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A AUDIO DA CRIANA NOS PROCEDIMENTOS

QUE CORREM NAS CONSERVATRIAS DO REGISTO CIVIL

A Lei n. 5/2017, de 2 de Maro, veio estabelecer o regime de


regulao do exerccio das responsabilidades parentais por mtuo acordo
junto das conservatrias do registo civil em caso de separao de facto e de
dissoluo da unio de facto, bem como entre pais no casados, nem unidos
de facto.
Esta alterao legislativa regula o mesmo tipo de procedimento que j
existia para os pais casados no mbito de um processo de divrcio por
mtuo consentimento na conservatria do registo civil (Decreto-Lei n.
272/2001, de 13 de Outubro), somente com a diferena de que, no novo
regime legal, os pais no casados apenas resolvem a questo do exerccio
das responsabilidades parentais dos seus filhos menores, e no todas as
questes que esto subjacentes ao divrcio por mtuo consentimento
(artigo 1775. do Cdigo Civil).
No divrcio por mtuo consentimento administrativo, o conservador
do registo civil que recebe o requerimento dos cnjuges deve enviar o
acordo destes sobre o exerccio das responsabilidades parentais ao
Ministrio Pblico junto do tribunal judicial de 1. instncia competente em
razo da matria no mbito da circunscrio da residncia da criana
(artigo 274.-A, n. 4, do Cdigo de Registo Civil, na redaco dada pela
Lei n. 5/2017), para que este se pronuncie sobre o mesmo no prazo de
trinta dias.
No havendo oposio do Ministrio Pblico, o processo remetido
ao conservador do registo civil para homologao, produzindo esta
homologao os mesmos efeitos das sentenas judiciais sobre idntica
matria (n.os 5 e 6 do mesmo artigo).
O n. 4 do artigo 274.-B do Cdigo de Registo Civil (na redaco
dada pela referida Lei n. 5/2017) refere que o Ministrio Pblico deve
promover a audio da criana1 para recolha de elementos que assegurem a
salvaguarda do seu superior interesse, aplicando-se, com as necessrias
adaptaes, o disposto nos artigos 4. e 5. do Regime Geral do Processo
Tutelar Cvel.
Estes direitos de audio e de participao da criana nos processos
tutelares cveis tm expresso noutros instrumentos de direito internacional,
europeu e interno, que, em suma, exigem que a autoridade judicial, antes de
tomar uma deciso, deva verificar se, em funo da sua idade ou
maturidade, a criana deve ser ouvida com vista poder exprimir livremente
a sua opinio relativamente aos assuntos que lhe dizem respeito (artigo 6.
da Conveno Europeia sobre o Exerccio dos Direitos das Crianas e
artigo 24., n. 1, da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia,
bem como as Directrizes do Comit de Ministros do Conselho da Europa
sobre a Justia Adaptada s Crianas).
Concretizando as obrigaes para os Estados decorrentes do artigo
11. da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, o
artigo 13., 2. da Conveno sobre os Aspectos Civis do Rapto
Internacional de Crianas (concluda na Haia em 25 de Outubro de 1980)2
estabelece que a autoridade judicial pode fundamentar a recusa do regresso
de uma criana quando verifique que esta se ope a esse regresso e a
mesma tenha atingido uma idade e um grau de maturidade que levem a
tomar em considerao as suas opinies sobre o assunto.

1
A formulao utilizada semelhante que consta do n. 2 do artigo 5. do Regime Geral do Processo
Tutelar Cvel relativamente ao juiz.
2
Aprovada pelo Decreto n. 33/83, de 11 de Maio.
A audio e a participao da criana nos processos judiciais em que
sejam intervenientes, de acordo com a sua idade e maturidade, tambm
particularmente relevante enquanto condio essencial para o
reconhecimento e execuo de decises relativas aos direitos de convvio
da criana com os seus progenitores ou relativas deslocao ou reteno
ilcita de crianas (artigos 23., alnea b), 41., n. 3, alnea c), e 42., n. 2,
alnea a), do Regulamento (CE) n. 2203/2001, de 27 de Novembro de
2003, relativo competncia, ao reconhecimento e execuo de decises
em matria matrimonial e em matria de responsabilidade parental).
Tambm a Conveno relativa Competncia, Lei Aplicvel, ao
Reconhecimento, Execuo e Cooperao em matria de
Responsabilidade Parental e de Medidas de Proteco das Crianas
(concluda na Haia em 19 de Outubro de 1996)3 dispe que o
reconhecimento das decises pode ser recusado se a medida tiver sido
tomada, salvo em caso de urgncia, num processo judicirio ou
administrativo sem se ter concedido criana a possibilidade de ser ouvida,
violando-se, assim, os princpios fundamentais dos procedimentos do
Estado requerido (artigo 23., n. 2, alnea b), da Conveno).
Da conjugao de todas estas disposies normativas resulta que,
mesmo nos processos de divrcio ou de dissoluo da unio de facto que
corram termos nas conservatrias do registo civil, deve caber ao Ministrio
Pblico, no mbito da regulao do exerccio das responsabilidades
parentais, realizar a audio da criana, especialmente se estiverem em
causa situaes que a possam justificar pela idade e maturidade da criana
ou quando se esteja perante uma situao jurdica plurilocalizada que
justifique ou imponha o futuro reconhecimento e execuo daquela deciso
homologatria num outro Estado.

3
Aprovada pelo Decreto n. 52/2008, de 13 de Novembro.
Mais ainda: a audio da criana realizada pelo Ministrio Pblico
nunca pode constituir fundamento para a recusa do reconhecimento e
execuo da deciso de regulao do exerccio das responsabilidades
parentais, quer ao abrigo da Conveno da Haia de 1996, quer ao abrigo do
Regulamento (CE) n. 2203/2001.
Com efeito, o prprio artigo 23., n. 2, alnea b), da Conveno da
Haia de 1996 estabelece que essa medida pode ser tomada no contexto de
um processo judicirio ou administrativo e o Regulamento (CE) n.
2201/2003 dispe que no conceito de tribunal abrange todas as
autoridades que, nos Estados Membros, tenham competncia nas matrias
abrangidas pelo referido Regulamento (artigo 2.).
Estas disposies devem ainda ser interpretadas luz do disposto no
artigo 12., 2., da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da
Criana, o qual dispe que assegurada criana a oportunidade de ser
ouvida nos processos judiciais e administrativos que lhe respeitem (),
segundo as modalidades previstas pelas regras de processo da legislao
nacional.
Considerar a criana como um ser autnomo e dotado de plenos
direitos implica conferir-lhe a possibilidade de participao e de audio
nas questes que lhe digam respeito. Ao mesmo tempo, isso implica que os
adultos saibam interiorizar esta nova concepo da criana como pessoa e
lhe concedam os meios para a defesa do seu superior interesse e para o
exerccio dos seus direitos fundamentais.
Deste modo, a audio e a participao da criana so direitos que
devem ser observados por todas as autoridades envolvidas quando haja que
resolver questes que lhe digam respeito, em especial questes relativas ao
exerccio das responsabilidades parentais, independentemente de esses
direitos deverem ser assegurados no mbito de um processo judicial ou de
um processo desjudicializado (ou seja, perante uma conservatria do
registo civil ou perante o Ministrio Pblico).
Salvo o devido respeito por opinio diversa, nenhum instrumento de
direito internacional, europeu ou nacional pode retirar eficcia a esses
direitos, pelo que o nico cuidado a observar o de garantir a sua
efectivao, de modo a que seja devidamente salvaguardado o superior
interesse da criana no mbito de qualquer processo relativo ao exerccio
das responsabilidades parentais.

Antnio Jos Fialho


Juiz de Direito
Membro da Rede Internacional de Juzes
da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado