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1) Ubicacin de los derechos reales. El libro III del CC y el Libro IV del CCyC.
Anlisis comparativo.
Cdigo Civil LIBRO III
TITULO I: De las cosas consideradas en s mismas, o en relacin a los derechos
TITULO II: De la posesin y de la tradicin para adquirirla
TITULO III: De las acciones posesorias
TITULO IV: De los derechos reales
TITULO V: Del dominio de las cosas y de los modos de adquirirlo
TITULO VI: De las restricciones y lmites del dominio
TITULO VII: Del dominio imperfecto
TITULO VIII: Del condominio
TITULO IX: De las acciones reales
TITULO X: Del usufructo
TITULO XI: Del uso y de la habitacin
TITULO XII: De las servidumbres
TITULO XIII: De las servidumbres en particular
TITULO XIV: De la hipoteca
TITULO XV: De la prenda
TITULO XVI: Del anticresis
Para Mackeldey la cosa y la posesin son los elementos de los derechos reales: la
primera, como objeto de dicho derecho, la segunda como poder de disponer fsicamente
de esa cosa, concretando ambas la posibilidad legal de actuar sobre la misma, que es lo
que configura el derecho real.
Nocin clsica.
Establece una distincin intrnseca entre derechos reales y personales: los primeros crean
una relacin directa, inmediata, con la cosa que es su objeto y de la cual puede el titular
sacar el provecho que le corresponde por s mismo, sin ningn intermediario; los segundos
tienen por objeto la actividad de un sujeto determinado o determinable, obligado a dar,
hacer o no hacer algo (prestacin) y la cosa es slo mediatamente su objeto,
interponindose entre ella y el titular del derecho creditorio, la persona del deudor.
Esta diferencia fue expuesta de manera "lmpida y definitiva" por Pothier, que llam a los
derechos reales ius in re y a los personales (que los romanos y glosadores designaron con
el nombre de "obligatio"), ius ad rem: derecho que tenemos por relacin con la cosa contra
la persona que con nosotros contrat obligndose a drnosla.
Otras teoras. Concepciones no clsicas.
2. Tesis Institucionalista
Institucin segn esta postura es un grupo social organizado. En ella suelen aparecer
situaciones a favor del grupo, especialmente la relacin del hombre con las cosas, ya que
ste, para satisfacer sus necesidades, siempre se pone en contacto con ellas. Reiteradas
en el tiempo, estas situaciones se objetivizan y se convierten en derechos, que permiten
hacer respetar la situacin por los terceros y por los propios miembros del grupo: habra
nacido un derecho subjetivo, un reconocimiento de la institucin a favor del individuo.
Para hacer respetar esos derechos subjetivos existen dos clases de normas: las
constitutivas del derecho disciplinario, que sujetan a los integrantes del grupo
imponindoseles aun sin su consentimiento; aqu ubicaramos a los derechos reales; y las
constitutivas del derecho estatutario, que por contemplar intereses particulares tienen en
cuenta la voluntad individual. Aqu se ubicara el derecho de las obligaciones y de los
contratos.
Esta tesitura acepta la diferencia entre derecho real y personal, pero la basa en que el
derecho real tiene origen en el derecho disciplinario, o sea que es base institucional;
mientras que el derecho personal surge de los contratos y el comercio jurdico, teniendo
como basamento el derecho estatutario, donde impera la autonoma de la voluntad.
3. Teoras Realistas
As como los sostenedores de la tesis de la "obligacin pasivamente universal" quieren
reducir todos los derechos a "obligaciones", stas, al revs, quieren reducirlos todos a
derechos reales.
El derecho obligacional es un derecho sobre las cosas, o por lo menos subsidiariamente
recae sobre las cosas, sobre el conjunto de los bienes del deudor. En efecto, el derecho
obligacional, en la ejecucin forzada, recae sobre el objeto o subsidiariamente sobre todas
las cosas que integran el patrimonio del deudor. El derecho de obligacin es un derecho
real, indeterminado en cuanto al objeto material sobre el que recae, que son todos los
Agrega dicha norma que es de estructura legal. Esto es as porque el contenido de los
derechos reales est contemplado, esencialmente, en la ley, aqu impera el orden pblico,
aunque el Cdigo reserva cierto margen a la autonoma de la voluntad.
Ese poder del titular sobre el objeto se ejerce en forma directa, sin intermediarios. Adems,
a las facultades mencionadas el Cdigo suma las de persecucin y preferencia.
-El objeto de los derechos personales es la prestacin o conducta del deudor a la que se
obliga a favor del acreedor (dar, hacer o no hacer); el de los derechos reales es
generalmente la cosa.
-Relacin directa e inmediata con la cosa: que, segn hemos visto, existe en los derechos
reales, pero no en los personales. En estos ltimos no hay poder directo sobre la cosa,
sino que consisten en la facultad de exigir de otro el cumplimiento de una prestacin. Es
por eso que en el derecho real encontramos dos elementos: sujeto activo (el titular del
derecho) y objeto (la cosa), mientras que los elementos del derecho personal o creditorio
son tres: sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor) y objeto (prestacin).
-En los derechos personales impera el principio de la autonoma de la voluntad, con la sola
limitacin que impone el orden pblico, la moral, las buenas costumbres, la buena fe. En
los derechos reales predomina el orden pblico, reservando un estrecho espacio a la
autonoma de la voluntad.
-Derecho de preferencia y persecucin, del que gozan los derechos reales y no los
personales.
-Objeto: De los derechos reales es una cosa individualizada y de existencia actual. De los
derechos personales, el hecho del deudor, de modo tal que no se exige la existencia actual
de la cosa a la cual ese hecho deba aplicarse, as como tampoco es necesario que esa
cosa est individualmente determinada.
-Exclusividad: otra de las diferencias entre derecho real y personal es que resulta
imposible que "lo que me pertenece en el todo pertenezca al mismo tiempo a otro, pero
nada impide que la misma cosa que me es debida sea tambin debida a otro".
-Tradicin: Para los sistemas jurdicos que la conservan, esta es otra de las diferencias ya
que el mero consentimiento no basta para adquirir ni trasmitir ningn derecho real. Lo
contrario para los derechos personales.
-Oponibilidad: Mientras que los derechos reales son oponibles erga omnes, es decir que
son absolutos, los derechos personales son oponibles, en principio, slo al deudor.
-Abandono: Posibilidad que permite al titular del derecho real exonerarse de las cargas que
gravan la cosa sobre la que recae el derecho, mediante el acto unilateral de su renuncia o
abandono; facultad de la que carece el titular de un derecho personal.
-Posesin: Los derechos reales se ejercen normalmente por medio de la posesin (salvo,
en principio, la hipoteca y las servidumbres activas), que consiste en el ejercicio de los
poderes inherentes a dicho derecho. En cambio, los derechos creditorios, nacen para
extinguirse mediante el pago.
-En cuanto a su sancin: los derechos reales se protegen a travs de las "acciones reales"
que se ejercen adversus omnes. Los creditorios, por medio de acciones personales que se
dirigen slo contra el deudor.
Art 1884 CCyC La regulacin de los derechos reales en cuanto a sus elementos,
contenido, adquisicin, constitucin, modificacin, transmisin, duracin y extincin es
establecida slo por la ley. Es nula la configuracin de un derecho real no previsto en la
ley, o la modificacin de su estructura.
Enumeracin de los Derechos Reales en el Cdigo. El artculo 1887 del Cdigo Civil
y Comercial.
Hay otros derechos reales comprendidos en distintos ordenamientos, como la prenda con
registro, warrants, debentures, la hipoteca naval y la aeronutica.
Intervencin del Estado.
El legislador tuvo que vigilar estas relaciones jurdicas que tantos conflictos han creado, a
fin de encauzarlas, de crear o adaptar figuras adecuadas y de protegerlas con defensas
suficientes. Se intensific progresivamente la injerencia del Estado, hasta revertir un papel
primordial. Por ello, cada Nacin se ha reservado celosamente reglamentar los derechos
reales.
Los Derechos Reales fuera del Cdigo. Creacin.
El hecho de que no pueda haber otros derechos reales que los enumerados en la ley se
fundamenta en un doble motivo:
1. Todo lo referente a la propiedad y al rgimen de los inmuebles interesa a la
colectividad entera. Son cuestiones de orden pblico, y la reglamentacin de ellas
no puede ser modificada por los particulares.
2. Si los particulares pudieran modificar o crear libremente los derechos reales, pronto
veramos surgir de nuevo los mismos desdoblamientos de propiedad y las mismas
trabas y dificultades existentes antiguamente, cosas que el legislador ha querido
expresamente suprimir.
Convalidacin.
Art. 1885 CCyC Si quien constituye o transmite un derecho real que no tiene, lo adquiere
posteriormente, la constitucin o transmisin queda convalidada.
En el CC, para que el acreedor adquiera sobre la cosa un derecho real, deba darse la
tradicin de la misma.
Art 1892 La adquisicin derivada por actos entre vivos de un derecho real requiere la
concurrencia de ttulo y modo suficientes.
Se entiende por ttulo suficiente el acto jurdico revestido de las formas establecidas por la
ley, que tiene por finalidad transmitir o constituir el derecho real.
La tradicin posesoria es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales que
se ejercen por la posesin. No es necesaria, cuando la cosa es tenida a nombre del
propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su
nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre
de otro. Tampoco es necesaria cuando el poseedor la transfiere a otro reservndose la
tenencia y constituyndose en poseedor a nombre del adquirente.
La inscripcin registral es modo suficiente para transmitir o constituir derechos reales sobre
cosas registrables en los casos legalmente previstos; y sobre cosas no registrables,
cuando el tipo del derecho as lo requiera.
El primer uso es modo suficiente de adquisicin de la servidumbre positiva.
Para que el ttulo y el modo sean suficientes para adquirir un derecho real, sus otorgantes
deben ser capaces y estar legitimados al efecto.
A la adquisicin por causa de muerte se le aplican las disposiciones del Libro Quinto.
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En cuanto a la capacidad, salvo los supuestos de emancipacin, debe contar con 18 aos.
Como ocurra en la regulacin anterior, si alguno de estos dos presupuestos legitimacin
y capacidad se hallare incumplido, queda verificada la adquisicin con justo ttulo, solo
hbil para la adquisicin por prescripcin breve.
Hipoteca En nuestro Derecho no existen dudas acerca de que se trata de un derecho real.
Se ha sostenido, sin embargo, que la hipoteca constituye un derecho personal, dado que
no existira desmembracin alguna del derecho del constituyente, ni tampoco relacin
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En efecto, las obligaciones propter rem son aquellas que descansan sobre determinada
relacin de seoro sobre una cosa y nacen, se desplazan y extinguen con esa relacin, es
decir que la relacin de obligado depende de una relacin de derecho o de hecho, pero
una de las caractersticas de esas obligaciones es su carcter exclusivamente legal
Caracteres.
o Afecta al titular de una relacin de seoro sobre una cosa.
o Si la cosa se transmite, la obligacin sigue a la cosa, y grava al nuevo titular a la
vez que libera al anterior.
o El titular puede liberarse de la obligacin haciendo abandono de la cosa, mientras
no ejercite ese derecho responde por la obligacin con todo su patrimonio.
o El traspaso de la obligacin del transmitente al adquirente debe realizarse con
independencia de cualquier acuerdo entre las partes (surgen exclusivamente de la
ley).
Casos.
i. Los ttulos al portador, ya que con la mera entrega, se queda obligado.
ii. La promesa pblica de recompensa.
iii. La obligacin del propietario de concurrir al deslinde del predio, la de cerramiento
forzoso y la de conservacin del muro medianero.
Art 2351 Cdigo Civil: Habr posesin de las cosas, cuando una persona, por si o por
otra, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho
de propiedad.
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En este punto que el Cdigo adopta claramente la postura doctrinal amplia de considerar
poseedores a todos los titulares de derechos reales, con exclusin, claro est, de aquellos
que, como la hipoteca, no se ejercen por la posesin. Tambin hay que destacar que, si
bien el poseedor se comporta como titular de un derecho real, puede no serlo, ello por
cuanto la posesin slo atiende al hecho de la relacin con la cosa, sin importar el derecho
que subyace.
Posesin. Elementos:
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Simple tenencia: Hay tenencia cuando una persona, por s o por medio de otra, ejerce un
poder de hecho sobre una cosa, y se comporta como representante del poseedor.Es decir,
mientras el poseedor tiene el corpus y el animus, el tenedor slo tiene el corpus.
Teoras
1. Subjetiva (Savingy): el corpus (posibilidad fsica de actuar sobre la cosa) tiene que ser
querida voluntariamente, para diferenciarla de la mera yuxtaposicin local. El animus
domini consiste en no reconocer en otro una potestad superior.
Mackeldey: la posesin es un hecho que, junto con las cosas, constituye los elementos
de los derechos reales.
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Ihering: consecuente con su concepcin de derecho subjetivo, segn la cual ste es todo
inters jurdicamente protegido, piensa que existiendo tal situacin en materia de posesin,
ella es un derecho. Reconoce que en la base de la posesin hay un sustrato de hecho, que
es necesario que persista para que se d el derecho de la posesin: el poseedor slo tiene
derecho mientras posee, es decir, mientras dura su relacin con la cosa. Ubica a la
posesin dentro de los derechos reales, porque existe una relacin directa entre la persona
y la cosa.
Art 1908. Las relaciones de poder del sujeto con una cosa son la posesin y la tenencia.
3) Cuasi posesin.
Nota del art. 2400 del Cdigo Civil: las cosas incorporales no son susceptibles de
posesin, ms lo son de una cuasi posesin. Esta cuasi posesin de un derecho consiste
en el goce que tiene aquel a quien pertenece, y es susceptible de las mismas cualidades y
de los mismos vicios que la verdadera posesin.
Interversin de ttulo.
Es el cambio de la causa o titulo en virtud del cual se est poseyendo o teniendo la cosa.
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La sola voluntad interna del sujeto se muestra impotente para modificar la causa de la
relacin real, y as, quien comenz como tenedor, contina en ese carcter, y si lo fue
como poseedor, lo mismo.
El principio enunciado, sin embargo, no es absoluto y cede en ciertos casos. Ello tiene
lugar mediante la interversin.
1) Cuando media acuerdo entre los interesados (ejemplos de ello son los supuestos de la
traditio brevi manu y constituto posesorio) porque la regla prohbe slo que se cambie la
causa "por propia voluntad" o por el mero "transcurso del tiempo".
2) Cuando la voluntad de cambiar la causa se manifiesta exteriormente por un acto de
expulsin del poseedor por parte del tenedor, que claramente exteriorice su voluntad de
excluir a ste.
b) En cuanto a las condiciones personales del poseedor ilegtimo: de buena o mala fe.
c) En cuanto al modo como fue adquirida la posesin de mala fe: viciosa o no viciosa.
El art. 2355 Cdigo Civil: La posesin ser legtima cuando sea el ejercicio de un derecho
real constituido de conformidad a este cdigo. Ser ilegtima cuando se tenga sin ttulo, o
por ttulo nulo, o fuese adquirido por un modo insuficiente para constituir derechos reales, o
cuando se adquiera del que no tenga derecho a poseer la cosa, o no lo tena para
transmitirla.
La ley 17.711, sin modificar el art. 2355 del Cd. Civil, incorpor un segundo prrafo Se
considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando
boleto de compraventa.
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Posesin Legtima
Ilegtima Buena fe
Mala fe Viciosa
No viciosa
Art. 1918 CCyC El sujeto de la relacin de poder es de buena fe si no conoce, ni puede
conocer que carece de derecho, es decir, cuando por un error de hecho esencial y
excusable est persuadido de su legitimidad.
De lo establecido en la norma se infiere que es de mala fe aquel cuya creencia acerca de
la legitimidad de su posesin o tenencia se debi a un error de derecho.
Tambin es de mala fe si error padecido no es excusable y adems recay sobre un
aspecto esencial del acto en cuya virtud se estableci la relacin de poder.
Cuando se trata de cosas registrables, la buena fe requiere el examen previo de la
documentacin y constancias registrales, as como el cumplimiento de los actos de
verificacin pertinente establecidos en el respectivo rgimen especial.
- Ostentar justo ttulo (causa fuente suficiente para transmitir vlidamente la posesin);
- Que el poseedor est persuadido de su legitimidad, por ignorancia o error de hecho (no
existe el beneficio de la duda)
Presunciones legales.
La relacin de poder se presume de buena fe, a menos que exista prueba en contrario. La
mala fe se presume en los siguientes casos: a) cuando el ttulo es de nulidad manifiesta; b)
cuando se adquiere de persona que habitualmente no hace tradicin de esa clase de
cosas y carece de medios para adquirirlas; c) cuando recae sobre ganado marcado o
sealado, si el diseo fue registrado por otra persona.
Posesin viciosa.
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Cosas muebles
a) Hurto: Es el apoderamiento ilegtimo de la cosa mueble, total o parcialmente ajena, sea
que se haga mediante el uso de la fuerza en la cosa o con violencia fsica en la persona, o
bien sin el empleo de fuerza ni de violencia. De ah que el supuesto comprende la figura
del hurto (art. 162 CP), y, la ms grave, del robo (art. 164 CP), previstas en la legislacin
penal.
b) Estafa: Es una especie de defraudacin pues quien adquiere la cosa recurre al engao
para obtenerla y convertirse as en poseedor (v.gr., el adquirente exhibe el documento de
otra persona e invoca dicha identidad a fin de que la cosa le sea entregada y haciendo
creer a quien la entrega que lo estaba haciendo a la persona sustituida). As, contratar
sobre cosas ajenas como si fuesen propias; contratar sobre cosas litigiosas, hipotecadas o
embargadas, como si estuvieran libres.
c) Abuso de confianza: Es ste el supuesto en el cual el tenedor de la cosa mueble
intervierte su ttulo y comportndose como poseedor con derecho a poseer realiza con
respecto a la cosa actos posesorios, inclusive de disposicin.
Cosas inmuebles
a) Violencia: En primer lugar hay que diferenciar la violencia en la posesin de la violencia
en el ttulo. La primera se refiere a las vas de hecho, que implican el empleo de la fuerza
material o moral para establecer la relacin real entre el poseedor de mala fe y la cosa; la
segunda vicia el ttulo y puede conllevar su nulidad, pero no vicia la posesin misma.
b) Clandestinidad: el Cdigo recientemente sancionado no contiene este concepto por lo
cual es vlido remitirse al contenido del Cd. Civil anterior. Se describe la posesin pblica
como opuesta a la clandestina, calificacin que no se relaciona directamente con el
nmero de testigos que pueden dar fe de la publicidad de la posesin, sino con la mayor o
menor facilidad en la toma de conocimiento de los actos posesorios realizados; as, anota
Vlez, los actos posesorios ejecutados de noche siempre son reputados clandestinos, al
igual que los trabajos subterrneos.
c) Abuso de confianza: Se trata de un caso de interversin de ttulo: quien era tenedor del
inmueble, por ejemplo un locatario, comienza a poseer para s, es decir: cambia la causa
de su relacin real convirtindose de tenedor en poseedor ilegtimo, de mala fe y vicioso
por abuso de confianza.
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a) Sucesin a ttulo universal: como el heredero contina la persona del causante, nos
encontraramos aqu con una misma posesin (la del difunto) que se contina en su
heredero, con sus mismas cualidades o vicios. Es obvio entonces que el sucesor universal
no puede separar su posesin de la del causante.
b) Sucesin a ttulo singular: las posesiones estn separadas ab initio y en ciertos casos
pueden unirse, sumarse o accederse.
Para que pueda operarse la accesin de posesiones debe satisfacerse un requisito: que
proceda la una de la otra inmediatamente. El artculo 1901 permite ms de una unin, pero
debe haber un encadenamiento sucesivo. Una persona no podra unir su posesin a la del
antecesor de su antecesor, sin unir tambin la del segundo.
En el caso de la prescripcin breve, ambas deben ser de buena fe, pero adems se exige
que las posesiones estn ligadas por un vnculo jurdico. Es claro que si no hubiera ese
vnculo jurdico, el justo ttulo, no podra invocarse buena fe. En cambio, para la larga, sera
suficiente que un antecesor entregase la cosa al poseedor actual, aun cuando no se
satisfagan las formalidades.
El CCyC no mantiene la anterior exigencia de que para que pudiese haber accesin era
necesario que ninguna de las posesiones fuese viciosa. Es necesario que ninguna de las
dos posesiones sean viciosas; que no estn separadas por una posesin viciosa (Mariani
de Vidal).
Tradicin
Hay tradicin cuando una parte entrega una cosa a otra que la recibe. Debe consistir en la
realizacin de actos materiales de, por lo menos, una de las partes, que otorguen un poder
de hecho sobre la cosa, los que no se suplen, con relacin a terceros, por la mera
declaracin del que entrega de darla a quien la recibe, o de ste de recibirla.
Constituto Posesorio
Por el carcter oculto que reviste, esta figura ha sido resistida. Se aduce la falta de
publicidad del cambio, que podra dar lugar a fraudes en perjuicio de terceros, de all que
quienes la aceptan lo hacen con restricciones y exigencias especiales.
La posesin podr recaer sobre la totalidad o una parte material de la cosa. No despierta
dudas la primera hiptesis. El restante supuesto evoca la situacin que se verifica, por
ejemplo, en materia de propiedad horizontal, donde el poseedor limita la posesin a una
unidad funcional, en tanto que los dems lo hacen de las otras unidades funcionales
existentes en el edificio.
Extensin de la posesin en relacin a los distintos tipos de cosas.
La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosas accesorias a ella;
La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintos y separados,
pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, piara, etc., comprende slo
las partes individuales que comprende la cosa;
Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l sin
poseer todo el cuerpo;
Si la posesin hubiera de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no
basta tomar posesin de una o algunas de ellas separadamente, es indispensable
tomar la posesin de cada una de ellas, aunque la tradicin se hubiera hecho
conjuntamente;
Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que es parte
sea idealmente determinada;
Cuando la cosa es indivisible, la posesin de una parte implica la posesin del todo.
Para tomar la posesin de parte de una cosa divisible, es necesario que esa parte
haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte
incierta de una cosa.
Conservacin y prdida. Casos
Para que la posesin se adquiera es necesario que se renan el Corpus y el animus
domini. En cambio, y como principio general, para conservarla slo es necesario el animus.
Este principio se aplica cuando la prdida del corpus es transitoria, y cuando una vez
salvado el obstculo material, el poder efectivo puede volverse a ejercer sobre la cosa.
En cuanto a la prdida de la posesin, ella puede acaecer: corpore, aunque se conserve el
animus; "animo", aunque se conserve el corpus o corpore y animo.
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En cuanto a la prdida de corpore y nimo, est dada por los supuestos de tradicin y
abandono voluntario.
La relacin de poder se conserva hasta su extincin, aunque su ejercicio est impedido por
alguna causa transitoria. Se presume, a menos que exista prueba en contrario, que el
sujeto actual de la posesin o de la tenencia que prueba haberla ejercitado anteriormente,
la mantuvo durante el tiempo intermedio.
La presuncin de continuidad que consagra el art. 1930 CCyC tiene por objeto superar las
dificultades que en los hechos implicaba para el poseedor la prueba de la posesin durante
el tiempo necesario para la usucapin. A tales efectos, basta con la prueba de una
posesin inicial y una posesin actual para, acreditados esos extremos, se presuma que
tambin se la ha mantenido durante el tiempo intermedio.
Es de destacar que la presuncin que se consagra es iuris tantum, por lo que cabe admitir
la prueba que estimamos debe ser categrica, sin margen de duda de la falta de
continuidad de la relacin de poder.
Como la presuncin de propiedad resulta del solo hecho de poseer la cosa de buena fe,
quien pretenda que fue adquirida a ttulo gratuito por el poseedor, deber probarlo. Nos
dice Borda que no se trata en verdad de una presuncin legal, sino que la ley reconoce al
poseedor los derechos de propietario. Es una manera enrgica de subrayar que la
posesin equivale a la propiedad en materia de cosas muebles.
No estn comprendidas en esta regla las cosas muebles registrables, es decir, aquellas
cuyo dominio no se puede transferir sin inscripcin en registros pblicos, tales como los
automotores, las aeronaves y los buques.
Antecedentes histricos.
En la mayora de las legislaciones antiguas se admita la accin de reivindicacin. En el
derecho romano estaban sujetas a una usucapin, de un ao en el derecho antiguo y de
tres aos desde la poca de Justiniano.
En las antiguas costumbres germnicas y en el antiguo derecho francs, el propietario de
cosa mueble robada o perdida tena acciones especiales.
Durante los siglos XIV y XV, se produjo una evolucin, ya que en Francia se llega a
consagrar como un principio general la admisin de la accin reivindicatoria respecto de
las cosas muebles.
Durante los siglos XVII y XVIII se produjo contra ella una fuerte reaccin, por dos caminos:
Procurando restringir el plazo de duracin de la accin;
Se suprimi en absoluto la reivindicacin contra terceros de buena fe en los
casos en que el propietario haba confiado la cosa a otra persona y sta haba
irregularmente dispuesto de ella, dndose en este caso lo que se llama abuso de
confianza.
El CC. Francs consagr que en materia de muebles, aquel que ha perdido o a quien ha
sido robada una cosa mueble puede reivindicar durante tres aos contra aquel en manos
de quien se encuentre.
El cdigo civil alemn, establece que para transferir la propiedad de una cosa mueble es
necesario que el propietario haga la tradicin de la cosa al adquiriente y que haya de
ambas partes acuerdo de voluntades para operar la transferencia.
Alcance del art. 2412.
La ley distingue segn la cosa haya sido robada o perdida o el dueo se haya
desprendido voluntariamente de ella.
Casos en que el propietario se haya desprendido voluntariamente de la cosa: contra el
depositario, prestatario o locatario, el poseedor conserva no solamente una accin
personal para reclamar su restitucin, sino tambin una accin de reivindicacin. La
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Este artculo refiere la situacin del subadquirente de cosas muebles en las transmisiones
a non domino, sean estas registrables o no. Teniendo en cuenta que el artculo 392, en su
ltima parte, dispone que los subadquirentes no pueden ampararse en su buena fe y ttulo
oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin del titular del derecho, lo que reitera el
artculo 22601, cabe inferir que se aplica este precepto a los casos de desprendimiento
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Es claro que el verdadero propietario podr intentar una accin de carcter personal contra
aquel a quien le confi la tenencia de la cosa mueble.
La adquisicin de la propiedad por el tercero implica la prdida simultnea del dominio por
el anterior dueo, quien tendr contra aquel a quien haba confiado la cosa las acciones
civiles correspondientes por haberla enajenado indebidamente.
En el caso de que la cosa sea hurtada o perdida (cabe incluir tambin al robo), esto es,
que el propietario no se haya desprendido de ella voluntariamente, los terceros no gozan
de la propiedad y no pueden repeler la accin reivindicatoria al menos mientras no se
opere la prescripcin adquisitiva, aun cuando sean de buena fe y a ttulo oneroso.
Esto se justifica dado que el propietario no intervino en la transmisin, ha mediado un
desprendimiento forzoso, contra su voluntad.
Artculo 1916.
Las relaciones de poder se presumen legtimas, a menos que exista prueba en contrario.
Son ilegtimas cuando no importan el ejercicio de un derecho real o personal constituido de
conformidad con las previsiones de la ley.
El dec. ley 6582/58 convierte a los automotores en cosas muebles registrables, por lo que
quedan fuera del rgimen del art. 2412 C.C./ 1895 C.C.yC.N.
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Art. 1932. El poseedor y el tenedor tienen derecho a ejercer las servidumbres reales que
corresponden a la cosa que constituye su objeto.
Tambin tienen derecho a exigir el respeto de los lmites impuestos en el Captulo 4, Ttulo
III de este Libro.
Art. 1933. El poseedor y el tenedor tienen el deber de restituir la cosa a quien tenga el
derecho de reclamarla, aunque no se haya contrado obligacin al efecto.
Deben respetar las cargas reales, las medidas judiciales inherentes a la cosa, y los lmites
impuestos en el Captulo 4, Ttulo III de este Libro.
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En concordancia, establece el artculo 233 del CCYCN, en cuanto a los frutos y productos:
Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere o
disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la
tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se
asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o
disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son
separados.
En otras palabras, puede decirse que el fruto es una parte de la cosa no un accesorio,
salvo los civiles- que puede ser separada o extrada de ella sin ocasionrsele un perjuicio o
menoscabo importante. Es fundamental que no se produzca una disminucin o alteracin
de su sustancia. Por ejemplo, la cra de un animal, los frutos de un rbol o una planta, los
alquileres de un inmueble, etctera.
Por el contrario, el producto implica la modificacin o menoscabo de la sustancia de la
cosa, cuando no su conclusin. Una vez separados, la cosa no los produce, como las
piedras sacadas de una cantera, o la madera extrada de un rbol.
Art. 1935. La buena fe del poseedor debe existir en cada hecho de percepcin de frutos; y
la buena o mala fe del que sucede en la posesin de la cosa se juzga slo con relacin al
sucesor y no por la buena o mala fe de su antecesor, sea la sucesin universal o particular.
El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos y los naturales devengados no
percibidos. El de mala fe debe restituir los percibidos y los que por su culpa deja de
percibir. Sea de buena o mala fe, debe restituir los productos que haya obtenido de la
cosa.
Los frutos pendientes corresponden a quien tiene derecho a la restitucin de la cosa.
En primer trmino hay que destacar que los efectos de la posesin se limitan a la
apropiacin de los frutos y no de los productos; respecto de estos ltimos el art. 1935
expresamente establece que los productos obtenidos de la cosa deben ser restituidos
juntamente con ella, sin diferenciar entre poseedor de buena o mala fe.
29
Se refiere a aquellas obligaciones que se tienen en razn de la cosa, por el solo hecho de
ser poseedor de ella; en esta situacin el poseedor responde en esa calidad y no
personalmente, tanto es as que las obligaciones pendientes pasan al nuevo poseedor por
el simple hecho de su relacin con la cosa.
Al referirnos a los derechos y deberes inherentes a las relaciones de poder no se atiende a
la persona en s misma, sino en su calidad de poseedor (o tenedor) que se deriva de su
relacin real con la cosa, que se convierte en centro de imputacin de tales derechos u
obligaciones.
Cuando esa relacin de poder es transmitida por cualquier ttulo, el nuevo adquirente
asume las obligaciones correspondientes a perodos anteriores a esa adquisicin, es decir:
el sucesor singular (comprador, donatario), responde con la cosa sobre la que recae su
derecho real.
Resaltamos que el adquirente no asume la calidad de deudor (salvo que as se hubiera
pactado expresamente en el negocio jurdico de que se trate) y es por ello que no
responde con su persona ni con todo su patrimonio sino slo con la cosa que dio origen a
la obligacin.
El principio establecido en el art. 1937 admite excepciones: puede existir estipulacin o
disposicin legal en contrario.
En materia de propiedad horizontal, el art. 2049 expresamente determina que los
propietarios deben hacerse cargo de la obligacin de pagar expensas comunes, aun las
devengadas antes de su adquisicin.
Art. 1938. Ningn sujeto de relacin de poder puede reclamar indemnizacin por las
mejoras de mero mantenimiento ni por las suntuarias. Estas ltimas pueden ser retiradas si
al hacerlo no se daa la cosa. Todo sujeto de una relacin de poder puede reclamar el
costo de las mejoras necesarias, excepto que se hayan originado por su culpa si es de
mala fe. Puede asimismo reclamar el pago de las mejoras tiles pero slo hasta el mayor
valor adquirido por la cosa. Los acrecentamientos originados por hechos de la naturaleza
en ningn caso son indemnizables.
30
Art. 1939. La posesin tiene los efectos previstos en los artculos 1895 y 1897 de este
Cdigo.
A menos que exista disposicin legal en contrario, el poseedor debe satisfacer el pago total
de los impuestos, tasas y contribuciones que graven la cosa y cumplir la obligacin de
cerramiento.
La primera parte del artculo se refiere a los efectos propios de la posesin y remite a los
arts. 1895 (adquisicin legal de cosas muebles) y 1897 (prescripcin adquisitiva.
1. El dominio
El derecho de dominio es el primer derecho real y el que ms facultades contiene para su
titular. La propiedad es una de las instituciones jurdicas ms antiguas de la humanidad,
pero es al mismo tiempo una de las instituciones que ha dado lugar a mayores
31
Para elaborar una definicin de dominio puede recurrirse a subrayar las facultades
fundamentales (por ejemplo, la plena y libre disposicin de la cosa) o la voluntad del
propietario (por ejemplo, el derecho de darle un destino), el seoro completo y exclusivo
que este detentaba sobre la cosa, etc.
La regulacin anterior lo reconoca como el derecho real en virtud del cual una cosa se
encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona. Se destaca de ella los
rasgos de la absolutez y exclusividad, presentes tambin a lo largo del Cdigo Civil.
Fundamentos de la propiedad
Segn Salvat, existen tres sistemas que justifican la propiedad.
1.El que considera a la propiedad como complemento de la libertad. Se ha objetado que si
as fuera, ello conducira a reconocer que todo ser humano debe ser propietario, lo que no
se da en la prctica.
2. El sistema que considera a la ocupacin como fundamento de la propiedad. Sin
embargo, sta constituye slo un modo de adquisicin de la propiedad, y por lo tanto
supone su existencia y reglamentacin anterior.
3. El sistema que considera el trabajo como la fuente y base de la propiedad. Pero en
el orden econmico, el trabajo no siempre tiene la propiedad de la cosa producida como
compensacin de l, sino ms bien el salario.
2. Evolucin histrica
Parecera que en su origen la propiedad ha sido colectiva, en todos los pueblos: la
titularidad perteneca a la tribu; probablemente se fue complementando con la propiedad
individual de los objetos de uso personal y los elementos de trabajo. La tierra, en un
principio, habra sido cultivada en comn, para luego atribuirse temporalmente a cada
familia integrante de la tribu una porcin, que deba trabajar para subsistir. Esta atribucin
variaba por perodos ms o menos largos (as, por ejemplo, el pueblo judo reparta las
tierras cada 50 aos: ao sabtico); luego las atribuciones de disfrute a cada familia se
hicieron perpetuas, siendo a veces el titular de todos los bienes de una familia, el cabeza
de la misma (en Roma, por ejemplo, el pater familias). El ltimo peldao en la evolucin lo
constituye la propiedad individual de los bienes inmuebles.
Derecho romano
La propiedad, en un principio colectiva, parece haberse transformado en individual con la
Ley de las XII Tablas, la cual atribuy las tierras a las distintas familias, perteneciendo el
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Edad Media
Lo que da una caracterstica especial al rgimen de la propiedad inmueble con mucho la
ms importante en ese momento no se desarrolla en toda ella, sino que abarca un
perodo determinado, que se designa con el nombre de poca feudal o feudalismo, que se
inicia ms o menos en el ao 843, cuando se firma el Tratado de Verdn, por el cual los
nietos del Emperador Carlomagno se dividen el Imperio: aparecen los seores feudales
compartiendo la soberana con los reyes, que no eran ms que primus inter pares.
La tierra se "enfeuda", es decir, el dominio directo y el til se bifurcan. El primero
corresponde al seor feudal, el segundo a los vasallos. A veces existen feudos y
subfeudos, los gravmenes sobre los inmuebles se multiplican, aparecen censos y
vinculaciones, casi siempre perpetuos, de los ms variados y complejos, y por lo general,
ocultos.
Pero frente a la tierra feudalo sea aquella cuyo dominio apareca divididotenemos,
aunque slo con carcter excepcional, la tierra libre, es decir, el dominio semejante al del
Derecho romano, individual, absoluto y exclusivo, que recibe el nombre de tierra alodial o
alodio. Sin embargo, estos alodios podan a su vez soportar gravmenes, lo que tambin
importaba serios inconvenientes.
Poco a poco los seores feudales fueron perdiendo su primaca, debido a la importancia
creciente de las ciudades o "burgos", y al aumento del poder de los reyes. Tambin
tuvieron su parte los juristas quienes inspirados en el Derecho romano, cuyo estudio
haba vuelto a florecer trataron de hacer del dominio til un derecho semejante a la
propiedad romana y si bien jurdicamente aqul haba nacido como una concesin
consentida por el seor feudal, los gravmenes que concretaban el dominio directo o
eminente, empezaron a verse como un privilegio insoportable, como una usurpacin a los
titulares del dominio til que eran quienes, en verdad, lo trabajaban y hacan rendir
econmicamente.
Los ltimos vestigios del feudalismo desaparecen con la Revolucin Francesa. El 4 de
agosto de 1789 los seores feudales renuncian a sus privilegios, es decir, al dominio
directo, sin indemnizacin: all encuentran su fin y desaparece, en consecuencia la tierra
feudal.
Abrogada la dicotoma entre dominio directo y til, la Revolucin Francesa se pliega a la
concepcin romanista del dominio, el que pas a ser un derecho individual, exclusivo y
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34
Brasil: el uso de la propiedad ser condicionado al bienestar social. La ley podr promover
la justa distribucin de la propiedad con las mismas oportunidades para todos.
Panam: la propiedad privada implica obligaciones para su dueo, por razn de la funcin
social que debe llenar.
Paraguay: la constitucin garantiza la propiedad privada cuyo contenido y lmite sern
fijados por la ley atendiendo a su funcin social.
Es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa, el derecho real
que concede mayor cantidad de facultades que es posible tener sobre su objeto. Es la
reunin de todos los derechos posibles sobre una cosa: esto se concreta en los tres ius del
derecho romano: utendi (derecho de uso), fruendi (de goce) y abutendi (derecho de
disposicin).
Las cosas del dominio del Estado tambin pueden clasificarse en:
Cosas del dominio pblico del Estado: (2340) Son las que estn destinadas al uso
directo y general de los habitantes, o estn afectadas a un fin de utilidad o
comodidad comn y pertenecen en propiedad al ente pblico.
Son inenajenables, inembargables e imprescriptibles. Tampoco pueden constituirse
sobre ellos derechos reales a favor de terceros que importan un principio de
enajenacin.
Las cosas del dominio pblico del Estado se subclasifican en:
- Dominio pblico natural: est integrado por los bienes a los que la ley
declara del dominio pblico tal como los presenta la naturaleza, sin que sea
necesario acto alguno de creacin por parte del Estado; por Ej., el Mar
Territorial.
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Cosas del dominio privado del Estado: Son las que estn en el comercio jurdico,
por ello son enajenables (previa autorizacin), embargables y prescriptibles.
Para que un bien integre la categora de pblico, es necesario que una ley nacional as lo
declare.
Afectar es consagrar un bien del dominio pblico al uso pblico, ponerlo en funcionamiento
como tal. Desafectar es sustraer ese mismo bien pblico de su destino al uso pblico.
Mientras que en el dominio pblico natural la determinacin de su condicin jurdica por la
ley constituye al mismo tiempo su afectacin al uso pblico; en el dominio pblico artificial
es menester la determinacin de su condicin jurdica por la ley nacional ms la creacin
del bien por la administracin, que lo destina al uso pblico. Es decir, que su afectacin o
consagracin al uso pblico se realiza por un acto distinto al de su calificacin como bien
del dominio pblico.
Si bien la determinacin de los bienes que han de integrar el dominio pblico corresponde
al Congreso Nacional, ese dominio pertenece a las provincias o a la Nacin, segn la
ubicacin de los bienes. La jurisdiccin sobre dichos bienes ser nacional slo en cuanto
se relacione con la navegacin y el comercio internacional e interprovincial y la defensa
nacional y provincial relativamente a las dems materias.
De estos tres caracteres, el nico que sera esencial sera la exclusividad, ya que de no
existir el derecho no sera dominio, sino condominio. Los otros dos son naturales, es decir
que pueden faltar tanto la absolutez por ejemplo en el caso del dominio desmembrado-,
como la perpetuidad ej., el dominio revocable-, sin que por ello desaparezca el dominio,
que en estas hiptesis sera imperfecto.
Facultades del Dueo. Reforma de la ley 17.711 a los artculos 2513 y 2514. Su
relacin con el abuso del Derecho.
El propietario puede usar, gozar y disponer de la cosa, servirse de ella, poseerla. Antes de
la reforma de la ley 17.711, el art. 2513 lo facultaba a desnaturalizarla, degradarla o
destruirla, prohibir que otro se sirviera o percibiera sus frutos.
A partir de la Reforma, se sustituy el art. 2513 por el siguiente:Es inherente a la
propiedad el derecho de poseer la cosa, de disponer de ella, usarla y gozarla conforme a
un ejercicio regular.
Art. 2514: El ejercicio de estas facultades no puede ser restringido, en tanto no fuere
abusivo, aunque privare a terceros de ventajas o comodidades.
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Espacio areo: el propietario es dueo exclusivo del espacio areo: puede extender
en l sus construcciones, aunque quiten al vecino la luz, las vistas u otras ventajas:
y puede tambin demandar la demolicin de las obras del vecino que a cualquier
altura avancen sobre ese espacio.
Subsuelo: La propiedad se extiende a toda profundidad; comprende todos los
objetos que se encuentran bajo el suelo, como los tesoros y las minas, salvo las
modificaciones dispuestas por las leyes especiales sobre ambos objetos.
- Las minas pertenecen al dominio nacional (Cdigo de Minera)
- Las aguas subterrneas de uso de inters general pertenecen al Estado, sin
perjuicio del ejercicio regular del derecho del dueo del fundo de extraer las
aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a la
reglamentacin (Reforma ley 17.711).
- Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters
cientfico tambin han sido considerados luego de la reforma, como del
dominio pblico del Estado (art. 2340 C.C.)
Accesorios: el propietario de la cosa principal es dueo de las accesorias (2520);
Frutos y productos: frutos son los que la cosa produce sin alteracin de la sustancia
y productos son una porcin desprendida de la sustancia misma de la cosa.
Los frutos naturales e industriales y las producciones orgnicas de la cosa
(productos) no son accesorios de la cosa, sino que forman un todo con ella (2329).
En cambio, los frutos civiles son cosas accesorias.
Al propietario le corresponden los frutos de cualquier clase como los productos,
porque, o forman parte de la cosa, o son accesorios de ella.
Art. 1941. Dominio perfecto. El dominio perfecto es el derecho real que otorga todas las
facultades de usar, gozar y disponer material y jurdicamente de una cosa, dentro de los
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A diferencia del Cdigo sustituido el artculo que comentamos omite dar una definicin del
dominio como gnero, ya que se limita a mencionar cuales son las caractersticas del
dominio perfecto, es decir una de las especies o clasificaciones del dominio como
contracara del dominio imperfecto.
Si nos remitimos al art. 2506 del Cdigo de Vlez podremos observar que se defina al
dominio como gnero sin hacer distinciones entre el dominio perfecto e imperfecto.
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El trmino absoluto, como uno de los caracteres del dominio, no se aplica en el sentido
genrico utilizado al clasificar los derechos subjetivos segn su oponibilidad.
Desde dicha perspectiva, todos los derechos reales por su propia naturaleza, son
oponibles erga omnes, previa publicidad, a diferencia de los derechos personales que son
relativos porque slo tienen efectos entre las partes y sus sucesores.
Aqu la expresin absoluto se refiere al contenido del derecho real de dominio, que
implica otorgarle a su titular las mayores facultades materiales y jurdicas sobre la cosa,
entre las que se pueden mencionar el ius utendi, fruendi y abutendi.
El dominio implica el derecho real de contenido ms amplio, la posibilidad para su titular de
usar, gozar, beneficiarse con los frutos y disponer a voluntad la cosa objeto de su derecho,
dentro del marco legal.
Ni el derecho de usar y disponer de la propiedad ni ningn otro derecho reconocido por la
Constitucin tiene carcter absoluto. La reglamentacin o limitacin del ejercicio de los
derechos individuales es una necesidad derivada de la convivencia social. Reglamentar un
derecho es limitarlo, es hacerlo compatible con el derecho de los dems dentro de la
comunidad y con los intereses superiores de esta ltima. En el sistema constitucional
argentino, no hay derechos absolutos y todos estn subordinados a las leyes que
reglamenten su ejercicio.
Carcter perpetuo
El artculo en estudio enuncia el carcter perpetuo del dominio y las connotaciones que
derivan: a) extensin ilimitada en el tiempo, y b) el no uso de la cosa no extingue el
derecho real.
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Como consecuencia del carcter exclusivo del dominio su titular tiene la facultad de excluir
a terceros del uso, goce y disposicin de la cosa, de tomar al respecto todas las medidas
que considere convenientes, de encerrarlo mediante muros, cercos o fosos y de remover
por propia autoridad los objetos puestos en ella.
De la norma en estudio surge evidente que el titular de dominio se encuentra habilitado por
va extrajudicial, es decir por su propia autoridad, a retirar los objetos puestos en su
propiedad sin su autorizacin.
Las facultades de exclusin tienen su fundamento en una norma constitucional (art. 18 de
la CN) que dispone que la propiedad privada es inviolable y slo cede ante una orden de
autoridad competente.
Si bien la norma le permite al propietario actuar por su sola autoridad, ello no implica que
en su actuar pueda exceder los lmites de la legtima defensa ni que se configure un
supuesto de abuso del derecho.
Por otra parte debemos advertir que el derecho que otorga el art. 1944 para que el titular
de dominio pueda remover objetos colocados en su propiedad se refiere a aquellos
supuestos en que fueron colocados contra su voluntad, mas no en aquellos casos que los
objetos fueron puestos como consecuencia de un contrato, es decir mediando
consentimiento del dueo.
En dicho supuesto, el propietario que alega un perjuicio por la permanencia de los objetos
en su propiedad cuenta con la correspondiente accin personal para hacer cumplir el
contrato y solicitar por la va judicial que se ordene el retiro de las cosas.
En algunos supuestos el propietario no podra alegar su facultad de exclusin, puesto que
existen normas que autorizan a terceros a ingresar a fundos ajenos para poder ejercitar
ciertos derechos.
As por ejemplo el art. 1954 dispone que al propietario de un tesoro que acredite su
propiedad le asiste el derecho a buscarlo en el predio ajeno en el que dice haberlo
guardado, an sin el consentimiento del propietario. En el mismo sentido el art. 1950
autoriza al dueo de un enjambre a seguirlo a travs de inmuebles ajenos.
Art. 1945. Extensin. El dominio de una cosa comprende los objetos que forman un todo
con ella o son sus accesorios.
El dominio de una cosa inmueble se extiende al subsuelo y al espacio areo, en la medida
en que su aprovechamiento sea posible, excepto lo dispuesto por normas especiales.
Todas las construcciones, siembras o plantaciones existentes en un inmueble pertenecen a
su dueo, excepto lo dispuesto respecto de los derechos de propiedad horizontal y
superficie.
Se presume que las construcciones, siembras o plantaciones las hizo el dueo del
inmueble, si no se prueba lo contrario.
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El segundo prrafo del art. 1945 expresa: El dominio de una cosa inmueble se extiende al
subsuelo y al espacio areo, en la media en que su aprovechamiento sea posible, excepto
lo dispuesto por normas especiales.
Del texto de la norma surge que salvo que se hubiere constituido el derecho real de
superficie o bien que se trate de algunos de los supuestos regulados por normas
especiales (rgimen de tesoros, aguas, minas, etc.) el dominio de una cosa inmueble se
extiende al suelo, al subsuelo, al espacio areo y a todo aquello que se encuentra adherido
naturalmente o artificialmente al suelo (construcciones, plantaciones, etc.).
El derecho que tiene el titular del dominio en cuanto a su extensin si bien es amplio,
existen una serie de limitaciones que provienen del derecho pblico que restringen sus
facultades, as por ej., los titulares de inmuebles cercanos a aeropuertos no pueden
construir hasta determinada altura, no pueden colocar antenas o plantar rboles que
desarrollen gran porte, ello a fin de evitar que se ponga en riesgo el trfico areo y las
maniobras de despegue y aterrizaje de aeronaves, tal como surge de las disposiciones
emergentes del Cdigo Aeronutico.
Los Cdigos de Edificacin contienen normas que restringen las facultades de los
propietarios, puesto que establecen segn la zonificacin hasta qu altura se puede
construir, caractersticas de las fachadas, facultades de inspeccin etc. Los principios
urbansticos privan sobre las conveniencias particulares y ninguna razn podr
sobreponerse a ellos.
Por ltimo el tercer prrafo de la norma bajo anlisis dispone: Todas las construcciones,
siembras o plantaciones existentes en el inmueble pertenecen a su dueo, excepto lo
dispuesto respecto de los derechos de propiedad horizontal y superficie.
El principio general es que todo lo edificado, plantado o sembrado le pertenece al dueo,
ya que se parte de una presuncin iure et de iure de que fueron realizadas por el
propietario.
Ahora bien, en el nuevo Cdigo la presuncin no es absoluta dado los alcances y efectos
jurdicos que producen la constitucin de los derechos reales de superficie, propiedad
horizontal y los denominados conjuntos inmobiliarios que se regulan por las normas de la
propiedad horizontal.
En cuanto al trabajo y los materiales utilizados para las construcciones, siembras o
plantaciones existentes en el inmueble, se presumen que le corresponden al propietarios,
pero dicha presuncin admite prueba en contrario iuris tantum, razn por la cual el
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Los elementos que deben configurarse para estar en presencia de un dominio imperfecto
son: cuando est sometido a condicin o plazo resolutorios, o si la cosa est gravada con
cargas reales.
El dominio es perfecto cuando es perpetuo y por ende no est sujeto a ninguna condicin
ni plazo resolutorio y adems no est gravado con ninguna carga real.
El dominio es imperfecto cuando carece del carcter perpetuo ya que debe resolverse
luego de transcurrido cierto tiempo, al advenimiento de una condicin o cuando estuviere
gravado con derechos reales.
En cualquiera de los supuestos mencionados precedentemente el dominio es imperfecto
como consecuencia de un acto jurdico que puede ser entre vivos (contrato) o un acto de
ltima voluntad (testamento).
Son ejemplos de dominio imperfecto: el dominio fiduciario, el dominio revocable y el
domino que recae sobre cosas gravadas con prenda o hipoteca.
En el caso del dominio fiduciario y del dominio revocable lo que se afecta es el carcter
perpetuo del dominio.
En los supuestos de cargas reales (hipoteca y prenda) lo que se encuentra afectado es el
carcter absoluto ya que el titular de dominio debe soportar la carga y por ende no tiene
amplias facultades sobre la cosa.
As por ejemplo si la cosa se encuentra gravada con derecho real de hipoteca el titular del
inmueble se ve impedido de realizar actos materiales que disminuyan el valor de la
garanta, o actos de administracin (contratos de locacin).
Por su parte, el dominio imperfecto, es aquel en que las facultades del propietario se
encuentran disminuidas o enajenadas en parte. Se llama imperfecto porque le faltan
algunas de las condiciones que completan el derecho de propiedad.
La Constitucin Nacional
Amparo constitucional de la inviolabilidad de la propiedad: La constitucin protege la
propiedad fundamentalmente en los artculos 14 (que garantiza a todos los habitantes,
conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, el derecho de usar y disponer de la
propiedad), y el 17 (que consagra su inviolabilidad, prohbe la confiscacin, exige que la
privacin slo derive de una sentencia fundada en ley y que la expropiacin por causa de
utilidad pblica deba ser calificada por ley y previamente indemnizada).
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El Cdigo Penal: La propiedad como bien jurdico protegido no abarca slo el dominio del
cdigo civil; la proteccin penal se extiende a la tenencia, posesin, dominio y dems
derechos reales en cuanto al poder sobre las cosas procedentes de otros ttulos o
situaciones jurdicas.
La propiedad penalmente considerada es aquella que est constituida por bienes
susceptibles de apreciacin pecuniaria que sin ser inherentes a ella, jurdicamente
pertenecen a una persona fsica o moral.
La propiedad que protege el cdigo civil es la propiedad comn, (art 17 CN todo autor o
inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento por el trmino que
acuerde la ley). Est protegida por leyes especiales, por ejemplo la ley 11.723 sobre
Propiedad cientfica, literaria y artstica.
Por la apropiacin;
Por la especificacin;
Por la accesin;
Por la tradicin;
Por la percepcin de frutos;
Por la sucesin en los derechos del propietario;
Por la prescripcin.-
3) Gratuitos u oneroso: Segn que se adquiera sin contraprestacin por ejemplo por
apropiacin o mediante ella por ejemplo, tradicin originada en una compraventa.
4) Por actos entre vivos o por causa de muerte: Ejemplo de los primeros, la tradicin; de
los segundos la sucesin por causa de muerte.
Ttulo y modo: el ttulo es el antecedente (a veces indispensable) que sirve de base para la
transmisin efectiva del dominio; el modo es la forma en que la transferencia se opera
realmente.
Por ejemplo, la transmisin de inmuebles requiere escritura pblica: ste es el ttulo, pero
el dominio no se transmite efectivamente sino mediante la tradicin y la inscripcin del
ttulo en el Registro de la Propiedad.
En materia de cosas muebles puede o no existir ttulo independiente del modo de
transmisin: cuando se venden cosas muebles valiosas, lo normal es firmar un contrato de
venta (ttulo) y luego efectivizar la transmisin del dominio mediante la tradicin. Pero en
el contrato de venta no es indispensable, o sea que bastara con la tradicin, en la cual en
este caso se confunden ttulo y modo de transmisin.
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2. Apropiacin. Concepto.
Art. 1947. El dominio de las cosas muebles no registrables sin dueo, se adquiere por
apropiacin.
Animales de caza y pesca. Estos animales pueden ser objeto de apropiacin ya que se
tratan de cosas sin dueo (res nullius), es el tpico caso de los animales salvajes que viven
en un estado de libertad natural.
En cuanto a los lugares autorizados para la pesca, es posible hacerlo en las aguas de uso
pblico debiendo entenderse en lo que se refiere puntualmente a los ros, mares y lagos,
tanto a los navegables como a los no navegables.
En las aguas de propiedad individual, slo el propietario de ellas tiene derecho a pescar, y
goza de la facultad de autorizar o negar a extraos el permiso a hacerlo.
Ya sea que se trate de animales de caza o pesca, slo pueden ser apropiados si quien
quiere adquirir el dominio por este modo cumple con las disposiciones de fauna y pesca
vigentes. En efecto, existen perodos de veda donde no se puede cazar o pescar ciertas
especies. Asimismo existen ciertos animales exticos o en vas de extincin que no
pueden ser objeto de apropiacin por existir normas especiales que lo prohbe.
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Art. 1951. Tesoro.Es tesoro toda cosa mueble de valor, sin dueo conocido, oculta en
otra cosa mueble o inmueble. No lo es la cosa de dominio pblico, ni la que se encuentra
en una sepultura de restos humanos mientras subsiste esa afectacin.
Art. 1952. Descubrimiento de un tesoro.Es descubridor del tesoro el primero que lo hace
visible, aunque no sepa que es un tesoro. El hallazgo debe ser casual. Slo tienen derecho
a buscar tesoro en objeto ajeno los titulares de derechos reales que se ejercen por la
posesin, con excepcin de la prenda.
Art. 1953. Derechos del descubridor.Si el tesoro es descubierto en una cosa propia, el
tesoro pertenece al dueo en su totalidad. Si es parcialmente propia, le corresponde la
mitad como descubridor y, sobre la otra mitad, la proporcin que tiene en la titularidad
sobre la cosa.
Si el tesoro es descubierto casualmente en una cosa ajena, pertenece por mitades al
descubridor y al dueo de la cosa donde se hall.
Los derechos del descubridor no pueden invocarse por la persona a la cual el dueo de la
cosa le encarga buscar un tesoro determinado, ni por quien busca sin su autorizacin.
Pueden ser invocados si al hallador simplemente se le advierte sobre la mera posibilidad
de encontrar un tesoro.
Art. 1954. Bsqueda por el propietario de un tesoro.Cuando alguien pretende que tiene
un tesoro que dice haber guardado en predio ajeno y quiere buscarlo, puede hacerlo sin
consentimiento del dueo del predio; debe designar el lugar en que se encuentra, y
garantizar la indemnizacin de todo dao al propietario. Si prueba su propiedad, le
pertenece. Si no se acredita, el tesoro pertenece ntegramente al dueo del inmueble.
ANLISIS
Concepto de tesoro
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Requisitos
a) Cosa mueble de valor: queda comprendida toda cosa material que puede desplazarse
de un lugar a otro y que tenga un valor mayor al comn.
b) Cosa sin dueo conocido: debe tratarse de una cosa valiosa que en algn momento
tuvo dueo, pero que actualmente nadie puede justificar su derecho de dominio.
Si la cosa valiosa fuera una cosa perdida o escondida pero su dueo conocido, no resulta
viable la apropiacin del descubridor en los trminos del rgimen legal de los tesoros,
puesto que al tener dueo puede ser objeto de la accin de reivindicacin.
c) Debe encontrarse oculta en otra cosa mueble o inmueble: si la cosa no se encuentra
oculta no ingresa en la categora legal de tesoro, ya que si est en la superficie y tiene
valor, se presume que es una cosa perdida.
d) No estar en una sepultura o ser una cosa del dominio pblico: si una cosa de valor se
encuentra en un sepulcro se presume que pertenecieron al muerto o que se colocaron
para honrar su memoria.
Si se trata de una cosa del dominio pblico no ingresa dentro de la categora de tesoros
puesto que no se rige por las normas que regulan los derechos reales sino por las normas
del derecho pblico.
Personas que pueden buscar tesoros El artculo en comentario dispone: slo tienen
derecho a buscar tesoros los titulares de derechos reales que se ejercen por la posesin
con excepcin de la prenda.
De la norma surge que tienen derecho a buscar tesoros los titulares de derechos reales
que se ejercen por la posesin, entre los que se pueden mencionar: a) titular de dominio;
b) condmino; c) usufructuario; d) usuario; e) habitador; f) acreedor anticresista, entre
otros.
Adems entendemos que le asiste derecho a buscar tesoros a todo tercero que tiene
autorizacin del dueo.
Descubridor
La norma seala que descubridor del tesoro es el primero que lo hace visible aunque no
sepa que es un tesoro, si produce el descubrimiento sin una autorizacin al respeto. As
sucede, por ejemplo, cuando un obrero a quien se lo ha contratado para realizar
excavaciones hace visible un tesoro enterrado y por ende oculto, ostentando a partir de
dicho momento el carcter de descubridor.
Tambin puede ser descubridor el condmino que realizando tareas de jardinera hace
visible un tesoro enterrado en el predio del cual es condmino. En dicho caso el
condmino es considerado descubridor. Si un tercero sin autorizacin del dueo de la cosa
mueble o inmueble descubre en forma casual un tesoro, nada le corresponde, puesto que
actu violando las disposiciones legales.
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Cosas excluidas
b) no son susceptibles de apropiacin:
i) las cosas perdidas. Si la cosa es de algn valor, se presume que es perdida, excepto
prueba en contrario;
ii) los animales domsticos, aunque escapen e ingresen en inmueble ajeno;
iii) los animales domesticados, mientras el dueo no desista de perseguirlos. Si emigran y
se habitan a vivir en otro inmueble, pertenecen al dueo de ste, si no emple artificios
para atraerlos;
iv) los tesoros.
Las cosas perdidas no pueden ser objeto de apropiacin puesto que tienen dueo pero
salieron de su esfera de poder (posesin) contra su voluntad o sin su voluntad.
Cosa perdida. Presuncin. La presuncin que surge de la norma es iuris tantum y slo
funciona en caso de duda. Trtase de interpretar la voluntad del dueo cuando, por algn
motivo, no ejerce actos de dominio sobre la cosa. Nadie puede hacerse dueo de cosas
perdidas porque el dueo sigue siendo tal y quien la aprehende, llegado el caso, no es
ms que un depositario que recibe eventualmente una recompensa por sus cuidados.
Cosas sin dueo. El dominio puede adquirirse por los modos previstos en la ley, la
apropiacin es uno de los modos y slo es posible adquirir el dominio sobre cosas muebles
sin dueo (res nullius), o sobre cosas que han tenido dueo pero ya no lo tienen, porque
han sido abandonadas.
El Cdigo exige capacidad para adquirirlas y animus domini, lo que requiere que el
hallador tenga el uso completo de su razn y al menos diez aos de edad, que es la
capacitad requerida para adquirir la posesin.
Cosa perdida. Quien encuentra una cosa perdida, no la hace suya, es decir, no puede
adquirirla por apropiacin pues el dueo no se ha desprendido voluntariamente de la
misma. No estamos en presencia de un modo de adquisicin del dominio.
49
Transformacin.
Art. 1957. Transformacin. Hay adquisicin del dominio por transformacin si alguien de
buena fe con una cosa ajena, mediante su sola actividad o la incorporacin de otra cosa,
hace una nueva con intencin de adquirirla, sin que sea posible volverla al estado anterior.
En tal caso, slo debe el valor de la primera.
Si la transformacin se hace de mala fe, el dueo de la materia tiene derecho a ser
indemnizado de todo dao, si no prefiere tener la cosa en su nueva forma; en este caso
debe pagar al transformador su trabajo o el mayor valor que haya adquirido la cosa, a su
eleccin.
Si el transformador es de buena fe y la cosa transformada es reversible a su estado
anterior, el dueo de la materia es dueo de la nueva especie; en este caso debe pagar al
transformador su trabajo; pero puede optar por exigir el valor de los gastos de la reversin.
50
Requisitos
a) Trabajo humano.
b) Objeto nuevo.
c) Cosa ajena.
d) Intencin de adquirirlo.
Distintos supuestos
Los alcances y efectos jurdicos que produce la transformacin como modo de adquisicin
del dominio se vinculan con distintas variables que menciona la norma, cuales son, la
buena o mala fe del transformador y si la cosa transformada puede o no volver a su estado
anterior.
a) Si la transformacin fue realizada de buena fe sin que sea posible volver la nueva
especie al estado anterior, el transformador slo debe el valor de la primera.
b) Si la transformacin se hace de mala fe, el dueo de la materia tiene derecho a ser
indemnizado de todo dao, si no prefiere tener la cosa en su nueva forma; en este caso
debe pagar al transformador su trabajo o el mayor valor que haya adquirido la cosa, a su
eleccin.
c) Si el transformador es de buena fe y la cosa transformada es reversible a su estado
anterior, el dueo de la materia es dueo de la nueva especie; en este caso debe pagar al
transformador su trabajo; pero puede optar por exigir el valor de los gastos de la reversin.
d) Si el transformador es de mala fe, y la cosa transformada es reversible a su estado
anterior, el dueo de la cosa puede optar por reclamar la cosa nueva sin pagar nada al que
la hizo; o abdicarla con indemnizacin del valor de la materia y del dao.
La accesin es un modo autnomo de adquisicin del dominio en virtud del cual cosas
muebles que pertenecen a distintos titulares de dominio acceden entre s sin que medie
hecho del hombre y no siendo posible su separacin material sin deteriorarlas o sin gastos
excesivos. En tal supuesto el propietario de la nueva especie es el dueo de la que tena
mayor valor econmico al momento de la accesin. Si las cosas tenan el mismo valor o no
51
Aluvin
El aluvin es uno de los modos de adquisicin del dominio por va de accesin natural que
beneficia a los inmuebles ribereos. Se llama aluvin a los acrecentamientos o
incrementos de tierra que reciben paulatina e insensiblemente los terrenos ribereos
lindantes con aguas durmientes o por efecto de las corrientes de las aguas que se produce
por sedimentacin y que corresponde por accesin a los propietarios de dichos inmuebles.
De dicha norma se infiere que el aluvin como modo de adquisicin del dominio pertenece
al Estado si ocurre en las costas del mar o de los ros navegables.
Requisitos
a) Ser propietario de un fundo ribereo.
b) Que el fundo ribereo tenga por lmite aguas durmientes o corrientes (ros, arroyos,
lagos, lagunas).
c) Los acrecentamientos o incrementos de tierra deben ser en forma lenta (paulatina e
insensiblemente).
d) Debe tratarse de un fenmeno natural.
52
Avulsin.
Se entiende por avulsin el hecho de que las aguas de un ro o arroyo arranque, por la
fuerza sbita de la corriente, tierra, arena o plantas o cualquier otra cosa susceptible de
adherencia natural, y las arrastre para unirla por adjuncin o por superposicin a un campo
inferior o a un fundo situado en la ribera opuesta. La avulsin implica jurdicamente
acrecentamiento de modo brusco, a raz de inundaciones o del repentino crecimiento del
caudal de los ros o arroyos.
53
Antecedentes Histricos.
Conforme a la Ley de las Doce Tablas, la posesin usus continuada por el trmino de
dos o un ao segn fueran las cosas inmuebles o muebles, respectivamente, otorgaba la
propiedad al poseedor.
De este beneficio quedaban excluidas las cosas hurtadas y las obtenidas con violencia, las
que no podan ser usucapidas ni por el ladrn ni por cualesquiera otro poseedor posterior,
a menos que la cosa hubiera vuelto a manos del despojado, es decir, del propietario, en
cuyo caso recin el vicio quedaba purgado.
Definicin.
La prescripcin para adquirir es el modo por el cual el poseedor de una cosa adquiere un
derecho real sobre ella, mediante la posesin durante el tiempo fijado por la ley.
Por intermedio de la prescripcin adquisitiva la ley atribuye la propiedad de una cosa al
poseedor de ella. Probados sus presupuestos, el poseedor se convierte en titular del
54
Fundamentos.
a) La necesidad de fijar las relaciones de derecho inciertas;
b) Inters social en que las relaciones jurdicas tengan certeza;
c) Presuncin de haberse extinguido el derecho garantizado por la accin;
d) Castigo a la negligencia del verdadero propietario.
Quines pueden prescribir y contra quines: Todos los que pueden adquirir pueden
prescribir. La ley se refiere a la capacidad de derecho y no la de hecho.
Cosas susceptibles de prescripcin: pueden adquirirse por usucapin cosas muebles e
inmuebles, aunque respecto de las primeras hay que recordad la regla de que la posesin
de buena fe y a ttulo oneroso otorga el derecho de dominio sobre la cosa, salvo que esta
sea robada o perdida. En este ltimo caso el dominio se adquiere por prescripcin de dos
o tres aos segn que la cosa sea o no registrable (art. 4016 bis). Al no ser susceptibles
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No lo expresa este artculo, pero por justo ttulo se entiende aquel que rene las
condicionesdel ttulo suficiente pero sin consideracin de la persona de la que emana. Esto
es, un acto jurdico con aptitud para la transmisin de un derecho de propiedad que cumple
con las formas asignadas por la ley para ese acto, con omisin en su faccin de la
intervencin del titular o, habiendo participado, obstando el ttulo suficiente la ausencia de
capacidad para la realizacin del acto (art. 1902 CCyC).
Ello as, se aprecia claro que para sanear ese dficit es preciso de un remedio que, en el
caso, la ley acuerda a travs de la prescripcin breve.
Para hacerse acreedor de dicha posibilidad, el poseedor con justo ttulo, debe reunir, en los
casos que su derecho real repose en un inmueble, el trmino de 10 aos en el ejercicio de
la posesin y buena fe para impedir el progreso de cualquier accin del verdadero titular
que intente reivindicar la cosa adquirida.
Tambin dice el precepto que si la cosa fuera mueble, hurtada o perdida, el plazo es de
dos aos. Cabe aqu memorar que si la cosa no es hurtada ni perdida se aplica el artculo
1895 CCyC, que importa un modo de adquisicin legal de la propiedad. El plazo es el
mismo si la cosa fuera mueble registrable, computndose el trmino desde la registracin
del ttulo.
Respecto del requisito de la buena fe, cabe consignar la previsin contenida por el artculo
1902 CCyC, al establecer que cuando se trata de una relacin posesoria, ella consiste en
no haber conocido ni podido conocer la falta de derecho a ella; y cuando se trata de cosas
registrables, la buena fe requiere el examen preciso de la documentacin y constancias
registrales, as como el cumplimiento de los actos de verificacin pertinente establecidos
en los respectivo rgimen especial.
A ello cabe agregar la que dimana del artculo 1918 CCyC, que seala que el sujeto de la
relacin de poder es de buena fe si no conoce o no puede conocer que carece de derecho,
es decir, cuando por mero error de hecho esencial y excusable est persuadido de su
legitimidad.
Por ltimo el artculo 1919 CCyC fija los casos en que la mala fe se presume, que son:
a. cuando el ttulo es de nulidad manifiesta;
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Expresa el precepto que esta prescripcin para adquirir no requiere ni justo ttulo ni buena
fe. De manera que basta el carcter de poseedor para peticionar el reconocimiento de la
adquisicin operada.
Recordamos que habr posesin siempre que una persona, por s o por medio de otra,
ejerza un poder de hecho sobre una cosa, comportndose como titular de un derecho real
sin serlo (art. 1909 CCyC). Ello supone que a la ley no le interesa qu clase de poseedor
se es, ya que se contenta con que simplemente lo sea. Es ms, hllese verificado este
extremo, sea que el poseedor sea vicioso respecto del propietario, sea que hubiere
usurpado el bien despojando al propietario de su posesin, sea quela hubiere recibido
de un tercero que dijo ser propietario. Para todos los casos se interpreta que la extensin
del plazo acordado es suficiente para inferir el abandono de la propiedad de parte de su
titular, como el inters de conservar la cosa por parte del pretenso propietario.
No dejamos de observar, tambin, que sin constituirse en una herramienta saneatoriadel
derecho de propiedad, el plazo de prescripcin supone la extincin de pretensiones
posesorias de terceros, desde que si el verdadero propietario pierde la reivindicatoria, con
mayor razn la accin posesoria que el Cdigo sujeta a un plazo de vigencia menor.
Tampoco parece dudoso que, conformando la del caso un modo de adquisicin originario,
resultara improcedente extenderle al usucapiente, los efectos reipersecutorios de acciones
originarias contra el propietario o propietarios anteriores.
Tambin vale afirmar que la pretensin de adquirir por prescripcin adquisitiva constituye
un derecho nacido del cumplimiento de los presupuestos legales (posesin y tiempo), que
pueden esgrimirse contra cualquiera que resulte el propietario, o terceros que pretendan
ejecutar el bien por deudas del dueo, extremo este ltimo que habr de materializarse
mediante la pertinente accin procesal denominada tercera.
Volviendo a los requisitos que debe cumplir quien pretenda acceder a la adquisicin de un
derecho real por esta va, observamos que la posesin del sujeto debe ser ejercida
ostensible y continuamente (art. 1900 CCyC) durante el trmino de veinte aos para el
caso de cosas inmuebles y diez aos para el caso de cosas muebles registrables no
hurtados ni robados.
Resulta inconducente que el propietario contra quien la prescripcin adquisitiva corre,
alegue y pruebe la mala fe del poseedor, pues, siguiendo el segundo prrafo de la norma,
no puede invocrsele la falta o nulidad del ttulo o de su inscripcin, ni la mala fe de su
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Posesin exigible.
La posesin para prescribir debe ser ostensible y continua.
En punto a la posesin, como poder fctico que el seoro exige, se define en el art. 1909
CCyC y traduce, por parte del poseedor, el desarrollo de una conducta propia del titular de
un derecho real.
Este seoro para conceder la posibilidad de adquirir por prescripcin exige que sea
pblica, para poder juzgarla ostensible, y permanente en el tiempo para poder ser
juzgada continua.
Lo pblico tiene que ver en tanto se juzga nsito en la abstencin del propietario un claro
desinters de la cosa poseda por otro. De manera que debi poder ver o saber que la
cosa estaba en poder de un poseedor extrao, que sucesivamente excluira al propietario
de la posesin ejercida, y luego del mismsimo derecho. A su vez, debe ser continua, y ella
lo es en tanto no est alcanzada por causales de suspensin o interrupcin.
El cdigo contempla dos clases de usucapin: la de quien ejerce posesin por justo ttulo y
a buena fe (10 aos; y la de quien no tiene justo ttulo o buena fe (20 aos.)
Prescripcin corta (10 aos): procede siempre que haya habido justo ttulo y buena fe.
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El juicio de usucapin
La ley nacional 14.159 sobre catastro nacional estableci el carcter contencioso del juicio
y exigencias severas en materia de prueba. Estas exigencias fueron excesivas y
determinaron la sancin del decreto- ley 5756/58, que manteniendo el carcter contencioso
del procedimiento atenu el rigor de las disposiciones relativas a la prueba.
Al iniciar la demanda debe presentarse una certificacin del Registro de la Propiedad o del
Catastro sobre la titularidad del dominio del inmueble que se intenta prescribir, y el juicio
deber tramitar con intervencin del titular. Si no pudiere determinarse quien es, se
procede en la forma establecida en los cdigos procesales para la citacin de personas
desconocidas. En caso de no dar resultados la citacin por edictos, debe darse
intervencin al defensor de ausentes.
El juez competente es el del lugar del inmueble.
Con la demanda es necesario acompaar el plano de mensura del inmueble.
En cuanto a la prueba, el art. 24 de la ley 14.159 sentaba que sta no poda ser
exclusivamente testimonial, y agreg con la demanda deban adjuntarse las constancias
de las cuales resultare que el poseedor haba pagado a su nombre los impuestos durante
todo el lapso de la prescripcin. Esto era excesivo, porque la posesin podra haberse
detentado y ejercido plenamente sin pagar los impuestos. Adems, por lo general las
oficinas recaudadoras no alteran el nombre del contribuyente si no es sobre la base de los
ttulos.
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6. Usucapin de muebles
La regla del art. 2412 cubre la mayor parte de los casos de posesin de cosas muebles, ya
que la mera posesin de buena fe confiere el derecho de propiedad.
Sin embargo, quedan tres hiptesis que no estn cubiertas por dicha regla:
a) La posesin de mala fe. Esta no tiene solucin en nuestro cdigo: ninguna norma
permite adquirir por prescripcin el derecho al poseedor de mala fe.
b) La posesin de buena fe por ttulo gratuito (art. 2778)
c) La posesin de buena fe de cosas robadas o perdidas. La ley 17.711 agreg un
artculo (4016 bis) que dispone que el que durante tres aos ha posedo de buena
fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere su dominio por prescripcin. Si se
trata de cosas muebles registrables, el plazo es de dos aos. En ambos casos la
posesin debe ser de buena fe y contnua.
Suspensin de la prescripcin
La prescripcin se suspende cuando en virtud de una causa legal el trmino deja de correr;
pero cesada la causa de la sus pensin, el trmino se reanuda, computndose el tiempo
anterior. Esto tiene lugar:
1. Entre marido y mujer (2969);
2. Entre los tutores y curadores y sus pupilos y curados (2973);
3. A favor de la sucesin aceptada con beneficio de inventario (3974).
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Gozarn de los beneficios de esta ley los ocupantes que, con causa lcita, acrediten la
posesin pblica, pacfica y continua durante tres (3) aos con anterioridad al 1 de enero
de 2009, respecto de inmuebles edificados urbanos que tengan como destino principal el
de casa habitacin nica y permanente, y renan las caractersticas previstas en la
reglamentacin.
En las mismas condiciones podrn acceder a estos beneficios los agricultores familiares
respecto del inmueble rural donde residan y produzcan. (Art. 1)
61
Procedimiento:
62
Cuando los inmuebles fuesen de dominio privado del Estado nacional, provincial o
municipal, se proceder a la inmediata escrituracin por intermedio de las escribanas
habilitadas, con los beneficios previstos en el artculo 3.
En caso de incumplimiento por parte del Estado, los peticionante podrn adherir al rgimen
y procedimientos de esta ley.
Si el Estado nacional, provincial o municipal no habilitare este procedimiento, proceder la
accin de amparo.
1) Limites al dominio.
Por ms absoluto que se repute el derecho de propiedad se hace inevitable reconocer
ciertas restricciones y lmites, fundados algunos en razones de inters pblico y otros
resultantes de la mera coexistencia del derecho anlogo de los vecinos.
Despus de la reforma de 1968 pesa sobre el propietario una limitacin genrica
fundada en el nuevo concepto del derecho de propiedad. Este ya ha dejado de ser
absoluto, para convertirse en un derecho que debe ser ejercido en funcin social. En el
Cdigo civil se estableca en el Art. 1113 que la propiedad supone el derecho de usar,
gozar y disponer de la cosa de acuerdo a un ejercicio regular. Seguidamente, dice el
cdigo que el ejercicio de estas facultades no puede ser restringido en tanto no fuere
abusivo.
Naturaleza jurdica.
Vlez trata de mostrar las diferencias que existen entre las servidumbres y los limites al
dominio.
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Las limitaciones impuestas al dominio privado en el inters pblico estn regidas por el
derecho administrativo. El aprovechamiento y uso del dominio sobre inmuebles debe
ejercerse de conformidad con las normas administrativas aplicables en cada
jurisdiccin.
Los lmites impuestos al dominio en este Captulo en materia de relaciones de
vecindad, rigen en subsidio de las normas administrativas aplicables en cada
jurisdiccin.
De lo que se trata, en definitiva, es de adaptar la propiedad privada para que pueda
cumplir sus fines individuales y sociales, armonizando con los requerimientos del
inters general. En pos de esa finalidad se la somete a una serie de limitaciones en
miras a la conveniencia y al inters superior de la sociedad.
Enumeracin.
Establecidas por el Derecho Administrativo
Establecidas por el Derecho Privado (CCyC)
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1) Concepto.
Dominio imperfecto. El dominio es imperfecto si est sometido a condicin o plazo
resolutorios, o si la cosa est gravada con cargas reales.
En estricto sentido el dominio imperfecto, se halla fuertemente limitado, sea porque esta
gravado con otros derechos reales, sea porque es temporario.
Art 2507 2da. Parte del CC.
El dominio es menos pleno o imperfecto cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo
o al advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble,
gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etc.
Art 2661 del CC.
Dominio Imperfecto es un derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre
una cosa propia mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que
enajena solamente su dominio til.
Clasificacin. Especies. Art 1964 CCyC
Son dominios imperfectos el revocable, el fiduciario y el desmembrado. El dominio
revocable se rige por los artculos de este Captulo, el fiduciario por lo previsto en las
normas del Captulo 31, Ttulo IV del Libro Tercero, y el desmembrado queda sujeto al
rgimen de la respectiva carga real que lo grava.
Tipos de dominio
Eminente: es una manifestacin de soberana del estado, en cuya virtud ste tiene un
poder superior de legislacin, de jurisdiccin y de contribucin sobre todo el territorio del
estado.
Internacional: es el derecho que pertenece a una nacin, de usar, de percibir sus
productos, de disponer de su territorio con exclusin de todo poder exterior.
Natural: existi en el derecho romano, declara que aunque los bienes dotales de la mujer
pasen al dominio del marido, puede ella en caso necesario reivindicarlos.
2) Dominio fiduciario. Definicin. Legal.
El Art. 2662 CC Dominio fiduciario es el que se adquiere en un fideicomiso singular,
subordinado a durar solamente hasta el cumplimiento de una condicin resolutiva, o hasta
el vencimiento de un plazo resolutivo, para el efecto de restituir la cosa a un tercero.
Este dominio fiduciario supona un transmitente o constituyente, un intermediario o dueo
fiduciario y un destinatario final o fideicomisario.
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75
Estn facultados para constituir el derecho de superficie los titulares de los derechos reales
de dominio, condominio y propiedad horizontal.
El objeto de este derecho real es un inmueble que debe ser ajeno o lo plantado, construido
o forestado en inmueble ajeno.
Modalidades.
-El superficiario puede realizar construcciones, plantaciones o forestaciones sobre la
rasante, vuelo y subsuelo del inmueble ajeno, haciendo propio lo plantado, forestado o
construido.
-Tambin puede constituirse el derecho sobre plantaciones, forestaciones o construcciones
ya existentes, atribuyendo al superficiario su propiedad.
En ambas modalidades, el derecho del superficiario coexiste con la propiedad separada
del titular del suelo.
Plazos.
El plazo convenido en el ttulo de adquisicin no puede exceder de setenta aos cuando se
trata de construcciones y de cincuenta aos para las forestaciones y plantaciones, ambos
contados desde la adquisicin del derecho de superficie. El plazo convenido puede ser
prorrogado siempre que no exceda de los plazos mximos.
Formas de instrumentacin.
El derecho de superficie se constituye por contrato oneroso o gratuito y puede ser
transmitido por actos entre vivos o por causa de muerte. No puede adquirirse por
usucapin. La prescripcin breve es admisible a los efectos del saneamiento del justo
ttulo.
Inscripcin registral.
El contrato debe ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el
Registro de la Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, en el que abrir un
nuevo folio correlacionado con la inscripcin dominial antecedente.
Naturaleza jurdica.
-Es u derecho real. Esta tesis es insostenible en nuestro derecho, donde el derecho real
tiene por objeto una cosa, y es evidente que la cesacin, literaria, artstica, etc., no es
objeto material.
-Otra postura reconoce en estos derechos dos aspectos: Moral; que comprende las
facultades relativas a la creacin y paternidad de la obra, que da derecho a protegerse
contra el plagio, las mutilaciones. etc. Patrimonial; cesible, temporario que contempla el
derecho de explotar econmicamente la obra.
-Derecho de la personalidad porque la creacin intelectual est vinculado con la persona
del autor.
Rgimen legal. Ley 11723. Anlisis.
A los efectos de la presente ley, las obras cientficas, literarias y artsticas comprenden los
escritos de toda naturaleza y extensin, entre ellos los programas de computacin fuente y
objeto; las compilaciones de datos o de otros materiales; las obras dramticas,
composiciones musicales, dramtico-musicales; las cinematogrficas, coreogrficas y
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Duracin del derecho: Son vitalicias para el autor. Para los herederos extiende el plazo de
50 a 70 aos a contarse a partir del primero de enero de la muerte del autor y en las obras
en colaboracin a partir de la muerte del ltimo colaborador.
Para adquirirse el derecho sobre las obras deben ser inscriptas en el Registro de la
Propiedad Intelectual.
Art. 62. El depsito de las obras, hecho por el editor, garantiza totalmente los
derechos de autor sobre su obra y los del editor sobre su edicin. Tratndose de
obras no publicadas, el autor o sus derechohabientes pueden depositar una copia
del manuscrito con la firma certificada del depositante.
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Art. 65. El Registro llevar los libros necesarios para que toda obra inscripta tenga su
folio correspondiente, donde constarn su descripcin, ttulo, nombre del autor y
fecha de la presentacin, y dems circunstancias que a ella se refieran, como ser los
contratos de que fuera objeto y las decisiones de los tribunales sobre la misma.
BOLILLA 8: Condominio
Condominio es el derecho real de propiedad sobre una cosa que pertenece en comn a
varias personas y que corresponde a cada una por una parte indivisa. Las partes de los
condminos se presumen iguales, excepto que la ley o el titulo dispongan otra proporcin.
Fuentes
Por contrato, por actos de ltima voluntad o en los casos en que la ley designa.
Caracteres.
Naturaleza jurdica.
-Cada uno de los condminos es propietario de una cuota ideal del derecho de propiedad,
entendida ella como una parte intelectual o pro indivisa de la cosa. Se critica a esta
doctrina que una cuota abstracta no puede ser objeto de un derecho de propiedad, que
debe recaer sobre una cosa concreta.
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-El condominio sera un derecho real distinto de la propiedad individual; sta sera la nica
forma de poder combinar los dos extremos de la exclusividad del derecho de propiedad y
de la existencia de sujetos mltiples.
-Segn Borda y Mariani de Vidal, hay que focalizar la atencin en el inters econmico y a
veces espiritual que se procura satisfacer con la regulacin legal del condominio. Este
consiste en el ejercicio simultneo del derecho de propiedad por varias personas. Todos
los condminos son dueos de toda la cosa; su derecho a ella no es pleno, sino que est
limitado por el anlogo derecho de los restantes condminos.
Especies.
A. Condominio simple, o sin indivisin forzosa: cada uno de los condminos puede pedir la
divisin de la cosa en cualquier momento. Es una situacin precaria, inestable,
dependiente del mantenimiento permanente de la voluntad de los condminos de
conservar el dominio. sta es la forma tpica de la copropiedad.
Constitucin.
Se constituye por contrato cuando varias personas adquieren conjuntamente una cosa
comn; o cuando el propietario de una cosa enajena parte de ella a un tercero.
Por ltimo, la ley dispone la existencia de condominio en distintos casos: as, el caso de
muros, cercos y fosos, los sepulcros, el bien de familia, etc.
Cada condmino puede enajenar y gravar la cosa en la medida de su parte indivisa sin el
asentimiento de los restantes condminos.
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El condominio es un derecho que se ejerce sobre la posesin y que concede a sus titulares
el derecho de usar y gozar de la cosa comn. Ese derecho, sin embargo, no es absoluto y
presenta una serie de limitaciones derivadas de la existencia de una pluralidad de titulares
con igual derecho a ese aprovechamiento.
Si bien puede usar y gozar de la cosa, debe hacerlo de conformidad a su destino y sin
deteriorarla en su inters particular ni embarazando el ejercicio de iguales facultades que
corresponden a los dems comuneros.
Cada condmino no puede proceder como si fuera el nico y exclusivo titular de la cosa.
Lo habitual es que los comuneros se pongan de acuerdo en cual habr de ser el destino de
la cosa y el tal supuesto el convenio al que arriben ser obligatorio entre ellos. En caso de
que no se haya celebrado convenio alguno en ese sentido, habr de estarse a la
naturaleza de la cosa o al uso al que en los hechos ella estaba afectada. Estas pautas
juegan de modo subsidiario.
Las facultades del condmino con relacin a la cosa comn encuentran un lmite en el
derecho de los dems copropietarios. De ah que no puede deteriorarla o degradarla.
Puede acontecer que en los hechos la cosa est en manos de uno o de varios, mas no de
todos. Los condminos excluidos pueden ejercer la facultad de pedir la particin y de ese
modo poner fin al condominio. Pero podran simplemente hacer valer el derecho de usar y
gozar de la cosa y reclamar una compensacin por el uso unilateral y exclusivo del o los
otros coparticipes. Una vez exteriorizada esa voluntad, nace para el excluido el derecho a
reclamar el valor locativo en la medida de su inters y desde esa manifestacin. La
indemnizacin corresponde nicamente a quien se opuso. De haber ms de un condmino
excluido, la oposicin de uno no aprovecha a los dems.
El CCyC admite que el condmino pueda realizar determinados actos respecto de la cosa
comn sin necesidad de recabar la conformidad de los restantes cotitulares. Se trata de las
mejoras necesarias (hacen a la conservacin en buen estado de la cosa comn) y
tambin, dentro de los lmites de uso y goce de ese objeto, de la tiles que sirvan a su
mejor aprovechamiento, aunque en este caso son a su costa.
81
. Si todos se obligaron sin expresin de cuotas y sin estipular solidaridad, deben satisfacer
la deuda por partes iguales. Quien ha pagado de ms con respecto a la parte indivisa que
le corresponde, tiene derecho contra los otros, para que le restituyan lo pagado en esa
proporcin.
Si no es posible el uso y goce en comn por razones atinentes a la propia cosa o por la
oposicin de alguno de los condminos, stos reunidos en asamblea deben decidir sobre
su administracin.
Los condminos debern decidir si la cosa debe ser puesta en administracin, o alquilarla
o arrendarla. La asamblea es el mbito donde se discuten y resuelven las cuestiones de
inters comn de los condminos.
El CCyC ya no exige que estn todos presentes en el acto de la reunin, sino que hace
especial hincapi en la necesidad de que todos los condminos sean debidamente citados
a la asamblea e informados de su finalidad. La citacin debe ser fehaciente, lo que supone
que debe estar documentada y ser autentica. Se exige adems que se practique con una
anticipacin razonable. A fin de aprobar la decisin sobre el
tema de convocatoria se necesita mayora absoluta. El administrador puede ser un
condmino o un tercero, sujeto a las reglas del mandato.
Extincin absoluta: Por destruccin o consumo total de la cosa; Cuando la cosa queda
fuera del comercio; Cuando los animales salvajes o domesticados recuperan su antigua
libertad; o pierden la costumbre de volver a la residencia de sus dueos. Cuando todos los
condminos abandonan la cosa, sin que nadie se apodere de ella.
82
Modos propios de extincin del condominio: Por abandono. Por enajenacin de sus
derechos que uno de los copropietarios hace a favor de otro. Por adquisicin, por parte de
uno de los condminos, de la parte del otro por usucapin; Por divisin de la cosa comn,
que sera el supuesto tpico.
Particin. Efectos.
La accin que se les reconoce a los comuneros es imprescriptible. Esta accin es de orden
pblico, lo que implica que se encuentra prohibida su renuncia.
Los efectos de la particin son declarativos, no traslativos de derechos. Ello implica que ha
de considerarse que los derechos atribuidos al adjudicatario le han pertenecido desde el
origen mismo del condominio y que los dems condminos jams han tenido parte alguna
en la propiedad de la cosa comn.
Puede hacerse en forma privada, si todos los coparticipes estn presentes y son
plenamente capaces. Se har en forma judicial, de manera ineludible, si entre los
condminos hubiere incapaces o ausentes; si hubiere terceros interesados que se
opusieren a que la particin se haga en forma privada; o si los coparticipes, plenamente
capaces, no acordasen hacer la particin privadamente.
La particin debe hacerse en especie. De ser factible ese modo de dividir la cosa comn,
ninguno de los coparticipes podra exigir su venta. Pero si la divisin material no fuere
posible o su divisin hace antieconmico el aprovechamiento de las partes, se impone su
liquidacin o venta judicial.
El fundamento de esta solucin es que el buen funcionamiento del condominio exige una
cierta armona, una coincidencia de intereses y a veces de afectos, desaparecidos.
83
Se trata de cuestiones de hecho que tendrn que ser demostradas por quien de ese modo
se opone a la particin.
La ley 14394 consagra otras hiptesis: impuesta por el testador, cnyuge suprstite o
convenida por los coherederos.
ARTICULO 51. Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin
de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o
cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr
extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se
entender reducido a ste.
El juez podr autorizar la divisin, total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin
esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o
razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero.
ARTICULO 52. Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o
parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin
temporaria del uso y goce de los bienes entre los copartcipes.
84
Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin, antes del vencimiento del plazo,
siempre que mediaren causas justificadas.
A peticin de parte, siempre que concurran circunstancias graves, el juez puede autorizar
la particin antes del tiempo previsto, haya sido la indivisin convenida u ordenada
judicialmente.
El que recae sobre las cosas afectadas como accesorios indispensables para el uso
comn de dos o ms heredades; El supuesto de que la divisin resultare nociva para la
cosa; Los sepulcros; El bien de familia; La vivienda que hubiese constituido el hogar
conyugal; Los muros, cercos y fosos que dividen dos heredades.
Para que haya condominio es necesario que la cosa sobre la cual se ejerce el derecho
pertenezca en comn a los 2 propietarios linderos, pues si slo pertenece a uno de ellos y
sirve a ambos, habr servidumbre constituida a favor de uno de ellos, el no propietario, y
que gravara al otro.
85
Naturaleza jurdica.
1. Derecho a usar la totalidad de la cosa accesoria comn. Este derecho tiene solamente
dos limitaciones: No hacerla servir a otros usos que aquellos a que est destinada; No
embarazar el derecho igual de los condminos.
2. Los copropietarios de la cosa comn no pueden usar de ella sino para las necesidades
de las heredades, en el inters de las cuales ha sido dejada indivisa.
Art 2006: El muro, cerco o foso se denomina: a) lindero, separativo o divisorio: al que
demarca un inmueble y lo delimita del inmueble colindante; (son los ubicados en los limites
de los fundos) b) encaballado: al lindero que se asienta parcialmente en cada uno de los
inmuebles colindantes; c) contiguo: al lindero que se asienta totalmente en uno de los
inmuebles colindantes, de modo que el filo coincide con el lmite separativo;
d) medianero: al lindero que es comn y pertenece en condominio a ambos colindantes; e)
privativo o exclusivo: al lindero que pertenece a uno solo de los colindantes; f) de
cerramiento: al lindero de cerramiento forzoso, sea encaballado o contiguo; g) de
elevacin: al lindero que excede la altura del muro de cerramiento; h) enterrado: al
ubicado debajo del nivel del suelo sin servir de cimiento a una construccin en
la superficie.
El que en los pueblos o en sus arrabales edifica primero en un lugar aun no cerrado entre
paredes, puede asentar la mitad de la pared que construya sobre el terreno vecino, con tal
que la pared sea de piedra o de ladrillo hasta la altura de 3 metros y su espesor entero no
exceda de 18 pulgadas. (CC Art 2725)
Este derecho de asentar el muro en terreno vecino es una restriccin al dominio del vecino
impuesta por la ley.
86
Puesto que la pared pertenece en condominio a los dos vecinos, el que la construy tiene
derecho a reclamar del otro la mitad de los gastos ocasionados con la construccin de la
pared.
Esta clase de muro tiende a consolidar factores de seguridad y paz social. Cualquiera de
los vecinos puede emprender la construccin, no siendo posible que el restante se lo
impida, ni an en el caso que ella se practique encaballadamente.
Un muro es medianero y comn de los vecinos de las heredades contiguas que lo han
hecho construir a su costa en el lmite separativo de las dos heredades.
El muro de cerramiento forzoso debe ser estable, aislante y de altura no menor a tres
metros contados desde la interseccin del lmite con la superficie de los inmuebles. Esta
medida es subsidiaria de las que disponen las reglamentaciones locales.
El muro lindero entre dos edificios se presume medianero hasta la altura del edificio mas
bajo. En cambio, la parte del muro que se eleva por encima de la altura del edificio menos
elevado se presume privativo. Es menester que la pared divida dos edificios, cualquiera
sea su naturaleza o destino.
No resultan aplicables las presunciones cuando el muro no divide edificios sino patios,
huertos y jardines.
87
Debe provenir de instrumento pblico o privado que contenga actos comunes a los dos
titulares colindantes, o a sus antecesores, o surgir de signos materiales inequvocos.
1. Obligacin del vecino que no ha construido la pared es pagar la mitad del precio de su
construccin:
Si se trata de un muro contiguo debe pagar valor terreno, del mudo y de sus cimientos.
Si utiliza el muro de elevacin para fines especficos, debe pagar la mitad de su valor
aunque exceda los estndares del lugar.
2. Los condminos estn obligados, en la proporcin de sus derechos, a pagar los gastos
de reparaciones o reconstrucciones de la pared como mejoras necesarias, pero no estn
obligados si se trata de gastos de mejoras tiles o suntuarias que no son beneficiosas para
el titular colindante.
Prescripcin.
Pertenece en propiedad exclusiva al vecino que la ha construido. El otro lindero que desee
apoyar o utilizar el muro debe adquirir la medianeria.
El titular de un derecho real sobre cosa propia, de un inmueble ubicado fuera de un ncleo
de poblacin o de sus aledaos, tiene el derecho a levantar o excavar un cerramiento,
aunque no sea un muro en los trminos del cerramiento forzoso. Tambin tiene la
obligacin de contribuir al cerramiento si su predio queda completamente cerrado.
El que realiza el cerramiento tiene derecho a reclamar al condmino la mitad del valor que
corresponde a un cerramiento efectuado conforme a los estndares del lugar.
Condominio de rboles.
Cualquiera de los condminos puede exigir, en cualquier tiempo, si le causa perjuicio, que
el rbol o arbusto sea arrancado a costa de ambos, excepto que se lo pueda evitar
mediante el corte de ramas o races. Si el rbol o arbusto se cae o seca, slo puede
reemplazarse con el consentimiento de ambos condminos.
El bien de familia puede consistir en la casa donde habita la familia o en un inmueble que
sirva con su producido al sostenimiento de ella. Es decir, que se protege la vivienda o el
sustento del ncleo familiar.
* Que se trate de un inmueble urbano o rural cuyo valor no exceda las necesidades de
sustento y vivienda de la familia;
Efectos: El bien no puede ser enajenado ni legado, ni podr con l hacerse mejora a
alguno de los coherederos;
Son inembargables tambin los frutos que produzca el bien en la medida que sean
indispensables para satisfacer las necesidades del bien de familia.
El bien de familia est exento del impuesto a la transmisin gratuita por muerte, cuando
ella se opere a favor de los beneficiarios del bien y siempre que los herederos no
resolvieren desafectarlo dentro de los 5 aos del fallecimiento del causante.
90
A. las sepulturas concedidas a perpetuidad son una propiedad sui generis del titular. No es
una propiedad tpica, desde el momento que solo puede destinarse a sepulcros, lo que
limita fundamentalmente el contenido del dominio. Esta opinin tradicional tropieza con el
grave inconveniente de que hoy es unnime la opinin de que los cementerios constituyen
un bien del dominio pblico del estado.
Art 55. Durante la indivisin autorizada por la ley, los acreedores particulares de los
copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s
podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondientes a su
respectivo deudor.
Los fundos se individualizan a la vez que se separan, por sus lmites. La determinacin del
lmite separativo recibe el nombre de demarcacin. Cuando los lmites que marcan los
confines de dos heredades son inciertos o desconocidos, se presenta la confusin de
lmites. Por sus semejanzas con el condominio, el cdigo legisla esta institucin bajo el
nombre de condominio por confusin de lmites, y reputa condminos a los propietarios,
pero slo dentro de la zona en la que se cierne la incertidumbre.
Naturaleza jurdica
Los vecinos colindantes tienen la accin de deslinde a fin de que los lmites se investiguen
y demarquen. Se ha discutido la naturaleza de la accin.
La accin de deslinde tiene por objeto fijar de manera cierta el lmite que separa a las dos
heredares contiguas, constatando el punto donde cada una de ellas comienza y cada uno
termina.
91
En la accin de deslinde cada litigante es actor y demandado, ambos deben aportar las
medidas probatorias tendientes al esclarecimiento de sus pretensiones.
Para que se d la accin de deslinde los limites deben estar confundidos entre:
Predios contiguos o colindantes: no hay dominio por confusin ya que los fundos estn
separados por un camino pblico, una calle, etc.
Pueden ejercer la accin de deslinde los titulares de derechos reales sobre el terreno.
Por acuerdo entre los colindantes y deslinde judicial. El deslinde de los terrenos puede
hacerse entre los colindantes por acuerdo entre ellos que conste en escritura pblica. El
acuerdo, mensura, y todos los antecedentes que hubieren concurrido a formarlo deben
presentarse al juez para su aprobacin, y si fuese aprobado, la escritura otorgada por
personas capaces, y la mensura practicada, servirn en adelante como ttulo de propiedad.
Cuando los colindantes no arriban a un acuerdo van a la va judicial, y se regirn por el
Cdigo Procesal.
1) Opinin de Vlez.
Vlez Sarsfield, temiendo las cuestiones que pudieran surgir entre los copropietarios, la
proscribi expresamente en el Art. 2617 el propietario de edificios no puede dividirlos
horizontalmente entre varios dueos, ni por contrato, ni por actos de ultima voluntad.
Las fuentes ms cercanas de la ley fueron las leyes de Chile, Uruguay y el Cdigo Italiano
de 1942. En algunos aspectos tambin fue fuente la ley francesa de 1938.
92
Derecho real autnomo: El sistema de nuestra ley. Establece que cada propietario ser
dueo exclusivo de su piso o departamento, y copropietario del terreno y las dems cosas
de uso comn del edificio. Es decir, la propiedad horizontal supone la coexistencia de una
propiedad particular y exclusiva sobre el departamento o piso, con una copropiedad sobre
las partes comunes.
La propiedad horizontal es el derecho real que se ejerce sobre un inmueble propio que
otorga a su titular facultades de uso, goce y disposicin material y jurdica que se ejercen
sobre partes privativas y sobre partes comunes de un edificio, de conformidad con lo que
establece este Ttulo y el respectivo reglamento de propiedad horizontal. Las diversas
partes del inmueble as como las facultades que sobre ellas se tienen son
interdependientes y conforman un todo no escindible.
-Titular tiene facultades de uso, goce y disposicin material y jurdica sobre las partes
privativas y comunes del edificio.
-Estas facultades se encuentran limitadas por la regularizacin del CCyC y por las
clusulas pactadas en el reglamento de propiedad horizontal.
La propiedad horizontal, como derecho real autnomo, permite fraccionar los edificios en
plantas horizontales y estas, a su vez, por sectores (unidades funcionales) que pueden
consistir en pisos, departamentos, locales u otros espacios susceptibles de
aprovechamiento por su naturaleza o destino.
-que tengan una salida directa al exterior autnoma o a travs de un pasillo comn.
Partes propias: respecto de la propiedad exclusiva, el titular del derecho real se comporta
con relacin a la cosa como el titular del derecho de dominio de un inmueble no sometido
al rgimen de la propiedad horizontal, en lo que al aspecto jurdico del mismo se refiere.
94
Requisitos materiales:
a. Terreno edificado;
Requisitos formales:
Representa el vnculo que une a los copropietarios en la gestin de los intereses comunes
y constituye, el verdadero estatuto inmobiliario regulador de los derechos y obligaciones de
la comunidad.
Las clusulas del reglamento constituyen la ley a la que los copropietarios deben ajustar
sus relaciones reciprocas.
Redaccin. Formalidades.
Naturaleza jurdica.
95
Segn otra doctrina (Borda), el reglamento es el conjunto de normas jurdicas que rigen la
vida interna del consorcio. No es un contrato, porque los copropietarios entran y salen de
esta relacin sin consentimiento ni conocimiento de los dems copropietarios, por el solo
hecho de comprar o vender un departamento. Esto es inconcebible en una relacin
contractual.
96
El reglamento de propiedad horizontal tiene naturaleza contractual y como tal queda regido
por el principio de libertad de las convenciones.
El artculo que comentamos enumera las cuestiones que deben ser contempladas
obligatoriamente en el reglamento, puesto que el ordenamiento legal las considera
indispensables para el funcionario del sistema.
A los fines de la divisin jurdica del edificio, el titular de dominio o los condminos deben
redactar, por escritura pblica, el reglamento de propiedad horizontal, que debe inscribirse
en el registro inmobiliario.
Efectos de su inscripcin.
Una vez que est inscripto el reglamento, existe estado de propiedad horizontal, pero el
inmueble an no est dividido; la divisin recin se concretar al otorgarse las escrituras
correspondientes. La inscripcin en el Registro de la Propiedad es requerida para ser
oponible a terceros.
Modificacin.
Si bien en principio, el reglamento slo puede ser modificado por el consorcio, la justicia
puede intervenir cuando la mayora ha abusado de sus poderes imponiendo a la minora
clusulas que son contrarias a la ley o a su espritu o son arbitrarias o importan un abuso
del derecho.
Reglamento interno.
Atiende a las cuestiones diarias y domesticas del edificio. Salvo convencin en contrario
puede ser modificado por la simple mayora, pero no alcanzan a este tipo de reglamento
las normas relativas al reglamento de copropiedad y administracin.
97
Concepto.
Es el conjunto de propietarios de las unidades funcionales del edificio que actan reunidos
por el desempeo de diversas funciones que la ley les encomienda.
Naturaleza jurdica.
Cuando las innovaciones ordenadas por los propietarios fueren, a juicio de cualquiera de
ellos, de costo excesivo, o contrarias al Reglamento o a la Ley, o perjudiciales para la
seguridad, solidez, salubridad, destino o aspecto arquitectnico exterior o interior del
edificio, pueden ser objeto de reclamacin formulada ante la autoridad judicial y resuelta
por el trmite correspondiente al interdicto de obra nueva; pero la resolucin de la mayora
no ser por eso suspendida sin una expresa orden de dicha autoridad.
Ningn propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del
uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento
que le pertenece.
La jurisprudencia tiene dicho que: existe relacin jurdica que, si bien no est contemplada
por la ley 13.512, se rige por la aplicacin analgica de sus disposiciones.
Subconsorcios
Cada sector puede tener una subasamblea, cuyo funcionamiento y atribuciones deben
regularse especialmente y puede designarse a un subadministrador del sector. En caso de
conflicto entre los diversos sectores la asamblea resuelve en definitiva.
99
Obligaciones: cumplir con las disposiciones del reglamento, conservar en buen estado su
unidad funcional; pagar expensas comunes y extraordinarias en la proporcin de su parte
indivisa; contribuir a la integracin del fondo de reserva; permitir el acceso a su unidad
funcional para realizar reparaciones en las cosas comunes o bienes del consorcio; notificar
al administrador su domicilio especial si fuere diferente al de la unidad funcional.
Prohibiciones
a) destinar las unidades funcionales a usos contrarios a la moral o a fines distintos a los
previstos en el reglamento de propiedad horizontal;
BOLILLA 10
1) El administrador.
Es uno de los rganos del consorcio, quien representa legalmente al consorcio en carcter
de mandatario y quien debe velar por el cumplimiento del reglamento de propiedad. Puede
serlo un propietario o un tercero, persona humana o jurdica
Es un rgano esencial del que no puede prescindirse, puesto que al tratarse el consorcio
de una persona jurdica requiere de un representante legal para poder ejercer sus
atribuciones legales.
Designacin.
100
Los administradores sucesivos deben ser nombrados y removidos por la asamblea, sin que
ello importe la reforma del reglamento de propiedad y administracin, lo que implica que
basta con la mayora absoluta. Pueden ser removidos sin expresin de causa.
Funciones judiciales.
El representante del consorcio actuara en todas las gestiones ante las autoridades
administrativas de cualquier clase, como mandante legal y exclusivo de aquellos.
Funciones administrativas.
e) Rendir cuenta documentada dentro de los sesenta das de la fecha de cierre del
ejercicio financiero fijado en el reglamento de propiedad horizontal.
101
j) En caso de renuncia o remocin, dentro de los quince das hbiles debe entregar al
consejo de propietarios los activos existentes, libros y documentos del consorcio, y rendir
cuentas documentadas.
l) A pedido de parte interesada, expedir dentro del plazo de tres das hbiles el certificado
de deudas y de crditos del consorcio por todo concepto con constancia de la existencia
de reclamos administrativos o judiciales e informacin sobre los seguros vigentes.
Remocin.
Consejo de propietarios.
Este consejo no sustituye al administrador, ni puede cumplir sus obligaciones, salvo los
casos indicados en el cdigo. En el supuesto que el administrador, por diferentes motivos
(vacancia o ausencia) no ejerza el mandato, el consejo se encuentra facultado para
administrar temporariamente el consorcio, convocando, en caso de vacancia, dentro de los
30 das, a una asamblea extraordinaria a los fines de designar nuevo administrador.
Tiene atribuciones para fiscalizar los aspectos econmicos y financieros del consorcio y
puede autorizar al administrador para disponer del fondo de reserva, ante gastos
imprevistos y mayores que los ordinarios.
102
2) La asamblea de copropietarios.
Concepto.
Integrada por todos los propietarios, es su rgano deliberativo. Es, adems, la autoridad
suprema, a la cual est subordinado el administrador. Constituyen el rgano mximo de
representacin de la voluntad de la comunidad. Es obligatorio llevar libro de actas de
asamblea y un libro de registro de firmas de los propietarios.
Clases
Funciones.
Convocatoria.
103
El CCyC establece que para que una asamblea llevada a cabo en el rgimen de propiedad
horizontal tenga eficacia jurdica, deben configurarse una serie de requisitos, entre los que
podemos mencionar el qurum, la mayora necesaria para adoptar la decisin y el orden
del da.
En cuanto a la forma de contar los votos, se computan sobre la totalidad de los propietarios
de las unidades funcionales estn o no presentes en la asamblea- y se forma con la doble
exigencia del nmero de unidades y de las partes proporcionales indivisas de estas con
relacin al conjunto.
La regla general es de la mayora absoluta, que ceder ante la exigencia de una mayora
especial prevista en el reglamento.
Las resoluciones que ella toma obligan a los copropietarios ausentes y disidentes.
El juez debe fijar una audiencia a realizarse en su presencia a la que debe convocar a los
propietarios. La asamblea judicial puede resolver con mayora simple de presentes. Si no
llega a una decisin, decide el juez en forma sumarsima. Asimismo, y si corresponde, el
juez puede disponer medidas cautelares para regularizar la situacin del consorcio.
Podrn usar los bienes comunes conforme a su destino y sin perjudicar el igual derecho de
los dems. Los propietarios son condminos de las partes comunes.
104
Es el costo o gasto que debe ser soportado por los propietarios en proporcin al valor de
su unidad para posibilitar la administracin y reparacin de las partes comunes del edificio.
La obligacin que tienen los propietarios de contribuir al pago de las expensas y primas de
seguro total del edificio, sigue siempre al dominio de sus respectivos pisos o
departamentos en la extensin del Art. 3266 del Cdigo civil, aun con respecto a las
devengadas antes de su adquisicin; y el crdito respectivo goza del privilegio y derechos
previstos en los arts. 3901 y 2686 del Cdigo civil.
Para realizar mejoras u obras nuevas sobre cosas y partes comunes, los propietarios o el
consorcio requieren consentimiento de la mayora de los propietarios, previo informe
tcnico de un profesional autorizado.
Si la mejora u obra nueva, realizada por un propietario o por el consorcio sobre cosas y
partes comunes, aun cuando no importe elevar nuevos pisos o hacer excavaciones, gravita
o modifica la estructura del inmueble de una manera sustancial, debe realizarse con el
acuerdo unnime de los propietarios.
Tambin requiere unanimidad la mejora u obra nueva sobre cosas y partes comunes en
inters particular que slo beneficia a un propietario (el beneficiario debe efectuarla a su
costa y soportar los gastos de la modificacin del reglamento de propiedad horizontal y de
su inscripcin, si hubiera lugar a ellos.)
105
En caso de grave deterioro o destruccin del edificio, la asamblea por mayora que
represente ms de la mitad del valor, puede resolver su demolicin y la venta del terreno y
de los materiales, la reparacin o la reconstruccin.
La ley 19.724 fue dictada en el ao 1972 con el objeto de proteger a los adquirentes de
unidades que an no haban sido construidas o bien que su construccin an no se
encontraba culminada ni aprobado por el ente administrativo correspondiente el plano de
terminacin de obra de un edificio que se afectara en el futuro a la ley de propiedad
horizontal.
Los acreedores con hipoteca constituida conforme con la ley estn obligados a aceptar
cancelaciones parciales al escriturarse cada unidad.
106
Para poder celebrar contratos sobre unidades construidas o proyectadas bajo el rgimen
de propiedad horizontal, el titular del dominio del inmueble debe constituir un seguro a
favor del adquirente, para el riesgo del fracaso de la operacin de acuerdo a lo convenido
por cualquier razn, y cuya cobertura comprenda el reintegro de las cuotas abonadas con
ms un inters retributivo o, en su caso, la liberacin de todos los gravmenes que el
adquirente no asume en el contrato preliminar.
El incumplimiento de la obligacin impuesta en este artculo priva al titular del dominio de
todo derecho contra el adquirente a menos que cumpla ntegramente con sus obligaciones,
pero no priva al adquirente de sus derechos contra el enajenante.
Contratos excluidos.
BOLILLA 11
107
Concepto
Art. 2073 Son conjuntos inmobiliarios los clubes de campo, barrios cerrados o privados,
parques industriales, empresariales o nuticos, o cualquier otro emprendimiento
urbanstico independientemente del destino de vivienda permanente o temporaria, laboral,
comercial o empresarial que tenga, comprendidos asimismo aquellos que contemplan usos
mixtos, con arreglo a lo dispuesto en las normas administrativas locales.
Caractersticas
Art. 2074 Son elementos caractersticos de estas urbanizaciones, los siguientes:
cerramiento, partes comunes y privativas, estado de indivisin forzosa y perpetua de las
partes, lugares y bienes comunes, reglamento por el que se establecen rganos de
funcionamiento, limitaciones y restricciones a los derechos particulares y rgimen
disciplinario, obligacin de contribuir con los gastos y cargas comunes y entidad con
personera jurdica que agrupe a los propietarios de las unidades privativas. Las diversas
partes, cosas y sectores comunes y privativos, as como las facultades que sobre ellas se
tienen, son interdependientes y conforman un todo no escindible.
El cerramiento sirve como elemento fsico para delimitar la extensin territorial del conjunto
inmobiliario. Adems, tiene utilidad para controlar el ingreso y egreso de personas y
vehculos a la urbanizacin.
Partes privativas son designadas unidades funcionales cuando se los afecta al rgimen de
la propiedad horizontal.
Se deber reglamentar: rganos del C. Inmobiliario, su integracin y funciones; lmites y
restricciones que se les imponen a los derechos particulares; rgimen disciplinario y las
normas de procedimiento; obligacin de contribuir para solventar gastos y cargos
108
Marco legal
Art 2075 Todos los aspectos relativos a las zonas autorizadas, dimensiones, usos, cargas
y dems elementos urbansticos correspondientes a los conjuntos inmobiliarios, se rigen
por las normas administrativas aplicables en cada jurisdiccin.
Todos los conjuntos inmobiliarios deben someterse a la normativa del derecho real de
propiedad horizontal, con las modificaciones que establece el presente ttulo, a los fines de
conformar un derecho real de propiedad horizontal especial.
Gastos y contribuciones
Propietarios estn obligados a pagar las expensas, gastos y erogaciones comunes para el
correcto mantenimiento y funcionamiento del conjunto inmobiliario en la proporcin que a
tal efecto establece el reglamento de propiedad horizontal.
Cesin de la unidad
El reglamento del conjunto inmobiliario puede establecer condiciones y pautas para el
ejercicio del derecho de uso y goce de los espacios e instalaciones comunes por parte de
terceros en los casos en que los titulares del dominio de las unidades particulares ceden
temporariamente, en forma total o parcial, por cualquier ttulo o derecho, real o personal, el
uso y goce de su unidad funcional.
El uso de los bienes comunes del complejo por terceras personas puede ser pleno, parcial
o limitado, temporario o permanente, es siempre personal y no susceptible de cesin ni
transmisin. Los no propietarios quedan obligados al pago de las contribuciones y
aranceles que a tal efecto determine la normativa interna del conjunto inmobiliario.
Transmisin de unidades
El reglamento de propiedad horizontal puede prever limitaciones pero no impedir la libre
transmisin de unidades funcionales, pudiendo establecer un derecho de preferencia en la
adquisicin a favor del consorcio de propietarios o del resto de propietarios de las unidades
privativas.
Sanciones
Por conductas graves o reiteradas de los titulares de las unidades funcionales violatorias
del reglamento, el consorcio de propietarios puede aplicar las sanciones previstas en ese
instrumento.
110
Evolucin doctrinaria
Las normas aplicables a los cementerios pblicos como integrantes del domino pblico del
Estado, incumben al derecho administrativo.
Naturaleza Jurdica
Los cementerios privados solo podrn constituirse sobre inmuebles del dominio privado de
las personas encontrndose dentro de esa categora incluso los del dominio privado del
Estado.
Por afectacin debe entenderse una suerte de autolimitacin que el dominus efecta
respecto de un bien propio, impidindose, frente a terceros, el ejercicio de derechos
derivados de su calidad de titular del dominio perfecto.
La relacin entre el propietario y el administrador del cementerio privado con los titulares
de las parcelas se rige por las normas que regulan la relacin de consumo previstas en el
Cdigo y en las leyes especiales.
Se imponen al rgimen de cementerio privado las reglas de los derechos reales. El CCyC
crea este nuevo derecho real de sepultura procurando con ellos dar mayor proteccin tanto
a su titular como a los terceros interesados.
Este registro privado encarna una funcin pblica relativa a la llamada polica mortuoria.
112
- Utilizar los oratorios, servicios, parque e instalaciones y lugares comunes segn las
condiciones establecidas.
- Abonar los impuestos, tasas y contribuciones que a tales efectos se fijen sobre su
parcela;
Inembargabilidad
Las parcelas exclusivas destinadas a sepultura son inembargables, excepto por: a) los
crditos provenientes del saldo de precio de compra y de construccin de sepulcros; b) las
expensas, tasas, impuestos y contribuciones correspondientes a aquellas.
Casos excepcionales donde las parcelas pueden ser embargadas por: vendedor o quien
construyo o reparo la parcela. Y lgicamente las deudas que se generen por falta de pago
113
2) Tiempo compartido
Concepto
Se considera que existe tiempo compartido si uno o ms bienes estn afectados a su uso
peridico y por turnos, para alojamiento, hospedaje, comercio, turismo, industria u otros
fines y para brindar las prestaciones compatibles con su destino.
La importancia del enunciado derecho real radica en crear una limitacin al ejercicio de los
derechos del propietario de la cosa que se afecta, quien no podr modificar su destino
durante el periodo de vigencia de la afectacin o disponer de ella sin que el nuevo
adquirente o acreedor de los derechos reales transmitidos o constituidos puedan oponer
sus derechos a los usuarios, brindando un mayor grado de seguridad jurdica.
Afectacin
De uno o ms objetos a la finalidad de aprovechamiento peridico y por turnos, la que, en
caso de tratarse de inmuebles, debe formalizarse por escritura pblica, que debe contener
los requisitos establecidos en la normativa especial.
Por exclusin, para la afectacin de cosas muebles al rgimen de tiempo compartido rige
el principio de libertad de formas, razn por la cual ser optativo para el titular recurrir a su
formalizacin mediante escritura pblica o instrumento privado.
El instrumento de afectacin debe ser otorgado por el titular del dominio. En el supuesto en
que dicho titular no coincida con la persona del emprendedor, ste debe comparecer a
prestar su consentimiento a la afectacin instrumentada.
Requisitos
-Los bienes deben estar libres de gravmenes y restricciones.
114
b) La oponibilidad de los derechos de los usuarios del tiempo compartido, que no pueden
ser alterados o disminuidos por sucesores particulares o universales, ni por terceros
acreedores del propietario o del emprendedor, ni siquiera en caso de concurso o quiebra.
d) Abonar las cuotas por gastos del sistema de las unidades no enajenadas.
Extincin
Se produce:
Relacin de consumo
La relacin entre el propietario, emprendedor, comercializador y administrador del tiempo
compartido con quien adquiere o utiliza el derecho de uso peridico se rige por las normas
que regulan la relacin de consumo, previstas en este Cdigo y en las leyes especiales.
Son aquellos derechos reales en cuya virtud su titular puede usar y/gozar de una cosa
ajena, perpetuamente o por un tiempo determinado.
1) Desmembraciones de la propiedad.
116
Divisin fundamental
La mayora de las legislaciones del mundo divide las servidumbres reales de las
personales; Nuestro cdigo civil no hace tal distincin, slo legisla separadamente al
usufructo, uso y habitacin por un lado y a las servidumbres por otra. El codificador dice en
la nota al Art. 2971 que la palabra servidumbre debe reservarse exclusivamente para las
reales.
El CCyC clasifica a las servidumbres en:
- Positiva y Negativa: la servidumbre es positiva si la carga real consiste en soportar
su ejercicio (in patiendo); es negativa si la carga real se limita a la abstencin
determinada impuesta en el ttulo (non faciendo).
- Reales y Personales.
- Forzosas o voluntarias.
117
Es el ms amplio de los derechos reales sobre cosa ajena que se ejerce por la posesin.
Puede recaer sobre una cosa o sobre un derecho, en la medida que la ley lo autorice.
A la definicin original del CC, el CCyC incluye la facultad de disponer jurdicamente, antes
inexistente, lo cual permite considerar que el usufructuario puede transmitir su derecho por
actos entre vivos, constituir derechos reales de uso, habitacin, servidumbre y anticresis.
Caracteres
A-Es un derecho real principal: el titular lo tiene directamente sobe la cosa sin
intermediacin del propietario;
B-Confiere el derecho de usar, gozar y disponer jurdicamente de una cosa ajena;
C-Es divisible, carcter que lo diferencia de los dems derechos reales; puede ser
constituido a favor de varias personas simultneamente;
D-Es vitalicio: no puede constituirse para durar ms que la vida del usufructuario, ni a favor
de una persona y sus herederos;
Especies. (CC)
Usufructo perfecto: es el de cosas que el usufructuario puede gozar sin
cambiar la sustancia de ellas, aunque se deterioren con el tiempo o el uso.
Usufructo imperfecto: o cuasiusufructo, es el de las cosas que seran intiles
al usufructuario si no las consumiese, o cambiase su sustancia, como los
granos, el dinero, etc.
Cmo se establece el usufructo
1) Transmisin del uso y goce con reserva de la nuda propiedad;
2) Transmisin de la nuda propiedad con reserva del uso y goce;
3) Transmisin de la nuda propiedad a una persona y el uso y goce a otra.
-Por actos entre vivos: contrato oneroso o gratuito.
-Por actos de ltima voluntad.
-Prescripcin adquisitiva.
Puede establecerse conjunta y simultneamente a favor de varias personas. Si se extingue
una subsiste para las restantes.
En ningn caso el juez puede constituir un usufructo o imponer su constitucin.
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121
Art. 2154 CCyC El uso es el derecho real que consiste en usar y gozar de una cosa ajena,
su parte material o indivisa, en la extensin y con los lmites establecidos en el ttulo, sin
alterar su sustancia. Si el ttulo no establece la extensin del uso y goce, se entiende que
se constituye un usufructo. El derecho real de uso solo puede constituirse a favor de
persona humana.
Este derecho concede a su titular el ius utendi y el ius fruendi, al igual que lo que ocurre en
materia de usufructo, con la salvedad de que el usuario ver limitada esta ltima facultad
en la medida de la satisfaccin de sus necesidades y las de su familia, en la extensin y
con los lmites previstos en el ttulo. Este derecho real solo puede constituirse a favor de
persona humana, negndose cualquier posibilidad de constitucin a favor de personas
jurdicas, a diferencia de lo que ocurre en el usufructo.
Este derecho esta destinado a extinguirse con el acaecimiento del plazo fijado en el acto
constitutivo o, en su defecto, con la muerte del usuario.
El usuario no puede constituir derechos reales sobre la cosa.
Definicin legal: Habitacin
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123
Constitucin y adquisicin
Las servidumbres pueden constituirse por:
1. Ttulo (contrato o disposicin de ltima voluntad);
2. Destino del padre de familia;
3. Prescripcin adquisitiva;
4. Por disposicin de la ley.
Prueba
La constitucin de las servidumbres en cuanto a su forma, es regida por las disposiciones
relativas a la venta, cuando es hecha a ttulo oneroso, y a las donaciones y testamentos
cuando tiene lugar a ttulo gratuito.
El establecimiento de una servidumbre constituida por ttulo puede ser probado por el acto
original que demuestre su constitucin, o por un acto ejecutado por el propietario del fundo
sirviente que lo fuese a ese tiempo, sin necesidad de que el acto de reconocimiento
hubiese sido aceptado por el propietario de la heredad dominante, o por una sentencia
ejecutoriada.
Derechos del propietario del fundo dominante.
El titular de una servidumbre puede constituir sobre ella derechos personales con relacin
a la utilidad que le es conferida, sin eximirse de su responsabilidad frente al propietario. No
puede constituir derechos reales sobre la utilidad, porque no es una cosa.
La servidumbre comprende la facultad de ejercer todas las servidumbres accesorias
indispensables para el ejercicio de la principal, pero no aquellas que solo hacen ms
cmodo su ejercicio.
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Heredades encerradas
Se entiende por encerramiento la falta de salida a la va pblica o cuando dicha salida es
insuficiente para la explotacin.
Condiciones para reclamarla
-Que no tenga salida a la va pblica o tambin cuando esa salida resulte insuficiente para
la explotacin del predio.
-Que se satisfaga el valor del terreno necesario: una justa indemnizacin.
Fundos sujetos
Esta servidumbre es impuesta a todos los predios contiguos a la heredad encerrada.
Quines pueden reclamarla.
El propietario, usufructuario o usuario de una heredad destituida de toda comunicacin con
el camino pblico.
Efectos (CC)
El trnsito debe ser concedido al propietario del fundo encerrado, tanto para l y sus
obreros, como para sus animales, carros, instrumentos de labranza, y para todo lo que es
necesario para el uso y explotacin de su heredad.
Modo y tiempo de ejercicio (CC)
Si en la constitucin de la servidumbre de trnsito no se expresa el modo de ejercerla, el
derecho de trnsito comprende el de pasar de todos los modos necesarios, segn la
naturaleza y el destino del inmueble al cual se dirige el paso. Si no se hubiese determinado
el tiempo del ejercicio de la servidumbre, slo se podr pasar de da, si el lugar fuese
cercado, y a cualquier horario si no lo fuere. Cuando el derecho de trnsito tuviere
determinado el modo de ejercerse, el dominante por ninguna causa o necesidad, puede
ampliarlo ejercindolo de otra manera, o haciendo pasar personas o animales que no
comprenda la servidumbre
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El que para edificar o reparar su casa tenga necesidad indispensable de hacer pasar a sus
obreros por la del vecino, puede obligar a ste a sufrirlo con la condicin de satisfacerle
cualquier perjuicio que le cause.
No se trata en rigor de una servidumbre real, porque no tiene el carcter de utilidad
permanente para el fundo dominante, sino simplemente es un derecho accidental que la
ley reconoce a quienes tienen necesidad de edificar o reparar su casa.
Nociones de servidumbre de acueducto.
Por acueducto debe entenderse todo canal, acequia o tubera que permita transportar el
agua de un lugar al otro.
Esta servidumbre se refiere al paso de agua por el predio sirviente mediante una
canalizacin. La ventaja est constituida por el hecho de hacer entrar agua en un inmueble
propio que proviene de un predio ajeno.
Este derecho corresponde al titular del dominio y, en principio, a otros poseedores
legtimos.
La norma prev el presupuesto que debe cumplirse para que el gravamen pueda ser
impuesto, esto es, cundo resulta necesaria para la explotacin econmica establecida en
el inmueble dominante o para la poblacin.
Seguridades. Son todos los medios legales de que gozan los acreedores para garantizar
sus crditos. Son instrumentos jurdicos que brindan a los acreedores una cierta seguridad
de cobro. Estas garantas surgen siempre de la ley, aunque a veces se necesita de la
voluntad de las partes para concretar esta herramienta de seguridad.
Personales: el acreedor se satisface con que otra persona cuya solvencia le merece
crdito, afiance la obligacin, de tal modo que ahora el acreedor tendr dos deudores;
aunque generalmente su confianza est puesta en el fiador.
Reales: Representan una seguridad ms fuerte para el acreedor, ya que afectan y recaen
directamente sobre la cosa o cosas cuyo valor pudo apreciar al momento de la
constitucin. Pueden asumir distintas formas:
-El deudor entrega al acreedor en plena propiedad una cosa con el compromiso por parte
de ste de restituirla una vez que el deudor haya pagado su deuda. Es la llamada venta
con pacto de retroventa.
Los derechos reales de hipoteca, prenda y anticresis constituyen garantas tpicas. Otras,
las atpicas, no afectan de manera directa el patrimonio del deudor.
Por garanta, se entiende toda medida de refuerzo que se aade a un derecho de crdito
para asegurar su satisfaccin.
129
El presupuesto desde el cual los derechos reales de garanta cobran vigencia entre partes
y oponibilidad frente a terceros, se desarrolla a travs de la convencin. Si los derechos
reales de garanta recaen sobre inmuebles, la convencin debe efectuarse en escritura
pblica.
Se puede garantizar cualquier crdito, puro y simple, condicional o eventual, de dar, hacer
o no hacer. Se debe individualizar adecuadamente el crdito a travs de los sujetos, objeto
y causa involucrados.
Extensin en cuanto al objeto: En las garantas quedan comprendidos todos los accesorios
fsicamente unidos a la cosa, las mejoras y las rentas debidas.
130
Los derechos reales de garanta se extinguen por efecto de la subasta pblica del bien
gravado, si sus titulares fueron debidamente citados a la ejecucin.
Antecedentes histricos.
En el derecho romano primitivo se practic la llamada fiducia cum creditore, que consista
en una efectiva transmisin de la propiedad de la cosa con el compromiso por parte del
comprador de restituirla al vendedor si le era pagado el crdito asegurado.
Los vnculos personales se debilitan por el constante aislamiento de los hombres. Las
seguridades reales son ms eficaces, porque seran necesarias crisis muy grandes para
que el precio de venta de la cosa no alcanzase a cubrir el monto de la obligacin.
Estn ligadas a todo el movimiento econmico y son factores del desarrollo del crdito en
general.
Hasta la sancin del Cdigo rega la legislacin hipotecaria de las antiguas leyes
espaolas. Las leyes de partida no aceptaron la palabra hipoteca, y la comprendieron en la
palabra peo. El derecho de peo poda ser de tres clases: voluntario, judicial o legal.
Importancia econmica.
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-El deudor, al tener la cosa, puede contraer otras obligaciones sobre ella hasta agotar el
valor real.
Su anlisis crtico.
Pueden constituir hipoteca los titulares de los derechos reales de dominio, condominio,
propiedad horizontal, conjuntos inmobiliarios y superficie.
Caracteres
-Es un derecho real: genera una relacin directa entre el sujeto y la cosa. Adems concede
al acreedor el ius preferendi y el ius persequendi.
-Es convencional.
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-Es especial: la hipoteca debe constituirse sobre inmuebles determinados y por una suma
de dinero tambin cierta y determinada.
-Es solemne: La hipoteca slo puede ser constituida por escritura pblica, salvo expresa
disposicin legal en contrario. La aceptacin del acreedor puede ser ulterior, siempre que
se otorgue con la misma formalidad y previamente a la registracin.
Constitucin de la Hipoteca.
La nica forma de constituir una hipoteca es a travs del contrato hipotecario. El mismo es
unilateral, aunque necesita de la conformidad del acreedor, y formal.
Modalidades
El que hubiera enajenado un inmueble bajo una condicin resolutoria, o bajo un pacto
comisorio, expreso o tcito, no puede hipotecarlo antes del cumplimiento de la condicin
resolutoria
El acreedor entonces, puede ser citado a la particin extrajudicial y, en tal caso, si presta
conformidad con el negocio all acordado, la hipoteca puede cancelarse. Si no es citado o
si, citado, no comparece o no presta conformidad con lo acordado, la hipoteca, por ms
que le inmueble toque en lote a otro condmino no deudor, seguir afectando el inmueble.
1. Que el constituyente sea propietario del inmueble gravado. La hipoteca constituida sobre
un inmueble ajeno no ser vlida ni por la adquisicin que el constituyente hiciera
ulteriormente ni por la circunstancia que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a
suceder al constituyente a ttulo universal. (No opera la convalidacin)
2. Que tenga capacidad de enajenar sus bienes. Para constituir una hipoteca se necesita
tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles.
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Condiciones de forma.
-La hipoteca slo puede ser constituida por escritura pblica o por documentos, que
sirviendo de ttulos al dominio o derecho real, estn expedidos por autoridad competente
para darlos, y deban hacer fe por s mismos. Podr ser una misma la escritura de la
hipoteca y la del contrato a que acceda.
1. Nombre, apellido, domicilio del deudor y las mismas designaciones relativas al acreedor,
los de las personas jurdicas por su denominacin legal y el lugar de su establecimiento;
3. Situacin de la finca y sus linderos, y si fuese rural, el distrito a que pertenece; y si fuera
urbano, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre;
-Registro de la hipoteca, para proteger a los terceros contra eventuales maniobras del
propietario.
Publicidad de la hipoteca
Inscripcin
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Plazo.
Ley 20.089. El antiguo Art. 3137 estableca el plazo de 6 das siguientes al otorgamiento de
la escritura pblica para que la hipoteca registrada tenga efectos contra terceros.
Actualmente, el artculo reformado establece que el registro de la hipoteca debe hacerse
dentro del plazo de 45 das, como cualquier otra escritura.
Los gastos del registro o toma de razn son de cuenta del deudor.
El registro no es constitutivo del derecho real de hipoteca que, entre las partes queda
definitivamente constituido por la escritura hipotecaria, pero sin el registro, la hipoteca no
producir efectos contra terceros.
El primitivo artculo 3151 estableca La hipoteca registrada conserva los derechos del
acreedor sobre el inmueble hipotecado por el trmino de 10 aos, si antes no se renovare,
Con la ley 17.711, la redaccin se modific y qued de la siguiente manera: Los efectos
del registro de la hipoteca se conservan por el trmino de 20 aos, si antes no se renovare;
135
Los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el trmino de veinte aos, si
antes no se renueva.
La vigencia de la hipoteca como derecho real, en rigor, queda sujeta a la subsistencia del
crdito que la causa.
En lo que al texto del precepto refiere, lo regulado es la caducidad del asiento registral
respectivo.
Pasado el trmino en el que la anotacin se hall vigente, la inscripcin queda sin efecto
de pleno derecho.
En principio, la hipoteca slo puede ser constituida sobre bienes inmuebles. Sin embargo,
lo que tipifica realmente a la hipoteca y la distingue de la prenda, no es la naturaleza del
objeto que sirve de garanta a la deuda en dinero, sino la circunstancia de que la cosa
permanece en poder del deudor.
2
136
a. Todos los accesorios, mientras estn unidos al inmueble principal; Dentro del concepto
de accesorios estn comprendidas las cosas muebles convertidas en inmuebles por
accesin fsica, y las que sin estar adheridas fsicamente al suelo, son inmuebles por
destino.
d. A las ventajas que resultaren de la extincin de las cargas o servidumbres que deba el
inmueble;
El deudor propietario del inmueble hipotecado conserva el ejercicio de todas las facultades
inherentes al derecho de propiedad: pero no puede, con detrimento de los derechos del
acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de disposicin material lo jurdico, que tenga por
consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado.
137
Los cdigos de procedimiento exigen que se trabe embargo del bien raz, para llegar
despus a su enajenacin y al posterior cobro de lo adeudado.
El ejecutado no deudor
Por tercero poseedor se entiende toda persona que no est personalmente obligada al
pago de la deuda y que ostenta actualmente la titularidad del dominio del inmueble.
Si el deudor enajena, sea por ttulo oneroso o gratuito, el todo o una parte de la cosa o una
desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el acreedor podr
perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo
contra el deudor. Pero, si la cosa enajenada fuere mueble, que slo estaba inmovilizada y
sujeta a la hipoteca, como accesoria del inmueble, el acreedor no podr perseguirla en
manos del tercer poseedor.
Diligencia previa: En el caso de la primera parte del artculo anterior, antes de pedir el pago
de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe hacer intimar al deudor el pago del capital
y de los intereses exigibles en el trmino de tercero da, y si ste no lo verificare,
cualquiera que fuese la excusa que alegare, podr recurrir al tercer poseedor, exigindole
el pago de la deuda, o el abandono del inmueble que la reconoce.
Subrogacin: El tercer poseedor que paga el crdito hipotecario, queda subrogado en las
hipotecas que el acreedor a quien hubiere pagado tena por su crdito, no slo sobre el
inmueble librado, sino tambin sobre otros inmuebles hipotecados al mismo crdito, sin
necesidad que el acreedor hipotecario le ceda sus acciones.
Cuando otro que el deudor haya dado la hipoteca en seguridad del crdito, la accin de
indemnizacin que le corresponde, es la que compete al fiador que hubiera hecho el pago,
y puede pedir al deudor despus de la expropiacin, el valor ntegro de su inmueble,
cualquiera que fuere el precio en que se hubiere vendido.
Extincin de la hipoteca.
138
-Expropiacin del inmueble por causa de utilidad pblica (ley 23.264). El privilegio del
acreedor se traslada al precio de la expropiacin.
Cancelacin de la hipoteca.
La extincin hace desaparecer la hipoteca con todos sus efectos; en la cancelacin lo que
se extingue es la inscripcin de la hipoteca en el Registro. Mientras en el primer caso lo
que est en juego es la hipoteca misma, tanto en relacin a las partes como a terceros, en
el segundo slo se afectan los efectos de la inscripcin en el Registro, es decir, los efectos
de la hipoteca con relacin a terceros; pero la hipoteca se mantiene viva entre las partes.
La cancelacin se opera:
6 Del anticresis.
Es una institucin paralela a la prenda, solo que su objeto son las cosas registrables
individualizadas. El deudor entrega la cosa al acreedor en garanta del pago de una
obligacin.
Mientras que el acreedor prendario no tiene derecho a usar ni gozar de la cosa dada en
prenda, el anticresista no solo tiene tal derecho, sino tambin el de hacerla producir sus
frutos.
La palabra anticresis deriva etimolgicamente del griego: anti que significa contra y
chresis, uso. Con ello se quiere significar la idea de que contra el uso del capital que tiene
el deudor, ste entrega el uso de la cosa al acreedor.
Antecedentes histricos.
140
Es el derecho real de garanta que recae sobre cosas registrables individualizadas, cuya
posesin se entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes, a quien se
autoriza a percibir los frutos para imputarlos a una deuda
El cdigo extendi el instituto a las cosas muebles registrables, en tanto ofrezcan la utilidad
de producir frutos (automotores, buques, etc.)
Obligaciones.
4 Restituir el inmueble.
5 Rendicin de cuentas.
Duracin de la inscripcin
Los efectos del registro de la anticresis se conservan por el trmino de 20 aos para
inmuebles y de 10 aos para muebles registrables, si antes no se renueva.
Pacto comisorio
Es de ningn valor toda clusula que autorice al acreedor a tomar la propiedad del
inmueble por el importe de la deuda, si sta no se pagare a su vencimiento.
Anticresis tctica.
7 Prenda
El Art. 3204 define al contrato de prenda: Habr constitucin de prenda cuando el deudor,
por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa
mueble o un crdito en seguridad de la deuda.
Pueden darse en prenda: las cosas muebles siempre que se hallen en el comercio.
Art. 2219 La prenda es el derecho real de garanta sobre cosas muebles no registrables o
crditos instrumentados. Se constituye por el dueo o la totalidad de los copropietarios, por
contrato formalizado en instrumento pblico o privado y tradicin al acreedor prendario o a
un tercero designado por las partes. Esta prenda se rige por las disposiciones contenidas
en el presente Captulo
142
La prenda comn es un derecho real sobre una cosa no registrable, por lo que su
publicidad no se logra a travs de un sistema registral sino por medio de la posesin.
Presenta la desventaja de inmovilizar el objeto gravado, que debe salir de la esfera de
accin del propietario. El constituyente mantiene la propiedad del objeto gravado pero no
puede usarlo ni disponer materialmente del mismo.
Art 2220 Asimismo, puede constituirse prenda con registro para asegurar el pago de una
suma de dinero, o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones a las que los
contrayentes le atribuyen, a los efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en
una suma de dinero, sobre bienes que deben quedar en poder del deudor o del tercero que
los haya prendado en seguridad de una deuda ajena. Esta prenda se rige por la legislacin
especial.
La prenda con registro, sin desplazamiento de la posesin evita la paralizacin del bien y
permite afectarlo a una garanta especial mantenindolo en el mbito de accin del
constituyente y en su circuito productivo.
Oponibilidad.
Sin instrumento, pblico o privado, no hay constitucin vlida de prenda y, por lo tanto, no
hay ttulo suficiente para que se configure este derecho real.
Prenda de cosas.
Art 2224 Si el acreedor que recibe en prenda una cosa ajena que cree del constituyente la
restituye al dueo que la reclama, puede exigir al deudor la entrega en prenda de otra de
igual valor. Si el deudor no lo hace, el acreedor puede pedir el cumplimiento de la
obligacin principal aunque tenga plazo pendiente; si el crdito est sujeto a condicin se
aplica el artculo 2197.
Frutos: el acreedor debe percibirlos e imputarlos al pago de la deuda (primero los gastos e
intereses y luego el capital)
143
Prenda de crditos.
Extincin.
Art 2237 Extinguida la prenda por cualquier causa sin haberse extinguido el crdito dado
en prenda, el acreedor debe restituir el instrumento probatorio del crdito prendado y
notificar la extincin de la prenda al deudor del crdito prendado.
Evolucin Histrica
En Grecia, a medida que las relaciones comerciales fueron intensificndose, empez a
generalizarse la costumbre de remitir los contratos a los archivos de cada ciudad, en
donde quedaban registrados. Pero su fin era tan solo asegurar el pago del impuesto que
gravaba las transmisiones de inmuebles.
A un perfeccionamiento mayor lleg la publicidad inmobiliaria en Egipto. Las escrituras
eran registradas en oficinas especiales y el registro daba valor de autenticidad al contrato y
constitua una prueba de los derechos de propiedad para ambas partes. Los documentos
se agrupaban en tomos, confeccionndose ndices por orden cronolgico, con notas
relativas al tipo de los contratos, nombre de las partes, etc.
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146
Constitutivo Declarativo
Inscripcin Transcripcin
Calificacin registral Calificacin registral restringida
Convalidante No convalidante
Fe publica registral Presuntivo de buena fe
Este artculo regula los efectos de la publicidad en general; por ello aparecen en su
contenido tanto la publicidad posesoria como la registral. En definitiva, el derecho real no
tendr plena oponibilidad sin la publicidad que corresponda segn el derecho de que se
trate.
Los efectos de la inscripcin variarn, segn que el registro sea con efectos declarativos o
lo sea con efectos constitutivos; pues si estamos en el primero, es obvio que el derecho ya
habra nacido entre las partes an antes de su registracin, mientras que si estamos en
presencia de un registro constitutivo, el derecho no existir ni an entre las partes si no ha
sido registrado.
La parte final de la norma constituye una aplicacin del principio de buena fe, pero incluye
no slo a las partes, escribano, testigos y a quines hubieren intervenido en la celebracin
del acto, sino tambin, como exiga la doctrina, a cualquier sujeto que conoca o deba
conocer la existencia de lo publicitado. Ya no se habla de registracin, puesto que uno de
los avances es que incluye en las mismas normas el fenmeno publicitario todo, tanto la
posesin como la registracin.
4) Tracto sucesivo.
No se registrar documento en el que aparezca como titular del derecho una persona
distinta de la que figure en la inscripcin precedente. De los asientos existentes en cada
folio deber resultar el perfecto encadenamiento del titular del dominio y de los dems
derechos registrados, as como la correlacin entre las inscripciones y sus modificaciones,
cancelaciones o extinciones
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Informes
El registro expide simples informes y copia autenticada de la documentacin registral a
toda persona que lo solicite. Tiene solo el efecto de hacer saber a los interesados el estado
del dominio, es decir, que no garantizan la inmutabilidad de los datos que hacen conocer.
5) La calificacin registral. Nocin. Responsabilidad el registrador.
149
Maynz: Son aquellas que tienen por fundamento la posesin y por fin protegerla.
Esta proteccin de la posesin existe en las dos situaciones que pueden presentarse: a)
prdida de la posesin; la proteccin posesoria tiene en este caso por objeto la restitucin
de ella; b) simple turbacin: la proteccin se realiza entonces con el objeto de conservarla
o mantenerla.
150
En el cdigo civil, no todas las relaciones reales o de hecho hoy llamadas relaciones de
poder- contaban con defensas judiciales. Cunto ms trascendente era la vinculacin
fctica con la cosa, mayores eran las vas de proteccin al alcance del titular de la relacin.
Roma: la propiedad quiritaria estaba protegida por las acciones petitorias. Ms adelante,
con la omisin de las ceremonias exigidas por la ley para transmitir la propiedad di lugar a
que aparezca la propiedad bonitaria protegida por acciones tiles.
Los interdictos eran rdenes especiales que el magistrado dictaba en ciertos asuntos, en
los cuales ordenaba, sea la restitucin de una cosa, sea una prohibicin de hacer algo.
Si las partes acataban la solucin del magistrado, la cuestin quedaba concluida; si por el
contrario la resistan, el asunto pasaba, como en los casos comunes, a un juez especial o
al tribunal de los recuperadores, a los efectos de la sentencia correspondiente.
Los interdictos podan ser de tres clases, segn el contenido de la orden que en ellos se
imparta: restitutorios; exhibitorios; prohibitorios.
Algunos autores creen que estos interdictos eran medidas de seguridad, a falta de leyes
concretas sobre la cuestin; otros consideran que eran medidas de carcter policial,
destinadas a mantener el orden y la tranquilidad pblica.
Entre los interdictos, tenamos los posesorios: 1. Recuperatorios: Tenan por objeto hacer
recuperar una posesin perdida.
2. Conservatorios: tenan por objeto permitir a la persona que posea una cosa, conservar
o retener la posesin de ella, impidiendo de parte del adversario todo acto de violencia a
su respecto.
b) Summariisimum possesorium: era una instruccin sumaria practicada por el juez para
indagar si una de las partes entre quienes se discuta la posesin de una cosa se
encontraba o no manifiestamente en posesin de ella; el juez en tal caso dispona que esa
parte la conservara mientras durase toda la tramitacin del juicio. Aparece como una
medida policial, destinada a mantener el orden y evitar las vas de hecho entre las partes
que discutan la posesin de la cosa.
152
Se discute cul es la relacin que existe entre las acciones posesorias y los interdictos.
Algunos autores, como Salvat, sostenan que los interdictos constituan la reglamentacin
procesal de las acciones posesorias legisladas en el Cdigo; La jurisprudencia termin por
sentar que las acciones e interdictos posesorios eran remedios distintos e independientes
153
El Cdigo de Procedimientos Nacional legisl por separado sobre los interdictos y las
acciones posesorias, disponiendo que los primeros tramitaran por juicio sumarsimo y las
segundas por juicio ordinario. El art. 623 contiene una disposicin de gran inters prctico:
Deducida la accin posesoria o el interdicto, posteriormente slo podr promoverse accin
real.
Art. 2239 CCyC: Un ttulo vlido no da la posesin o tenencia misma, sino un derecho a
requerir el poder sobre la cosa. El que no tiene sino un derecho a la posesin o a la
tenencia no puede tomarla; debe demandarla por las vas legales.
Al igual que su antecedente, la norma sostiene que por ms que exista un ttulo vlido que
otorgue derecho a la posesin, y no la posesin misma, sta no se puede tomar de propia
autoridad, sino que debe reclamarla a travs de los remedios que el ordenamiento legal
pone a disposicin.
Para adquirir la posesin o la tenencia pueden intentarse las siguientes vas legales:
Est previsto en el Cdigo procesal, que dispone, Art. 607: Para que proceda el interdicto
de adquirir se requerir:
1) que quien lo intente presente ttulo suficiente para adquirir la posesin o la tenencia con
arreglo a derecho;
2) que nadie tenga ttulo de dueo o usufructuario de la cosa que constituye el objeto del
interdicto;
154
No slo admite la defensa privada en caso de tardanza de los auxilios de la justicia, sino
que ahora de modo ms amplio, en los casos de demora de la autoridad judicial o policial.
La legitimacin pasiva es tan amplia que incluso el dueo mismo puede ser repelido por la
defensa extrajudicial. Se extiende esta proteccin a los servidores de la posesin.
Las acciones posesorias segn haya turbacin o desapoderamiento, tienen por finalidad
mantener o recuperar el objeto sobre el que se tiene una relacin de poder. Se otorgan
ante actos materiales, producidos o de inminente produccin, ejecutados con intencin de
tomar la posesin, contra la voluntad del poseedor o tenedor.
155
Los actos ejecutados sin intencin de hacerse poseedor no deben ser juzgados como
accin posesoria sino como accin de daos.
Elimina la categora de las acciones posesorias en sentido estricto, cuyo uso, en el CC, se
reservaba exclusivamente a los poseedores calificados.
Art 2245 CCyC Corresponden las acciones posesorias a los poseedores de cosas,
universalidades de hecho o partes materiales de una cosa.
Cualquiera de los coposeedores puede ejercer las acciones posesorias contra terceros sin
el concurso de los otros, y tambin contra stos, si lo excluyen o turban en el ejercicio de la
posesin comn. No proceden estas acciones cuando la cuestin entre coposeedores slo
se refiere a la extensin mayor o menor de cada parte.
Los tenedores pueden ejercer las acciones posesorias por hechos producidos contra el
poseedor y pedir que ste sea reintegrado en la posesin, y si no quiere recibir la cosa,
quedan facultados para tomarla directamente.
- Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias, salvo contra el sucesor
particular poseedor de buena fe de cosas que no sean robadas o perdidas.
156
La actividad probatoria del actor en las acciones posesorias perseguir acreditar el ataque
y la relacin de poder que lo sufre. La del demandado buscara comprobar que no existi
lesin alguna al actor y su propia relacin de poder al momento del pretenso ataque.
Art 2243 CCyC Si es dudoso quin ejerce la relacin de poder al tiempo de la lesin, se
considera que la tiene quien acredita estar en contacto con la cosa en la fecha, ms
prxima a la lesin. Si esta prueba no se produce, se juzga que es poseedor o tenedor el
que prueba una relacin de poder ms antigua.
En el juicio petitorio estamos en presencia de las acciones reales, donde la decisin tendr
por fundamento principal los ttulos posesorios y ser definitiva. (Derecho real invocado
sobre la cosa)
-No pueden acumularse las acciones reales con las acciones posesorias.
Si el titular del derecho real intenta primero la accin posesoria, solo puede iniciar la accin
real por el mismo hecho luego de que aquella haya terminado, porque la sentencia que
hace lugar a la demanda posesoria hace cosa juzgada material en lo que se refiere a la
posesin o a la tenencia; pero si intenta la accin real y es vencido, ya no tiene el derecho
de valerse de la accin posesoria.
-En las acciones posesorias es intil la prueba del derecho real, ms el juez puede
examinar los ttulos presentados para apreciar la naturaleza, extensin y eficacia de la
posesin.
La solucin del artculo en anlisis no puede implicar que actor o demandado estn
impedidos de agregar sus ttulos a otros efectos.
-Iniciado el juicio posesorio, no puede admitirse o continuarse la accin real antes de que
la instancia posesoria haya terminado.
157
-Quien sea vencido en el juicio posesorio, no puede comenzar la accin real sin haber
satisfecho plenamente las condenaciones pronunciadas en su contra.
-Quien decide la accin real ya no puede reclamar por hechos distintos anteriores de la
promocin de la demanda a travs de una accin posesoria, que se caracteriza por un
efecto provisorio; pero s puede hacerlo el demandado por otras perturbaciones anteriores
a la demanda, pues no puede verse perjudicado por la decisin del actor.
-La promocin de la accin real no obsta a que las partes deduzcan acciones de defensa
de la posesin y la tenencia por hechos o ataques posteriores.
No hace cosa juzgada sobre el petitorio. Tiene efecto de cosa juzgada material en todo en
cuanto se refiere a la posesin o a la tenencia. Las conclusiones sobre hechos y
situaciones jurdicas deben considerarse vlidas y eficaces en el petitorio.
La sentencia que hace lugar a la demanda debe ordenar el cese de la turbacin y adoptar
las medidas pertinentes para impedir que vuelva a producirse; tiene efecto de cosa
juzgada material en todo cuanto se refiere a la posesin o a la tenencia.
Nocin de turbacin
Como defensa frente a los actos de turbacin, en el rgimen del CC el afectado contaba
con dos vas judiciales: la accin policial de manutencin y la accin posesoria de
mantener que requera la posesin anual no viciosa.
El CCyC brinda una sola proteccin judicial a todo tenedor o poseedor (an vicioso)
158
Art. 2490 CC
Esta accin comprende el desapoderamiento producido por la realizacin de una obra que
se comienza a hacer en el objeto sobre el cual el actor ejerce la posesin o la tenencia.
A quienes corresponde.
Art. 2491 CC: El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra el autor de la
desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.
Art. 2492 CC: No compete la accin de despojo al poseedor de inmuebles que perdiera la
posesin de ellos, por otros medios que no sean despojo; aunque la perdiere por violencia
cometida en el contrato o en la tradicin.
Condiciones de procedencia.
159
Art. 2494 CC: El demandante debe probar su posesin, el despojo y el tiempo en que el
demandado lo cometi. Juzgada la accin, el demandado debe ser condenado a restituir el
inmueble con todos sus accesorios, con indemnizacin al poseedor de todas las prdidas e
intereses y de los gastos causados en el juicio, hasta la total ejecucin de las sentencias.
Esta accin corresponde tambin al tenedor, ya que al referirse al poseedor aun no vicioso,
se incluye a ste, que sera un poseedor con el vicio de precariedad.
Agregado al art. 2499 por la L. 17.711: Quien tema que de un edificio o de otra cosa
derive un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten
las oportunas medidas cautelares.
Art. 623 bis: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao grave e
inminente a sus bienes, puede solicitar al juez las medidas de seguridad adecuadas, si no
mediare anterior intervencin de autoridad administrativa por el mismo motivo.
160
Art. 2499 CC: Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se
comenzara a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren,
la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la
obra nueva.
Art. 2500 CC: La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda
durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.
Acciones reales son los medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad
de los derechos reales, con el efecto accesorio, cuando hubiere lugar, de indemnizacin
del dao causado. (Art. 2756 CC)
Las acciones reales son la reivindicatoria, la confesoria y la negatoria (Art. 2757 CC)
Las acciones reales son los medios de defender en juicio la existencia, plenitud y libertad
de los derechos reales contra ataques que impiden su ejercicio.
Las acciones reales legisladas en este Captulo son la reivindicatoria, la confesoria, la
negatoria y la de deslinde.
Las acciones reales son imprescriptibles, sin perjuicio de lo dispuesto en materia de
prescripcin adquisitiva.
a) Gozan del ius persequendi, o sea de la facultad de hacer valer el derecho contra
cualquiera que se halle en posesin de la cosa;
161
c) Deben instaurarse ante el juez del lugar en donde est situada la cosa.
Accin subsidiaria.
Art. 2779 CC: En los casos en que segn los artculos anteriores, corresponde la accin
de reivindicacin contra el nuevo poseedor, queda al arbitrio del reivindicante intentarla
directamente, o intentar una accin subsidiaria contra el enajenante o sus herederos, por
indemnizacin del dao causado por la enajenacin; y si obtiene de stos completa
indemnizacin del dao, cesa el derecho de reivindicar la cosa.
Concepto.
Art 2758 del CC: La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que
cada uno tiene de cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin,
la reclama y la reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella.
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Borda: Accin que puede ejercer quien tiene derecho a poseer una cosa para reclamarla
de quien efectivamente la posee.
Condiciones de procedencia.
1) Art. 2758 CC: La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que
cada uno tiene de cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin,
la reclama y la reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella.
Se suele extender la accin a todos los derechos reales que se ejercen mediante la
posesin.
3) Reivindicacin entre condminos: Son tambin reivindicables las partes ideales de los
muebles o inmuebles, por cada uno de los condminos contra cada uno de los
coposeedores.
Puede dirigirse, tanto contra el poseedor, como contra el tenedor, en este caso, sea que
detente a nombre de un tercero o del propio reivindicante.
- Art. 2772 CC: La accin de reivindicacin puede ser ejercida, contra el poseedor de la
cosa, por todos los que tengan sobre sta un derecho real perfecto o imperfecto.
163
- Art. 2773 CC: Prev el caso de la reivindicacin de un bien que integra el acervo
hereditario, intentado despus de la particin y dispone que el heredero que result
adjudicatario es el nico que puede ser demandado; y si la cosa ha sido adjudicada en
condominio, cada uno de los herederos no est obligado sino por la parte que tenga en la
cosa.
-Pueden ser objeto de la accin de reivindicacin las cosas que por su carcter
representativo se consideran como muebles o inmuebles. Es decir, los instrumentos
destinados a documentar la existencia de derechos reales o personales.
-Son reivindicables los ttulos de crditos que no fuesen al portador, aunque se tengan
cedidos o endosados si fuesen sin transferencia de dominio, mientras existan en poder del
poseedor imperfecto, o simple detentador.
-Son tambin reivindicables las partes ideales de los muebles o inmuebles, por cada uno
de los condminos contra cada uno de los coposeedores.
-Si la cosa ha perecido en parte, o si solo quedan accesorios de ella, se puede reivindicar
la parte que subsista o los accesorios; determinando de un modo cierto lo que se quiere
reivindicar.
- Los bienes que no sean cosas, es decir, los derechos. (CCyC: objetos inmateriales)
- Las cosas futuras, es decir, aquellas que no han llegado a tener existencia jurdica.
(CCyC: ni las cosas futuras al tiempo de hacerse la efectiva restitucin)
- Las cosas accesorias aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser stas
reivindicadas. Cuando las cosas accesorias han sido legtimamente separadas de las
principales por quien tiene derecho a hacerlo, dejan de ser accesorias y se convierten en
principales; como tales, pueden ser reivindicadas. (CCyC: accesorios si no se reivindica la
cosa principal)
164
a) Una primera teora sostiene que el comprador no tiene accin reivindicatoria, porque
sta nace del dominio y no habiendo recibido la tradicin de la cosa, nunca ha ostentado
dicho dominio.
b) Una segunda tesis cree que el comprador que no ha recibido la posesin tiene accin
reivindicatoria contra los terceros. Se admite unnimemente la posibilidad de ceder la
accin reivindicatoria, o sea que quien enajena una cosa que no entrega el adquirente,
simultnea y necesariamente le transmite tambin el poder jurdico de reclamarla contra
cualquiera. Esta es la opinin mayoritaria en la doctrina.
La CSJN ha resuelto que la doctrina segn la cual la accin reivindicatoria puede ser
intentada por el adquirente a pesar de no haber obtenido la posesin de la cosa, en el
carcter de cesionario implcito o expreso de dicha accin, solo juega cuando el objeto
cuya posesin se pretende se encuentra en poder de terceros, pero no cuando es tenido
por el enajenante, pues en este ltimo caso el actor solo ostenta un derecho personal a
obtener la entrega de la cosa en virtud de su titulo.
Art 2249 CCyC: Para el progreso de las acciones reales la titularidad del derecho debe
existir al tiempo de la demanda y subsistir al tiempo de la sentencia.
En materia de reivindicacin, el sistema del cdigo civil est dominado por la clsica regla
nemo plus iuris: artculo 3270, nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho
165
La ley 17.711 introdujo una drstica limitacin mediante un agregado al artculo 1051:
Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una
persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn
valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de
los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.
-Reivindicacin contra el adquirente que posee un ttulo nulo o anulable: Sea la cosa
mueble o inmueble, la reivindicacin compete contra el actual poseedor, aunque fuere de
buena fe que la hubiese tenido del reivindicante, por un acto nulo o anulado.
Aqu se trata de las relaciones entre el enajenante y el adquirente por un ttulo nulo o
anulado.
a)A ttulo gratuito: 2778 CC: Sea la cosa mueble o inmueble, la reivindicacin compete
contra el actual poseedor, aunque de buena fe, que la hubiese de un enajenante de buena
fe, si la hubo por ttulo gratuito y el enajenante estaba obligado a restituirla al reivindicante.
d) Si los derechos del actor y el demandado emanan de diferentes antecesores, sin que se
pueda establecer cul de ellos es el verdadero propietario, se presume que lo es el que
tiene la posesin.
Efectos de la sentencia.
El actor puede demandar tambin todos los daos y perjuicios que le haya producido la
ilegitima ocupacin del inmueble (accin de daos y perjuicios que acompaa la accin
reivindicatoria.)
Medidas de conservacin:
Medidas de seguridad durante el juicio. Si la cosa sobre que versa la reivindicacin fuere
mueble, y hubiese motivos para temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor, el
reivindicarte puede pedir el secuestro de ella, o que el poseedor le d suficiente seguridad
de restituir la cosa en caso de ser condenado.
168
Decreto-Ley N 6582/58
Art. 1: La transmisin del dominio de los automotores deber formalizarse por instrumento
pblico o privado y slo producir efectos entre las partes y con relacin a terceros desde
la fecha de su inscripcin en el Registro Nacional de la Propiedad del Automotor.
6) Accin confesoria.
Art. 2795 CC: La accin confesoria es la derivada de actos que de cualquier modo
impidan la plenitud de los derechos reales o las servidumbres activas, con el fin de que los
derechos y las servidumbres se restablezcan.
La accin confesoria compete contra cualquiera que impide los derechos inherentes a la
posesin de otro, especialmente sus servidumbres activas.
mbito de su aplicacin.
Tiene como finalidad la defensa de la plenitud del derecho real, y el ataque a esa plenitud
se configura mediante actos que impiden ejercer una servidumbre u otro derecho inherente
a la posesin.
Allende hace un estudio minucioso del esboco, y llega a la conclusin que Freitas
reconoci la accin confesoria solo en proteccin de las servidumbres prediales o las
servidumbres personales activas y de los acreedores hipotecarios.
Prueba.
Art. 2265 CCyC Al actor le basta probar su derecho de poseer el inmueble dominante y
su servidumbre activa si se impide una servidumbre; y su derecho de poseer el inmueble si
se impide el ejercicio de otros derechos inherentes a la posesin; si es acreedor
hipotecario y demanda frente a la inaccin del titular, tiene la carga de probar su derecho
de hipoteca.
Efectos.
La sentencia que acoge la accin debe disponer el cese de toda resistencia u obstculo
para que se ejerza plenamente la servidumbre.
7) Accin negatoria.
Art 2800 CC: La accin negatoria es la que compete a los poseedores de inmuebles
contra los que les impidiesen la libertad del ejercicio de los derechos reales, a fin de que
esa libertad sea restablecida.
Esta accin no difiere de la reivindicacin sino por la extensin de la lesin que nuestro
derecho de propiedad ha sufrido de parte del demandado.
La accin negatoria compete contra cualquiera que impida el derecho de poseer de otro,
aunque sea el dueo del inmueble, arrogndose sobre l alguna servidumbre indebida.
Puede tambin tener por objeto reducir a sus lmites verdaderos el ejercicio de un derecho
real.
La accin puede ser intentada por el titular de un derecho real sobre cosa ajena que se
ejerce por la posesin, cuando sea turbado, incluso por el dueo del inmueble. Tambin
puede dirigirse la accin contra quienes se extralimiten en el ejercicio de un derecho real.
170
Esta accin puede ser intentada todo vez que alguno nos impida obrar como propietario,
en la extensin que el derecho nos permite, con tal que la lesin que sufrimos no sea
demasiado grave para que podamos intentar la reivindicacin.
Art 2801 CC: La accin negatoria corresponde a los poseedores de inmuebles y a los
acreedores hipotecarios impedidos de ejercer libremente sus derechos.
Art 2802 CC: Se da contra cualquiera que impida el derecho de poseer de otro, aunque
sea el dueo del inmueble, arrogndose sobre l alguna servidumbre indebida.
Prueba.
Art 2806 CC: Probndose que el acto del demandado no importa el ejercicio de un
derecho real, aunque el poseedor fuese accidentalmente impedido en la libre disposicin
de su derecho, la accin, si hubo dao causado, ser juzgada como meramente personal.
Efectos.
Art 2803 CC: La accin debe tener por objeto privar al demandado de todo ulterior
ejercicio de un derecho real, y la reparacin de los perjuicios que su ejercicio anterior le
hubiese causado, y an obligar al demandado a asegurar su abstencin por una fianza.
Puede tambin tener por objeto reducir a sus lmites verdaderos el ejercicio de un derecho
real.
171
Art 2748 CC: La accin de deslinde tiene por antecedente indispensable la contigidad y
confusin de dos predios rsticos. Ella no se da para dividir los predios urbanos.
La accin de deslinde requiere que haya confusin de lmites de forma que no se tenga
conocimiento exacto de los mismos, y no es viable si las fincas estn perfectamente
identificadas y delimitadas.
Cuando existe estado de incertidumbre acerca del lugar exacto por donde debe pasar la
lnea divisoria entre inmuebles contiguos, la accin de deslinde permite fijarla de manera
cierta, previa investigacin fundada en ttulos y antecedentes, y demarcar el lmite en el
terreno.
En el CCyC desaparece el condominio por confusin de lmites que provena del derecho
romano, cuyo objeto era la franja confundida de ambos fundos.
No est prohibido el acuerdo de partes, pero ahora la transaccin produce los efectos de
cosa juzgada sin necesidad de homologacin judicial y debe hacerse por escrito.
Art. 2268 CCyC: Cada una de las partes debe aportar ttulos y antecedentes a efectos de
probar la extensin de los respectivos derechos, en tanto el juez debe ponderar los
diversos elementos para dictar sentencia en la que establece una lnea separativa. Si no
es posible determinarla por los vestigios de lmites antiguos, por los ttulos ni por la
posesin, el juez debe distribuir la zona confusa entre los colindantes segn,
fundadamente, lo considere adecuado.
Cada una de las partes debe aportar ttulos y antecedentes a efectos de probar la
extensin de los respectivos derechos. Admite todo tipo de prueba.
Predios contiguos en los que existe un estado de incertidumbre acerca del lugar donde
debe pasar la lnea divisoria.
Titulares de la accin.
172
La accin puede dirigirse contra el Estado cuando se trata de bienes privados. El deslinde
de los bienes de dominio pblico corresponde a la jurisdiccin administrativa.
La amplia legitimacin activa permite incluir a los titulares de los derechos reales que no se
ejercen por la posesin. La norma agrega, como presupuesto ineludible para la
procedencia de la accin, que no se trate de inmuebles separados por edificios, muros o
cercas.
El acuerdo de partes.
Art. 2753 CC: El deslinde de los terrenos puede hacerse entre los colindantes por acuerdo
entre ellos que conste de escritura pblica. Bajo otra forma ser de ningn valor. El
acuerdo, la mensura y todos los antecedentes que hubiesen concurrido a formarlo deben
presentarse al juez para su aprobacin; y si fuese aprobado, la escritura otorgada por
personas capaces, y la mensura practicada, servirn en adelante como ttulo de propiedad,
siempre que no se causare perjuicio a tercero. En lo sucesivo, el acto puede nicamente
ser atacado por las causas que permiten volver sobre una convencin.
Art. 2754 CC: El deslinde judicial se har por agrimensor, y la tramitacin del juicio, ser la
que prescriban las leyes de procedimiento.
Art 2755 CC: No siendo posible designar los lmites de los terrenos, ni por los vestigios
antiguos ni por la posesin, la parte dudosa de los terrenos ser dividida entre los
colindantes, segn el juez lo considere conveniente.
Efectos.
La accin de deslinde es una accin real petitoria, si bien la sentencia que recae no debe
pronunciarse sobre la propiedad misma, sino sobre los lmites espaciales de los fundos a
que se refiera, no causa cosa juzgada sobre la propiedad que impida recurrir a una accin
reivindicatoria y tiene carcter declarativo de esos lmites o linderos.
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