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Discursiva para Auditor Fiscal do Trabalho

Prof. Patrik Loz


Aula 00 Conceitos Iniciais

00

DISCURSIVA PARA
AUDITOR FISCAL DO
TRABALHO

PROF. PATRIK LOZ

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Discursiva para Auditor Fiscal do Trabalho
Prof. Patrik Loz
Aula 00 Conceitos Iniciais.

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Ol, nobre concurseiro(a)!


Uma excelente manh, uma excelente
tarde, uma excelente noite para voc
concurseiro ou concurseira, que est
se preparando para o concurso de
Auditor Fiscal do Trabalho.

Sou o Prof. Patrik Loz, Auditor Fiscal


do Trabalho do Ministrio do Trabalho e
Emprego aprovado em 19 lugar no
concurso de 2013. J ocupei o cargo de
Tcnico de Finanas e controle da
Controladoria Geral da Unio - CGU.
Fui 1 colocado no concurso do MPU
para Analista de Oramento e 2
colocado para Analista Administrativo
do TRF da 1 Regio. Formado em
Administrao na Universidade Federal
do Tocantins - UFT.

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Palavras do Supremacia
Antes de voc comear a aula do Prof. Patrik Loz,
vamos dar uma olhada em algumas tticas de estudos!
Primeiramente, quero parabeniz-lo (a) por escolher o
Supremacia como seu parceiro. Eu sou o Prof. Roberto Witte,
coordenador didtico, e conte conosco para alcanar seu
sucesso! A seguir, tenho a satisfao de demonstrar, sucintamente, os pilares que
balizam a produo dos cursos do Supremacia Concursos (informaes mais
detalhadas e bem interessantes voc encontra no site
www.supremaciaconcursos.com.br. Vale muito a pena!).
Seja bem-vindo famlia Supremata. Agora voc um (a) guerreiro (a)
Supremata, ento vamos guerra.

Metodologia
O Supremacia entende e respeita o processo de aprendizagem do
adulto (concurseiros e concurseiras so adultos) e busca a excelncia ao oferecer
ferramentas para alcanar o objetivo do aprendiz. Para isso, baseia seus cursos em
6 pilares principais. Os primeiros 4 pilares so:
1. Andragogia;
2. Aprendizagem Baseada em Problemas (ABP);
3. Curva do Esquecimento;
4. Espiral da Aprendizagem.

1. Andragogia

Andragogia definida como a arte de ensinar e orientar adultos a


aprender, segundo a definio atribuda a Malcolm Knowles, na dcada de 1970.
Pedagogia, por sua vez, a arte de ensinar e orientar crianas e adolescentes a
aprender.

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Andragogia baseia-se, principalmente, no
seguinte princpio:
Os adultos aprendem aquilo que eles decidem
aprender, no o que lhes imposto (e que tm aplicao
prtica imediata em sua vida, caso contrrio, perdem o
interesse rapidamente). Em outras palavras: adultos
querem solues para seus problemas. E se voc decidiu
melhorar sua vida e ter a qualidade de vida, voc est no
Malcoln Knowles
lugar certo. Todo o material do Supremacia desenvolvido
Considerado o precursor
da Andragogia. para solucionar seus problemas. Conte conosco, queremos
ver seu nome na lista de aprovados o mais breve possvel.

2. Aprendizagem Baseada em Problemas (ABP)

Outra ttica, cientificamente comprovada, que utilizada nos cursos


do Supremacia, a Aprendizagem Baseada em Problemas (ABP). ABP
simplesmente apresentar algumas perguntas antes de suas aulas serem
apresentadas pelos seus professores. O objetivo fazer com que voc tente pensar
na resposta, mesmo que voc nunca tenha estudado tal matria. Isso faz com que
voc, ou melhor, seu crebro fique curioso e comece entrar no clima da matria.
Voc perceber o quo eficaz essa ttica. E no se desanime, se voc no
souber as respostas das perguntas apresentadas antes das aulas, afinal, voc no
tem a obrigao de sab-las, j que voc nunca estudou a matria...garantimos que,
no final da aula, voc dominar as respostas que voc no sabia antes de estudar.

3. Curva do Esquecimento

Desenvolvida, em 1885, por um psiclogo alemo, Herman Ebbinghaus,


a curva do esquecimento (Forgetting Curve) ilustra a capacidade cerebral que
temos para armazenar as informaes recm-adquiridas.
Ebbinghaus conseguiu, atravs de vrias experincias, mensurar o efeito do
tempo na memria. Observe o grfico a seguir:

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Note que, na curva, a recomendao de que voc revise horas depois. Mas,
baseado em estudos mais modernos, recomendamos que voc revise a matria
antes de passar uma noite de sono (explico isso em um vdeo que est no site do
Supremacia... bem interessante...e o vdeo curto).
Para voc ter uma ideia, 24h aps uma aula, esquecemos entre 60%-80% do
que foi ensinado. Em outras palavras, lembramos somente entre 20%-40%. E aps
30 dias, sem revises programadas, esquecemos 97% do contedo daquela aula.
Uma outra coisa interessante que nas primeiras 24 horas se esquece mais
do assunto do que nos 29 dias seguintes. Ento tente, pelo menos, ler suas
anotaes de aula antes de dormir (no mais tardar, no dia seguinte). Sabemos que
nem sempre ser possvel, mas faa uma forcinha...seu crebro agradecer. Bom,
no nada agradvel saber que normal esquecermos o que o professor falou na
aula. A, voc pergunta: Prof. Roberto Witte, existe soluo para todo esse
esquecimento? Lgico que existe. A soluo est no item a seguir.

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4. Espiral da Aprendizagem

A Espiral da Aprendizagem um nome bonito para revises constantes,


recomendadas por Ebbinghaus. Reitero que, se possvel, a primeira reviso seja
feita no mesmo dia, antes de dormir, mesmo que seja uma leitura rpida em suas
anotaes de aula (se no for possvel, no dia seguinte). Para ajudar voc nesse
processo de revises, utilizaremos vrias tcnicas em nossos materiais. Entretanto,
voc precisa perceber qual o seu ritmo de esquecimento e, assim, determinar
quando voc deve revisar uma determinada matria (no existe regra fixa para a
frequncia de revises, cada um tem a sua). Nossa recomendao que voc
programe suas revises de acordo com sua rotina semanal e siga o cronograma
estipulado. Montar uma grade de horrio semanal e disciplinar-se a segui-la um
bom comeo (e uma questo de hbito. No site do Supremacia voc encontra um
vdeo meu ensinando como voc adquire esse hbito). Se voc estiver utilizando o
servio de Coaching, seu Coach o (a) auxiliar nessa tarefa. O Supremacia entende
perfeitamente a vida atribulada que voc leva e est sua disposio para ajudar
voc a organizar seu estudo de modo a alcanar seu objetivo. Bom, faltam ainda os
dois ltimos pilares, certo? Pois bem, os dois ltimos pilares so:

5. Cone (ou Pirmide) da Aprendizagem;


6. Tempo de estudo contnuo sem perder a efetividade.
Mas, para saber sobre os pilares acima, eu convido voc a entrar no nosso
site, www.supremaciaconcursos.com.br ...vale a pena, pois l voc saber qual
um tempo ideal para voc ficar sobre os livros e cadernos sem perder a
efetividade e quais nosso tipos de memria e como estudar de forma mais
efetiva.
Estas consideraes foram apenas para voc perceber que nosso material segue
uma diretriz certeira. Isto foi apenas uma palhinha de nossa metodologia, e
colocamos o assunto de forma muito resumida. Portanto, acesse nosso site e tenha
todas estas informaes de forma completa, assim voc se tornar um verdadeiro
Supremata.
Estamos juntos...ou se preferir Tamujunto .
Prof. Roberto Witte

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Aula 00
Discursiva para Auditor Fiscal
do Trabalho
Introduo e Roteiro da Aula

Bem-vindo (a), carssimo (a) concurseiro (a)!

Se voc est acessando este material, significa


que assumiu o compromisso de se dedicar arduamente ao
concurso para Auditor Fiscal do Trabalho.

O curso temtico com correes. Isso significa que


iremos ensinar como fazer uma discursiva (questo,
dissertao, parecer) elaborando modelos de resposta para vrias questes
discursivas de concursos anteriores e de temas inditos. Em cada modelo
iremos explicar pargrafo a pargrafo como construmos o modelo de resposta.
Dessa forma, o aluno aprende e ter vrias questes com modelos de resposta.
Utilizamos um mtodo fcil, direito e objetivo.

O curso ter a durao de 02 meses e iremos demonstrar a vocs o quanto


pode ser fcil produzir uma boa discursiva. Durante o curso haver a correo
de 06 (seis) discursivas de cada aluno (02 questes, 02 questes problema;
01 dissertao e 01 parecer tcnico). Faremos a correo de forma individual (no
apenas com textos prontos utilizados para todos os alunos) por acreditar que cada
aluno merece que seus pontos fortes e fracos sejam observados e realizadas as
devidas orientaes, conforme o caso.

Digo isso porque realizamos observaes a


cada pargrafo que o aluno elaborou. Isso para que no dia
da prova haja o mnimo de descontos na nota. Procuramos

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ensinar ao aluno como tirar nota mxima na discursiva. Logicamente que o
aprendizado da macro estrutura para discursivas deve ser acompanhado do estudo
do contedo constante no edital.

essencial o estudo aprofundado das disciplinas que sero cobradas na


discursiva. E aqui vai uma observao importante. No suficiente escolher o
melhor PDF ou livro da disciplina e estuda-lo vrias vezes. Alm do PDF ou livro
voc dever ler a legislao seca (constituio federal, lei 8.112, lei 8.429, CLT,
NRs: 04, 05, 07, 09, 10, 12, 15, 16, 17, 18, 31, 32, 33, 35), os informativos de
jurisprudncia de direito constitucional e administrativo do STF e STJ dos
ltimos 02 anos e do ano corrente e as smulas e orientaes jurisprudenciais
do TST. Isso porque nas provas de discursivas muito comum ser cobrado
respostas com fundamento na legislao ou jurisprudncia (ou nas duas). No
concurso de 2013 quase 100 candidatos foram eliminados por no saber uma
jurisprudncia consolidada do STF e STJ. Um dos candidatos estava entre os 10
primeiros colocados e foi eliminado por no saber essa jurisprudncia. Ento muita
ateno.

RESSALTO QUE NO SER UM CURSO GRAMATICAL. Aqui a


preocupao com a estrutura macro da discursiva. Aprender como fazer a
discursiva da forma que o examinador exige e dentro do tempo. Ao saber como e o
que fazer no dia da sua prova, voc no perder tempo pensando em como iniciar
os pargrafos, a forma como deve abordar a questo, se haver uma introduo ou
no, se houver introduo como fazer a introduo, como deixar o texto coerente,
claro e coeso etc.

Outra caracterstica do nosso curso que seremos sempre muito objetivos.


No trarei informaes desnecessrias. Apenas serei, s vezes, um pouco
repetitivo em pontos que julgo importante que vocs aprendam.

No ltimo concurso de AFT 300 candidatos foram para a segunda fase


(discursiva). Desses, aps o resultado final, apenas 102 fizeram o mnimo. Isso
significa que quase 2/3 ou 66% foram REPROVADOS (198 candidatos). Quem foi
para a segunda fase e fez o mnimo foi nomeado. No edital passado, a fase
discursiva estava dividida da seguinte forma: 1. Trs questes (mximo de 20

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linhas cada) e uma dissertao (mximo de 30 linhas); 2. Trs questes-
problema (mximo de 20 linhas cada) e um parecer tcnico (mximo de 60
linhas).

Como podem observar, so 08 discursivas para serem


feitas em 08 horas. Isso significa que ter em mdia uma
hora para ler o que a questo est pedindo, fazer o rascunho
e transcrever para a folha de resposta. Ocorre que fazer uma
discursiva em uma hora um tempo razovel. Todavia, fazer
08 em 08 horas no a mesma coisa de fazer uma por hora.
O desgaste fsico e mental muito grande, pois no h um minuto de descanso
(no fui ao banheiro no dia da prova nem bebi gua, nem ningum que fez a prova
na sala comigo). Afirmo a vocs que caso no pratiquem discursivas com
antecedncia, no dia da prova no conseguiro fazer tudo que pedido dentro
do tempo disponvel. No entanto, se voc fizer vrias discursivas at o dia da sua
prova, no momento em que estiver fazendo a sua discursiva voc ir perceber que
est fazendo a prova de maneira automtica. Ganha muito tempo que se perderia
pensando em como iniciar e o que deve ser transcrito para a prova.

Nessa aula 00, irei trazer vrios temas dos mais diversos, e a partir da
prxima aula irei separar cada tipo de discursiva cobrada pelo CESPE: questo;
questo problema; dissertao e parecer. Tambm a partir da prxima aula
iremos aborda mais a forma de correo realizada pelo CESPE.

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Feita essa breve introduo, daremos incio ao curso, seguindo o seguinte
cronograma:

Aula Disponvel Tema

Aula 00 Disponvel CONCEITOS INICIAIS


(Demonstrativa)

Aula 01 15.07.2016 DISSERTAO DIREITO


CONSTITUCIONAL

Aula 02 25.07.2016 DISSERTAO DIREITO


ADMINISTRATIVO

Aula 03 05.08.2016 DISSERTAO DIREITO DO TRABALHO

Aula 04 15.08.2016 QUESTES PROBLEMA DIREITO


CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO

Aula 05 25.08.2016 QUESTES PROBLEMA DIREITO DO


TRABALHO E SST

Aula 06 05.09.2016 QUESTES DIREITO CONSTITUCIONAL,


ADMINISTRATIVO, TRABALHO E SST

Aula 07 15.09.2016 PARECER DIREITO CONSTITUCIONAL,


ADMINISTRATIVO, TRABALHO E SST

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Roteiro para elaborao de discursivas

Antes de expor os modelos de resposta, vamos apresentar um pequeno


guia de como elaborar uma discursiva. Vocs podero perceber que de forma geral
muito simples. Por mais complexa que seja a questo, com esses ensinamentos
bsicos e com o conhecimento do contedo, voc ser capaz de responder todas
as questes e dentro do tempo. Perceba que o examinador apenas quer que voc
demonstre conhecimento tcnico sobre determinado assunto. Ele no quer que
voc faa uma discursiva que depois vire um Best-seller e muito menos o
examinador no quer chorar de emoo ao ler a sua discursiva. Esses
ensinamentos servem para todo e qualquer tipo de questo discursiva
(questes, questes-problemas, dissertaes, pareceres tcnicos, peas prticas) e
com qualquer quantidade de linhas. Nas aulas seguintes apresentaremos as
diferenas de cada uma das discursivas que sero cobradas na prova.

PRESTA ATENO NOS SEGUINTES QUADROS, SUA


APROVAO DEPENDE DELES.

Sem demora, segue o roteiro bsico que voc deve seguir


em todo tipo de discursiva.

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LEITURA ATENTA DA QUESTO. Esse o ponto mais


importante.

A leitura atenta o que leva voc a expor exatamente o que o


examinador exigiu na questo. Atente-se para cada uma das palavras
chaves contidas e aos verbos. Quantas perguntas h na questo. Com base
em que fundamentos a banca est exigindo a resposta (doutrina,
legislao, jurisprudncia). Se o examinador pedir a resposta com
fundamento na jurisprudncia e voc responder com base na legislao a sua
nota ser zero, por melhor que seja a sua resposta. Verifique se o texto que o
examinador trouxe apenas motivador ou faz parte da questo. Algumas
questes trazem textos complexos sem, no entanto, servirem para a resposta
da questo. Servem apenas para preocupar e confundir o candidato. Caso o
texto faa parte da questo, grife, marque cada palavra chave, cada ponto
importante e que tenha relao com as perguntas que seguem.

EM ESTUDOS DE CASO, MUITA ATENO PARA NO TIRAR CONCLUSES


QUE NO ESTEJAM EXPLICITAS NA QUESTO. ENTO SE ATENTE AOS FATOS
EXPLICITAMENTE TRAZIDOS.

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CERTIFIQUE-SE QUE TUDO FOI RESPONDIDO.

A pontuao da discursiva e dividida pela quantidade de


tpicos contidos na questo. Sendo assim, havendo uma questo
valendo 100 pontos e com 05 tpicos, cada tpico valer em mdia 20
pontos. Caso voc responda 04 tpicos de forma perfeita com toda
doutrina, jurisprudncia e legislao sobre o assunto, mas esquea de
responder a um tpico, o examinador ir descontar os 20 pontos
correspondentes a esse tpico. Simples assim. Outro fato que caso um
dos tpicos seja para dar exemplos (no plural) e voc der apenas um
exemplo, voc ir perder 10 pontos (porque o tpico pediu exemplos pelo
menos dois e voc trouxe apenas um). Se o examinador pedir que voc
responda com base na Constituio Federal e voc responder com base na
lei, por exemplo, voc ir zerar a questo. Mesmo a resposta estando certa
conforme fundamentos da lei. Mais um fato que se a questo pedir que
voc responda com fundamento na legislao e voc responder com
fundamento na legislao, na doutrina e na jurisprudncia, voc no
ganhar nada a mais por isso. MUITA ATENO PARA TPICOS QUE
TRAZEM MAIS DE UMA PERGUNTA.

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ORGANIZAO. Marque no texto, grife, numere tudo


o que exigido pelo examinador.

muito comum, principalmente em questes que o candidato


sabe perfeitamente a resposta, que seja esquecido algum ponto que
solicitado pela banca. Digo isso com fundamento em inmeras correes de
questes discursivas. Quando o candidato percebe que a discursiva sobre
um assunto que ele domina, naturalmente ele comea a escrever tudo que
sabe sobre o assunto com fundamento na doutrina, legislao e
jurisprudncia. No entanto, nesse momento de euforia por saber sobre o
assunto ele terminar por no seguir os tpicos trazidos na questo. Termina
por fazer um excelente texto sobre o assunto, mas sem ser objetivo e
esquecendo-se de pontos importantes solicitados pelo examinador. Faa uma
espcie de checklist para certificar-se de que tudo foi respondido.

SIGA A SEQUNCIA DETERMINADA PELO


EXAMINADOR NOS TPICOS. Quando ele for corrigir tender a
procurar as respostas na mesma sequncia.

Isso facilitar a correo, j que ele no um especialista no


assunto. Ele corrige tendo em mos um padro de resposta. Ento ele
pontua conforme a sua resposta contenha tudo que consta no modelo de
resposta ou no. Estando na mesma sequncia e de forma organizada, isso
facilita a correo.

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SEMPRE USE NAS RESPOSTAS PALAVRAS


CHAVE DA PERGUNTA, E SE POSSVEL INICIE O PARGRAFO
COM ELAS. No se preocupe em como iniciar os pargrafos.
Simplesmente inicie usando as prprias palavras chave contidas
na pergunta. Perde-se muito tempo tentando imaginar a melhor forma
de iniciar as resposta. No procure palavras sinnimas para no repetir
as mesmas constantes na pergunta, use as mesmas palavras. Isso
ainda ajuda que voc se certifique que tudo foi respondido. Grife
as palavras chave contidas nos tpicos e depois veja se constam

D RESPOSTAS CLARAS, OBJETIVAS, IMEDIATAS,


DIRETAS.
As bancas tm favorecido ao candidato que vai direto ao que
est sendo pedido, ao ncleo da questo. O candidato no deve fazer
introdues que abordem a questo de modo superficial e tardar a
responder ao ncleo do que est sendo pedido. A resposta deve ser
imediata (sem abordagens superficiais). No faa abordagens
histricas, morais, sociais e no d opinio pessoal. As palavras chave
de cada tpico devem ser retomadas na resposta de cada um deles. D
respostas diretas (no deixe a resposta implcita, seja sempre
explcito, afirmativo). J na primeira linha responda a pergunta. Em
seguida traga os fundamentos que sustentam a sua afirmao.

Feitas todas estas consideraes, chegou a hora, ento, de


iniciarmos os nossos estudos!

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PADRES DE RESPOSTA

TEMA 01
2010/Auditor-Fiscaldo Trabalho ESAF) O artigo 2. da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil assim dispe: So Poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio. A partir do dispositivo constitucional supra, deve o candidato
discorrer sobre o tema INDEPENDNCIA E HARMONIA ENTRE OS
PODERES, abordando obrigatoriamente os seguintes tpicos:

a) harmonia entre os poderes diviso de funes entre os rgos de


poder princpio da indelegabilidade de funes absoluta ou relativa?
b) independncia entre os poderes absoluta ou relativa?
c) sistema de freios e contrapesos;
d) excees ao princpio da diviso dos Poderes Exemplos

FUNDAMENTOS PARA A RESPOSTA

Art. 2 da Constituio Federal do Brasil. So Poderes da


Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judicirio.
Doutrina de Alexandre de Moraes . A Constituio Federal, visando,
principalmente, evitar o arbtrio e o desrespeito aos direitos fundamentais do
homem, previu a existncia dos Poderes do Estado e da Instituio do Ministrio
Pblico, independentes e harmnicos entre si, repartindo entre eles as funes
estatais e prevendo prerrogativas e imunidades para que bem pudessem exerc -

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las, bem como criando mecanismos de controles recprocos, sempre como
garantia da perpetuidade do Estado Democrtico de Direito.
Doutrina de Uadi Lammgo Bulos. A independncia e harmonia entre
os Poderes: trata-se, pois, de um conceito que tem por base a ideia de limitao,
baseada na formula clssica de Montesquieu segundo a qual o poder deve frear
o poder. Quando falamos em separao de Poderes estamos nos reportando a
uma separao de funes estatais, conferidas a rgos especializados para
cada atribuio. Assim, cumpre ao legislativo elaborar as pautas de
comportamentos gerais, abstratas e impessoais, dizer, as leis; ao Executivo
incumbe resolver os problemas concretos e individualizados, luz das leis; ao
Judicirio compete aplicar autoritariamente a lei nos casos concretos,
intersubjetivos e litigiosos. Em contrapartida, os rgos estatais tambm
exercem funes atpicas ou imprprias. So denominadas atpicas porque no
so inerentes a cada rgo, mas sim secundrias ou subsidirias. A harmonia
entre os rgos do poder exterioriza-se pelo trato respeitoso entre eles. Isso no
impede, de modo algum, a interferncia de um rgo no outro, a fim de
assegurar o mecanismos de freios e contrapesos, garantindo as liberdades
pblicas e evitando o arbtrio e o autoritarismo. Exemplos de como funciona o
mecanismo de freios e contrapesos: 1) Enquanto o Legislativo expede normas
gerais, impessoais e abstratas, o Executivo participa pela iniciativa, sano ou
veto das leis. 2) Mesmo o Presidente da Repblica no influindo na funo
jurisdicional, os prprios ministros dos tribunais superiores so nomeados por
ele, havendo ainda, nesse contexto, a participao do Senado da Repblica.
Doutrina de Jos Afonso da Silva . O princpio da diviso de poderes.
Esse um princpio geral do direito constitucional que a Constituio inscreve
como um dos princpios fundamentais que ela adota. Poder Legislativo, Poder
Executivo e Poder Judicirio so expresses com duplo sentido. Exprimem, a um
tempo, as funes legislativa, executiva e jurisdicional e indicam os respectivos
rgos, conforme descrio e discriminao estabelecida no ttulo da
organizao dos poderes.
O governo o conjunto de rgos mediante os quais a vontade do Estado
formulada, expressada e realizada, ou o conjunto de rgos supremos a quem
incumbe o exerccio das funes do poder poltico. Este se manifesta mediante
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suas funes que so exercidas e cumpridas pelos rgos de governo. Vale
dizer, portanto, que o poder poltico, uno, indivisvel e indelegvel, se desdobra e
se compe de vrias funes, fato que permite falar em distino de funes,
que fundamentalmente so trs: a legislativa, a executiva e a jurisdicional.
Cumpre, em primeiro lugar, no confundir distino de funes do poder com a
diviso ou separao de poderes, embora entre ambas haja uma conexo
necessria. A distino de funes constitui especializao de tarefas
governamentais vista da natureza, sem considerar os rgos que as exercem;
que dizer que existe sempre distino de funes, quer haja rgos
especializados para cumprir cada uma delas, quer estejam concentradas num
rgo apenas. A diviso de poderes consiste em confiar cada uma das funes
governamentais (legislativa, executiva e jurisdicional) a rgos diferentes , que
tomam os nomes das respectivas funes, menos o judicirio. Se as funes
forem exercidas por um rgo apenas, tem-se concentrao. A diviso de
poderes fundamenta-se, pois, em dois elementos: a) especializao funcional,
significando que cada rgo especializado no exerccio de uma funo; b)
independncia orgnica, significando que, alm da especializao funcional,
necessrio que cada rgo seja efetivamente independente dos outros, o que
postula ausncia de meios de subordinao. Cabe assinalar que nem a diviso
de funes entre rgos do poder nem a sua independncia so absolutas. H
interferncias, que visam aos estabelecimento de um sistema de freios e
contrapesos, busca do equilbrio necessrio realizao do bem da
coletividade e indispensvel para evitar o arbtrio e o desmando de um em
detrimento do outro e especialmente dos governados.
JURISPRUDENCIA DO STF SOBRE SEPARAO DOS PODERES
inconstitucional a criao, por Constituio estadual, de rgo de controle
administrativo do Poder Judicirio do qual participem representantes de outros
Poderes ou entidades. (Smula 649.)
inconstitucional qualquer tentativa do Poder Legislativo de definir
previamente contedos ou estabelecer prazos para que o Poder Executivo, em
relao s matrias afetas a sua iniciativa, apresente proposies legislativas,
mesmo em sede da Constituio estadual, porquanto ofende, na seara
administrativa, a garantia de gesto superior dada ao chefe daquele Poder. Os
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dispositivos do ADCT da Constituio gacha, ora questionados, exorbitam da
autorizao constitucional de auto-organizao, interferindo indevidamente na
necessria independncia e na harmonia entre os Poderes, criando, globalmente, na
forma nominada pelo autor, verdadeiro plano de governo, tolhendo o campo de
discricionariedade e as prerrogativas prprias do chefe do Poder Executivo, em
ofensa aos arts. 2 e 84, II, da Carta Magna. (ADI 179, rel. min. Dias Toffoli,
julgamento em 19-2-2014, Plenrio, DJE de 28-3-2014.)
"A controvrsia objeto destes autos possibilidade, ou no, de o Poder
Judicirio determinar ao Poder Executivo a adoo de providncias administrativas
visando a melhoria da qualidade da prestao do servio de sade por hospital da
rede pblica foi submetida apreciao do Pleno do STF na SL 47-AgR, rel. min.
Gilmar Mendes, DJ de 30-4- 2010. Naquele julgamento, esta Corte, ponderando os
princpios do mnimo existencial e da reserva do possvel, decidiu que, em se
tratando de direito sade, a interveno judicial possvel em hipteses como a
dos autos, nas quais o Poder Judicirio no est inovando na ordem jurdica, mas
apenas determinando que o Poder Executivo cumpra polticas pblicas previamente
estabelecidas." (RE 642.536-AgR, rel min. Luiz Fux, julgamento em 5-2-2013,
Primeira Turma, DJE de 27-2-2013).
possvel ao Poder Judicirio determinar a implementao pelo Estado,
quando inadimplente, de polticas pblicas constitucionalmente previstas, sem que
haja ingerncia em questo que envolve o poder discricionrio do Poder Executivo.
Esta Corte em oportunidades anteriores definiu que a aprovao, pelo Legislativo,
da indicao dos presidentes das entidades da administrao pblica indireta
restringe-se s autarquias e fundaes pblicas, dela excludas as sociedades de
economia mista e as empresas pblicas. Precedentes. (...). A intromisso do Poder
Legislativo no processo de provimento das diretorias das empresas estatais colide
com o princpio da harmonia e interdependncia entre os Poderes. A escolha dos
dirigentes dessas empresas matria inserida no mbito do regime estrutural de
cada uma delas. (ADI 1.642, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 3-4-2008,
Plenrio, DJE de 19-9-2008.).
"Os dispositivos impugnados contemplam a possibilidade de a Assembleia
Legislativa capixaba convocar o presidente do Tribunal de Justia para prestar,
pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando
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crime de responsabilidade a ausncia injustificada desse chefe de Poder. Ao faz-lo,
porm, o art. 57 da Constituio capixaba no seguiu o paradigma da CF,
extrapolando as fronteiras do esquema de freios e contrapesos cuja aplicabilidade
sempre estrita ou materialmente inelstica e maculando o princpio da separao
de poderes. Ao julgada parcialmente procedente para declarar a
inconstitucionalidade da expresso Presidente do Tribunal de Justia, inserta no
2 e no caput do art. 57 da Constituio do Estado do Esprito Santo." (ADI 2.911,
Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 10-8-2006, Plenrio, DJ de 2-2-2007).
"O acerto ou desacerto da concesso de liminar em mandado de segurana,
por traduzir ato jurisdicional, no pode ser examinado no mbito do Legislativo,
diante do princpio da separao de poderes. O prprio Regimento Interno do
Senado no admite CPI sobre matria pertinente s atribuies do Poder Judicirio
(art. 146, II)." (HC 86.581, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 23-2-2006,
Plenrio, DJ de 19-5-2006.).
Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a
prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto,
ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente
nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas
implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em
descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter
mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos
sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente
reserva do possvel."
"A fiscalizao legislativa da ao administrativa do Poder Executivo um dos
contrapesos da CF separao e independncia dos Poderes: cuida-se, porm, de
interferncia que s a CR pode legitimar. Do relevo primacial dos 'pesos e
contrapesos' no paradigma de diviso dos poderes, segue-se que norma
infraconstitucional a includa, em relao Federal, a constituio dos Estados-
membros , no dado criar novas interferncias de um Poder na rbita de outro
que no derive explcita ou implicitamente de regra ou princpio da Lei Fundamental
da Repblica. O poder de fiscalizao legislativa da ao administrativa do Poder
Executivo outorgado aos rgos coletivos de cada cmara do Congresso Nacional,
no plano federal, e da Assembleia Legislativa, no dos Estados; nunca, aos seus
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membros individualmente, salvo, claro, quando atuem em representao (ou
presentao) de sua Casa ou comisso." (ADI 3.046, Rel. Min. Seplveda Pertence,
julgamento em 15-4-2004, Plenrio, DJ de 28-5-2004.)
Afronta os princpios constitucionais da harmonia e independncia entre os
Poderes e da liberdade de locomoo norma estadual que exige prvia licena da
Assembleia Legislativa para que o Governador e o Vice-Governador possam
ausentar-se do Pas por qualquer prazo. Espcie de autorizao que, segundo o
modelo federal, somente se justifica quando o afastamento exceder a quinze dias.
Aplicao do princpio da simetria.

MODELO DE RESPOSTA

Tpico a.
A Repblica Federativa do Brasil um Estado
Democrtico de Direito, determinando a Constituio
Federal de 1988 (CF/88) que so Poderes da Unio,
independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Como se depreende, h independncia e HARMONIA ENTRE OS PODERES,
acarretando uma DIVISO DE FUNES ENTRE OS RGOS DE PODER.
Dessa forma, de acordo com a melhor doutrina, o Executivo o responsvel pela
execuo das polticas e programas de governo; o Judicirio em dizer de forma
definitiva qual o direito a ser aplicado; e o Legislativo em fiscalizar e criar as leis.

As FUNES tpicas de cada Poder so INDELEGVEIS, de acordo com a


clssica tripartio de poderes de Montesquieu. Essas funes estatais
legislativa, judicial e executiva deveriam ser distribudas de forma rgida ou
absoluta por rgos distintos e independentes, no podendo um Poder delegar a
outro uma competncia que lhe essencial. No entanto, no atual sistema
co n st it u cion a l b rasile iro o P RI NC P I O DA I NDE LEG ABI LI DADE de
f unes n o absoluto, mas relativo, sendo exemplo disso a possibilidade de o
Legislativo delegar ao Executivo a responsabilidade de legislar determinadas

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matrias, conforme prev a CF/88. Vamos analisar os pargrafos que acabamos
de estruturar.

Vamos analisar os pargrafos que acabamos de estruturar.

Observe que respondemos a questo com


fundamento em fontes oficiais. Inicio deixando
manifesto que a afirmao est contida na Constituio
Federal de 88 (CF/88). Logo no pargrafo seguinte ao
falar da indelegabilidade de funes cito Montesquieu
que foi o grande terico do assunto tratado na questo. Ainda foi possvel
encerrar o pargrafo dizendo conforme prev a CF/88. Dessa forma, voc
demonstra ao examinador que voc tem conhecimento sobre o assunto que est
escrevendo.

Veja tambm as palavras em letras maisculas. So as palavras chave


constantes na questo. Dessa forma fica facilmente perceptvel ao examinador a
resposta correspondente de cada tpico por ele solicitado. Como o primeiro tpico
continha dois assuntos, separamos cada um num pargrafo. No misture
assuntos diferentes num mesmo pargrafo.

Uma dificuldade muito comum quando estamos fazendo uma prova


discursiva como iniciar a questo. E aqui digo que muito simples. Inicie a
questo com as palavras contidas no prprio tema proposto. Voc no precisa
inventar algo novo. V direto ao assunto. Use palavras e expresses j constantes
no texto trazido pelo examinador. Note que foi exatamente o que eu fiz no incio do
primeiro pargrafo. Comeo praticamente apenas repetindo o que o examinador
trouxe na questo. Alis, assim recomendo que faam. No inventem. Com isso
superamos a fase inicial e podemos prosseguir com mais tranquilidade.

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Ainda chamo a ateno de vocs para mais uma coisa. Temos no


tpico a praticamente 04 temas. A princpio pode parecer (numa leitura mais
apressada, principalmente no calor da prova) que voc deve falar somente sobre
harmonia entre os poderes e princpio da indelegabilidade. Mas temos que falar
ainda sobre a diviso de funes entre os rgos de poder e se a
indelegabilidade de funes absoluta ou relativa. percebvel que no primeiro
pargrafo comeo falando da harmonia entre os poderes e termino com a diviso
de funes entre os rgos de poder. J no segundo pargrafo inicio sobre a
indelegabilidade de funes e fecho com se essa relativa ou absoluta.
Analisando os 02 pargrafos reparem que tudo o que o examinador pediu foi
respondido. Com a prtica essas anlises e a sequncia do roteiro que passei
ficam automticas.

No segundo tpico temos: b) independncia entre os poderes absoluta


ou relativa?

A independncia entre os Poderes no ocorre de forma absoluta, pois o


que de fato acontece uma interdependncia e harmonia, como bem determina a
CF/88, demonstrando que a independncia entre eles apenas relativa. Um
Poder limita o outro na medida em que a prpria CF/88 criou mecanismos de
controle de um Poder sobre o outro. Todavia, como j
decidiu o STF inmeras vezes, essa independncia
relativa apenas nas hipteses constitucionalmente
previstas. Nos casos no previstos na Constituio no
pode um Poder interferir no outro.

Analisemos mais esse pargrafo.

O tpico pergunta objetivamente se a independncia entre os poderes


absoluta ou relativa. Sendo assim, respondemos de forma objetiva e direta. Note
que j iniciamos respondendo: A independncia entre os Poderes no ocorre de
forma absoluta. No demore a responder o que o examinador perguntou. Sempre
que possvel j responda na primeira linha. O restante do pargrafo apenas ir
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sustentar sua afirmao. Alis, voc deve AFIRMAR. No deixe a sua resposta
subentendida. Note ainda que todo o pargrafo alicerado em fontes oficiais.
No caso, sustentamos nossa resposta na Constituio e em decises do STF.

No tpico seguinte temos: c) sistema de freios e contrapesos;

Esses mecanismos de controle, supracitados, que a doutrina passou a


chamar de sistema de freios e contrapesos, so responsveis em manter o Estado
Democrtico de Direito. Esse sistema faz com que haja o devido equilbrio capaz
de evitar que um Poder extrapole ao exercer sua funo. Como exemplo do
sistema de freios e contrapesos temos: o controle de constitucionalidade exercido
pelo Judicirio sobre s normas criadas pelo Legislativo; a fiscalizao exercida
pelo Legislativo, por meio do Tribunal de Contas, sobre os atos do Judicirio e do
Executivo; a possibilidade de o Legislativo constituir Comisso Parlamentar de
Inqurito para investigar aes do Executivo ou Judicirio; a sano exercida pelo
Executivo quanto s leis elaboradas pelo Legislativo.

Por ltimo temos: d) excees ao princpio da diviso dos Poderes


Exemplos

No sistema brasileiro h vrias excees ao princpio da diviso dos Poderes.


Como exemplo, podemos citar: as medidas provisrias publicadas pelo Poder
Executivo; o julgamento do Presidente da Repblica pelo Senado Federal nos
crimes de responsabilidade; a iniciativa de lei aos tribunais superiores nos casos
previstos na CF/88; o exerccio da funo executiva pelo Judicirio e Legislativo
quando esses organizam seus servios internos.

Nos dois ltimos pargrafos, mais uma vez, fcil notar que fomos direto s
respostas. Constate que j na primeira ou no mximo na segunda linha as
palavras chave, ncleo da pergunta do examinador, so repetidas. No h
dificuldade em localizar em que pargrafo ou em que parte do texto est a
resposta a cada tpico.

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Ateno! No misture os TPICOS. Perceba a sequncia lgica,


as respostas imediatas (sem abordagens superficiais), diretas (afirmativas,
explcitas) e objetivas.

RESPOSTA COMPLETA

A Repblica Federativa do Brasil um Estado Democrtico de


Direito, determinando a Constituio Federal de 1988 (CF/88) que so
Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o
Executivo e o Judicirio. Como se depreende, h independncia e HARMONIA
ENTRE OS PODERES, acarretando uma DIVISO DE FUNES ENTRE OS
RGOS DE PODER. Dessa forma, de acordo com a melhor doutrina, o
Executivo o responsvel pela execuo das polticas e programas de governo; o
Judicirio em dizer de forma definitiva qual o direito a ser aplicado; e o Legislativo
em fiscalizar e criar as leis.

As FUNES tpicas de cada Poder so INDELEGVEIS de acordo com a


clssica tripartio de poderes de Montesquiel. Essas funes estatais legislativa,
judicial e executiva deveriam ser distribudas de forma rgida ou absoluta por
rgos distintos e independentes, no podendo um Poder delegar a outro uma
competncia que lhe essencial. No entanto, no atual sistema constitucional
brasileiro o PRINCPIO DA INDELEGABILIDADE de funes no absoluto,
mas relativo, sendo exemplo disso a possibilidade de o Legislativo delegar ao
Executivo a responsabilidade de legislar determinadas matrias, conforme prev a
CF/88.

A independncia entre os Poderes no ocorre de forma absoluta, pois o


que de fato acontece uma interdependncia e harmonia, como bem determina a
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CF/88, demonstrando que a independncia entre eles apenas relativa. Um
Poder limita o outro na medida em que a prpria CF/88 criou mecanismos de
controle de um Poder sobre o outro. Todavia, como j decidiu o STF inmeras
vezes, essa independncia relativa apenas nas hipteses constitucionalmente
previstas. Nos casos no previstos na Constituio no pode um Poder interferir
no outro.

Esses mecanismos de controle, supracitados, que a doutrina passou a


chamar de sistema de freios e contrapesos, so responsveis em manter o Estado
Democrtico de Direito. Esse sistema faz com que haja o devido equilbrio capaz
de evitar que um Poder extrapole ao exercer sua funo. Como exemplo do
sistema de freios e contrapesos temos: o controle de constitucionalidade exercido
pelo Judicirio sobre s normas criadas pelo Legislativo; a fiscalizao exercida
pelo Legislativo, por meio do Tribunal de Contas, sobre os atos do Judicirio e do
Executivo; a possibilidade de o Legislativo constituir Comisso Parlamentar de
Inqurito para investigar aes do Executivo ou Judicirio; a sano exercida pelo
Executivo quanto s leis elaboradas pelo Legislativo.

No sistema brasileiro h vrias excees ao princpio da diviso dos


Poderes. Como exemplo, podemos citar: as medidas provisrias publicadas pelo
Poder Executivo; o julgamento do Presidente da Repblica pelo Senado Federal
nos crimes de responsabilidade; a iniciativa de lei aos tribunais superiores nos
casos previstos na CF/88; o exerccio da funo executiva pelo Judicirio e
Legislativo quando esses organizam seus servios internos.

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TEMA 02
Defensoria Pblica Estadual - Concurso: DPE-SP - Ano: 2013 - Banca:
FCC - Disciplina: Direito Constitucional - Assunto: Direitos Individuais e
Coletivos. Discorra sobre o princpio do respeito ao contedo dos direitos
fundamentais, abordando os seguintes pontos: conceito; previso da Constituio
Federal Brasileira; teorias absoluta e relativa; relao com o princpio da
proporcionalidade.

FUNDAMENTOS PARA A RESPOSTA

Uadi Lammgo Bulos define direitos fundamentais como sendo o


conjunto de normas, princpios, prerrogativas, deveres e institutos, inerentes
soberania popular, que garantem a convivncia pacfica, digna, livre e igualitria,
independentemente de credo, raa, origem, cor, condio econmica ou status
social. Os direitos e garantias fundamentais, em regra, so relativos, e no
absolutos. Esse o posicionamento do Supremo Tribunal Federal. Embasado no
princpio da convivncia entre liberdades, a Corte concluiu que nenhuma
prerrogativa pode ser exercida de modo danoso ordem pblica e aos direitos e
garantias fundamentais, as quais sofrem limitaes de ordem tico-jurdica. Essas
limitaes visam, de um lado, tutelar a integridade do interesse social e, de outro,
assegurar a convivncia harmnica das liberdades, para que haja colises ou atritos
entre elas. Evita-se, assim, que um direito ou garantia seja exercido em detrimento
da ordem pblica ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros.
Inegavelmente, h situaes em que um direito ou garantia fundamental absoluto,
devendo ser exercido de maneira irrestrita. o caso da proibio tortura e do
tratamento desumano ou degradante. Aqui no existe relatividade alguma. O
marginal, assaltante, sequestrados, meliante, corrupto ou monstro da pior estirpe

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no pode ser torturado com uso de expedientes psquicos ou materiais. Aqui o inciso
III da Carta Maior consagra, sim, uma garantia ilimitada e absoluta. Do contrrio,
fulminar-se-ia o Estado Democrtico de Direito (XF, art. 1), fomentando-se a cultura
do olho por olho, dente por dente.
Paulo Gustavo Gonet Branco leciona que a locuo direitos
fundamentais reservada aos direitos relacionados com posies bsicas das
pessoas, inscritos em diplomas normativos de cada Estado. So direitos que vigem
numa ordem jurdica concreta, sendo, por isso, garantidos e limitados no espao e
no tempo, pois so assegurados na medida em que o Estado os consagra. NO
Direito brasileiro, como nos sistemas que lhe so prximos, os direitos fundamentais
se definem como direitos constitucionais. Essa caracterstica da constitucionalizao
dos direitos fundamentais traz consequncias de evidente relevo. As normas que os
obrigam impem-se a todos os poderes constitudos, at ao poder de reforma da
Constituio. O fato de os direitos fundamentais estarem previstos na Constituio
torna-os parmetros de organizao e de limitao dos poderes constitudos. A
constitucionalizao dos direitos fundamentais impede que sejam considerados
meras autolimitaes dos poderes constitudos dos Poderes Executivo, Legislativo
e Judicirio -, passiveis de serem alteradas ou suprimidas ao talante destes.
Nenhum desses Poderes se confunde com o poder que consagra o direito
fundamental, que lhes superior. Os atos dos poderes constitudos devem
conformidade aos direitos fundamentais e se expem invalidades se os
desprezarem. Quando a Constituio entrega ao legislador a tarefa de restringir
certos direitos (por exemplo, o de livre exerccio de profisso), h de se respeitar o
ncleo essencial do direito, no se legitimando a criao de condies
desarrazoadas ou que tornem impraticveis o direito previsto pelo constituinte.
Ao analisar o tema direitos fundamentais, Gilmar Ferreira Mendes assim
discorre. Alguns ordenamentos constitucionais consagram a expressa proteo do
ncleo essencial dos direitos fundamentais, como a Lei Fundamental alem de 1949
e na Constituio portuguesa de 1976. A proteo constante da Lei Fundamental
alem configura uma tentativa de fornecer resposta ao poder quase ilimitado do
legislador no mbito dos direitos fundamentais, tal como amplamente reconhecido
pela doutrina at o incio do sculo passado. A proteo dos direitos realizava-se
mediante a aplicao do princpio da legalidade da Administrao e dos postulados
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da reserva legal e da supremacia da lei. Isso significava que os direitos
fundamentais submetidos a uma reserva legal poderia ter sua eficcia
completamente esvaziada pela ao legislativa. Tentou-se contorna o perigo do
esvaziamento dos direitos de liberdade pela ao do legislador democrtico com a
doutrina das garantias institucionais, segundo a qual determinados direitos
concebidos como instituies jurdicas deveriam ter o mnimo de sua essncia
garantido constitucionalmente. No mbito da controvrsia sobre o ncleo essencial
suscitam-se indagaes em dois modelos bsicos: 1) Os adeptos da chamada teoria
absoluta entendem o ncleo essencial dos direitos fundamentais como unidade
substancial autnoma que, independentemente de qualquer situao concreta,
estaria a salvo de eventual deciso legislativa. Essa concepo adota uma
interpretao material segunda a qual existe espao interior livre de qualquer
interveno estatal. 2) Os defensores da chamada teoria relativa entendem que o
ncleo essencial h de ser definido para cada caso, tendo em vista o objetivo
perseguido pela norma de carter restritivo. O ncleo essencial seria aferido
mediante a utilizao de um processo de ponderao entre meios e fins, com base
no princpio da proporcionalidade. O ncleo essencial seria aquele mnimo
insuscetvel de restrio ou reduo com base nesse processo de ponderao.
A ordem constitucional brasileira no contemplou qualquer disciplina direta e
expressa sobre a proteo do ncleo essencial de direitos fundamentais.
inequvoco, porm, que o texto constitucional veda expressamente qualquer
proposta de emenda tendente a abolir os direitos e garantias individuais. Embora
omissa no texto constitucional brasileiro, a ideia de um ncleo essencial decorre do
prprio garantstico utilizado pelo constituinte.
Ainda nos ensinamentos de Gilmar Ferreira Mendes, ele continua. A
ordem constitucional brasileira no contemplou qualquer disciplina direta e expressa
sobre a proteo do ncleo essencial de direitos fundamentais. inequvoco, porm,
que o texto constitucional veda expressamente qualquer proposta de emenda
tendente a abolir os direitos e garantias individuais (CF, art. 60, pargrafo 4, IV).
Embora omissa no texto constitucional brasileiro, a ideia de um ncleo essencial
decorre do prprio modelo garantstico utilizado pelo constituinte.
Em relao ao princpio da proporcionalidade, ensina o Ministro. O
fundamento do princpio da proporcionalidade apreendido de forma diversa pela
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doutrina. Vozes eminentes sustentam que a base do princpio da proporcionalidade
residiria nos direitos fundamentais. Se se cuida de enfatizar o fundamento nos
direitos fundamentais, ter esse princpio aplicao na relao entre cidado e
Estado. A doutrina identifica como tpica manifestao do excesso do poder
legislativo a violao do princpio da proporcionalidade ou da proibio de excesso,
que se revela mediante contrariedade, incongruncia e irrazoabilidade ou
inadequao entre meios e fins. A doutrina constitucional mais moderna enfatiza
que, em se tratando de imposio de restries a determinados direitos, deve-se
indagar no apenas sobre a admissibilidade constitucional da restrio
eventualmente fixada, mas tambm sobre a compatibilidade das restries
estabelecidas com o princpio da proporcionalidade. Essa orientao pressupe no
s a legitimidade dos meios utilizados e dos fins perseguidos pelo legislador, mas
tambm a adequao desses meios para consecuo dos objetivos pretendidos e a
necessidade de sua utilizao. O subprincpio da adequao exige que as medidas
interventivas adotadas se mostrem aptas a atingir os objetivos pretendidos. O
subprincpio da necessidade significa que nenhum meio menos gravoso para o
indivduo revelar-se-ia igualmente eficaz na consecuo dos objetivos pretendidos.
JURISPRUDNCIA DO STF.
O Plenrio do STF, no julgamento da ADI 3.510, declarou a
constitucionalidade do art. 5 da Lei 11.105/2005 (Lei de Biossegurana), por
entender que as pesquisas com clulas-tronco embrionrias no violam o direito
vida ou o princpio da dignidade da pessoa humana. "O Magno Texto Federal no
dispe sobre o incio da vida humana ou o preciso instante em que ela comea. No
faz de todo e qualquer estdio da vida humana um autonomizado bem jurdico, mas
da vida que j prpria de uma concreta pessoa, porque nativiva (teoria natalista,
em contraposio s teorias concepcionista ou da personalidade condicional). E,
quando se reporta a direitos da pessoa humana e at a direitos e garantias
individuais como clusula ptrea, est falando de direitos e garantias do indivduo-
pessoa, que se faz destinatrio dos direitos fundamentais vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, entre outros direitos e garantias igualmente
distinguidos com o timbre da fundamentalidade (como direito sade e ao
planejamento familiar). Mutismo constitucional hermeneuticamente significante de
transpasse de poder normativo para a legislao ordinria. A potencialidade de algo
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para se tornar pessoa humana j meritria o bastante para acobert-la,
infraconstitucionalmente, contra tentativas levianas ou frvolas de obstar sua natural
continuidade fisiolgica. Mas as trs realidades no se confundem: o embrio o
embrio, o feto o feto e a pessoa humana a pessoa humana. Donde no existir
pessoa humana embrionria, mas embrio de pessoa humana. O embrio referido
na Lei de Biossegurana (in vitro apenas) no uma vida a caminho de outra vida
virginalmente nova, porquanto lhe faltam possibilidades de ganhar as primeiras
terminaes nervosas, sem as quais o ser humano no tem factibilidade como
projeto de vida autnoma e irrepetvel. O Direito infraconstitucional protege por modo
variado cada etapa do desenvolvimento biolgico do ser humano. Os momentos da
vida humana anteriores ao nascimento devem ser objeto de proteo pelo direito
comum. O embrio pr-implanto um bem a ser protegido, mas no uma pessoa no
sentido biogrfico a que se refere a Constituio." (ADI 3.510, Rel. Min. Ayres
Britto, julgamento em 29-5-2008, Plenrio, DJE de 28-5-2010.)
"Eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. As violaes a
direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado
e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas
de direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio
vinculam diretamente no apenas os poderes pblicos, estando direcionados
tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados. Os princpios
constitucionais como limites autonomia privada das associaes. A ordem jurdico-
constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de
agir revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm
por fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente
em tema de proteo s liberdades e garantias fundamentais. O espao de
autonomia privada garantido pela Constituio s associaes no est imune
incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o respeito aos direitos
fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que encontra claras
limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com
desrespeito aos direitos e garantias de terceiros, especialmente aqueles positivados
em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no confere aos particulares,
no domnio de sua incidncia e atuao, o poder de transgredir ou de ignorar as
restries postas e definidas pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora
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normativa tambm se impem, aos particulares, no mbito de suas relaes
privadas, em tema de liberdades fundamentais." (RE 201.819, Rel. p/ o ac. Min.
Gilmar Mendes, julgamento em 11-10-2005, Segunda Turma, DJ de 27-10-2006).

MODELO DE RESPOSTA
* Modelo de resposta publicado pela FCC, com adaptaes/alteraes.

Os direitos fundamentais so indicados pela doutrina como sendo


o conjunto de normas, princpios, prerrogativas, deveres e institutos, inerentes
soberania popular, que garantem a convivncia pacfica, digna, livre e igualitria,
independentemente de credo, raa, origem, cor, condio econmica ou status
social. Por sua vez, o princpio do respeito ao contedo essencial dos direitos
fundamentais pode ser definido como o mbito de proteo do direito fundamental
tido por inviolvel ao legislativa. Embora no seja previsto, pela Constituio
Federal Brasileira, possvel afirmar que o princpio em comento decorre da
supremacia das normas constitucionais, do sistema de Constituio rgida e do
artigo 60, de nosso texto constitucional, que determina que no ser objeto de
deliberao proposta de emenda tendente a abolir os direitos e garantias individuais.

No que tange s teorias absoluta e reativa, certo que estas dizem


respeito ao alcance do princpio do respeito ao contedo essencial dos direitos
fundamentais. Segundo a teoria absoluta, o contedo essencial dos direitos
fundamentais consistiria em uma garantia absoluta, abstrata e autnoma que,
independentemente de qualquer situao concreta, estaria imune interveno do
legislador. J de acordo com a teoria relativa, o contedo essencial dos direitos
fundamentais seria definido em caso concreto, com base no princpio da
proporcionalidade e levando em considerao os direitos fundamentais envolvidos.
Dessa forma, adotando-se a referida teoria relativa, verifica-se que o princpio da
proporcionalidade serve de parmetro para avaliar se, no caso concreto, a ao do

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legislador ultrapassou ou no o contedo essencial dos direitos fundamentais em
anlise, donde insurge a estreita relao entre tais princpios.

Percebam a devida correlao entre os tpicos exigidos pelo


examinador e as palavras chave (em negrito). Dessa forma, fica facilmente
identificvel a resposta de cada tpico. Resposta sempre objetiva e sem
trazer informaes no solicitadas pelo examinador (voc no ganhar mais
pontos por escrever mais do que foi exigido pela banca).

TEMA 03
Procuradoria Estadual - PGE-PA - Ano: 2015 - Banca: UEPA - Disciplina: Direito
Constitucional (com adaptaes/alteraes) Remdios Constitucionais -
Discorra sobre o Mandado de Injuno, abordando os seguintes pontos: a)
Corrente(s) adotada(s) pelo STF quanto aos efeitos da deciso. b) A possibilidade
de impetrao de Mandado de Injuno para o exerccio de direitos sociais,
analisando, em especial, o direito de greve no servio pblico.

FUNDAMENTOS PARA A RESPOSTA

Conforme doutrina de Uadi Lammgo Bulos. Criado pela Carta de 1988,


o mandado de injuno o meio processual constitucional de que dispe o indivduo
para exercer prerrogativas, direitos e liberdades constitucionais inerentes
nacionalidade, soberania e cidadania, impedidos de exerccio por falta de norma
regulamentadora. Da o seu objetivo: tonar as normas constitucionais autoaplicveis,

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aptas a garantir o gozo de qualquer direito privado, coletivo, difuso, individual
homogneo, poltico, econmico, social etc. O Supremo Tribunal Federal restringiu-
lhe o contedo, cerceando o seu alcance, nada obstante alguns poucos avanos na
marcha do seu delineamento pretoriano. Ultimamente, o Supremo conferiu uma
nova diretriz interpretativa para o instituto. Nesse particular, merece registro a lcida
posio do Ministro Celso de Mello, que demonstrou que o mandado de injuno
desempenha o relevantssimo papel instrumental de superar, de modo concreto, os
efeitos lesivos da inrcia do Poder Legislativo da Unio. Vestgios de uma possvel
mudana de rumos na jurisprudncia do STF: o Ministro Marco Aurlio suplantou a
tradicional jurisprudncia da Corte Excelsa no sentido de considerar o mandado de
injuno um simples instrumento para exortar o legislador a cria lei em sentido
formal, extirpando, assim, a mora legislativa. Nesse nterim, salientou o carter
mandamental, e no simplesmente declaratrio, do mandado de injuno,
asseverando cumprir ao Poder Judicirio regular os direitos fundamentais, as
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania, a fim de
viabilizar, no caso concreto, o exerccio das liberdades pblicas, para, desse modo,
afastar as consequncias oriundas da inrcia do legislador. O Ministro Gilmar
Mendes reconheceu que o Poder Judicirio pode intervir, de forma mais decisiva,
para afastar a inoperncia de suas decises em mandado de injuno, atuando nos
casos de omisso do Poder Legislativo. Ao concluir pela aplicabilidade da lei de
greve do setor privado aos servidores pblicos, o Ministro Celso de Mello, aps
demonstrar o equvoco da jurisprudncia do STF, ensinou que o entendimento
restritivo da categoria no mais pode prevalecer, sob pena de se esterilizar a
importantssima funo poltico-jurdica para ao qual foi concebido. Portanto, o
mandado de injuno deve ser visto e qualificado como instrumento de
concretizao das clusulas constitucionais frustradas, em sua eficcia, pela
inaceitvel omisso do Congresso Nacional, impedindo-se, desse modo, que se
degrade a Constituio a inadmissvel condio subalterna de um estatuto
subordinado vontade ordinria do legislador comum.

EFEITOS DO MANDADO DE INJUNO (ainda com fundamento na doutrina


de Uadi Lammgo Bulos). O ponto culminante no estudo do mandado de injuno
concerne aos efeitos por ele produzidos. Reunindo as diversas correntes
doutrinrias e jurisprudncias que se debruam sobre o polmico tema, chegamos
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as seguintes teses: 1) tese no concretista a sentena do Supremo apenas
reconhece, formalmente, a existncia da mora legislativa. E a nica coisa que a
Corte pode fazer exortar o Congresso Nacional a legislar; 2) tese concretista
individual direta logo que o Supremo julga procedente o mandado de injuno, ele
implementa a eficcia da norma constitucional. E, aps o preenchimento do vazio
normativo, no h soluo de continuidade, porque a deciso da Corte apenas
produz efeitos entre as partes; 3) tese concretista individual intermediria julgado
procedente o mandado de injuno, o Poder Judicirio estabelece prazo para o
Congresso Nacional elaborar a norma regulamentadora. Se, aps o trmino desse
prazo, o Legislativo no tomar nenhuma providncia, permanecendo a inrcia
constitucional, o impetrante do writ passa a ter assegurado o seu direito; e 4) tese
concretista geral a sentena, proferida na injuno, erga omnes, tem eficcia
ampla, abrangendo a todos, pois o Judicirio implementa o exerccio do direito,
mediante uma deliberao irrestrita, que vigorar at o dia em que o Poder
Legislativo sanar o estado de inrcia inconstitucional. Aqui o Supremo Tribunal pode
legislar no caso concreto, ou seja, pode proferir sentena substituindo aquilo que
deveria constar na lei.

Vejamos a evoluo da matria na jurisprudncia do Supremo Tribunal


Federal. 1 estgio: predomnio da tese no concretista O STF, em sua antiga
composio, entendeu que a sua sentena apenas poderia exortar o Poder
Legislativo a fazer a norma para reger o caso concreto. A Corte no poderia legislar,
para suprir a mora do Congresso Nacional, sob pena de violar a clusula da
separao de Poderes. 2 estgio: aplicao, em alguns casos, da tese concretista
individual intermediria a Corte aplicou em alguns casos a tese concretista
individual intermediria. Nesse particular o posicionamento do Ministro Nri da
Silveira: se o Congresso Nacional no fizer a lei, em certo prazo que se estabelea a
deciso, o Supremo Tribunal Federal pode tomar conhecimento da reclamao da
parte, quanto ao prosseguimento da omisso, e, a seguir, dispor a respeito do direito
in concreto. , por isso mesmo, uma posio que concilia a prerrogativa do Poder
Legislativo de fazer a lei, como o rgo competente para a criao da norma, e a
possibilidade de o Poder Judicirio garantir aos cidados, assim como quer a
Constituio, o efetivo exerccio do direito. 3 estgio: adoo da tese concretista
geral Aqui o Supremo, j em sua atual composio, vem fazendo as vezes do
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legislador, que no legisla, para desse modo conferir exequibilidade s normas
constitucionais.

Conforme doutrina de Andr Ramos Tavares. Mandado de injuno. Trata-


se de ao judicial, prevista constitucionalmente, para combater a morosidade do
Poder Pblico em sua funo legislativa e regulamentadora, sempre que essa
inrcia esteja a inviabilizar o exerccio concreto de direitos, liberdades ou
prerrogativas constitucionalmente previstos. Portanto, a atuao normativa
demandada pelo instrumento em apreo pode ser de duas ordens: 1) legal; 2)
infralegal (decretos, portarias etc.). As normas constitucionais que podem ser
invocadas como causa do cabimento do mandado de injuno devem reunir dois
predicados bsicos: 1) disporem sobre direitos, liberdades ou prerrogativas; 2) terem
a eficcia material no plena, ou seja, serem dependentes de detalhamento de seu
contedo para fins de incidncia, o que no caso deveria ser feito, ante a recusa
parlamentar ou administrativa, pelo Poder Judicirio.

Conforme doutrina de Alexandre de Moraes. O art. 5, LXXI, da Constituio


Federal prev, de maneira indita, que conceder-se- mandado de injuno sempre
que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio de direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania
e cidadania. O Supremo Tribunal Federal decidiu de forma unnime pela
autoaplicabilidade do mandado de injuno, independentemente de edio de lei
regulamentando-o, em face do art. 5, pargrafo 1, da Constituio Federal, que
determina que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.

DECISO E EFEITOS DO MANDADO DE INJUNO (Alexandre de Moraes). A


doutrina e a jurisprudncia do STF permitiram classificar as diversas posies em
relao aos efeitos do mandado de injuno a partir de dois grandes grupos:
concretista e no concretista. Pela posio concretista, presentes os requisitos
constitucionais exigidos para o mandado de injuno, o Poder Judicirio atravs de
uma deciso constitutiva, declara a existncia da omisso administrativa ou
legislativa, e implementa o exerccio do direito, da liberdade ou prerrogativa
constitucional at que sobrevenha regulamentao do poder competente. Essa
posio divide-se em duas espcies: concretista geral e concretista individual,
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conforme a abrangncia dos seus efeitos. Pela concretista geral, a deciso do Poder
Judicirio ter efeito erga omnes, implementando o exerccio da norma
constitucional atravs de uma normatividade geral, at que a omisso seja suprida
pelo poder competente. Essa posio sempre foi pouco aceita na doutrina, pois
como ressalvado pelo Ministro Moreira Alves, ao proclamar em sede de mandado de
injuno, uma deciso com efeitos erga omnes estaria o Supremo, juiz ou tribunal
que decidisse a injuno, ocupando a funo do Poder Legislativo, o que seria
claramente incompatvel com o sistema de separao de poderes. Ocorre, porm,
que em virtude da inrcia do legislador em colmatar as lacunas constitucionais, aps
20 anos do texto constitucional, o Supremo Tribunal Federal alterou seu
posicionamento e adotando claro ativismo judicial passou a adotar a posio
concretista, tanto geral, quanto individual. Atualmente, portanto, o Supremo Tribunal
Federal, alterando seu antigo posicionamento, julgou procedente mandado de
injuno adotando a posio concretista geral. Dessa forma, a Corte reconheceu do
mandado de injuno relativo efetividade da norma que prev o direito de greve do
servidor pblico e decidiu no sentido de suprir a lacuna legislativa, determinando, em
regra, a aplicao de legislao existente para o setor privado. Pela concretista
individual, a deciso do Poder Judicirio s produzir efeitos para o autor do
mandado de injuno, que poder exercitar plenamente o direito, liberdade ou
prerrogativa prevista na norma constitucional. Essa espcie, no Supremo Tribunal
Federal, se subdivide em duas: direta e intermediria. Pela primeira, concretista
individual direta, o Poder Judicirio, imediatamente ao julgar procedente o mandado
de injuno, implementa a eficcia da norma constitucional ao autor. Pela segunda,
concretista individual intermediria, aps julgar a procedncia do mandado de
injuno, fixa ao Congresso Nacional o prazo de 120 dias para a elaborao da
norma regulamentadora. Ao trmino desse prazo, se a inrcia permanecer o Poder
Judicirio deve fixar condies necessrias ao exerccio do direito por parte do
autor. Por fim, temos a posio no concretista, adotada por muito tempo pela
jurisprudncia dominante no Supremo Tribunal Federal, que se firmou no sentido de
atribuir ao mando de injuno a finalidade especfica de ensejar reconhecimento
formal da inrcia do Poder Pblico, dando cincia ao poder competente para que
edite a norma faltante.

JURISPRUDNCIA DO STF SOBRE MANDADO DE INJUNO


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A jurisprudncia desta Corte sedimentou a possibilidade de as entidades de
classe, desde que legalmente constitudas e em funcionamento h pelo menos um
ano, utilizarem o mandado de injuno coletivo.
(...) o mandado de injuno no o meio processual adequado para
questionar a efetividade da lei regulamentadora. (MI 4.831-AgR, rel. min. Teori
Zavascki, julgamento em 29-5-2013, Plenrio, DJE de 28-8-2013.)
Para ser cabvel o mandado de injuno, no basta que haja eventual
obstculo ao exerccio de direito ou liberdade constitucional em razo de omisso
legislativa, mas concreta inviabilidade de sua plena fruio pelo seu titular. Da por
que h de ser comprovada, de plano, a titularidade do direito (...) e a sua
inviabilidade decorrente da ausncia de norma regulamentadora do direito
constitucional.
"Mandado de injuno. Garantia fundamental (CF, art. 5, inciso LXXI). Direito
de greve dos servidores pblicos civis (CF, art. 37, inciso VII). Evoluo do tema na
jurisprudncia do STF. Definio dos parmetros de competncia constitucional para
apreciao no mbito da Justia Federal e da Justia estadual at a edio da
legislao especfica pertinente, nos termos do art. 37, VII, da CF. Em observncia
aos ditames da segurana jurdica e evoluo jurisprudencial na interpretao da
omisso legislativa sobre o direito de greve dos servidores pblicos civis, fixao do
prazo de sessenta dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria.
Mandado de injuno deferido para determinar a aplicao das Leis 7.701/1988 e
7.783/1989. Sinais de evoluo da garantia fundamental do mandado de injuno na
jurisprudncia do STF. No julgamento do MI 107/DF, Rel. Min. Moreira Alves, DJ de
21-9-1990, o Plenrio do STF consolidou entendimento que conferiu ao mandado de
injuno os seguintes elementos operacionais: i) os direitos constitucionalmente
garantidos por meio de mandado de injuno apresentam-se como direitos
expedio de um ato normativo, os quais, via de regra, no poderiam ser
diretamente satisfeitos por meio de provimento jurisdicional do STF; ii) a deciso
judicial que declara a existncia de uma omisso inconstitucional constata,
igualmente, a mora do rgo ou poder legiferante, insta-o a editar a norma
requerida; iii) a omisso inconstitucional tanto pode referir-se a uma omisso total do
legislador quanto a uma omisso parcial; v) a deciso proferida em sede do controle
abstrato de normas acerca da existncia, ou no, de omisso dotada de eficcia
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erga omnes, e no apresenta diferena significativa em relao a atos decisrios
proferidos no contexto de mandado de injuno; iv) o STF possui competncia
constitucional para, na ao de mandado de injuno, determinar a suspenso de
processos administrativos ou judiciais, com o intuito de assegurar ao interessado a
possibilidade de ser contemplado por norma mais benfica, ou que lhe assegure o
direito constitucional invocado; vi) por fim, esse plexo de poderes institucionais
legitima que o STF determine a edio de outras medidas que garantam a posio
do impetrante at a oportuna expedio de normas pelo legislador. Apesar dos
avanos proporcionados por essa construo jurisprudencial inicial, o STF
flexibilizou a interpretao constitucional primeiramente fixada para conferir uma
compreenso mais abrangente garantia fundamental do mandado de injuno. A
partir de uma srie de precedentes, o Tribunal passou a admitir solues
normativas para a deciso judicial como alternativa legtima de tornar a proteo
judicial efetiva (CF, art. 5, XXXV). Em razo da evoluo jurisprudencial sobre o
tema da interpretao da omisso legislativa do direito de greve dos servidores
pblicos civis e em respeito aos ditames de segurana jurdica, fixa-se o prazo de 60
(sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria. Mandado de
injuno conhecido e, no mrito, deferido para, nos termos acima especificados,
determina r a aplicao das Leis 7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes
judiciais que envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos
civis." (MI 708, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 25-10-2007, Plenrio, DJE
de 31-10-2008.) No mesmo sentido: MI 670, Rel. p/ o ac. Min. Gilmar Mendes, e MI
712, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 25-10-2007, Plenrio, DJE de 31-10-2008.
"O mandado de injuno ao constitutiva; no ao condenatria, no se
presta a condenar o Congresso ao cumprimento de obrigao de fazer. No cabe a
cominao de pena pecuniria pela continuidade da omisso legislativa." (MI 689,
Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 7-6-2006, Plenrio, DJ de 18-8-2006.)

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MODELO DE RESPOSTA

Instituto indito no ordenamento jurdico brasileiro at sua criao pela


Constituio Federal de 1988, o mandado de injuno o meio jurdico de que
dispe o indivduo sempre que a inrcia do poder pblico em legislar torne invivel
exercer prerrogativas, direitos e liberdades constitucionais inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania. Pretende-se, assim, garantir o direito previsto e ainda no
regulamentado a todo aquele impedido de usufru-lo.

O Supremo Tribunal Federal adotou inicialmente a corrente no


concretista. Essa firme no sentido de que comprovada a inrcia do Poder Pblico,
o Poder Judicirio apenas deve dar cincia ao poder competente para que edite a
norma de forma que o titular do direito possa exerc-lo. Posteriormente o STF
evoluiu para a tese concretista individual intermediria. De acordo com essa tese,
verificado que o poder no editou a norma faltante, fixa-se prazo para que a norma
seja elaborada. Findado o prazo e no resolvida a questo, o prprio judicirio
garante o exerccio do direito do autor.

Avanando um pouco mais na sua jurisprudncia, o STF adotou, em alguns


casos, a doutrina concretista individual direta. Conforme essa doutrina, o Poder
Judicirio, julgando procedente a demanda do autor, imediatamente lhe garante o
exerccio do direito. Por fim, o STF vem seguindo a tese concretista geral. Por essa
tese, o prprio judicirio substitui o legislador inerte e confere exequibilidade
norma no editada para todo e qualquer que dela tenha direito, independente de ser
autor ou no do mandado de injuno.

H a possibilidade de impetrao de mandado de injuno para o


exerccio de direitos sociais. Nesse particular, o STF dando procedncia a
mandado de injuno relativo a no edio de lei que garantisse o direito de greve
do servidor pblico, supriu a inrcia do legislador e determinou a aplicao da

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legislao relativa ao direito de greve do setor privado. Desse modo, o STF no tem
mais aceitado que sejam frustrados os direitos constitucionalmente previstos por
consequncia da morosidade do poder competente.

Uma dvida muito comum ao se elaborar uma discursiva


como iniciar, como fazer a introduo. Primeiramente, em discursivas de
concursos no h que ser seguida a estrutura introduo, desenvolvimento e
concluso. O que pontuado so as respostas dos tpicos. De toda forma, se
decidir por fazer uma introduo, seja extremamente pertinente ao tema central.
Uma forma muito simples de se fazer uma introduo definir o tema central.
Foi exatamente o que fizemos no modelo de resposta acima. Iniciamos com um
pargrafo em que definimos o tema central (mandado de injuno). Os demais
pargrafos inicie, sempre que possvel, com o uso das palavras chave. Percebam o
uso das palavras chave (em negrito) no incio dos pargrafos que remetem
exatamente a cada um dos tpicos.

Outro fator importante que voc no ganhar nenhum ponto adicional por
escrever mais do que foi solicitado pelo examinador. Alguns concurseiros acreditam
que caso eles no tenham conhecimento de algum tpico exigido, ele pode escrever
a mais em algum tpico que ele tenha conhecimento que o examinador lhe dar
pontos a mais. No existe isso. Cada tpico tem a sua pontuao mxima. Simples
assim. No entanto, deve haver um equilbrio entre ser objetivo e responder ao que
foi exigido pela banca.

Muita ateno para no ser extremamente objetivo e no


responder por completo cada item exigido pelo examinador. Verifique item a
item da questo, sempre atento para tpicos que trazem mais de uma
pergunta.
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TEMA 04

Questo indita. Discorra sobre o habeas corpus.

FUNDAMENTOS PARA A RESPOSTA

Doutrina de Gilmar Ferreira Mendes. O habeas corpus destina-se a


proteger o indivduo contra qualquer medida restritiva do Poder Pblico sua
liberdade de ir, vir e permanecer. A jurisprudncia do STF dominante no sentido de
que no ter seguimento habeas corpus que no afete diretamente a liberdade de
locomoo do paciente. Ressalve-se que, se a coao liberdade individual
comumente advm de atos emanados do Poder Pblico, no se pode descartar a
possibilidade da impetrao de habeas corpus contra atos de particular. A liberdade
de locomoo h de ser entendida de forma ampla, no se limitando a sua proteo
liberdade de ir e vir diretamente ameaada, como tambm toda e qualquer medida
de autoridade que possa afet-la, ainda que indiretamente. Da serem comuns as
impetraes de habeas corpus contra instaurao de inqurito criminal para tomada
de depoimento, contra o indiciamento de determinada pessoa no inqurito policial,
contra recebimento de denncia, contra sentena pronunciada no mbito do
processo do jri, contra a sentena condenatria. Est consagrado na jurisprudncia
do STF que no cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa,
ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a
nica cominada. Da mesma forma, considera-se que as penas acessrias relativas
perda da funo pblica impostas em sentena condenatrias no podem ser
impugnadas em sede de habeas corpus. Entende-se, ainda, ser inadmissvel o
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habeas corpus quando, por qualquer razo, j estiver extinta a pena privativa de
liberdade. Assim, segundo essa orientao, no cabe habeas corpus para obter
reconhecimento de nulidade de processo em que a pena imposta j foi cumprida ou
declarada extinta. Tendo em vista sua caracterstica de ao constitucional voltada
para a defesa da liberdade, os juzes e tribunais tm competncia para expedir de
ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso do processo verificarem que
algum sobre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. Trata-se, portanto, de um
possibilidade de automtico desempenho da proteo efetiva pelo Judicirio que
extrapola, por definio, os rigores formais da noo processual da inrcia da
jurisdio.

Titular do direito de habeas corpus haveria de ser, em princpio, a pessoa


natural afetada por qualquer medida que restrinja ou ameace restringir a sua
liberdade de locomoo. Nos termos do Cdigo de Processo Penal, o habeas corpus
pode ser impetrado, porm, por qualquer pessoa, advogado ou no, em seu favor ou
de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. Assim, as condies de titular do
direito de habeas corpus (paciente) e impetrante no so necessariamente
coincidentes. Na prtica, tornou-se comum a dissociao entre o impetrante e o
paciente, a pessoa afetada por qualquer ato do Poder Pblico na sua liberdade de ir
e vir. Ou seja, a prpria conformao aberta conferida ao habeas corpus no pode
ser atrelada clssica distino entre as noes processuais civis da capacidade
judiciria (capacidade de ser parte perante o Poder Judicirio) e da capacidade
postulatria (capacidade de postular ou de apresentar fatos e argumentos em juzo).
Da falar-se que o habeas corpus tem a natureza de uma ao de carter popular.
Percebe-se, assim, que, tendo em vista os valores envolvidos, optou-se por
reconhecer ampla legitimao para impetrao do habeas corpus.

Doutrina de Alexandre de Moraes. A Constituio Federal prev no art. 5,


LXVIII, que conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder. O sentido da palavra algum no habeas corpus
refere-se to somente pessoa fsica, seja brasileiro ou estrangeiro em territrio
nacional. Portanto, o habeas corpus uma garantia individual ao direito de
locomoo, consubstanciada em uma ordem dada pelo juiz ou tribunal ao coator,

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fazendo cessar a ameaa ou coao liberdade de locomoo em sentido amplo.
Ressalte-se que a Constituio Federal, expressamente, prev a liberdade de
locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos
termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens. A lei referida
dever regulamentar tanto as restries ao direito de locomoo interna, em tempo
de guerra, quanto ao direito de locomoo atravs das fronteiras nacionais em
tempo de guerra ou paz, uma vez que o direito de migrar sujeito a maiores
limitaes. Como ressalva, porm Pontes de Miranda no tocante abrangncia do
instituto, a ilegalidade da priso pode no consistir na priso mesma, porm no
processo do acusado, que corra, por exemplo, perante juiz incompetente, e conclui
que o Supremo Tribunal Federal concedera a ordem de habeas corpus, no para
que se soltasse o ru, e sim para que fosse processado por juiz competente,
anulando a sentena condenatria, se houvesse, e todo o processo. Essa a
tendncia atual do habeas corpus, que meio idneo para garantir todos os direitos
do acusado e do sentenciado relacionados com sua liberdade de locomoo, ainda
que pudesse, como salienta Celso de Mello, na simples condio de direito-meio,
ser afetado apenas de modo reflexo, indireto ou oblquo.

O habeas corpus uma ao constitucional de carter e de procedimento


especial, isenta de custas. A legitimidade para ajuizamento do habeas corpus um
atributo de personalidade, no se exigindo a capacidade de estar em juzo, nem a
capacidade postulatria, sendo uma verdadeira ao penal popular. Assim, qualquer
do povo, nacional ou estrangeiro, independentemente de capacidade civil, poltica,
profissional, de idade, sexo, profisso, estado mental, pode fazer uso do habeas
corpus, em benefcio prprio ou alheio (habeas corpus de terceiro). No h
impedimento para que dele se utilize pessoa menor de idade, insana mental, mesmo
sem estarem representados ou assistidos por outrem. O analfabeto, tambm, desde
que algum assine a petio a rogo, poder ajuizar ao de habeas corpus. A
impetrao de habeas corpus por pessoa jurdica divide a doutrina e jurisprudncia
ora incluindo-as como legitimadas, ora excluindo-as por ausncia de previso
constitucional. Salientamos que ao analisar o caput do art. 5 da CF, a pessoa
jurdica dever usufruir de todos os direitos e garantias individuais compatveis com
sua condio. Dessa forma, nada impede que ela ajuze habeas corpus em favor de
terceira pessoa ameaada ou coagida em sua liberdade de locomoo. Obviamente,
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no ser cabvel pessoa jurdica figurar como paciente na impetrao de habeas
corpus, por inexistncia ftica de ameaa ou leso uma inexistncia liberdade de
locomoo. Quanto a legitimidade passiva, o habeas corpus dever ser impetrado
contra o ato do coator, que poder ser tanto autoridade (delegado, promotor, juiz,
tribunal etc.) como particular. Nada impede a impetrao do habeas corpus para
fazer cessar a coao ilegal de particulares, como no caso de internaes em
hospitais e clnicas psiquitricas.

Quanto s espcies, o habeas corpus pode ser preventivo (salvo-conduto) ou


liberatrio (repressivo). No caso do habeas corpus preventivo, bastar a ameaa de
coao liberdade de locomoo, para a obteno do salvo-conduto ao paciente,
concedendo-lhe livre trnsito, de forma a impedir sua priso ou deteno pelo
mesmo motivo que ensejou o habeas corpus. Pretende evitar o desrespeito
liberdade de locomoo. J o habeas corpus liberatrio ou repressivo, cabe quando
algum estiver sofrendo violncia ou coao em sua liberdade de locomoo por
ilegalidade ou abuso de poder. Pretende fazer cessar o desrespeito liberdade de
locomoo.

JURISPRUDNCIA DO STF SOBRE HABEAS CORPUS.

"No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade."


(Smula 695.).
No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar
ou de perda de patente ou de funo pblica." (Smula 694.)
No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou
relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica
cominada." (Smula 693.)
O habeas corpus no o meio adequado para impugnar ato alusivo a
sequestro de bens mveis e imveis bem como a bloqueio de valores.
O habeas corpus, garantia de liberdade de locomoo, no se presta para
discutir confisco criminal de bem.

Direito do paciente, preso h quase dez anos, de receber a visita de seus


dois filhos e trs enteados. Cognoscibilidade. Possibilidade. Liberdade de locomoo
entendida de forma ampla, afetando toda e qualquer medida de autoridade que

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possa em tese acarretar constrangimento da liberdade de ir e vir. (...) Direito de
visitas como desdobramento do direito de liberdade. S h se falar em direito de
visitas porque a liberdade do apenado encontra-se tolhida. Deciso do juzo das
execues que, ao indeferir o pedido de visitas formulado, repercute na esfera de
liberdade, porquanto agrava, ainda mais, o grau de restrio da liberdade do
paciente. (HC 107.701, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 13- 9-2011,
Segunda Turma, DJE de 26-3-2012.)

(...) a jurisprudncia do STF no sentido de que a incapacidade econmica


do alimentante no serve, por si s, de supedneo para evitar a decretao de
priso civil, tendo em vista que o habeas corpus no via adequada para anlise de
questes de provas. (...) Observam-se, no caso concreto, peculiaridades aptas a
afastar o decreto prisional. que, conforme consta da deciso formalizada pelo
Tribunal de Justia estadual, o paciente no possua rendimentos suficientes para o
pagamento da penso alimentcia inicialmente determinada (R$ 765,00), que lhe
demonstra a incapacidade de pag-la. Diante disso, uma vez que no houve
inadimplemento voluntrio e inescusvel do dbito alimentar, entendo a inidoneidade
da deciso que decretou a priso civil do paciente. Ademais, a priso civil para
efeitos de pagamento de penso alimentcia vencida tem o condo de viabilizar o
adimplemento. Mas, se o alimentante no tem posses suficientes para cumprir com
a obrigao, no seria o encarceramento capaz de modificar-lhe a situao ftica.
(HC 106.709, voto do Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 21-6-2011, Segunda
Turma, DJE de 15-9-2011.)

MODELO DE RESPOSTA
* Bibliografia: Professor Roberto Troncoso

A Constituio dispe em seu art. 5 que ser concedido


"habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de
poder. Assim, o habeas corpus uma ao usada para proteger o direito de ir e vir,

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o direito de liberdade. No habeas corpus h a figura do impetrante, do paciente e
do impetrado.
O impetrante o nome de quem entra com a ao, o legitimado ativo para
entrar com o habeas corpus. Assim, pode-se entrar com habeas corpus para
proteger o direito de liberdade prprio ou de terceiros. Alm disso, qualquer pessoa
pode entrar com essa ao: pessoa fsica, jurdica, nacional, estrangeira, capaz ou
no, Ministrio Pblico. No h necessidade dessas pessoas serem representadas
por advogado. No habeas corpus, no existe qualquer formalidade processual ou
instrumental.
Por sua vez, o paciente a pessoa em favor de quem se entra com o habeas
corpus. Como paciente, s se admite que sejam pessoas fsicas. Assim, no cabe o
HC para proteger pessoa jurdica, pois o direito de liberdade no se aplica a elas.
J o impetrado o legitimado passivo da ao, ou seja, contra quem se entra
com a ao. O legitimado passivo pode ser autoridade pblica que cometa
ilegalidade ou abuso de poder ou o particular que cometa ilegalidade. Como
exemplo de particular contra quem pode ser impetrado o habeas corpus, temo o
caso de reteno ilegal de paciente em hospital particular em que se encontra
internado at que seja paga a conta.

O habeas corpus pode ser usado para proteger a liberdade de algum antes
ou depois desse direito ser indevidamente violado. Assim, se algum j teve sua
liberdade indevidamente restrita, o HC se chama repressivo ou liberatrio. Por outro
lado, quando algum est prestes a ter sua liberdade indevidamente violada, o HC
ser chamado de preventivo ou salvo conduto. Para garantir uma maior proteo a
esse direito sensvel, o HC sempre gratuito e cabvel contra ato omissivo ou
comissivo.

Trouxe essa questo porque esse tipo de questo uma das mais difceis de
estruturar (elaborar) uma resposta.

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Tanto que no roteiro que fizemos, e que vocs devem seguir, constam vrios
itens que devem ser seguidos para questes em que o examinador traz uma
questo com tema central e pede que sejam abordados alguns itens. Esse tipo de
questo a mais comum. No entanto, o examinador pode apenas dizer: discorra
sobre tal assunto. Considero difcil porque voc no tem uma sequncia de assuntos
que o examinador quer que voc aborde. Voc que dever decidir quais os aspectos
que so mais importantes e que devero ser abordados.

Em casos assim, voc pode iniciar conceituando ou caracterizando o tema


central da questo (lembre-se de sempre trazer o fundamento formal da sua
resposta). Assim, note que iniciamos com a caracterizao do habeas corpus
constante na constituio federal e em seguida trouxemos alguns aspectos que
foram abordados (complementados) nos pargrafos posteriores. Dessa forma,
respondemos trazendo todos os aspectos que caracterizam o habeas corpus.
Todas as informaes essenciais foram abordadas. Vejam que apesar de no haver
itens que deveriam ser abordados, na introduo, criamos em parte os itens que
estruturaram os pargrafos seguintes (criamos os tpicos). O texto ficou coerente e
tem uma sequncia lgica. A resposta foi clara e objetiva. Prefiro no fazer
abordagens histricas, sociais etc. Temos que ser objetivos e diretos. O que quero
dizer que em uma leitura sobre habeas corpus sempre sero encontradas essas
informaes, pois isso que caracteriza esse instituto.

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Muita ateno nesse tipo de questo. Em sntese, nesse tipo de questo,


conceitue, caracterize, delimite o tema central e desenvolva os pargrafos seguintes
com os elementos essenciais do instituto. Crie os tpicos e aspectos que voc ir
abordar. Siga uma sequncia lgica, coerente e coesa.

Por enquanto, amigos concurseiros, ficamos por aqui.

Pergunte a si mesmo: o que voc vai sacrificar pelo que acredita.


Toda fadiga lucrativa, mas limitar-se apenas a palavras leva apenas
pobreza.
Quando penso que j cheguei ao meu limite, descubro que tenho foras
para ir alm.
Construirei o meu imprio com trabalho, lgrimas, sangue e suor.

PATRIK LOZ

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