Direito penal econmico: Os fins justificam os meios?

Autor: Alice Bianchini

Professora de Direito Penal da USP e doutoranda em Direito Penal pela PUC/SP
A primeira Constituio moderna a trazer uma seo dedicada Economia
foi a alem de 1919 (Constituio de Weimar). No Brasil, a Carta de 1934 foi pioneira
em relao ao assunto, sendo seguida pelas que a sucederam. A atual Constituio trata
da questo no Ttulo VII, o qual inicia-se fundamentando a ordem econmica nos
valores do trabalho humano e na livre iniciativa (art. 170).
A preocupao com condutas que venham a violar a ordem econmica, tal
qual ocorre em relao ao meio ambiente, passaram a integrar o direito repressivo h
pouco tempo, constituindo-se em modernas formas de criminalidade. Suas
peculiaridades diferem, sobremaneira, da denominada criminalidade clssica, j que
transcende direitos consagrados no mbito individual, para ocupar-se com a violao de
bens jurdicos cuja ofensa afeta a coletividade, ainda que no se possa perceb-la
diretamente. Possui, portanto, carter supra-individual.
Na rea jurdica, passada a fase em que se entendia que o indivduo
prescindia do Estado, na qual era corrente acreditar que sem as diferenas de tratamento
por ele promovidas os homens seriam livres e iguais, o que corresponderia ao iderio da
Revoluo Francesa, ps-se de manifesto que, exatamente porque as oportunidades no
so iguais para todos, fazem-se necessrias prestaes positivas do poder pblico,
oportunizando condies para que a liberdade e a igualdade entre os jurisdicionados
sejam aproximadas entre si, removendo-se as condies que obstaculizem esta
pretenso.
Tal tambm se experimentou em relao Economia. Foi no decorrer do
Sculo XIX que o modelo descentralizado ou autnomo comeou a dar sinais de fadiga,
mostrando que o mercado, isoladamente, no consegue resolver os problemas surgidos
na sociedade. neste momento que se observa que a ciso radical entre os centros
decisrios poltico e econmico no capaz de conduzir, como queriam Adam Smith e
seus seguidores, ao bem geral (Salomo, 1996, p. 408). Comeam a surgir as polticas
econmicas aplicadas pelo Estado, que no se limitou a, simplesmente, impor restries
ao dos particulares, a fim de impedir as perturbaes decorrentes do funcionamento
da economia. Preocupou-se, o poder pblico, tambm, em estabelecer finalidades. De
acordo com Francisco Muoz Conde, atualmente, h consenso de que o Estado deve
interferir na economia, no somente controlando e corrigindo os excessos da iniciativa
privada, como redistribuindo a riqueza atravs de uma poltica fiscal que lhe permita,
tambm, adquirir seu prprio patrimnio destinado realizao de atividades
caracterizadas mais por sua rentabilidade social que econmica (transporte, sade,
educao, etc.) (1995, p. 9).
A disciplina Direito Penal Econmico, no dizer de Manoel Pedro Pimentel,
constitui-se em um sistema de normas que defende a poltica econmica do Estado,
permitindo que esta encontre os meios para a sua realizao. So, portanto, a segurana
e a regularidade da realizao dessa poltica que constituem precipuamente o objeto
jurdico do Direito Penal Econmico (1973, p. 42).(1)
A importncia deste tema est ligada ao grau de destaque que a economia
ocupa atualmente, tornando indispensvel que sua proteo se d por meio do sistema
penal, no bastando, portanto, a sua regulamentao no mbito administrativo, embora
no se desprestigiem as importantes conquistas amealhadas por este ramo do Direito na
defesa da Economia.
Entende Joo Marcello de Arajo Jnior que os crimes desta natureza
merecem a reprovao mxima, no pelos danos que possam causar aos indivduos, mas
coletividade, como um todo (Arajo Jnior, 1995, p. 38), posio que vem sendo
partilhada por vrios outros autores.
este o esprito que caracteriza a legislao econmica vigente, o que
perfeitamente perceptvel quando se verifica a quantidade de crimes aos quais
cominada pena privativa de liberdade. Importa ressaltar, tambm, o excesso na
quantificao da sano: a menor pena cominada, por exemplo, na Lei n 7.492/86,
varia de um a quatro anos e a mais grave de recluso de trs a doze anos (art. 4 -
crime de gesto fraudulenta); ao delito de lavagem de dinheiro (Lei n 9.613/98)
prevista a pena de trs a dez anos. Geralmente, a explicao para tal severidade
fundada nas caractersticas apresentadas por aqueles que praticam tal espcie de crime.
De acordo com Arajo Jnior, os autores de delitos econmicos so homens que, em
geral, pertencem s classes sociais mais poderosas, que desfrutam de boa estima
pblica, que exercem atividades reputadas importantes, chamando a ateno para o fato
de que as condutas criminosas praticadas neste contexto revelam, por parte de seus
autores, um profundo desprezo pela ordem jurdica. O delinqente econmico no um
marginalizado social, um desvalido da sorte, que precisa buscar no crime a satisfao de
necessidades primrias. Por isso sua conduta revela (...) um extraordinrio desdm pela
ordem jurdica. A essa atitude interior do agente contrape-se intensa reprovao social,
que exige e justifica severidade na resposta penal (1995, pp. 57-58). Baseada neste
motivo, a orientao que domina a doutrina mais moderna recomenda aos crimes
econmicos a imposio de penas privativas de liberdade ainda que de curta durao (as
penas no precisam ser longas porque no h necessidade de se cumprir qualquer
funo ressocializadora, por no se tratar de pessoa desajustada socialmente), porm
inexorveis, de carter marcadamente aflitivo (a fim de que se opere, com mais
preciso, a preveno geral).
Grande parte dos doutrinadores que se dedicam ao estudo dos delitos
econmicos sustenta, ainda, que a substituio da pena privativa de liberdade pela multa
ou por penas restritivas de direitos no deve ser admitida, estendendo-se tal orientao
ao benefcio da suspenso condicional. Alm disto, nos casos graves a execuo dever
ser em regime fechado, sem direito a remio, sendo que o livramento condicional
dever ser concedido somente aps o cumprimento da maior parte da pena. Defende,
ainda, a aplicao de penas acessrias, que vo desde a interdio do uso de cheque at
a suspenso de atividade comercial.
A fim de justificar a distino de tratamento, argumenta-se que esta espcie
de crime difere do delito clssico e deve, face s suas peculiaridades, ter uma
normatizao especial, sem a qual o resultado esperado no ser alcanado em sua
plenitude.(2)
Considerar corretas as premissas que embasam tais orientaes implica em
uma contradio com o sistema constitucional, a qual no se conseguir resolver. A
imposio imperiosa de pena privativa de liberdade (ainda que de curta durao) e a
restrio de benefcios penais baseadas em consideraes pessoais do agente que
delinqiu, acaba por resgatar uma concepo j ultrapassada do Direito Penal cujo
acento era colocado no autor e no no fato por ele praticado. Retorna-se, assim, ao
Direito Penal do autor, o que no se pode conceber, porque colide com a essncia do
Estado democrtico, permitindo que se puna algum no pelo que faz, mas pelo que .
Tambm deve ser desautorizado qualquer esforo no sentido de enaltecer o
carter aflitivo da pena com o propsito de incrementar a preveno geral. H outro
princpio que no pode ser desobedecido e que se encontra, muitas vezes, em posio
inconcilivel com esta funo da pena. Trata-se do cnone da proporcionalidade, por
meio do qual a gravidade da sano deve corresponder gravidade do fato, ainda que
para isto tenha que se sacrificar uma parte dos efeitos o que legtimo buscar-se
da preveno geral, para salvaguardar tambm direitos agora, entretanto
individuais. A preveno geral, seja positiva (aquela que busca a estabilizao do
Direito), seja negativa (na qual se procura afastar o agente do propsito criminoso,
intimidando-o), muitas vezes s pode ser alcanada por meio de previso elevada de
pena. Tais questes, todavia, repete-se, no podem determinar a intensidade punitiva. O
processo de cominao abstrata da pena h de ser guiado por uma reflexo filosfico-
jurdica a ser elaborada no marco programtico da Constituio, sem levar em conta as
reaes ocasionais e emotivas que determinados crimes provoquem na sociedade. S
assim, o Direito Penal adquirir um carter garantidor. sociedade, neste processo,
cabe a tarefa de indicar as condutas que reprova, no determinando o mbito de
criminalizao, porm.
Notas
(1) A discusso que envolve o mbito de abrangncia do Direito Penal
Econmico ainda no atingiu o consenso. Vrios so os autores que preferem utilizar
esta nomenclatura por representar um entendimento mais amplo, desde que encontrem-
se em estreita relao com a vida econmica. neste sentido o posicionamento de
Klaus Tiedemann, que, inclusive, prefere a denominao delitos scio-econmicos.
(2) De acordo com Arajo Jnior, tambm partilham este posicionamento:
Marc Ancel, Jescheck, e Klaus Tiedemann. Convm esclarecer que, posteriormente, em
palestra proferida em 1998, no IV Seminrio Internacional promovido pelo IBCCrim, o
autor manifestou-se contrrio ao entendimento que at ento esposara: Hoje verificamos
que esse sistema est fulcrado inteiramente numa viso retribucionista do Direito Penal
e, como se sabe, o esquema retributivo foi definitivamente abandonado nos anos
setenta. Ns estvamos errados. (1999, pp. 153-154)
Referncias Bibliograficas
- Arajo Jnior, Joo Marcello. Dos Crimes Contra a Ordem Econmica,
So Paulo, RT, 1995.
- O Direito Penal Econmico, Revista Brasileira de Cincias Criminais, So
Paulo. n 25, jan./mar., 1999, pp. 142-156.
- Muoz Conde, Francisco, Principios poltico-criminales que inspiran el
tratamiento de los delitos contra el orden socioeconmico en el proyecto de cdigo
penal espaol de 1994, Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo, n 11,
jul./set., 1995, pp. 7-20.
- Fonseca, Antonio Cezar Lima, Direito Penal do Consumidor, Rio Grande
do Sul, Livraria do Advogado, 1996.
 - Pimentel, Manuel Pedro. Direito Penal Econmico, So Paulo, Revista dos
Tribunais, 1973.
- Salomo, Heloisa Estellita, Tipicidade no Direito Penal Econmico,
Revista dos Tribunais. v. 725, ano 85, Mar. 96, pp. 407-423.
Alice Bianchini

Professora de Direito Penal da USP e doutoranda em Direito Penal pela PUC/SP.