin, la cual ser
presidida por el propio Iturbide.
De hecho, la Junta tuvo un comportamiento parecido a una asam
blea constituyente, pues asumi la plenitud de la soberana, llegando a
ejercer facultades soberanas, sin duda justificadas por el evidente vaco
de poder existente en esos momentos, en los que Mxico se declaraba
independiente de Espaa y en los que en la misma Espaa se volva a
proclamar la vigencia de la Constitucin de 1812 por virtud de un golpe
de Estado, que oblig a Fernando VII a regresar a la senda constitucio
nal (Trienio Liberal espaol 1820, 1821 y 1822). Precisamente estos
acontecimientos de Espaa explican el por qu se hacan los llamados
al mismo Fernando VII para que se trasladara a Mxico, un poco a
imagen de la monarqua portuguesa que s acept trasladarse a Brasil.
Por otro lado, la Soberana Junta Provincial Gubernativa tiene el en
cargo de convocar la eleccin para reunir a un Congreso Constituyente,
lJH: se ocupara de la elaboracin de la Constitucin del nuevo imperio.
Por eso es que dentro del mismo contexto poltico, esta asamblea, deno
minada Congreso Constituyente Mexicano, al quedar instalada el da 24
de febrero de 1822, volver a repetir que se adopta para su gobierno la
monarqua moderada constitucional con la denominacin de imperio
l1Jexicano y que dicha asamblea formulara el llamado a ser coronado
emperador precisamente a las personas mencionadas en el Tratado de
Crdoba.
As pues, de una o de otra forma, se insiste en querer hacer de Mxi
c o, o del gran Anhuac un verdadero imperio.
Sin embargo y ms all de estas formalidades, y por lo que ya sabe
rns que aconteci, aquella asamblea de 1822 estuvo dominada por di
Putados republicanos, abiertamente contrarios a aceptar a monarca alguno. Por
tanto, las disputas y desavenencias entre esta mayora del
C onstituyente e lturbide no tardaron en aparecer.
324 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Entre otras cosas, Iturbide, sabedor de que ninguno de los llamados
a ocupar el trono del Imperio mexicano vendra realmente a Mxico, no
disimulaba su ambicin personal por llegar a ser coronado emperador
con la autorizacin del Constituyente. Por su parte, este Constituyente
abiertamente se opuso, desde el primer momento, a tal ambicin, pero
para evitar el enfrentamiento con Iturbide, decidi no ocuparse del
asunto. Ni siquiera se preocup por ir elaborando el proyecto de
Constitucin.
Iturbide, mal aconsejado, precipit las cosas de manera que la noche del da
18 de mayo de 1822, menos de tres meses de instalado el
Constituyente, interrumpi su sesin y se present con un cuerpo armado para
arrancarle por la fuerza la aprobacin favorable a su persona
de la nominacin de emperador.
La presencia de Iturbide y su cuerpo de ejrcito en el recinto del
Constituyente produjo la natural zozobra. El libro de Actas refiere que
la mayora de los diputados opt por abandonar la sesin; que otros es
taban a la espera en las oficinas administrativas, como hoy diramos, de
manera que solamente una minora permaneci en el saln de sesiones
y fue esta minora quienes accedieron a otorgarle el nombramiento de
seado a Iturbide, contra la opinin de Giuridi y Alcocer, por ejemplo
quien levant su voz sobre las proclamas de la tropa para recordarle a
propio Iturbide que l, al menos, no traa poderes bastantes para nom
brarlo emperador.
Ya conocemos el resto de la historia del enfrentamiento de lturbide
y el Congreso. Las actitudes personales de Iturbide, que pronto hizo los
preparativos propios de su coronacin y quien acentu la embestida
contra los diputados republicanos, se extremaron: se ordena hacia finales de
agosto la detencin de estos diputados; el Constituyente se decla
ra en sesin permanente hasta que, el 30 de octubre del mismo ao de
1822, fue disuelto.
Para estas fechas, primeros das de noviembre, ya se haba nombra
do un nuevo cuerpo colegiado, la llamada Junta Nacional lnstituyent,
compuesta por personas que, en su gran mayora, eran afectas a Iturbl
de. Entre los oponentes estaba otra vez Guridi y Alcacer, obispo de
Tlaxcala.
La encomienda de la nueva asamblea no era otra sino la de apro
barle la Constitucin del imperio, que el Congreso disuelto no le qu
dar. Los consejeros de Iturbide, su ministro Jos Manuel Herrera, Tofl
bio Gonzlez, Antonio J. Valds y Ramn Martnez de los Ros, llevabal
ya preparadas unas bases sobre las cuales se organizara antes que
die la misma Junta, y un Proyecto de Reglwnetzto Provisional Poltico
imperio mexicano.
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HJRMAS DE (;OBIERNO - J . Barragn Barragn 325
Las Bases fueron rubricadas por el emperador, segn el refrendo de
su ministro Jos Manuel Herrera y contenan las normas relativas al
funcionamiento de la propia Junta. En este documento, que est fecha
do el da 2 de noviembre, el mismo da en que se instal dicha Junta, se
k encomienda la convocatoria de una nueva asamblea constituyente
que reemplazara a la que haba sido disuelta.
Sin embargo, las cosas se precipitaron ahora tambin y pronto se
determin que la misma Junta deba aprobar una especie de Constitu
cin, denominado, como ya se mencion, Proyecto de Reglamellto Provisional
Poltico del imperio mexica11o, que lleva la fecha del da 1 O de
noviembre.
La Junta puso a debate este proyecto. Se discuti primero en lo ge
neral y se aprob en lo general y se puso a debate en lo particular, ar
tculo por artculo, pero nunca lleg a aprobarse en contra de la doctri
na que lo acepta como verdaderamente aprobado. Esta doctrina
confunde la votacin aprobatoria en lo general, con la aprobacin defi
nitiva que nunca se dio porque la reaccin en contra de Iturbide pudo
ms. Sus propios generales, enviados para sofocar la rebelin de Santa
Ana en Veracruz, son los firmantes del Acta de Casa Mata, que no es
otra cosa sino un ultimtum a Iturbide, para que se reinstale el Congre
so disuelto y para que abandone la capital, deponiendo las armas y se
dispusiera a ir al exilio.
El Congreso se reinstala el 7 de marzo de 1823. Un da antes se ha
ba disuelto la Junta Nacional Instituyente sin aprobar el Proyecto de
Reglamento y vencida por los acontecimientos adversos a lturbide. Des
pus, el da 8 de abril, el propio Congreso decret la nulidad jurdica de
hecho y de Derecho de la coronacin de lturbide y de sus dems actua
ciones. As y aqu terminaron las aspiraciones de quienes quisieron que
Mxico se convirtiera en un gran imperio a raz de declarar su indepen
dencia de Espaa. Y aqu comienza la aventura federalista, es decir el
proceso de formacin de una repblica y las exigencias para que se
adoptara el federalismo en Mxico.
12.3. LA REPBLICA
La repblica, como forma de gobierno, se contrapone a la forma
monrquica. La soberana, en este caso, reside en el pueblo y este deci
d e, cuando es pequeo y se puede, ejercer el poder de manera directa:
democracia directa; o bien ejercer el poder a travs de unos represen
tantes que son electos por el pueblo: democracia representativa.
Histricamente se deca que la soberana popular era la nota carac
terstica de una repblica frente a una forma monrquica. Sin embargo,
corn hoy en da an en las monarquas, la soberana es popular, tal vez
326 TEORA DE LA CONSTITUCIN
la nota diferenciadora sea la ausencia de un rey v su sistema sucesorio.
A veces, los autores contraponen la monarqua, como el gobierno de una
sola persona, y la poliarqua, como el gobiern de muchas personas.
Desde el punto de vista histrico, la teora poltica explicaba la forma de
gobiern republicano como la genuina formulacin de la soberana popular
frente a la idea de un emperador, como encarnacin de la
divinidad, o de un rev absoluto que encarna igualmente la suma del poder
soberano, mismo que se transmita por los mecanismos sucesivos
hereditarios. Con frecuencia, en este tipo de comparativos, el presidente, o la
magistratura ms elevada de una repblica es al mismo tiempo
el titular del poder ejecutivo (en la teora de la divisin de poderes) y la
de Jefatura de Estado. El titular de este cargo es necesariamente res
ponsable de sus actos de gobierno y su nombramiento siempre tiene ca
rcter temporal.
La forma de gobierno republicano se ha personificado o se ha apli
cado de muy diferentes formas, que van desde las formas simples de
pueblos que se han gobernado a travs de una asamblea abierta, llama
da Cabildo abierto o Consejo en la literatura jurdica espaola; llamada
Eclesa en una etapa de la cultura griega; hasta las formas ms comple
jas de las Poleis, estudiadas por Aristteles; la repblica romana de Ci
cern; y las repblicas parlamentarias de nuestro tiempo.
Las repblicas son formaciones histricas. Unas veces, emergen lu
chando contra los abusos de los emperadores y los reyes. Otras veces,
las repblicas se forman impulsadas por un conjunto de circunstancias
de diferente naturaleza que terminan crendolas.
Las monarquas del periodo en que se sitan las narraciones de Ho
mero devinieron en las repblicas estudiadas por Aristteles. El gran
imperio espaol de comienzos del siglo XIX, gracias a un conjunto de
circunstancias histricas, complejas y de naturaleza diversa, se des
membr en todas y cada una de las repblicas latinoamericanas: entre
esas circunstancias, cabe destacar la invasin de Napolen a la Pennsula
Ibrica; ciertos movimientos sociales y de insurgentes en algunas
de sus colonias; lo mismo que la difusin y la prevalencia de las teoras
sobre la soberana popular.
Un autor clsico es, sin duda, Aristteles. Su obra que en lengua
griega lleva el nombre de rrAE"' fue traducida a la lengua latina corn
Respblica y al espaol como La Repblica. Se trata de un estudio mar
nfico acerca de la organizacin y funcionamiento de las rrAE"' de a
Grecia clsica, un estudio que le permite llegar a la formulacin de sU
teoras sobre esta materia. Los romanos, Cicern entre otros, traducen,
glosan y comentan con xito la obra aristotlica.
l
Una de las bases esenciales de las teoras griegas y latinas es e
tema del poder o de la soberana popular, que ser captado perfecta
"'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 327
m ente por los autores cristianos como Hincmaro de Reims, Ockam,
Juan de Paris, Santo Toms, Francisco de Vitoria, Francisco Surez, De
Soto y los dems tratadistas de la conocida Escuela Jurdica Espaola.
Son, repetimos, autores cristianos que, reconociendo que la divinidad
L'S el origen ltimo de todo poder (en latn se emplean las voces de aucruritas,
imperium, potestas.) este poder se transmite a los gobernantes:
fh'r homnies, o populo feacente, es decir, a travs de los hombres, o por
una accin popular.
En esta tradicin debe situarse la obra de Badina, quien estudi con
los padres Carmelitas, dominaba perfectamente el latn y conoca bien
no slo el espaol, sino tambin las costumbres jurdicas de algunos de
los reinos espaoles, como el de Aragn. En efecto, este ex novicio car
melita, al hablar precisamente de la soberana popular, cita las palabras
castizas y sagradas con cuya frmula los aragoneses le reciban el jura
mento al rey. Con esta cita Badina destaca la necesidad de someter el
inmenso poder del rey al Derecho y a la justicia: nos qui valemos tanto
co111o vos y podemos mas que vos, vos elegimos re con estas y estas
condirioues entra vos y nos, un que mande mas que vos (Libro 1 cap. VIII).
Para Badina el origen ltimo del poder es Dios, pero ese poder lo
reciben los gobernantes "per homines", a travs del juramento que le to
maba el pueblo aragons a sus monarcas, por decirlo con la frmula del
ejemplo citado por Badina.
Los autores de la Escolstica, como Francisco de Vitoria, todava
hablan de dos tipos de repblicas, segn que pueda gobernarse libre
mente, o bien segn que est subordinada a otra repblica. De confor
midad con esta distincin, existe la repblica libre e independiente, o
no sujeta a ninguna otra y la repblica que, pese a gozar de una gran li
bertad e independencia para autogobernarse, definitivamente est sub
ordinada a un poder superior. En latn Vitoria a la repblica libre e in
dependiente le llama respublica perfcta et integra; mientras que la otra
clase es una respublica subiecta alicui extra se, et non integra. (repblica
subordinada a otra ms all de su voluntad y no integra).
Esta clasificacin de perfecta e integra est tomada de una idea so
ciolgica previa, atribuida a un grupo social bien organizado, es decir,
a la llamada comunidad perfecta e integra, que es aquella comunidad
soci al que es capaz de autogobernarse libre e independiente, y que, por
tanto, es una comunidad que no depende de otra.
Sobra precisar que para estos autores escolsticos, una comunidad
Perfecta e ntegra, que es aquella que puede escoger libremente la for
tn de gobierno que ms le convenga, muy bien podr optar por una
forma de gobierno republicano o por una forma de gobierno monrqui
co. En todo caso, una Y otra forma deban quedar vinculadas a la ley
Positiva.
328 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Esta es la doctrina que se consagr en el artculo 3 de la Constitu
cin espaola de 1812, que opt por la forma de una monarqua cons
titucional y sta es la misma frmula que contiene el artculo 39 de la
vigente constitucin mexicana, que opta desde 1824 por la forma repu
blicana presidencial.
12.3.1. PROCESO DE FORMACIN
DE LA REPBLICA EN MXICO
Aunque sea muy brevemente toca ahora explicar el proceso de for
macin de la repblica mexicana. Ya vimos en pginas atrs cmo fra
casaron los intentos por implantar en Mxico la forma monrquica.
Tanto el Plan de Iguala, como el Tratado de Crdoba, la Soberana Jun
ta Provisional Gubernativa y el mismo Constituyente formalmente pen
saban en la creacin de un gran imperio. Iturbide, precipitndose siem
pre, no contribuy nada para garantizar estas formalidades, o, tal vez,
la fuerza de los republicanos, termin por imponerse despus de la ca
da de Iturbide.
El proceso de formacin de la repblica mexicana comienza con las
aspiraciones legtimas de los propios polticos republicanos, como Fray
Servando, quien no tuvo miramientos para expresarse ante el mismo
Iturbide, ya autoproclamado emperador, como un convencido y ferven
te republicano. Quiz por esta fe republicana, la mayora de los diputa
dos del primer Constituyente, pese a la previsin expresa de la ley de
convocatoria para reunirse en dos salas (una reservada para la nobleza
naciente mexicana) opt por sesionar en una sala al estilo republicano Y
popular.
Estos mismos republicanos decretaron honores para nuestros h
roes patrios, los hroes insurgentes, que haban sido aniquilados por
Iturbide y, pese a las protestas de ste, nunca aprobaron el nombra
miento de emperador; nunca apoyaron los festejos para la coronacin;
nunca fueron favorables para la formacin anhelada de una Constitu
cin imperial. En suma, derrotado Iturbide, se reinstalar el Congreso
el da 7 de marzo de 1823 y entonces s, se comenz a trabajar sobr
cmo organizar a Mxico, como repblica.
Esta tarea no fue nada fcil. Para empezar y debido a las luchas in
ternas, los representantes que haban venido al Constituyente de 1822
desde Guatemala, Salvador, Honduras, Nicaragua y Costa Rica fueron
pidiendo permiso para regresar a sus pases de origen, porque stos h
ban resuelto ser libres e independientes de Mxico. El ltimo en aba
donar este Congreso fue Jos Cecilia del Valle, un hombre muy
muy prudente, quien haba servido de mediador entre el Congreso
suelto y el propio Iturbide.
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FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn
329
Despus, sobrevinieron los procesos de autodeterminacin en E
dos libres e independientes de Jalisco, de Zacatecas, de Oaxaca, ed syta-
ucatn, que consumaron sus transformaciones entre los meses de febrero
a agosto de ese mismo ao de 1823. En otros lugares, como en Michoacn,
Veracruz, Guanajuato o San Luis Potos, estos procesos fueron
acallados por la presencia de un ejrcito obediente a Mxico, como dicen las
crnicas.
Todo esto finalmente termin planteando la necesidad de optar por
una repblica federal, necesidad valorada por el propio Congreso reinstalado,
quien la secund, como sabemos, emitiendo su famoso voto fa
\ orable en esta forma de gobierno republicano y federal. Adems, acept
convocar a unas nuevas elecciones para la reunin de una nueva
asamblea constituyente y decret su propia disolucin para el da 30 de
octubre de 1823, fecha en que comenzaron las sesiones preparatorias
para instalar al llamado segundo Congreso Constituyente. Y fue esta
nueva asamblea la encargada de aprobar, primero, el Acta Constitutiva
de los Estado Unidos Mexicanos y, luego, la Constitucin, terminando as
l organizacin y el funcionamiento de la repblica federal mexicana.
Es ahora, en las sesiones de esta segunda asamblea cuando se dis
cuten los pormenores relativos a la soberana nacional y a la forma de
gobierno republicano, popular y federal.
El debate sobre la soberana se plante y se desarroll sobre los
mis mos conceptos y las mismas ideas debatidas en Cdiz. Guridi y Alco
cer, diputado a las Cortes de Cdiz, record dicho debate y recomend
que se adoptara una frmula que ya haba propuesto a los espaoles. El
diputado por Tlaxcala quera introducir en la frmula sugerida la idea
relatiYa al carcter en que la soberana reside en la nacin, es decir, la
idea que denote que esa soberana est enraizada en el pueblo de manera
originaria, y la idea de que esa raz siempre permanecer en el pueblo, sin que
pueda cederse nunca ni trasladarse a nadie, en contra de la
teora de Rousseau. As es cmo se aprob la siguiente redaccin del
artculo 3 de la Acta Constitutiva:
Artculo 3.-La soberana reside radical y esencialmente en la N acin, Y
por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y
establece por medio de sus representantes la forma de gobierno y dems
leyes
fun damentales que le parezca ms conveniente para su conservacin y mavor
prosperidad, modificndolas o varindolas, segn crea convenirle ms
Segn se aprecia, tenemos la misma redaccin del artculo 3 de la
Constitucin espaola de 1812, pero reforzada con ese adjetivo vigoroso
Propuesto por Guridi y Al cacer; la soberana reside radical y esencial
lente en la nacin.
330
TEORA DE LA CONSTITUCIN
Por nacin se entiende ahora, lo mismo que en 1812 y como lo ex
plica el propio diputado Tlaxcalteca en una y otra ocasin, a toda la po
blacin asentada en el territorio de referencia. La nacin es igual a una
poblacin organizada poltica y territorialmente hablando.
Esta idea grandiosa de la soberana nacional, desde su definicin
acepta la secuencia lgica relativa al ejercicio de la soberana, ejercici
que se encomendar a sus representantes. El poder reside en la nacin,
pero se ejerce por medio de sus representantes. Una expresin fecunda
y afortunada, que se enunciar mejor en el subsecuente artculo 5 de la
misma Acta:
Artculo 5.-La Nacin adopta para su gobierno la forma de repblica
representativa popular federal.
He aqu juntas y vinculadas las ideas mayores del Estado modern;
la idea relativa a la sede de la soberana, la idea relativa al sistema de la
representacin democrtica y la idea relativa a la forma de gobiern
que se escoja. En este caso, la opcin es a favor de un gobierno que asuma la
forma de repblica representativa popular federal. Ntese bien y
ya no se pierda de vista cmo tambin lo federal en Mxico es forma de
gobierno y no de Estado como errneamente sostiene la doctrina.
Ms adelante se recoge la teora de la divisin del poder, para su
ejercicio precisa el artculo 9. As es cmo, despus de un largo y acalorado
debate, iniciado hacia el da 20 de noviembre de 1823 y terminado
hacia la segunda mitad del ao siguiente, cuando se debata el texto de
la Constitucin, se aprob el que el supremo poder ejecutivo recayera
en un solo individuo, que se denominar presidente de los Estados Undos
Mexicanos y se consagrara tambin la figura de la vicepresidencia.
As nace en Mxico el sistema presidencial, apoyado inicialmente en
una vicepresidencia.
Mxico emerge, pues, como una repblica representativa popular
federal, consagrndose el sistema presidencial que nos identifica. No
dejamos de reconocer que hoy en da Mxico est sumido en una grave
crisis, no slo econmica, sino tambin poltica (ao 2002).
Hemos impulsado los cambios, seguimos anhelando reformas pr
fundas de nuestras estructuras fundamentales, cuestionndose incluS
la concepcin y la prctica tanto de nuestro sistema presidencialista
cuanto de nuestro sistema federalista.
or lo que mira al tema presidencialista veamos cmo el p:esiden:
mextcano nace con la configuracin que se le da al rey espanol e
Constitucin de 1812 con la diferencia, que ya advertimos, relauva a
la responsabilidad personal del presidente (el rey es sagrado y no
ponsable) y al carcter hereditario del poder real. Del parecido entre
presidente mexicano y el rey espaol de 1812 da cuenta la simple
paracin de sus respectivas atribuciones Y restricciones. Veamos:
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 331
Anculo 171.-Adems de la prerrogativa que compete al Rey sanciona1
las leyes y promulgarlas, le correspon
den como principales las facultades
siguientes.
Pri111era: expedir los decretos, reglamentos e instrucciones que crea con
ducentes para la ejecucin de las
leves.
Segunda: cuidar de que en todo el rei
no se administre pronta y cumplidamente la justicia.
,, Tercera: declarar la guerra, y hacer ra
tificar la paz, dando despus cuenta
documentada a las Cortes.
Cuarta: nombrar los magistrados de
todos los tribunales civiles y criminales, a propuesta del Consejo de Estado.
Quinta: proveer todos los empleos civi
les y militares.
Sexta: presentar para todos los obispados, y para todas las dignidades y
beneficios eclesisticos de real patronato, a propuesta del Consejo de Estado.
Spti111a: conceder honores y distincio
nes de toda clase, con arreglo a las
leves.
Octava: mandar los ejrcitos y armadas, v nombrar los generales.
Nocna: disponer de la fuerza armada,
distribuyndola como ms convenga.
Dcima: dirigir las relaciones diplo-
111ticas y comerciales con las dems
Potencias, y nombrar los embajadores, ministros y cnsules.
Undcima: cuidar de la fabricacin de
l a moneda, en la que se pondr su
busto y su nombre.
Artculo 110.-Las atribuciones del
presidente son las que siguen:
I. Publicar, circular v hacer guardar
las leyes y decretos del Congreso General.
II. Dar reglamentos, decretos y rde
nes para el mejor cumplimiento de la
Constitucin, acta constitutiva y leyes
generales.
III. Poner en ejecucin las leyes y de
cretos dirigidos a conservar la integridad de la federacin, y a sostener
su independencia en lo exterior, y su
unin y libertad en lo interior.
IV. Nombrar y remover libremente a
los secretarios del despacho.
V. Cuidar de la recaudacin, y decretar las inversiones de las contribuciones
generales con arreglo a las leyes.
VI. Nombrar los jefes de las oficinas
generales de hacienda, los de las comisaras generales, los enviados
diplomticos y cnsules, los coroneles y
dems oficiales superiores del ejrcito
permanente, milicia activa y armada,
con aprobacin del Senado, y en sus
recesos, del consejo de gobierno.
VII. Nombrar los dems empleados del
ejrcito permanente, armada y milicia activa, y de las oficinas de la fede
racin, arreglndose a lo que dispongan las leyes.
VIII. Nombrar, a propuesta en terna
de la Cone Suprema de Justicia, los
jueces y promotores fiscales de circui
to y de distrito.
X. Disponer de la fuerza armada permanente de mar y tierra, y de la milicia
activa, para la seguridad interior y
defensa exterior de la federacin.
\
332
f'
TEORA DE LA CONSTITUC!I (f
Duodcima: decretar la inversin de XIV. Dirigir las negociaciones diplolos
fondos destinados a cada uno de los mticas. y celebrar tratados de paz,
ramos de la administracin pblica. amistad, alianza, tregua, federacin
Deci111otercia: indultar a los delincuen- neutralidad armada, comercio y cua
tes, con arreglo a las leves. lesquiera otros; ms para prestar o
Decimocuarta: hacer a las Cones las negar su ratificacin a cualquiera de
propuestas de leyes o de reformas que ellos. deber preceder la aprobacin
crea conducentes al bien de la Nacin, del Congreso General.
para que deliberen en la forma pres- XIX. Cuidar de que la justicia se admicrita.
nistre pronta y cumplidamente por la
Decimosexta: nombrar y separar libre- Corte Suprema, tribunales y juzgados
mente los secretarios de Estado y del de la federacin, y de que sus senten-
despacho. cias sean ejecutadas segn las leyes.
Artculo 172.-Las restricciones de la Artculo 112.-Las restricciones de la
autoridad del Rey son las siguientes: facultades del presidente, son las
siPrimera: no puede el Rey impedir, bajo guientes:
ningn pretexto, la celebracin de las l. El presidente no podr mandar en
Cortes en las pocas y casos sealados persona las fuerzas de mar y tierra, sin
por la Constitucin, ni suspenderlas ni previo consentimiento del Congreso Ge
disolverlas. ni en manera alguna em- neral, o acuerdo en sus recesos del
conbarazar sus sesiones y deliberaciones. sejo de gobierno, por el voto de
Los que le aconsejasen o auxiliasen. terceras partes de sus individuos pre
Segunda: no puede el Rey ausentarse sentes; y cuando las mande con el re
del reino sin consentimiento de las Cor- quisito anterior, el vicepresidente s
tes; y si lo hiciere, se entiende que ha har cargo del gobierno.
abdicado la corona. Il. No podr el presidente privar a nin
Quinta: no puede el Rey hacer alianza guno de su libertad. ni imponerle pena
ofensiva, ni tratado especial de comer- alguna; pero cuando lo exija el bien Y
cio con ninguna potencia extranjera sin seguridad de la federacin, podr ar
s consentimiento de las Cortes. tar, debiendo poner las personas arres
Sptima: no puede el Rey ceder ni ena- tadas, en el trmino de cuarenta y oco
jenar los bienes nacionales sin cansen- horas, a disposicin del tribunal o juez
timiento de las Cortes. competente.
Dcima: no puede el Rev tomar la pro- III. El presidente no podr ocupar
piedad de ningn partiular ni cmpo- propiedad de ningn particular ni
racin, ni turbarle en la posesin, uso poracin, ni turbarle en la posesin;_)
y aprovechamiento de ella; y si en al- uso o aprovechamiento de ella; y si en
gn caso fuere necesario para un obje algn caso fuere necesario, para u
.,
iORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 333
to de conocida utilidad comn tomar la objeto de conocida utilidad general,
propiedad de un particular. no lo po- tomar la propiedad de un panicular 0
dr hacer sin que al mismo tiempo sea corporacin, no lo podr hacer sin
indemnizado, y se le d el buen cam- previa aprobacin el Senado, y en sus
bio a bien vista de hombres buenos. recesos, del consejo de gobierno, in
l"udcillla: no puede el Rey privar a demnizando siempre a la parte intere
ningn individuo de su libertad, ni im- sada a juicio de hombres buenos elegi
ponerle por s pena alguna. El secreta- dos por ella y el gobierno.
rio del despacho que firme la orden, y IV. El presidente no podr impedir las
el juez que la ejecute, sern responsa- elecciones y dems actos que se expre
blcs a la Nacin, y castigados como san en la segunda pane del artculo 38.
reos de atentado contra la libertad V. El presidente, y lo mismo el vice
indi\'dual. presidente, no podr, sin permiso del
Congreso, salir del territorio de la Re
pblica durante su encargo y un ao
despus.
Insistimos en que el parecido es muy grande. Ahora bien, el rey espaol
gobernaba apoyado en una Junta de ministros y, desde luego, en
la accin de cada ministerio, quienes rinden cuentas ante las Cortes. El
presidente mexicano gobierna con el apoyo directo de cada Secretario.
Nunca se ha formalizado jurdicamente la Junta de Gobierno y, aunque
tenemos excepciones, la regla prctica es que nunca rinden verdaderas
cuentas al Congreso, ms all de las citas protocolarias y nunca respon
den por los actos ilcitos del presidente, o dicho en otras palabras, el re
frendo jams produce los efectos constitucionales que le son propios.
Todava cabe destacar otra particularidad ms y es la relativa a que
la mayora de las facultades del presidente mexicano, lo mismo que las
del rey espaol, son ejercidas indispensablemente con la colaboracin
de sus respectivas asambleas populares.
12.4. LO FEDERAL COMO FORMA DE GOBIERNO
Para empezar, tomemos el manual de Derecho Constitucional que
tengamos ms a la mano y veamos cmo, por regla general, al estudiar
el federalismo invariablemente se hace al amparo de un captulo que
habla de las formas de Estado. Se nos dice muy explcitamente que exis
ten Estados unitarios y Estados federales y se insiste en que la base de
esta clasificacin no es otra ms que la misma contraposicin de una y
Ot a clase de Estado. As lo federal , en sentido estricto, para estos auto
res, es u n a simple forma de Estado. Veamos.
334 TEORA DE LA CONSTITUCIN
Ignacio Burgoa en su libro Derecho Constitucional Mexicano, en cualesquiera de
sus muchas ediciones, por ejemplo en la sptima edicin de
1989, estudia el tema del federalismo en el captulo quinto, pginas
401-464, que intitula precisamente Las Fomzas de Estado, ocupndose
aqu mismo del federalismo mexicano a partir de la pgina 421.
Jorge Carpizo y Jorge Madraza, igualmente conocidos por todos,
han escrito muchas pginas sobre Derecho Constitucional. Por ejemplo,
veamos lo que sealan en su Derecho Constitucional, un manual editado
por el Instituto Federal Electoral, Mxico 1993, en la pgina 91 bajo el
epgrafe de 1.4 El Rgimen Federal, donde dicen textualmente:
El artculo 40 constitucional expresa que Mxico es un Estado federal y que
dicho Estado est constituido por Estados libres y soberanos; pero unidos
en una sola Federacin. La tesis que asienta nuestro precepto constitucional es
la teora de Tocqueville, es decir, la cosoberana: tanto la Federacin
como los Estados miembros son soberanos. 1
A continuacin los autores mencionados se refieren a las contradicciones
aparentes ("parece") entre el artculo 40 y el 39: ya que el prime
ro admite la cosoberana, mientras que el segundo la rechaza al precisar que
nada ms hay una soberana y es la que reside en el pueblo.
cmo resuelven los autores citados sta contradiccin? Muy sencillo:
concluyendo en que "las entidades federativas no son soberanas sino
autnomas". Ms adelante los autores completan su planteamiento ase
gurando que "La regla para la distribucin de competencias en el Estado federal
mexicano sigue el principio norteamericano".2
Sin embargo, no todos los autores siguen sta misma doctrina de
los maestros citados. Felipe Tena Ramrez, por ejemplo, mantiene una
teora diferente, pues para l, el federalismo mexicano "es ante todo u
fenmeno histrico", que debe ser examinado de manera particular to
mando en cuenta la forma en que fue adoptado por Mxico. Igualmente
insiste en que se trata de un sistema "de distribucin de facultades entre
los dos rdenes (llamado el uno federal por antonomasia y el otro regio
nal o local)". Ms adelante, en la nota 29 de la pgina 126 precisa que:
Para nosotros, el reparto de competencias, es decir, una distribucin clasifi
cada de facultades entre rganos de poder, de ninguna manera cabe enten:
dedo como un fraccionamiento de la entidad sociolgica llamada nacin 0
del orden jurdico nacional que a ella corresponde.3
1 Vase en su libro Derecho Constitucional, ya citado, la p. 91.
2 Vase la misma obra citada.
3 Estamos citando su conocido Derecho Constitucional Mexicano, vigsima
sptim
edicin, Mxico, 1993.
T.'
FORMAS DE GOBIERNO - J. Barragn Barragn 335
De manera, pues, que para el maestro Tena Ramrez "el sistema fe
deral, como nos dice en otro prrafo, no es sino una forma de gobierno,
una tcnica para organizar los poderes pblicos". Por esta razn, le de
dica todo un captulo al examen de sta materia, intitulado La forma de
gobiern, de la pgina 101 a la 124, de la vigsimo sptima edicin,
Mxico, 1993.
Nosotros hacemos nuestro el planteamiento de Tena Ramrez y lo
tomamos como base de estas reflexiones. Creemos que es un plantea
miento muy firme, entre otras cosas, porque todos los enunciados lega
les que existen al respecto dicen que lo federal en Mxico es una forma
de gobierno, sin que, por otro lado, exista texto alguno legal que autori
ce a calificarlo como una forma de Estado. Veamos con detenimiento
este planteamiento, haciendo referencia a los hechos histricos, en pri
mer lugar, para, en segundo lugar, examinar las formas jurdicas.
12.4.1. LOS HECHOS HISTRICOS
Los hechos mandan. En las clases de filosofa nuestros maestros
acostumbraban a recordarnos el peso del viejo aforismo: contra {acta
11011 sunt argumenta: es decir, contra los hechos no existen los argumen
tos. Los hechos no se demuestran por los sistemas de la argumentacin.
Los hechos se explican y se reconocen.
Nosotros, en varios de nuestros libros, hemos tratado precisamente
de explicar los hechos que dan nacimiento al federalismo mexicano, como:
Introduccin al federalismo mexicano: la formacin de poderes en 1824,
editado por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, en 1978 y
reimpreso por la Universidad de Guadalajara, en 1994; Principios sobre
el federalismo mexicano, editado por el Departamento del Distrito Fede
ral, en 1984; El pensamiento federalista mexicano: 1824, editado por la
Universidad Autnoma del Estado de Mxico, en Toluca, en 1984; Historia del
Senado, en tres tomos, de los cuales somos autores del tomo
primero, relativo al proceso de creacin de la institucin aparentemente
ms federalista, el Senado, editado en Mxico, en 1987, por la misma
H. Cmara de Senadores.4 Adems, han aparecido muchos otros artcu
los siempre sobre estos mismos temas, tanto para publicitar documentos
cuanto para explicar los procesos mismos, todos de carcter histrico.
Nadie, que conozca medianamente el perodo histrico, que va des
de 181O hasta 1824, se atrevera a sostener la mentira, que recogen mu
chos libros, de que el federalismo mexicano es exactamente igual al fe
deralismo norteamericano, salvo en que ellos por el federalismo se
4 Este mismo libro fue publicado de manera independiente con el ttulo Proceso
his
lrico de f:mcin del Sen ado mexicano, Mxico, 2000.
336 TEORA DE LA CONSTITUCIN
unieron y Mxico por el federalismo se desuni. Y no se atrevera a sostener
esa mentira por la sencilla razn de que no existe ningn hecho,
absolutamente ninguno, acaecido durante esa larga etapa de 181O a 1824,
que se parezca en nada a los hechos sucedidos en Norteamrica durante su
proceso de independencia y de formacin federalista.
Porque los hechos son diferentes, el federalismo mexicano no se pa
rece en nada al federalismo norteamericano. Por esta misma razn, los
estudios, tan preciosos y abundantes sobre el federalismo estadouniden
se, no necesariamente sirven para, sin ms miramientos, explicar el fe
deralismo mexicano. El mismo Tena Ramrez, incluso al referirse a
ejemplo norteamericano insiste en la importancia del factor histrico a
fin de ver cmo se adapta a Mxico dicho federalismo. s
Vaya como ejemplo la institucin del Senado, cuyo proceso de for
macin nosotros hemos estudiado con el detenimiento necesario y el
manejo de la fuente histrica correspondiente para concluir, como lo
hacemos en el libro que acabamos de resear, que no se guarda rela
cin alguna con la institucin norteamericana, ms all del uso del mis
mo nombre y el hecho de haberse resuelto que fueran dos los represen
tantes de los Estados, sistema vigente hasta que recientes reformas ha
aumentado el nmero total de senadores a 128: dos electos por el voto
directo; un tercero electo a favor de la primera minora partidari;
mientras que los 32 senadores restantes, sern electos segn el princi
pio de representacin proporcional mediante el sistema de listas vota
das en una sola circunscripcin plurinominal nacional.
'