Voces: ATENUANTES ~ HIJO ~ HOMICIDIO ~ PARENTESCO ~ PRUEBA PERICIAL

Tribunal: Tribunal en lo Criminal Nro. 1 de Necochea(TCrimNecochea)(Nro1)

Fecha: 17/07/2002
Partes: R., M.
Publicado en: LLBA2002, 1289
Cita Online: AR/JUR/2222/2002

Hechos:
Una madre asfixi a su beb de 7 das de vida. El Tribunal por mayora conden al imputado a la pena
mnima prevista para el tipo agravado por encontrar que existieron circunstancias extraordinarias de atenuacin.

Sumarios:
1. Configuran circunstancias extraordinarias de atenuacin previstas en el art. 80 in fine del Cd. Penal para
quien cometiera el delito de homicidio previsto en el inc. 1 del mencionado artculo -en el caso, una madre
asfixi por sofocacin a su beb de 7 das de vida y fue condenada a 8 aos de prisin- el buen concepto de que
goza el imputado el que surge de la prueba testimonial, su falta de antecedentes penales, como tambin su
historia de vida que le ha dejado imborrables huellas al ser abandonado por su madre biolgica a los ocho meses
de vida.
2. Corresponde condenar a la madre por el delito de homicidio agravado por el vnculo si de la prueba pericial
surge que la muerte de su beb de 7 das de vida obedeci a la presin ejercida por ella en el cuello de su hijo
provocndole la fractura del hueso hioides y la consiguiente muerte por asfixia por sofocacin.
3. Corresponde apartarse de la prueba pericial tomada como base por la mayora para condenar a una madre que
presuntamente asesin por asfixia por sofocacin a su beb de 7 das de vida, si de la misma surgen
inconsistencias en cuando a la comisin del hecho imputado, debiendo conclurse que la muerte del menor fue
accidental, por aplicacin del principio "favor rei" -art. 1, Cd. Procesal Penal- (del voto en disidencia del
doctor Juliano)

Texto Completo: Necochea, julio 17 de 2002.

Veredicto:
1 Se encuentra acreditado el hecho en su exteriorizacin material ?
1 cuestin.- El doctor Noel dijo:
Con la prueba producida doy por acreditado que en la ciudad de Necochea, partido del mismo nombre, en
fecha 29 de abril del ao 2001, entre la hora 08:45 y 10:00, en el interior del domicilio sito en calle 94, M. de los
L. R.presion el cuello de su hijo N. H. R., con un elemento fino y resistente, provocndole la fractura del hueso
hioides, lo cual le produjo la muerte por asfixia por sofocacin.-
Formo conviccin suficiente de ello con el plexo probatorio de cargo que se integra:
a) Con la prueba documental que obra a fs. 145 y 146: las cuales dan cuenta, respectivamente, que en fecha
21 de abril del ao 2.001 siendo la hora 18:40 naci N. H. R. y del vnculo filiatorio, siendo el nacido hijo de
Marcelo F. Herrera y Mara de los Angeles Romero, y que en fecha 29 de abril del ao 2001, en hora prxima a
9:30, falleci N. H. R., de paro cadiorrespiratorio traumtico, asfixia por sofocacin, a los ocho das de vida
(acta n 289 y 294 del Registro de las Personas Delegacin Regional Necochea).
b) Con el croquis de fs. 56 y placas fotogrficas 01 a 13 que obran a fs. 48/54: Con ello se describe la
vivienda de calle 94 de Necochea. En particular las fotografas nmeros 09 a 11 demuestran el dormitorio donde
ocurri el hecho. A la vez que las nmero 12 y 13 se corresponden con la constancia superior del croquis en
cuanto a que "Debajo de la cama la instruccin procedi al secuestro de elementos: smil hilo color verde, sobre
con cartas, una tijera, tubo plstico con mostacillas, un cordn negro y dos cadenitas.
c) Los testimonios brindados por Irma N. Rodriguez y Rosala M. Alvarengo: Ambas, suegra y nuera entre
s, fueron contestes en sus relatos ante el Tribunal en cuanto a que la primera de ellas como propietaria le
alquilaba a R. una habitacin y comedor contigua a la cocina en que ella moraba, donde sta viva junto a su
beb recin nacido. Tambin que por primera vez, en hora prxima a las 00:00 del da 29/04/2001 la encartada
M. de los L. R. junto a su beb se hizo presente en lo de su vecina Rodriguez a jugar a las cartas hasta la hora
4:00 o 4:30 cuando se retir. Hasta aqu tambin fue coincidente la sobrina de la duea de casa Vernica Gmez
de Saravia.
Siguieron narrando aquellas, que cuando dorman en ambientes separados pero contiguos del mismo
domicilio, aproximadamente a la hora 10:00 Mara de los Angeles golpea la puerta de Rodrguez y con su beb
en brazos entre sollozos le anuncia que ste "se le haba ahogado", pudiendo observar ambas sangre en la nariz

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de N. y que estaba morado.
Terminaron diciendo que Alvarengo tom al beb en brazos y corri al Hospital el cual dista
aproximadamente a 5 cuadras de su domicilio, siendo seguida por la madre de N. desde atrs todo el camino
llorando en forma desesperada, sosteniendo la nuera que -en el Hospital- un mdico al cual no poda identificar
anunciara en forma cruel "que el beb lleg muerto" al nosocomio y que el nio no sufri ninguna cada o golpe
en el trayecto.
d) Los testimonios de Anala Miriam Duarte y Alejandra Mara Andrini: La primera de ellas reconoci que a
travs de un llamado telefnico, el doctor Tealdy le anunciaba la presencia de un beb en el Hospital Municipal
fallecido presuntamente en forma violenta, a travs de presin en el cuello con un lazo o cordn. Fue as que
requiri orden de allanamiento, y obtenida la misma, se hizo presente junto a la oficial Andrini en el domicilio
que habitaba la imputada. Termin diciendo que se encontraron debajo del colchn de la cama hilos y
mostacillas que fueron secuestrados.
En cuanto a la participacin que a ella le cupo, Andrini ratific los dichos de Duarte, pudiendo recordar entre
los elementos secuestrados lanas, canutillos o mostacillas, tijera y una remera.
e) La autopsia de fs. 57, fotografas 01 a 05 de fs. 58/60 y declaracin del mdico de polica doctor Daniel
M. Tealdy: En fecha 29/04/2001, siendo la hora 14:45 el doctor Tealdy inicia en el Hospital Municipal de
Necochea la autopsia de Nahuel Romero.
Del informe escrito presentado -fs. 57- resulta: I) Data de la muerte, entre 03 y 06 horas antes de la autopsia,
ello por la prdida de temperatura corporal externa, la rigidez cadavrica en los cuatro miembros y las livideces
en el rostro, regin dorsal y lateral izquierda. II) Signos de violencia externa: como escoriaciones puntiformes
dispuestas en sentido lineal en nmero de dos, en forma paralela en sentido transversal al eje del cuerpo, en la
cara anterior del cuello, superpuesto con un pequeo hematoma. Se observa sangre en orificios nasales y bucal.
III) Al examen interno: se constat la presencia de un pequeo hematoma a la altura de la glotis, en
correspondencia con la lesin cutnea y la fractura del hueso hioides en su rama izquierda. En la cavidad
traqueal, se comprueba un aumento de las secreciones bronquiales teidas con tejido hemtico, y en la totalidad
del rbol respiratorio. IV) Se concluye que el mecanismo de produccin de la lesin del cuello fue efectuado por
una compresin en el lugar, ejercida de adelante hacia atrs y con el cuerpo de la vctima colocado boca arriba y
sobre una superficie rgida o semi rgida. V) En consideraciones mdico legales, el perito determina que la
lesin en el cuello es suficiente agresin para producir por s sola la muerte, descartando que la lesin pudiera
haberse producido de manera accidental, y VI) La causal de muerte es asfixia por sofocacin.
Ello fue complementado con su declaracin ante el Tribunal donde el doctor Tealdy ratific en un todo su
informe y sostuvo que desde el primer momento le llam la atencin tres cosas, 1) el lquido sanguinoliento de
la fosas nasales, 2) las escoriaciones en la cara anterior del cuello a nivel de la trquea y 3) el hematoma cara
anterior del cuello.
Clarific que las escoriaciones puntiformes dispuestas en sentido lineal en nmero de dos en forma paralela
en sentido transversal al eje del cuerpo, en la cara anterior del cuello, son las que se observan en la fotografa
nmero 03 -fs. 59-, por encima de las blancas que son pliegues de la piel, que le impresionaban como
producidas de adelante hacia atrs, estando el beb boca arriba, con un lazo por cuanto no encontr en la nuca
impronta digital alguna y el hecho que no cubren toda la circunferencia del cuello sino solo una parte, siendo
factible que se hubieren producido sobre una superficie rgida o blanda como podra ser contra el colchn.
Destac el mismo que pese a que la fotografa de mencin no estaba en primer plano, las lneas se
observaban y l las recordaba muy bien a pesar de la poca claridad sealada.
Tambin dijo descartar la muerte accidental por cuanto de esta manera sera imposible slo la rotura del
hueso hiodes y necesariamente tendran que existir en todo el cuerpo lesiones de gran magnitud, y por la
presencia de "lucha respiratoria" que provocaron la falta de oxgeno en el cerebro y pulmones.
Termin su declaracin diciendo que con todo lo expuesto para l la causal de muerte era muy evidente.
Antes de continuar con otra declaracin, afirmo que ello se ajusta en un todo a lo dispuesto por el art. 251
del Cdigo Procesal Provincial, como medio de prueba ms acorde (art. 209 del mismo ordenamiento).
Tan determinantes conclusiones, pretendieron ser desbaratadas por la defensa a travs de la actuacin en
autos de otro perito mdico el doctor Brolese.
A fs. 190/194 obra el informe del doctor Julio C. Brolese, el cual lleva por conclusiones que la muerte de N.
R. "se ha de haber producido por una asfixia por sofocacin provocada presumiblemente en forma involuntaria,
por su madre, al quedar el menor en el lecho, debajo de su cuerpo mientras dorman".
Producto de una prctica distorsiva de la prueba de pericia, se trae otro perito no ya para que haga su propia
pericia -reautopsia o sobre vsceras- sino para que acte como una suerte de "alzada del anterior". El perito
dictamina as no sobre las percepciones que caen bajo su sentidos como debiera.
Entonces, a las conclusiones que arriba se llega slo con los antecedentes de la causa, pero no sobre el

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cuerpo de Nahuel ni tan siquiera sobre las vsceras (fs. 194), convirtiendo dicha prueba, en palabras de Lino
Enrique Palacio en prueba inidnea. ("La prueba en el proceso penal" Ed. Abeledo Perrot, 2000 p. 130).
Antecedentes de la causa, que no se limitan a antecedentes mdicos, sino que se formula una valoracin de
todas las declaraciones testimoniales, subrogando la funcin jurisdiccional y avanzando ms all de lo pedido
por las partes. Acto procesal entonces, que tampoco resulta jurdicamente posible por estar prohibido por ley
(art. 366, Cd. Procesal).
Pero me parece ms grave an la expresin en la audiencia de debate que virti el perito Brolese que, en sus
palabras, dijo que "le costaba creer en la fractura del hueso hiodes", ejemplificando para ello que muchas veces
en forma involuntaria se cometen errores. Lo cual lo llevaba vlidamente, entonces, a su conclusin de muerte
por sofocacin en conjucin de oclusin de orificios buconasales y/o compresin traco-abdominal por el
cuerpo de la madre encima.
Dej entrever tambin falencias en la autopsia de su colega, como las de no tomar la temperatura del cuerpo
o de no remitir las vsceras a La Plata.
Ahora bien al tiempo de pedirle definiciones, y a preguntas de este magistrado si en caso de errores no
deberan ser plasmados por cuanto de lo contrario conduciran a error judicial y hasta condenar a una persona
inocente, contesto "que s, por supuesto", agregando que tena por cierto la fractura del hiodes, y que no
observaba ningn dficit en la primera autopsia para descalificarla como tal.
A mayor abundamiento, tambin parece poco feliz la expresin de Brolese de pretender que no se podan en
el caso distinguir livideces o cianosis en Nahuel con apoyo en la fotografa de autopsia, para luego excusarse
por tal motivo, con total falta de rigor cientfico.
Las partes, solicitaron para clarificar controversias, el intercambio de opiniones de peritos, y fue all que con
gran conviccin el doctor Tealdy dijo que l se cercioraba bien antes de concluir, que el hueso hiodes estaba
roto, partido limpiamente y no se trataba de una fractura "tallo verde", por lo cual se tendra que haber realizado
una presin puntual en el lugar, que en N. coincida con las lesiones externas, que eran todas vitales. El doctor
Brolese permaneci expectante a los dichos de su colega, no aportando ninguna conclusin pero s sumando
interrogantes, que le llamaba la atencin de la falta de surco o lesin en los tejidos intermedios.
Firmemente me inclino por lo dicho por quien hizo la autopsia, fue al lugar del hecho, presenci las tomas
fotogrficas, y sus conclusiones tambin se compadecen con el resto de la prueba rendida, y pese a los embates
de su colega, los ratific en un todo brindando detalles y se corroboran con cualquier bibliografa de medicina
legal. As la presencia de fractura del hueso hiodes en la muerte por asfixia por estrangulacin, se encuentra en
"La muerte violenta" de Raffo, Ed. Universidad, 1997, p. 114; en "Medicina Legal Conceptos Clsicos y
Modernos" de Fraraccio, Ed. Universidad, 199, p. 168, y en "Medicina Legal" de Nerio Rojas, Ed. El Ateneo,
1971, p. 127. Sabido es tambin que el surco de lazo de un estrangulado es totalmente distinto al de un ahorcado
y que de caer encima un cuerpo sobre un beb para provocar asfixia debera ir acompaado de algn fractura o
estallido interno, conforme resulta tambin de dicha cita doctrinaria.
Adems, an si se tuvieran por vlidas las conclusiones del perito forneo, no tendra explicacin la fractura
del hueso hiodes y tambin la causal de muerte de N., habida cuenta que permaneci solo junto a una nica
persona -su madre- al tiempo de morir.
El dolo se acredita con el secuestro debajo del colchn de la imputada de hilos, lugar por dems atpico para
guardar cosas, la existencia de cadenitas y mostacillas, lo cual se condice con la descripcin de las lesiones
externas de Nahuel, y el conocimiento del vnculo filitario por parte de la madre.
A la cuestin planteada, voto por la afirmativa, por ser ello mi lgica, sincera y razonada conviccin (arts.
210, 371 inc. 1 y 373 del Cd. Procesal).
La doctora Irigoyen Testa dijo:
Voto en idntico sentido que el doctor N., por la afirmativa, por ser ello tambin mi lgica, sincera y
razonada conviccin (arts. 210, 371 inc. 1 y 373 del Cd. Procesal).
El doctor Juliano dijo:
Si bien mi modo de interpretar la prueba pasada ante el juicio no ha de variar la suerte de la causante -habida
cuenta las mayoras alcanzadas- me encuentro en el deber de motivar debidamente mi posicin disidente en el
sentido que el hecho no se encuentra exteriorizado en su carcter delictual, conforme las consideraciones que
paso a exponer.
En efecto, en lneas generales tengo plena conviccin -coincidente con la tesis sustentada por la defensa- que
la muerte del pequeo N. H. R. se produjo como consecuencia de un accidente no imputable a su madre.
Como bien ha consignado el doctor Nol en su voto, de acuerdo al informe pericial que corre agregado a fs.
57 -y la declaracin testimonial brindada en el curso del debate- el doctor Daniel M. Tealdy certific el deceso
de la vctima a las pocas horas de su ocurrencia, determinando que la misma se haba producido por "asfixia por
sofocacin", estableciendo que el mecanismo de produccin de la lesin del cuello fue efectuado por una

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compresin en el lugar, ejercida de adelante hacia atrs y con el cuerpo de la vctima colocado boca arriba y
sobre una superficie rgida o semi-rgida.
Al examen traumatolgico, el citado galeno refiere haber observado como signos de violencia externa
"excoriaciones puntiformes dispuestas en sentido lineal, en la cara anterior del cuello. Superpuesta a esta lesin,
se observa pequeo hematoma. Dichas lesiones lineales se encuentran en nmero de dos y dispuestas
paralelamente en sentido transversal al eje del cuerpo".
Al examen interno constat un pequeo hematoma a la derecha de la glotis, en correspondencia con la lesin
cutnea y otra lesin, consistente en fractura del hueso hioides en su rama izquierda.
Tal como ha sostenido la agente fiscal en su requisitoria de elevacin a juicio (fs. 198/199) y en la Acusacin
que realiz al momento de rendir su alegato y como circunscribe el colega que lleva la voz cantante al describir
el hecho materia de juicio, las lesiones constatadas pareceran indicar que nos encontramos en presencia de una
"asfixia por estrangulamiento" -a ello se refiere el empleo de un elemento "fino y resistente" con el que se habra
comprimido el cuello del beb para impedir el paso del oxgeno-, provocando por aadidura la rotura del hueso
hioides.
Sin embargo, tal como refiri el doctor Julio C. Brolese en su informe pericial de fs. 190/194 -en
coincidencia con el relato testimonial que personalmente brind en la audiencia- tengo fundados motivos para
discrepar con las conclusiones del doctor Tealdy y de los colegas que conforman la mayora en este caso.
En este tramo no puedo dejar de sealar que si bien es cierto que el doctor Brolese no ha examinado el
cadver de la vctima en forma personal y que sus conclusiones podran verse desmerecidas por tal circunstancia
-al actuar como "perito de peritos"- lo cierto es que el caso presenta una serie de circunstancias que
perfectamente pueden ser analizadas a la luz de conocimientos cientficos especficos y la experiencia general.
Considero que el doctor Brolese cuenta ampliamente con ambos atributos, lo que a mi modo de ver las cosas
hace que deban ser tenidas en cuenta sus conclusiones.
Paso a sealar lo que a mi juicio constituyen inconsecuencias del dictamen pericial del doctor Tealdy que
sirve de base al voto de la mayora.-
1.- La ausencia de la marca caracterstica del estrangulamiento.-
El doctor Brolese refiri que el estrangulamiento tiene una seal distintiva: el "surco" que queda impreso en
el cuello, producto de la presin sostenida que debe ejercerse con el lazo para provocar la asfixia.-
He visto las fotografas de estrangulados que presenta Nerio Rojas en su "Medicina Legal" (ps. 146 y 147) y
Osvaldo H. Raffo en "La Muerte Violenta" (ps. 242 y 243) y en nada se asemejan a las que lucen a fs. 59 de esta
causa.
Mientras que las primeras muestran muy claramente impreso el "surco" inconfundible, en las segundas hay
que hacer un verdadero esfuerzo visual para apreciar, no ya un surco, sino una lnea.
Es tan difusa la lnea que aparece en la fotografa superior de fs. 59, que en la inferior, cuando se levanta el
mentn del puber para mostrar la operacin de autopsia, dichas lneas desaparecen, como agudamente observ
el doctor Brolese.
En tal sentido, "las excoriaciones puntiformes" que en nmero de dos observ el doctor Tealdy sobre el
cuello del beb para nada se compadecen con el estigma que razonablemente tiene que dejar una maniobra de
estrangulamiento.
Mxime si tomamos en consideracin la delicada piel sobre la que presuntamente se ejerci la violencia (de
un recin nacido) y que para conseguir la muerte por asfixia deben obturarse los pasos de oxgeno al menos por
3 minutos.
Recordemos que segn el citado Nerio Rojas -solo por citar al autor mas clsico- dice que excoriacin es
una lesin superficial que descama la epidermis, o sta y la capa superficial de la dermis, es decir, lo que
comnmente conocemos como una lesin leve, que tarda pocos das en sanar definitivamente y que usualmente
es producida en forma accidental (raspones, cadas, magulladuras, etc).-
2. La caracterstica de la escoriacin.
No deja de llamar mi atencin tambin -junto con lo detectado por el doctor Brolese- que se refiera que la
escoriacin del cuello del beb es "puntiforme", es decir que no es contnua, sino que se interrumpe en su trazo.
No es preciso recurrir a conocimientos cientficos extraordinarios para advertir la notable diferencia con la
impronta del lazo, que como bien dice el citado Raffo en su obra (p. 116) al referirse a sus caractersticas:-
"Resulta entonces un surco contnuo, no interrumpido, salvo interposicin de ropas o dedos de la vctima que
intenta protegerse... Resumiendo: el surco del estrangulado a lazo es de direccin transversal, situado a la altura
de la laringe, ininterrumpido y de profundidad uniforme".
3 La virtual ausencia de lesiones internas.-
El doctor Brolese dijo que le llamaba la atencin la virtual ausencia de lesiones intermedias, es decir las que

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normalmente se presentan en los casos de estrangulamiento.
La totalidad de los autores consultados se refieren a ello en los casos de estrangulamiento.
As Nerio Rojas en la obra citada dice que: "El cuello presenta, adems, lesiones internas. Aparecen
sufusiones sanguneas en los sitios traumatizados, en el tejido celular subcutneo y en los msculos, lo mismo
que en la laringe. En los cartlagos de este rgano, lo mismo que en el hueso hioides, se encuentran fracturas, y
stas son aqu ms frecuentes que en la ahorcadura, dada la altura de la compresin. Los vasos cervicales
presentan lesiones diversas, que pueden tambin producirse en la ahorcadura. Aunque ms tpica de la
ahorcadura, aqu tambin se observa a veces la clsica lesin de Amussat: desgarradura horizontal de la tnica
interna de la cartida primitiva, inmediatamente por debajo de su bifurcacin. Diversos autores han insistido
sobre varias lesiones arteriales a nivel del cuello, pero Etienne Martn las caracteriz, y describi una equimosis
especial en la tnica externa de la cartida primitiva por debajo de su bifurcacin; lesin de uno u otro lado de
ambos, producida por la presin del ngulo superior y posterior del cartlago tiroides, comprimiendo la cartida
inmovilizada sobre los planos vertebrales, como "agente activo de contusin"... Suele observarse tambin la
equimosis retrofarngea, debido a la compresin profunda, aunque ella se produce con menos frecuencia y
nitidez que en la ahorcadura".-
Osvaldo Raffo dice que:- "Las lesiones profundas del cuello ms frecuentes son: a) equimosis de la dermis;
b) equimosis y desgarros musculares; c) fractura de laringe y trquea; d) fractura de hueso hioides; e) equimosis
de las arterias cartidas; f) equimosis de glndulas salivales; g) equimosis retrofarngea".
Finalmente para Jos Antonio Fraraccio: "Las rotura en laringe y trquea son ms frecuentes en
estrangulaciones (constriccin baja) que en ahorcaduras".
Sin embargo lo nico que encuentra el doctor Tealdy en su exploracin fue un pequeo hematoma a la
derecha de la glotis y la fractura del hueso hioides en su rama izquierda. Consultado al momento de prestar
declaracin testimonial dijo que el hematoma no tena ms de 1 centmetro de tamao.
No obstante la fractura del hioides -que tratar por separado- el resto de las lesiones internas -su virtual
ausencia, dira- no parecen guardar correlacin con las lesiones que describen los tratadistas en este tipo de
casos, ni la que presumiblemente se debi ejercer para ocasionar la muerte por las vas indicadas, segn indica
una experiencia y conocimientos normales.
4. La fractura del hueso hioides.
Ha quedado fijado en la causa que el occiso presentaba "fractura del hueso hioides en su rama izquierda".-
Tambin han coincidido los peritos (los doctores Tealdy y Brolese) que en un nio de 7 das dicho hueso
puede tener una longitud de entre 1,5 y 2 centmetros y es totalmente flexible -cartilaginoso- ya que como es
obvio se encuentra en proceso de solidificacin, teniendo por particularidad que es el nico hueso del cuerpo
humano que no se encuentra fijado a otro, ya que se sostiene en su sitio por cartlagos, lo que lo torna ms
maleable an.
No puedo atribuir la fractura de dicho hueso a una mala maniobra de la operacin de autopsia -como pareci
sugerir el doctor Brolese- ya que no existen atisbos de que ello hubiera podido suceder y el doctor Tealdy dijo
haberse conducido con extremo cuidado en la oportunidad, pero tampoco lo puedo atribuir a la presunta
maniobra de estrangulamiento, segn paso a detallar.
Segn han coincidido los mdicos, para fracturar el hueso hioides en el sitio en que se encontraba lesionado
-en su extremo izquierdo- y habida cuenta su ubicacin y sus reducidas -reducidsimas, dira- dimensiones, es
evidente que se debi haber ejercido una presin puntual sobre el mismo, es decir, sobre el exacto punto en que
se rompi, para lo cual -se dijo- se debi emplear una punta algo roma.
Agrego que se debi ejercer una fuerza especial para fracturarlo, habida cuenta sus caractersticas poco
rgidas y no contar con un punto de apoyo -adhesin a otro hueso- que lo tornase ms rgido.
Si todo ello es as, vuelve a despertar mi atencin la ausencia de lesiones intermedias entre la piel del cuello
y el hueso hioides, ya que como se refiri, la nica pequea hematoma detectada en el interior del cuello del
beb se ubicaba del lado derecho de la glotis, es decir del otro lado de la lesin sea, lo que no se compadece
con la violencia que se debi ejercer para fracturar ese hueso.
No encuentro explicacin para dicha lesin -como no sea meras conjeturas sin apoyatura alguna- pero
tampoco se la puedo atribuir a una maniobra de estrangulamiento por las razones precedentemente aludidas.
Establecido ello, encuentro enteramente compatible que la muerte del pequeo se haya producido por asfixia
por oclusin buco-nasal o compresin traco-abdominal al quedar su madre dormida encima del lactante.
Entiendo que tal conclusin encuentra asidero en diversas pruebas que se han rendido en la causa.
legando a un determinado punto, no puedo menos que manejarme en el terreno conjetural, ya que como bien
seal la defensora oficial, el doctor Tealdy -an antes de la autopsia- dio por cierta la causa de la muerte y
priv a la investigacin de otros elementos de juicio que quiz hubiesen permitido esclarecer debidamente la
ocurrencia de los hechos.
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 Tal actitud profesional -descartar cualquier otra hiptesis- al punto de desechar los estudios histopatolgicos
sobre las vsceras, slo puedo calificarla como soberbia y reida con la objetividad que debi haber guiado su
proceder.
Dicha soberbia se exterioriza tambin cuando afirma que "se puede descartar con certeza que dicha lesin se
haya producido de manera accidental".
En el mismo "pecado" incurre el doctor Brolese cuando dice que "la muerte de N. R., se ha de haber
producido por una asfixia por sofocacin provocada presumiblemente en forma involuntaria, por su madre, al
quedar el menor en el lecho, debajo de su cuerpo mientras dorman".
Considero que en ambos casos los peritos han exhorbitado sus funciones, arribando a conclusiones que se
encuentran reservadas al rgano jurisdiccional y que slo pueden ser dadas en sentencia, luego del conocimiento
total de la causa.
Los peritos deben limitarse a dictaminar acerca de su saber especfico, sin inmiscuirse en reas que les estn
vedadas, lo que al ser transgredido, torna sus conclusiones en parciales y caprichosas, ensimismadas en sus
propios errores.
El terreno conjetural que nos propone el caso, producto de la parcializada tarea de los peritos -sumado a los
interrogantes y contradicciones que sealo en la primer parte de mi voto- deben llevarme a presumir las
hiptesis mas favorables para la imputada (art. 1, Cd. Procesal Penal).
En primer lugar se ha demostrado que el da de los hechos la causante concurri a una reunin familiar en la
casa de su vecina -Irma Nelly Rodrguez- desde las 0.00 horas hasta aproximadamente las 4.00 horas, momento
en el cual se retir a la vivienda contigua que ocupaba junto a su beb.
Es de presumir que una vigilia de esa naturaleza sumado al cansancio lgico que tienen las madres de los
recin nacidos- agudice el sueo, el que puede haberse tornado incontrolable en el momento del
amamantamiento, al punto de quedarse profundamente dormida sobre el pequeo.
Al respecto el doctor Brolese brind una detallada explicacin de las faces o ciclos del sueo -reconocida
por la propia agente fiscal en su alegato- que torna verosmil tal posibilidad.
El sitio de Internet denominado "Infomed -Red Telemtica de Salud en Cuba" en su Boletn del 4/10/99
informa que en los ltimos 8 aos se produjeron en los E.E.U.U. 515 muertes por asfixia o estrangulamiento de
nios de hasta 2 aos de edad que duermen con sus padres en la misma cama, lo que despert una polmica
sobre el consejo de las autoridades pblicas para que evitaran dicha prctica.
Si bien la presin que pudo haber ejercido el cuerpo de la madre sobre el nio no me parece en principio
idnea para fracturar el hueso hioides, s me parece corresponderse con la produccin del pequeo hematoma
interno a la derecha de la glotis, el que bien se pudo ocasionar con la presin que pudo haber ejercido un botn
de las prendas que vestan la madre o el beb.
No me convence que la historia de vida de la causante argida por la agente fiscal en su alegato haber sido
abandonada por su madre a corta edad y la ausencia de un "espejo" en el cual reflejarse- pueda haber actuado
como detonante del drama.
Muy por el contrario, encuentro datos recientes en la vida de la imputada que indican todo lo contrario.-
En tal sentido existe unanimidad entre las personas ms prximas a la procesada cuando la ubican como una
madre orgullosa y preocupada de su hijito, antes y despus del nacimiento.
Da cuenta de ello los dichos de la "manzanera" Elda B. Rios, quien adems de decir que le dio ropa para el
nio, la haba conocido al tercer mes de embarazo y era "una mam muy feliz de tener al beb en el vientre".
En idntico sentido lo que depuso ante la defensora oficial, segn declaracin que corre a fs. 239 de la causa
y se encuentra agregada al juicio por lectura.
Tal como refirieron otros testigos, a fs. 240 se encuentra agregado al juicio por lectura el detalle de ayuda
que la Parroquia Santa Teresita brind a la causante, consistente en alimento y 24 prendas para beb.
No quiero extenderme en exceso sobre el concepto laudatorio que los vecinos tienen de Romero, pero tengo
que dejar constancia que Gladys A. T. -cuada de Marcelo F. Herrera, padre de la criatura- dijo que la causante
estaba feliz con el embarazo, que se esmeraba en conseguir cosas, que le prest ropa de sus hijas, que estaba
muy contenta y orgullosa y que el nene estaba hermoso.-
Paola V. Herrera dijo que la causante quera tener al beb y que la fue a visitar al Hospital cuando lo tuvo,
que estaba recontenta, se lo mostraba a todos y lo amamantaba. Que despus del hecho que se encuentra en
juicio fue a vivir a su casa y nunca dud en dejarle al cuidado a sus propios hijos, que nunca tuvo
inconvenientes.
Irma N. Rodrguez, propietaria de la vivienda que alquilaba la procesada, dijo que lo cuidaba mucho y que lo
adoraba.
Rosala M. Alvarengo dijo que la ilusin de su beb era todo, que se lo imaginaba cuando fuera a la escuela.

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 Vernica Gomez de Saravia dijo que la causante estaba contenta con el embarazo y que luego fue un gordo
hermoso, sanito, bien alimentado y limpito, que siempre contaba cosas del beb y que le parece incapaz de hacer
el hecho que se le atribuye.
Pero mas demostrativo an de la actitud de la madre con su beb resultan ser los dichos de Guillermo F.
Salvador y de Marcelo F. Herrera, el primero actual pareja de la causante y desde el sptimo mes de embarazo y
el segundo, padre biolgico de la criatura.-
Ambos coinciden en que R. era una excelente madre, que cuidaba a su hijito y se preocupaba por l y que
ella esperaba ansiosa el nacimiento.
Pero si ello no fuera suficiente, datos objetivos me llevan a descartar el atentado intencional de la madre
contra su propio hijo.
Si bien es cierto que el alma humana presenta laberintos insondables que hacen que en un momento
determinado se registren reacciones que no se compadecen con la forma de ser de una persona, no encuentro en
la causa antecedentes que mnimamente pudiesen anunciar el drama que se iba a desencadenar.
El doctor Brolese dijo que de acuerdo a su experiencia de ms de 25 aos en la Asesora Pericial de La Plata,
era usual ver que este tipo de atentados se encontrase antecedido de otros tipo de sevicias o malos tratos,
circunstancia que sin llegar a ser matemtica ni exacta, tambin encuentro razonable.
Sin embargo el doctor Tealdy, junto a los testigos que conocieron en vida a N., dicen que ese no era el caso
del beb, que se encontraba saludable, con desarrollo normal, bien alimentado y aseado, no presentando otros
rastros de agresiones, como no sea la que nos ocupa.
Sumo por ltimo la actitud de la madre inmediatamente posterior a los hechos.
Tanto Rodrguez como Alvarengo refirieron que en la maana del da 29 de abril R. se present llorando en
forma desconsolada con su beb en brazos diciendo que se haba ahogado.
Cuando Alvarengo sale corriendo con el pequeo en brazos rumbo al Hospital, es seguida por la madre, que
segn sus propios dichos "estaba desesperada".
Al llegar al Hospital fue sentada en una silla de ruedas, donde permaneci llorando todo el tiempo hasta que
en mdico "en forma cruel" le dijo que el beb haba llegado muerto.
Es de destacar que inmediatamente que la imputada logra recuperar la libertad ambulatoria en forma
restringida merced al control por monitoreo electrnico -el 20-8-01- a los diez das solicita autorizacin al juez
de garantas interviniente para concurrir al Cementerio local a visitar a su hijo N., los das 21 y 29 de cada mes,
es decir, en coincidencia con la fecha de su nacimiento y de su muerte, todo como se acredita con la nota que
aparece glosada a fs. 14 del incidente de alternativa a la prisin preventiva que corre por cuerda a la causa y esta
agregado al juicio por lectura.
Circunstancialmente, corrobora ello lo sostenido por la testigo Alvarengo, quin dijo que das atrs se la
haba encontrado en la calle cuando vena del Cementerio y que se notaba que haba estado llorando.
La verdad "real" de los hechos es un estado al cual slo han aspirado acceder -con muy magros resultados-
los inquisidores, posedos de una omnipotencia propia de los dioses, la que no es dable pretender en el marco de
un proceso propio de un estado democrtico de derecho.
Tal como lo hacen los colegas que me anteceden en orden de votacin -desde una ptica diferente de las
cosas, pero no por ello menos respetable- tenemos que conformarnos con la verdad que nos ofrece la causa en
base a los hechos que han sido demostrados.
En mi forma de apreciar lo sucedido, con plena y entera conviccin, concluyo que la muerte del pequeo N.
H. R. se produjo como consecuencia de un accidente no imputable a su madre, en el caso, al obturar los orificios
buco-nasal o ejercer una compresin traco-abdominal con su cuerpo al quedarse dormida sobre el mismo.
Consecuencia de tal acto involuntario es el evidente "sufrimiento respiratorio" que sufri la vctima
indefensa, que exterioriza sntomas semejantes al del estrangulado:- la presencia de sangre en los orificios buco-
nasales, secreciones bronquiales teidas con tejido hemtico y livideces en el rostro y otras partes del cuerpo.
Vistas as las cosas, debe descartarse la existencia de accin voluntaria por parte de la causante, ya que como
es reconocido en doctrina y jurisprudencia, una persona dormida no puede ser autora de delito alguno por
carecer del indispensable elemento volitivo en su obrar.
El automatismo fisiolgico (movimientos de la persona dormida) supone la privacin total de la conducta y
excluye la accin y la conducta del individuo, obrar que se encuentra amparado por el inc. 1 del art. 34 del
Cd. Penal.
Voto por la negativa, por ser ello mi sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371 inc. 1 y 373 del C.P.P.).-
2 Se encuentra acreditada la participacin de la procesada en el hecho y, en su caso, a qu ttulo ?
2 cuestin.- El doctor Noel dijo:
Con la prueba rendida tengo por acreditado que la imputada M. de los L. R.ha desplegado la conducta

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descripta en el ncleo del tipo penal en anlisis.
La atribuibilidad de la accin tpica y antijurdica - acreditada en la cuestin precedente- a la enjuiciada,
entendiendo que debe hacerse en la presente cuestin y conforme los argumentos que siguen.-
En cuanto a ello digo que no encuentro motivos que justifiquen la inexigibilidad de la conducta del imputado
conforme a derecho. La valoracin de reprochable, contiene como necesario la evitabilidad individual del hecho.
De no ser as, la comunidad no podra dirigirse a esa persona con su respuesta al ilcito, ella no tendra que ser
responsabilizada por el hecho (Hans Joachim Hirsch "Derecho Penal Obras Completas" Ed. Rubinzal-Culzoni t.
I p. 153, 1999).
La misma al momento de los hechos era imputable, las declaraciones de quienes en forma inmediata al
hecho tuvieron contacto con ella, Irma Nelly Rodrguez y Rosala Mariela Alvarengo lo corroboran.
Las pericias realizadas, incorporada por lectura y que obran a fs. 163/64 vta. -Psiquitrica- y fs. 196/97 vta.
-Psicolgica- confluyen en la capacidad de R. para comprender sus actos y dirigirlos.
Ahora bien, agente fiscal al tiempo de su alegato -destaco aqu su criterio objetivo pese a la gravedad del
hecho que le tocaba acusar-, conclua que deban ponderarse las circunstancias extraodinarias de atenuacin, de
conformidad a la prueba producida y a lo dispuesto por el art. 80 "in fine" del Cdigo Penal.-
Dichas circunstancias fueron agregadas por ley 17.567 y en su exposicin de motivos se explicitaba:
"Determinamos una escala penal alternativa, igual a la del homicidio simple, para el caso del homicidio de
parientes, cuando mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin (no comprendidas como emocin
violenta), porque la prctica judicial ha puesto en evidencia, para este caso, la inconveniencia de una pena fija".
Tal regulacin, entiendo ha de ser aplicada en autos, en busca de una pena ms justa y equitativa, como
causal de morigeracin.
Valoro para ello el nivel de inteligencia de R. en los lmites inferiores de la normalidad, con estudios
primarios completos y su historia de vida que le ha dejado imborrables huellas al ser abandonada por su madre
biolgica a los ocho meses de vida.
Que la imputada se haba separado luego de 4 aos de noviazgo de su primigenia pareja G. F. S., para
conocer luego al que fuera el padre de un hijo no buscado, Marcelo F. Herrera, de quien al poco tiempo de
conocer queda embarazada -a las dos semanas y media-, y producto de una discusin con ste -a los seis meses
de embarazo- toma pastillas intentando suicidarse y que requirieron el auxilio mdico "porque no se
despertaba", para concluir la relacin por decisin unilateral de aqul -que pretenda regresar con su ex-esposa-,
retomando as rpidamente con su primer novio. El impacto que le caus tal separacin la llev a cambiar el
nombre para su beb y a revivenciar su propia historia de menor abandonada.
Agrego su desamparo familiar, no puedo dejar de destacar que pese a la situacin que atravesaba nunca fue
visitada por su padre o madrasta, tanto en el embarazo, como en el Hospital cuando dio a luz, con gran
perturbacin afectiva, y que no posea trabajo, viviendo al momento del hecho de la caridad pblica, saliendo a
buscar peridicamente alimentos y ropa para su subsistencia.
Por ltimo que tena 20 aos de edad y su pequeo hijo 8 das de vida al momento de la comisin del hecho,
con los desrdenes psicolgicos lgicos motivados por el reciente alumbramiento.
Todo ello resulta de las declaraciones prestadas por los nombrados S. y H., ms las declaraciones de las
licenciadas Mara L. Pernice y Alicia S. Rocha, y de las pericias en la especialidad que obran agregadas por
lectura por acuerdo de parte en la audiencia de debate.-
Finalmente no puedo dejar de sealar el grado de angustia de la procesada, que fue fcilmente observable
durante todo el transcurso de la audiencia de debate durante cuyo transcurso permaneci entre llantos.
A los fines de evitar repeticiones innecesarias por razones de brevedad remito -en cuanto a la prueba de la
participacin que le cupo a la encartada en el hecho acreditado- a lo por m dicho en la cuestin primera.
Voto por la afirmativa por ser ello mi sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371 inc. 2 y 373 del Cd
Procesal Penal).
Los doctores Irigoyen Testa, Juliano dijeron:
Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, el doctor Noel por la afirmativa, por ser ello
tambin nuestra sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371 inc. 2 y 373, Cd. Procesal Penal).
3 Existen eximentes ?
3 cuestin.- El doctor Noel dijo:
No existen eximentes de pena. Remito a lo expuesto en la cuestin segunda en cuanto al desarrollo hecho de
las circunstancias extraordinarias de atenuacin valoradas en el caso de autos.
A la cuestin planteada, voto por la negativa, por ser ello mi sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371
inc. 3 y 373, Cd. Procesal Penal).
Los doctores Irigoyen Testa y Juliano dijeron:

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 Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, el doctor Noel, por la negativa, por ser ello
tambin nuestra sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371 inc. 3 y 373 del Cd. Procesal Penal).
4 Se verifican atenuantes ?
4 cuestin.- El doctor Noel dijo:
Fijada ya la escala penal de aplicacin, computo como atenuante el buen concepto del que goza su persona
conforme lo expusieron los testigos Guillermo Fabin Salvador, Marcelo Fabin Herrera, Gladys Anthelia
Tisera, Paola Vanina Herrera, Irma Nelly Rodrguez y Rosala Mariela Alvarengo, su falta de antecedentes
penales, como as tambin la historia vida ya referida en la cuestin segunda.
A la cuestin planteada, voto por la afirmativa, por ser ello mi sincera y razonada conviccin (arts. 210, 371
inc. 4 y 373, Cd. Procesal Penal).
Los doctores Irigoyen Testa y Juliano dijeron:
Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, el Noel, por la negativa, por ser ello tambin
nuestra sincera y razonada conviccin (arts. 371 inc. 4 y 373 del Cd. Procesal Penal).
5 Concurren agravantes ?
5 cuestin.- EL doctor Noel dijo:
No concurren agravantes.
A la cuestin planteada, voto por la negativa, por ser ello mi sincera y razonada conviccin (arts. 371 inc. 5
y 373 del Cd. Procesal Penal).
Los doctores Irigoyen Testa y Juliano dijeron:
Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, por la negativa, por ser ello tambin nuestra
sincera y razonada conviccin (arts. 371 inc. 5 y 373, del Cd. Procesal Penal).
En mrito al resultado que arroja la votacin de las cuestiones precedentemente planteadas y decididas, el
Tribunal pronuncia veredicto condenatorio para la encausada Mara de los Angeles Romero, respecto del hecho
trado a conocimiento de este tribunal.
Sentencia
1 Cmo debe calificarse el hecho ?
1 cuestin.- El doctor Noel dijo:
El hecho debe ser calificado como homicidio calificado por el vnculo mediando circunstancias
extraordinarias de atenuacin, por el cual M. de los L. R. debe responder en calidad de autora penalmente
responsable, previsto y penado por el 80 inciso primero e "in fine" del Cdigo Penal.-
As lo voto, por ser ello mi lgica, razonada y sincera conviccin (arts. 375 inc. 1 y 373 del Cd. Procesal
Penal).
Los doctores Irigoyen Testa y Juliano despus dijeron:
Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, por ser ello tambin nuestra lgica, sincera y
razonada conviccin (arts. 375 inc. 1 y 373 del Cd. Procesal Penal).
2 Qu pronunciamiento corresponde dictar ?
El doctor Noel dijo:
No encuentro mrito para apartarme de lo solicitado por la agente fiscal, por lo cual propicio se condene a
M. de los L. R. al mnimo de la pena prevista por el tipo penal, esto es ocho aos de prisin con costas (arts. 29
inc. 3, 40, 41, 45, 80 inc. 1 e in fine del Cd. Penal, y arts. 530, 531 y 533 del Cd. Procesal Penal).
La defensora oficial al tiempo de su alegato ha solicitado la declaracin de inconstitucionalidad del art. 371
in fine, Cd. Procesal Penal).
Corrido traslado la agente fiscal se opuso a ello.
Conforme la pena a imponer he de avocarme a su tratamiento.
Sin embargo, he de propiciar no se vare la situacin procesal de R. en cuanto se le permita seguir gozando
del beneficio concedido oportunamente por el juez de garantas de prisin domiciliaria con control por
monitoreo electrnico hasta que la sentencia condenatoria recada adquiera firmeza. Para ello tengo en cuenta
que la oposicin fiscal no ha sido motivada y que el fiel cumplimiento de la encartada en todo momento al
compromiso asumido de respetar las reglas del beneficio concedido, hacen presumir que no existe peligro de
fuga (arts. 144, 148, 159 y 163, Cd. Procesal Penal).
Con lo votado y decidido, se descartan las peticiones de la defensa tcnica vertida en los alegatos en cuanto
a falta de accin en el obrar de R. por sueo.
As lo voto, por ser ello mi lgica, sincera y razonada conviccin (art. 375 inc. 2 Cd. Procesal Penal).
Los doctores Irigoyen Testa y Juliano despus dijeron:

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 Votamos en idntico sentido que nuestro colega preopinante, por ser ello tambin nuestra sincera y razonada
conviccin (art. 375 inc. 2 Cd. Procesal Penal).
Por el acuerdo que antecede, se resuelve: I. Condenar a M. de los A. R., a la pena de ocho aos de prisin,
con costas, por resultar autora penalmente responsable del delito de homicidio calificado por el vnculo
mediando circunstancias extraordinarias de atenuacin, hecho cometido el da 29 de abril del ao 2001 en la
ciudad de Necochea, partido del mismo nombre, provincia de Buenos Aires, en perjuicio del beb N. H. (arts. 29
inc. 3, 40, 41, 45, 80 inc. 1 e in fine del Cd. Penal, y arts. 530, 531 y 533 del Cd. Procesal Penal). II. Firme
que sea la presente, practquese cmputo de pena, liquidacin de costas y efectense las pertinentes
comunicaciones de ley, librndose los oficios de estilo. III. Librese oficio a la empresa a cargo del sistema de
control de monitoreo electrnico, comunicando lo aqu resuelto y que R. deber permanecer con dicho beneficio
hasta que la sentencia adquiera firmeza.- Mario A. Juliano.- Alfredo P. Noel.- Luca Irigoyen Testa

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