RECEPCIN JURISPRUDENCIAL DE LA CONSTITUCIONALIZACIN

DERECHO CIVIL EN NUESTRO SISTEMA

LUIS VARGAS SEZ

I. APROXIMACIN AL FENMENO DE LA CONSTITUCIONALIZACIN

DEL DERECHO CIVIL

La Constitucionalizacin del Derecho Civil consiste en la consagracin expresa

constitucionalmente de materias y criterios referidos a asuntos fundamentales de Derecho
Privado, tanto como el desarrollo jurisprudencial de criterios civilmente aceptados a partir
de las disposiciones de la Constitucin, es decir, la constitucionalizacin consiste en una
intromisin de la normativa constitucional en el mbito de las materias de naturaleza
puramente civil.

El Derecho Civil, conforme a la definicin dada por el tratadista espaol Felipe Clemente
de Diego, es el conjunto de reglas que rigen las relaciones ordinarias y ms generales de la
vida, en que la persona se manifiesta en cuanto a tal, como miembro de una familia y sujeto
de un patrimonio para el desarrollo de sus fines individuales dentro del concierto social.

En efecto, el Derecho Civil se fundamenta en una serie coordinada de instituciones que

explican el modo de cmo se manifiesta el individuo como sujeto de derechos, partiendo de
su existencia misma, la capacidad para adquirirlos y ejercerlos, los bienes sobre los que
recaen, las obligaciones que pueden generarse en torno a ellos y los derechos, en especial
los crditos, que van surgiendo del proceso de las relaciones humanas, entre otros.

Debemos indicar que la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980 ha trazado

ciertas reglas generales referidas a algunas de estas nociones, reglas que proporcionan
parmetros sobre los que la jurisprudencia de nuestros Tribunales Superiores han tenido la
oportunidad de pronunciarse, en uso de los medios procesales que analizaremos,
determinando sus perfiles, extensin de sus contenidos y dems caractersticas especiales,
que han hecho de la Constitucionalizacin del Derecho Civil un tema de actual anlisis en
nuestro sistema jurdico.

Algunos autores, desde un punto de vista histrico, parecen ver en la constitucionalizacin

una manifestacin que no sera del todo nueva, de modo que se ha pretendido extraer del
Reglamento Constitucional del ao 1812, una suerte de garanta al derecho de propiedad.(1)
Aun cuando los primeros indicios claros de constitucionalizacin se dieron con
posterioridad al establecimiento del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de
las leyes y la consagracin de la garanta constitucional de la propiedad, esto con la
Constitucin Poltica del Estado de Chile de 1925.

II. MBITOS EN QUE SE HA MANIFESTADO LA CONSTITUCIONALIZACIN

La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, adems de consagrar materias

que constitucionalmente resultan ser propias, como los de orden poltico y de organizacin
estatal y administrativa, ha constitucionalizado una serie de aspectos jurdicos que van ms
all de aquellos civiles, abarcando tambin temas de orden penal, laboral y econmico,
entre otros, como por ejemplo: de orden ambiental, por lo que la constitucionalizacin va
ms all del mbito exclusivamente privado.

Respecto de este ltimo se han consagrado normas como las contenidas en los artculos 1,
5 y 19 en sus numerales 21 al 24, ambos inclusive, reglas a las que deben someterse no
slo los particulares sino el Estado en lo que se refiere a las materias de orden econmico,
con el establecimiento de principios tales como de subsidiariedad y autonoma de los
grupos intermedios, la no discriminacin arbitraria en materia econmica por parte de los
rganos del Estado y los particulares, la libre apropiabilidad de los bienes, el derecho de
propiedad, la libertad de desarrollar cualquier actividad econmica lcita.

Estas reglas poseen un innegable trasfondo patrimonial e indiscutible influencia en materias

de naturaleza civil, tales como: los bienes y los derechos reales, en especial el de propiedad,
las obligaciones y el principio de autonoma de la voluntad, el patrimonio como atributo de
la personalidad, etc., por lo que el contenido consagrado en estas normas constitucionales
de orden econmico, matizado con el desarrollo jurisprudencial dado por las resoluciones
de nuestros Tribunales, han convertido a estas garantas en verdaderos principios generales
de Derecho expresos a nivel constitucional (2) criterios idneos de interpretacin e
integracin y de aplicabilidad directa, los que vienen en configurar un autntico Derecho
Constitucional Econmico.(3)

Dentro del tema constitucional econmico, la garanta del principio de subsidiariedad viene
en constitucionalizar el fenmeno societario, y garantizar su normal desenvolvimiento y
desarrollo, aspecto que dice relacin con materias de orden civil y comercial.(4)

III. MTODOS DE CONSTITUCIONALIZACIN

El mtodo ms evidente de constitucionalizacin de materias civiles ser la eventual

consagracin expresa de sus disposiciones en las normas constitucionales. Podemos citar a
modo de ejemplo el derecho a la vida, consagrado en el artculo 19 N 1 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Chile de 1980, garanta que, sin perjuicio de tratarse de un
derecho humano fundamental, supuesto bsico de existencia y regulacin de la sociedad, la
vida humana ha sido objeto de estudio y discusin por el derecho privado, en lo que se
refiere a la determinacin de la calidad de sujeto de derechos y la aptitud para adquirirlos,
vida que tambin ha sido objeto de estudio particularizado de otras ramas del Derecho,
como del derecho penal, que ha estudiado el tema con objetivos diversos, a saber:
punibilizar ciertas conductas antijurdicas.

Por otra parte, la aplicacin e interpretacin de las normas contenidas en la Constitucin

efectuada por los Tribunales, tambin podra revelarse como mtodo de
constitucionalizacin, en la medida que incorporen criterios de carcter civil. En efecto,
habida consideracin del principio de supremaca constitucional, consagrado en el artculo
6 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, la Constitucin puede
recibir aplicabilidad directa de sus disposiciones, pudiendo el Tribunal que resuelve
coordinar y desarrollar el contenido de las normas constitucionales con otras de carcter
legal y criterios jurisprudenciales, conformando un argumento jurdico que recibiere
aplicabilidad en la solucin de conflictos de carcter civil. Claro ejemplo de ello lo
constituye el derecho de propiedad recado sobre los derechos, tesis conocida como la
"cosificacin de los derechos"(5) fundamentada por los civilistas en los artculos 565, 576 y
583 del Cdigo Civil, y que por medio de lo preceptuado en el artculo 19 N 24 y 23 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, se complementan directamente, de
este modo y mediante esta garanta sobre la propiedad sobre los derechos, se han
desarrollado criterios jurisprudenciales de enorme influencia, especialmente respecto de
derechos que no se pensaron, ni an remotamente, que tuvieran la aptitud de ser
garantizados mediante la proteccin constitucional.

As, por ejemplo relativo al derecho de propiedad sobre la funcin pblica y al cargo, sobre
la que hay profusa jurisprudencia especialmente respecto de la calidad de funcionario
municipal (6) garanta que ha llegado a extenderse, incluso, respecto al lugar de destinacin
en que se prestan los servicios y a las comisiones de servicio a cargos de menor jerarqua
(7) al extremo que la proteccin de este derecho se ha extendido de tal modo que ha
incluido aquellos casos en que se ha estimado que en el nombramiento respectivo han
existido vicios.(8) En muchos casos los Tribunales han acogido recursos de proteccin que
garantizan este inusual derecho a la funcin, inclusive en contra de la opinin de la
Contralora respectiva.(9)

IV. MEDIOS PROCESALES QUE HAN SERVIDO PARA ENCAUZAR LA

CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO PRIVADO CIVIL EN
NUESTRO ORDEN JURDICO.

Como bien dijimos, uno de los mtodos de Constitucionalizacin viene dado por la
aplicacin e interpretacin de las normas constitucionales por los Tribunales, en la medida
que van formulando nuevos criterios, y es respecto de esta aplicabilidad directa de la
Constitucin donde los medios procesales que pasaremos a examinar han tenido una
importancia no slo instrumental en la Constitucionalizacin del derecho civil. De este
modo debemos tener presente que los recursos establecidos por la Constitucin Poltica de
la Repblica de Chile de 1980, o de conformidad a ella, han constitucionalizado
paulatinamente derechos de naturaleza privada.
Estos medios procesales se encuentran vinculados directamente con la Constitucin y son el
recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, el recurso de proteccin, el recurso de
amparo econmico, la accin de responsabilidad por dao ambiental y la accin de
responsabilidad por error judicial, los que han servido de continentes directos de un proceso
de constitucionalizacin irreversible.

Estos recursos y acciones son medios procesales destinados a poner fin a los efectos
perniciosos de los actos ilegales provenientes de la autoridad o de terceros, segn su
naturaleza, y procurar la defensa de determinados derechos reconocidos por la Constitucin
al titular del recurso o accin respectiva. Acerca de los recursos de proteccin y de amparo
econmico, ha existido controversia acerca de su naturaleza jurdico-procesal, sea para
calificarlos de recurso propiamente tal o de accin, pero por la extensin y naturaleza del
presente trabajo no lo trataremos aqu.(10)

El recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las leyes, es la herramienta de

constitucionalizacin ms antigua dentro de nuestro sistema jurdico legal y que, junto a la
garanta del derecho de propiedad, se consagr en la Constitucin Poltica del Estado de
Chile de 1925, consiste en un instrumento destinado a salvaguardar el principio de
supremaca constitucional ayudando al cumplimiento del Rol tcnico de la Constitucin.
(11) Este recurso tiene por objetivo evitar la aplicacin de una ley a un particular que
gestiona en un juicio, en la medida que dicha normativa legal vulnera normas
constitucionales de fondo.(12) Este recurso se consagr tambin en el artculo 80 de la
Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, mas se le estableci una limitacin
de ejercicio respecto de las disposiciones declaradas constitucionales por el Tribunal
Constitucional, de acuerdo al artculo 83 inciso final de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile de 1980, sin embargo la Excelentsima Corte Suprema ha fallado que
tiene la facultad de poder declarar inconstitucional un precepto que hubiere sido declarado
constitucional por el Tribunal Constitucional, en la medida que su inconstitucionalidad
provenga de un vicio distinto.(13)

El recurso de proteccin, cuyos inicios se remontan a un proyecto de ley presentado al

Congreso Nacional con anterioridad a septiembre de 1973, dicho sea que no se convirti en
ley, fue recogido por el Acta Constitucional N 3, del ao 1976, en la que se consagr esta
accin constitucional con insospechadas consecuencias. Esta accin judicial fue
definitivamente consagrada por la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980,
con ciertas modificaciones respecto del recurso de proteccin contenido de la mencionada
Acta Constitucional.(14) Se discute la naturaleza jurdica del recurso o accin de
proteccin, como medio de impugnacin, toda vez que se dirige a restablecer el imperio del
Derecho y asegurar la debida proteccin de la vctima de un acto u omisin arbitraria o
ilegal, sea que el acto u omisin provenga de una autoridad o de un privado, en cuanto le
causa una amenaza, perturbacin o privacin en el legtimo ejercicio de los derechos y
garantas de las enunciadas en el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile de 1980, en relacin al artculo 19 del mismo cuerpo. Este recurso ha sido resorte
fundamental para los efectos de establecer una suerte de jurisprudencia constitucional, en
torno a temas de naturaleza civil que se encuentran constitucionalizados y que se van
paulatinamente constitucionalizando mediante la jurisprudencia.
Referente al recurso de amparo econmico, se trata de una accin que se cre por la Ley
Orgnica Constitucional N 18.971, de 10 de marzo de 1989, y que se estableci para las
infracciones que provengan, aunque existe diferencia de interpretacin (15) de actos tanto
de particulares como del Estado o de sus organismos actuando como empresario, en cuanto
vulneren especficamente la garanta consagrada en el artculo 19 N 21 de la Constitucin
Poltica de la Repblica de Chile de 1980. Se ha resuelto que es una accin jurisdiccional,
de tipo conservador, especial y popular creada con el objeto de cautelar la garanta
constitucional de la libertad econmica, y as poner trmino a la conducta que motiva la
accin, sin especificar la calidad u objetivos del sujeto transgresor.(16)
En relacin al artculo 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980,
que garantiza el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, ste se
encuentra parcialmente protegido por la accin de proteccin en la medida que slo se
refiere a conductas activas, excluyendo las omisivas, segn prescribe el artculo 20 inciso 2
de la Constitucin. Por su parte la Ley N 19.300, sobre Bases Generales del medio
ambiente, en su artculo 3 y 51 contempla una accin subjetiva de responsabilidad por
daos provocados en el medio ambiente, manteniendo el criterio subjetivo fundado en el
dolo o culpa del autor del dao, alejndose de la tendencia existente en materia de derecho
ambiental de consagrar criterios objetivos de responsabilidad, como en el caso del dao
ambiental causado por la contaminacin de las aguas por hidrocarburos y otras substancias
nocivas.(17)

En efecto, el sistema de responsabilidad incorporado mediante la presente accin, con

pretensiones de generalidad a la materia de naturaleza ambiental, no difiere en lo
fundamental de aquel consagrado en las normas de responsabilidad extracontractual del
Cdigo Civil, en lo que se refiere al elemento culpa como factor de atribucin de este tipo
de responsabilidad, por lo que esta normativa slo aporta una definicin legal de dao
ambiental, la que no ha estado exenta de crticas.(18)

Sin perjuicio de las acciones y/o recursos referidos, la Constitucin Poltica de la Repblica
de Chile de 1980 consagra tambin la accin constitucional de responsabilidad por error
judicial en su artculo 19 N 7 letra i). Esta accin se incorpor en nuestro Derecho
Constitucional con la Constitucin Poltica del Estado de Chile de 1925, recogida
posteriormente por el Acta Constitucional N 3 y, finalmente, en la actual Constitucin, y
que contempla una hiptesis de responsabilidad objetiva del Estado por falta de servicio,
que se traduce en la obligacin del Estado de Chile de indemnizar los perjuicios de la
vctima de un procesamiento o condena que resulte errnea o arbitraria injustificadamente,
circunstancia que debe ser declarada por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia, una
vez que se sobresea o termine la causa por resolucin absolutoria. Esta accin sin perjuicio
de referirse a un punto muy especfico del tema de la responsabilidad, constituye una
manifestacin propia del proceso constitucionalizador ms que un medio para encauzarla,
en la medida que se establece un tema de orden civil: indemnizacin de perjuicios,
producido directamente por uno de los poderes del Estado.

A este respecto debemos indicar que slo conocemos, en la historia jurisprudencial chilena,
tan slo un caso en que se conden al Fisco a indemnizar el error judicial, respecto de un
procesamiento a un licenciado de Derecho que se vio impedido, entre otros daos sufridos,
de poder juramentar como abogado.(19) Es de esperar que esta institucin no pierda
vigencia en nuestro orden jurdico debido exclusivamente al evidente desuso.(20)

V. BASES DE LA CONSTITUCIONALIZACIN DE MATERIAS CIVILES EN

LA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE CHILE DE 1980

En materia de interpretacin constitucional, es tendencia moderna la que postula que la

interpretacin de todo el ordenamiento jurdico debe verificarse de conformidad a las
normas de la Constitucin. Este principio interpretativo, de elaboracin jurisprudencial, es
una derivacin del principio de supremaca constitucional, no obstante ello, nuestra
jurisprudencia ha fallado que las normas de interpretacin contenidas en el Cdigo Civil
son de aplicacin comn y deben aplicarse en la interpretacin de las normas
constitucionales a falta de preceptos legales que establezcan reglas exclusivas de
interpretacin.(21) Debemos hacer presente que este fallo califica de principios generales
del sistema jurdico las normas contenidas en los artculos 19 al 24 del Cdigo Civil.

Sin perjuicio que la materia hubiere sido principalmente estudiada por el Derecho Civil, y
sus reglas constituyan indudablemente principios generales, no obsta para que la Carta
Fundamental pueda servir de principio interpretativo aplicable por el juzgador,
predicamento que ha sido defendido en nuestra doctrina.(22) Adems, este criterio de
interpretacin podra utilizarse eficientemente para obtener la uniformidad de los criterios
jurisprudenciales de los Tribunales Superiores de Justicia.

En materia de responsabilidad debemos tener presente que en una oportunidad se procedi

a conceder una indemnizacin de perjuicios por la va del recurso de proteccin, en el caso
Agrcola Los Halcones C.P.A. resolucin en que se dej para un procedimiento posterior la
discusin de la especie y monto.(23) Pero es doctrina mayoritaria que las materias de lato
conocimiento, como lo sera el caso de la accin de responsabilidad civil que persigue la
indemnizacin de perjuicios, no corresponderan ser conocidas por la va del recurso de
proteccin.(24)

Sin embargo una sentencia reciente recada en un recurso de proteccin, si bien no conden
a pagar sumas por concepto de indemnizacin, declar la produccin de daos debido a la
actividad de los recurridos de proteccin, sin perjuicio de que stos subsanaron el acto
ilcito o arbitrario.(25) Estas declaraciones expresadas por nuestra Excelentsima Corte
Suprema, constituyen por cierto presunciones judiciales que devienen en constituir plena
prueba acerca de la provocacin de estos daos, por lo que, en nuestro humilde concepto,
habilitan al afectado y recurrente para los efectos de poder iniciar una eventual accin de
responsabilidad civil con objeto de poder demandar la correspondiente indemnizacin
causados por el recurrido, teniendo presente que el recurso de proteccin produce cosa
juzgada formal en virtud de la expresin no menos discutida: "sin perjuicio de los derechos
que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes", frase
proveniente del artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980.
(26)
En materia de responsabilidad de Estado, segn algunos se tratara de una derivacin del
principio de igualdad y de la sujecin de los rganos estatales a las mismas normas que los
particulares. La responsabilidad del Estado, consagrada en los artculos 6 inciso final, 7
inciso final y, fundamentalmente, el artculo 38 inciso 2 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile de 1980, disposicin esta ltima sobre la que existe discusin acerca de
su naturaleza si bien de norma de competencia o bien de norma que consagra la
responsabilidad objetiva o sin culpa del Estado,(27) al margen de la discusin coincidimos
con Hans Mundaca Assmussen, en que esta norma viene en configurar un principio general,
debiendo atenderse a que tiene, adems, un carcter expreso, constitucional y de derecho
pblico, por lo que constituye la fuente de la responsabilidad de la administracin, sin la
necesidad de recurrir a construcciones dogmticas fundadas en las normas de
responsabilidad emanadas del Cdigo Civil, confirindole al Estado una calidad de sujeto
de derecho privado de la que carece. En efecto, durante aos la jurisprudencia estim que
las reglas del Cdigo Civil eran inaplicables al Estado, por lo que este artculo 38 inciso 2
resulta ser norma clave en materia de responsabilidad fiscal en favor de nuestra recatada
civilidad.

V. AUTONOMA DE LOS CUERPOS INTERMEDIOS EN COLISIN CON

LA GARANTA DE NO DISCRIMINACIN. ANLISIS CRTICO DE
UN CASO.

En materia de autonoma de los cuerpos intermedios, se reconoce el derecho a asociarse por

parte de las personas (artculo 19 N 15 Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de
1980), en el caso Neiman Koren,(28) la Corte de Apelaciones de Concepcin, estableci
una interesante interpretacin a este derecho de asociacin en sentido que no incluye la
posibilidad de obligar a una entidad a recibir como socio a quien ella no desea, es decir,
establece que no habra vulneracin a dicho derecho por parte de una entidad societaria al
no admitir como socio de ella, a quien presenta una solicitud en dicho sentido.(29)

El criterio expresado sobre el derecho de asociacin puede producir una peligrosa colisin
de derechos con la proscripcin del establecimiento o imposicin de diferencias arbitrarias
por parte de la autoridad, consagrado en el artculo 19 N 2 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Chile de 1980, dentro del marco del principio de igualdad ante la ley. En este
caso, es la autoridad judicial quien, mediante su resolucin, est permitiendo que no se
recurra a criterios objetivos de admisibilidad sino que, por el contrario, autoriza la
arbitrariedad de un grupo asociado como club. En efecto, si estamos en presencia de un
club, este tipo de asociacin social est formada por miembros o integrantes que se van
incorporando paulatinamente, se conducen por reglas estatutarias que determinan los
mecanismos de incorporacin al club, de no ser as se tratara slo de un grupo privado de
amigos, al que, naturalmente, no se le puede imponer la aceptacin de un miembro extrao.

VI. RECEPCIN DE LA GARANTA CONSTITUCIONAL DE LA

PROPIEDAD. ANLISIS DE ALGUNOS CASOS, EN ESPECIAL, UNO
EN QUE SE VULNERA ESTA GARANTA
 Es respecto de la garanta constitucional de propiedad donde la jurisprudencia ha
encontrado la veta ms prolfica de Constitucionalizacin del derecho privado en nuestro
sistema constitucional. En efecto, la extensin de la proteccin a este respecto ha llevado a
una sobredimensin de las cosas incorporales a las que se les ha reconocido proteccin
constitucional, como ya mencionamos, se ha reconocido propiedad sobre cargos y el
ejercicio de la funcin pblica, como ya adelantamos. Adems, se ha reconocido una
especie de propiedad sobre la calidad de estudiante, as se determin en el caso de Myriam
Valenzuela Fandez, una alumna de la carrera de Derecho, que fue eliminada de la carrera
por haber reprobado en tres oportunidades el ramo de Derecho Civil II, estimndose que no
se trataba de la misma asignatura por cuanto existi un cambio de contenidos en aqulla
durante los tres aos que la recurrente la curs, lo anterior conforme la definicin del
propio reglamento, la Corte resolvi: "Que (...) aparece demostrado que la resolucin de
eliminacin que afecta a doa Myriam Valenzuela Fandez ha sido adoptada con infraccin
de las normas que sobre la materia se contemplan en el respectivo Reglamento de Rgimen
de Estudios de la Universidad de Talca, con lo que ilegtimamente se ha conculcado su
derecho de propiedad respecto de su condicin de alumna de la Escuela de Derecho de
dicha Universidad, razn por la cual se acoger el recurso de proteccin deducido a fojas
2".(30) Sobre este punto debemos observar la notable evolucin del criterio jurisprudencial
que se ha producido respecto del concepto de propiedad sobre el derecho sui generis sobre
la calidad de estudiante, en la medida que originariamente no se aceptaba la existencia de
un derecho sino slo de una mera expectativa consistente en poder continuar los estudios en
un determinado establecimiento, sin que la Corte pudiere ponderar y calificar los hechos
que han servido al rector para decretar la expulsin, por carecer de facultades para ello.(31)

En materia de contratos, si bien en principio no tuvieron acogida los recursos de proteccin

encaminados a revisar materias referidas a los contratos,(32) con posterioridad cierta
doctrina ha sostenido que se ha dado una suerte de Constitucionalizacin del principio que
la resolucin requiere declaracin judicial y no opera ipso facto.(33) Sin embargo, como
vimos al referirnos a la materia de indemnizacin, en especial respecto del fallo citado, se
ha vuelto al estado de no acogerse los recursos de proteccin referidos a materias de
contratos por tratarse de materias de lato conocimiento.(34) Sin embargo, se ha resuelto que
sin perjuicio que la materia del asunto no pueda ser resuelta por va del recurso de
proteccin, procede en todo caso que el Tribunal de Proteccin pueda disponer de las
medidas que tiendan a evitar la lesin de intereses de la recurrente.(35) Se ha acogido
adems el recurso de proteccin para restablecer el imperio del derecho y establecer la
inmutabilidad de ciertos beneficios otorgados a los exportadores,(36) a afiliados a Isapres,
(37) a los derechos adquiridos por medio de actos administrativos,(38) al derecho a la
imagen (39) entre otros muchos aspectos relativos a la propiedad que por la extensin del
presente trabajo no nos podremos referir por ahora, pasando por tanto al anlisis anunciado
previamente en el subttulo y que a continuacin desarrollamos.

Sobre el derecho de propiedad, garantizado en el artculo 19 N 24 de la Constitucin

Poltica de la Repblica de Chile de 1980, efectuaremos una exposicin esquematizada y un
breve comentario sobre una reciente resolucin de fecha 25 de marzo de 2002, pronunciada
por el pleno de la Excelentsima Corte Suprema, recada en un recurso de inaplicabilidad
Rol N 4.478-00, caratulados "Prez de Arce Francisco con Hernndez Figueroa ngela",
nmero de Rol N 2.497-2000, proveniente del Vigsimo Octavo Juzgado Civil de
Santiago,(40) cuya resolucin viene en calificar como constitucional las reglas contenidas
en el decreto ley N 2.695, cuyo extracto pasaremos a analizar:

Solicitud de la recurrente:

Se acoja el recurso y se declare, en el juicio indicado, la inaplicabilidad de las normas

contenidas en los artculos 1, 2 incisos 1 y 2, 3 inciso 2 y 3, 5, 6, 15, 16, 17, 22
incisos 3 y 4, 24 y 25 del decreto ley
N 2.695, por conculcar lo que dispone el artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica
de la Repblica.

Argumentos de la recurrente:

a) Las disposiciones del decreto ley

N 2.695 violan la garanta constitucional que ha sido consagrada en el artculo 19 nmero
24 de la Carta Fundamental y abrogan las normas sobre posesin y dominio establecidas en
el Cdigo Civil, suprimiendo la garanta de la posesin inscrita como presuncin de
dominio, que constituye la base de la actual organizacin social y econmica del pas.

b) Los derechos establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica colisionan

clara e inequvocamente con los preceptos del decreto ley citado, en su contexto general,
pues, "mana irrefragablemente de las propias motivaciones o consideraciones de su
dictacin que, en definitiva, bajo la apariencia de un sistema paralelo o concomitante a
aquel que por ms de un siglo ha determinado el rgimen de la propiedad sobre inmuebles,
se ha creado, sin embargo, un sistema contrapuesto que no puede sino calificarse de
oportunista, abusivo y arbitrario; en suma, inconstitucional".

Solicitud de la recurrida:

Se rechace el recurso, con costas.

Argumentos de la recurrida:

a) El Cdigo Civil como el decreto ley en cuestin tienen una misma jerarqua y, en
consecuencia, no hay inconstitucionalidad en que una ley especial abrogue una norma
general.

b) La inscripcin es solamente presuncin de dominio, pues el "ttulo incontrastable de

propiedad" (segn el Mensaje del Cdigo Civil), se obtiene por la va de la prescripcin,
sea ordinaria o extraordinaria.
c) El decreto ley ha establecido una prescripcin adquisitiva especial que, como modo de
adquirir, no es inconstitucional, pues la misma Carta Fundamental ha encargado al
legislador establecer los modos de adquirir el dominio; razonamiento aplicable a este caso,
pues la privacin del dominio no se producir por sentencia, sino por el transcurso del plazo
de la prescripcin adquisitiva.

d) "El saneamiento del ttulo se remite, en definitiva, segn se afirma a los modos
generales de adquirir el dominio establecidos en el Cdigo Civil".

e) No hay norma constitucional alguna, que impide se dicten disposiciones sobre

adquisicin por prescripcin, lo que obviamente supone la prdida del bien por su anterior
propietario, ms an si, como en el presente caso, la tenencia de una cosa determinada,
con nimo de seor y dueo, se encuentra suficientemente determinada.

Informe del Fiscal Judicial:

El recurso debe ser desestimado.

Argumentos del Fiscal:

a) Confrontado el artculo 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica con las

normas del decreto ley N 2.695, no se aprecia que exista contradiccin, porque la
disposicin constitucional confiere al legislador la facultad de establecer los modos de
adquirir el dominio. La gran limitacin de los actos jurdicos tendentes a generar el
dominio, a traspasarlo o a extinguirlo, est contenida en el derecho ajeno y en la propia ley.

b) En la especie el decreto ley N 2.695, de 1978 y la ley N 19.455, en cuanto lo modifica,

contienen precisamente un conjunto armnico de disposiciones especiales encaminadas a
regularizar o sanear el dominio de la pequea propiedad raz, como la precisa la exposicin
de motivos que sirvieron de fundamento para ser dictado y que no son otros que regularizar
la situacin del poseedor material que carece de ttulos o que los tiene imperfectos, y ello
porque "la legislacin vigente sobre la materia no ha permitido dar solucin eficaz al
problema, por lo cual es conveniente modificarla, adecundola a la realidad actual y
estableciendo un nuevo procedimiento que d facultades a la autoridad administrativa para
ordenar la inscripcin de los predios a nombre de sus poseedores materiales que renan los
requisitos establecidos por la ley, y que contemple la intervencin de la justicia ordinaria
slo en los casos de legtima oposicin o para garantizar los derechos de los terceros".

c) El referido decreto ley est destinado a regir situaciones especiales y, por lo tanto, no
cabe aplicar disposiciones ordinarias de la legislacin civil, como son aquellas que
contemplan los artculos 686, 696, 700, 728, 730, 924 y 2505 del Cdigo Civil las que al no
estar revestidas de rango constitucional permite que el legislador las modifique o cree, por
razones de inters pblico, normativas diferentes en situaciones especiales.

d) En consecuencia, no se aprecia que los preceptos legales impugnados conculquen la

norma constitucional contenida en el nmero 24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica
de la Repblica, sino que por el contrario, est acorde con ella, ya que como se dijo, en ella
se entrega a la ley los modos de adquirir los bienes, sean corporales o incorporales.

La Excelentsima Corte Suprema:

Resolvi (previa transcripcin de la exposicin del contenido del recurso, de las normas
impugnadas y de los fundamentos dados por el seor fiscal), en sus considerandos:

8.- Que, por lo dems, cabe resaltar que los preceptos del decreto ley N 2.695 que se
reprochan de inconstitucionales no establecen una modalidad para adquirir el dominio que
se aparte enteramente de las que para la prescripcin adquisitiva contiene el Cdigo Civil,
puesto que, adems de la posesin material del predio, de no menos de cinco aos, se
requiere tambin posesin regular, que se otorga mediante la correspondiente inscripcin en
el Conservador de Bienes Races, situacin que, por ende, habilita para adquirir el dominio
del inmueble por prescripcin una vez transcurrido un ao desde la fecha de aquella
inscripcin.

9.- Que, en consecuencia, esta modalidad especial de adquirir el dominio de ciertos bienes
races resulta acorde con lo que precepta el artculo 19 N 24 de la Constitucin Poltica,
en cuanto por dicha norma se entrega a la ley el establecimiento de los modos de adquirir la
propiedad de los bienes corporales e incorporales, de lo que se sigue que su aplicacin no
puede llegar a constituir una forma de despojo o privacin del dominio, sino que, por el
contrario, tal modo de adquirirlo est en armona con la normativa legal y constitucional
que faculta su adquisicin.

10.- Que, atendido lo expuesto, esta Corte comparte la opinin del Ministerio Pblico
manifestada en su dictamen de fojas 155.

Por estas consideraciones y de acuerdo a lo que dispone el artculo 80 de la Constitucin

Poltica de la Repblica y Auto Acordado de esta Corte sobre sustanciacin del Recurso de
Inaplicabilidad de las leyes de 22 de marzo de 1932, se rechaza el recurso de esta especie
deducido en lo principal de fojas 126".

Debemos observar que las razones legales para sostener una u otra posicin son bastante
defendibles en un plano formal, de acuerdo a ciertas expresiones contenidas en el mismo N
24 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, pero no se
efecta una interpretacin conforme a las normas constitucionales que examine el fondo de
la controversia propiedad inscrita y regularizacin. El decreto ley N 2.695, quirase o no es
un cuerpo legal que regula la adquisicin de la pequea propiedad raz, mas esta regulacin
recada en la garanta de la propiedad no puede, conforme lo establece el artculo 19 N 26
de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, afectar el derecho de
propiedad en su esencia, pero en la prctica lo afecta y constituye ms que un modo para
adquirirlo o una modalidad de la prescripcin adquisitiva, una privacin del derecho de
propiedad protegido por la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, en la
medida que las pruebas de la posesin material son relativizadas por las empresas de
saneamiento, mandatarias del Ministerio de Bienes Nacionales. Por otro lado se establecen
reglas reidas con el debido proceso respecto del propietario que se opone (41) por lo que
no queda otro remedio ms sano que comprar y examinar el diario de circulacin regional
los das primero y quince de cada mes.

La propiedad sin embargo tiene ciertas limitaciones que se enmarcan dentro de la funcin
social de la propiedad como puede examinarse en el caso Agrcola y Ganadera Cardal
Limitada, recurso que se fund en la presunta arbitrariedad en el sacrificio de un conjunto
de vacas Jersey importadas de Dinamarca por el temor de estar contagiadas con la
enfermedad denominada "Encefalopata Espongiforme Bovina", o "enfermedad de las
vacas locas", el que en definitiva se rechaz en todas las instancias.(42)

VIII. CONCLUSIONES

La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980 ha servido, y sirve, como una

efectiva plataforma para la Constitucionalizacin del Derecho Civil chileno, ello debido a
la actividad jurisprudencial de gran parte de nuestros Tribunales Superiores de Justicia,
quienes mediante esta nueva forma de interpretar las disposiciones constitucionales han
aplicado sus reglas a materias de Derecho Privado, bien sea en forma directa o bien por la
va interpretativa de la Ley Civil, de modo que no puede pretenderse que las disposiciones
obtenidas de este proceso interpretativo puedan ser calificadas de Derecho Pblico.
Esta nueva visin de la interpretacin del Derecho Privado tiene insospechadas
consecuencias que pueden materializarse a travs de los respectivos recursos (acciones)
contemplados en la Constitucin y en la ley para la defensa de las garantas
constitucionales, como es el recurso de amparo econmico, cuya utilidad se reflejar
cuando puedan unificarse los criterios jurisprudenciales de nuestro mximo Tribunal.

En todo caso esta aparente privatizacin de la Constitucin, atendiendo la aplicabilidad

directa de la Constitucin y la supremaca de las normas constitucionales, es un proceso
que va en aumento geomtrico y en constante evolucin, lo que ha sido ms evidente
respecto de la garanta al derecho de propiedad, derecho que aun cuando ya aparece
consagrado en la Constitucin Poltica del Estado de Chile de 1925, no evolucion desde
entonces, puesto que aquella Constitucin no contemplaba un mtodo eficaz para su
salvaguardia adems del recurso de inaplicabilidad, que slo se dirige a impugnar los actos
de legislador, de modo que la discusin de esta garanta era muy restringida.

Pero con la creacin del recurso de proteccin por el acta constitucional N 3 de 1976 y
recogido y consagrado en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile de 1980, habida
consideracin adems del principio de supremaca constitucional y el de aplicabilidad
directa de la Constitucin, han inducido el proceso de Constitucionalizacin del derecho
privado, el que ha alcanzado dimensiones inimaginables, aun para los autores ms
entusiastas y visionarios, con excepcin de don Eduardo Soto Kloss y otros destacados
autores en nuestro medio.

Sin perjuicio que el fenmeno constitucionalizador de las materias de Derecho Civil

produce un natural recurso a la jurisprudencia proveniente de nuestros Tribunales
Superiores de Justicia, resultando muchas materias constitucionalizadas por la
interpretacin a travs del recurso a la Constitucin, fenmeno que debera producir una
uniformidad lgica de los criterios judiciales conforme al contenido de las disposiciones de
ms alta jerarqua en nuestro sistema. Sin embargo, el recurso a la Constitucin
lamentablemente ha perdido fuerza por la equvoca jurisprudencia generada por nuestros
Tribunales Superiores, lo que sin que se trate de una caracterstica nueva de nuestro sistema
jurdico, en detrimento de consideraciones de certeza jurdica de nuestro sistema normativo.

No obstante lo observado, la constitucionalizacin ha tenido consecuencias positivas en lo

referido al Derecho Civil; en efecto, ha proporcionado nuevos mecanismos para que los
Tribunales puedan poder determinar criterios interpretativos con caractersticas de
uniformidad, que han sido aplicados a materias de lato conocimiento, rompiendo muchas
veces con barreras procedimentales.

El fenmeno constitucionalizador debera extenderse, como efecto lgico a los Tribunales

de primera instancia, con objeto de que los principios y normas que surjan del proceso se
puedan consignar y manifestar en los argumentos de las resoluciones y de los criterios
constitucionalizados, que proporcionaran a los juzgadores fundamentos de mayor
sustentabilidad ante las eventuales revisiones que pudieran efectuar los Tribunales
Superiores de dichas controversias en instancias superiores, por la va de los recursos
ordinarios.

De este modo, la constitucionalizacin exige, por una parte, una mayor formacin
constitucional por parte de los juzgadores y, por otra, un mayor conocimiento de la
jurisprudencia de nuestros Tribunales Superiores en materia constitucional, lo que tiende a
la uniformidad jurisprudencial a partir de las bases del sistema judicial.

La constitucionalizacin debe propender como tarea al perfeccionamiento de las normas del

sistema jurdico, de un modo abstracto y de aplicabilidad general, en la medida que muchas
resoluciones podran fundamentarse a partir de los principios constitucionalizados. Esto
evidencia la existencia de reglamentacin deficiente, por lo que el llamado a mejorar la
normativa constituye un imperativo para los rganos legislativos.

Por ello es que debe tenerse presente que los efectos que puedan derivarse de la
constitucionalizacin, entendido como fenmeno judicial, sirve para la transformacin del
sistema jurdico legal sin la necesidad de recurrir a una reformulacin del sistema jurdico,
siendo una alternativa a los mtodos integrativos tradicionalmente reconocidos por la
doctrina civil, con una mayor fuerza aplicativa y de conviccin proporcionada por la
supremaca constitucional que revestiran los principios que se pudieren obtener por la va
de la constitucionalizacin.

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