1 DO DIREITO DE PROPRIEDADE

1.1 Conceito

A noo de propriedade acompanha o homem desde os

primrdios uma vez que se configura como necessidade natural, pois
desde pequenos j manifestamos a vontade de ter para ns aquilo que
nos interessa. Este instinto nos acompanha por toda vida nos levando a
querer possuir cada vez mais coisas.

Alm de fenmeno natural e social, a propriedade tem

fundamentao legal primeira a Constituio Federal de 1998 que institui
no inciso XXII, art. 5, a propriedade como direito fundamental a todos
assegurado,

Muitos so os doutrinadores que se propuseram a

conceituar a propriedade a fim de que se possa estabelecer uma
acepo ampla de sua dimenso.

Para Orlando Gomes (2002, p. 109) a propriedade deve

ser entendida sob um olhar trplice que envolve os aspectos sinttico,
analtico e descritivo. Pelo primeiro, tem-se a submisso de uma coisa a
uma pessoa. Analiticamente, estaria relacionada ao direito de usar, fruir e
dispor de uma determinada coisa e, ainda, de reav-la de quem a possua
indevidamente. J o aspecto descritivo traz a propriedade relacionada ao
direito complexo, absoluto, perptuo e exclusivo atravs do qual
determinada coisa fica a merc da vontade de algum, conforme os
ditames legais.

Em Dicionrio Tcnico Jurdico, Deocleciano Torrieri

Guimares (2004, p.446) define propriedade como sendo o mais amplo
dos direitos reais relacionando este direito ao uso e disposio sobre um
bem, o qual se caracteriza como oponvel erga omnes.

Para Farias e Rosenvald (2012, p.263), numa viso mais

simplista e objetiva, a propriedade se define por uma relao jurdica
complexa instituda entre o titular do bem e a coletividade de pessoas.

Nosso Cdigo Civil de 2002 no traz em seu escopo a

definio precisa do que seria a propriedade, mas preleciona em seu art.
1.228, caput, que o proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor
da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente
a possua ou a detenha, a partir do que se pode aduzir que para haver o
direito de propriedade, h que se observar a presena elementos
essenciais caracterizadores, quais sejam, o uso, gozo, disposio e
reivindicao.

O mesmo dispositivo legal traz, ainda, em seu 1 :

1 O direito de
propriedade deve ser exercido em consonncia com
as suas finalidades econmicas e sociais e de modo
que sejam preservados, de conformidade com o
estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as
belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio
histrico e artstico, bem como evitada a poluio do
ar e das guas.

Desta leitura depreende-se que alm das caractersticas citadas

anteriormente, a propriedade ainda pauta-se em uma concepo de
funo social, a qual impe limitao legal ao exerccio pleno e absoluto
do direito de propriedade.

Percebemos que a propriedade se regula pelo o domnio sobre as

coisas, com estabelecimento dos direitos e deveres do proprietrio,
sendo o direito de propriedade parte integrante do direito das coisas. O
proprietrio ocupa o polo ativo da relao jurdica e a coletividade ocupa
o polo passivo, tendo como dever jurdico de exercer seu direito de
propriedade de acordo com as normas postas.

1.2 Elementos constitutivos

Os elementos constitutivos da propriedade correspondem aos

direitos essenciais que integram a relao jurdica que se estabelece
entre o proprietrio e a coisa, quais sejam usar, gozar, dispor e
reivindicar, conforme dispe o art. 1.228, caput, do Cdigo Civil de 2002.

De posse das precisas lies do professor Carlos Roberto

Gonalves (2012, p.147), o direito de usar (jus utendi) se configura como
a faculdade que o proprietrio tem de usar a coisa da forma que bem lhe
convier, excluindo a interferncia de terceiros, bastando, para isso, que
observe os limites legais estabelecidos.

O mesmo autor destaca, ainda, que este atributo permite que o

proprietrio deixe de usar a coisa se assim quiser, mantendo-a inerte sob
seu poder, para que possa servir-se dela quando desejar.

Corroborando com esse entendimento Fiuza (2008, p. 756) define

que: direito de usar ius utendi a faculdade que tem o titular de colocar
o bem a seu servio, desde que no cause danos a terceiros nem infrinja
a Lei.

O prximo elemento faz jus ao direito de gozar ou usufruir (jus

fruendi), que, de acordo com Tartuce (2015, p.701) relaciona-se ao direito
de auferir os frutos da coisa, que podem ser naturais, industriais ou civis,
este ltimo entendido como os rendimentos.

Esta definio encontra amparo legal no art. 1.232 do Cdigo

Civil, o qual dispe que os frutos e mais produtos da coisa pertencem,
ainda quando separados, ao seu proprietrio, salvo se, por preceito
jurdico especial, couberem a outrem.

Desta forma, depreende-se que o jus fruendi est definido como a

possibilidade de receber os frutos naturais e civis da coisa, aproveitando-
se de sua explorao econmica ou dos produtos dela resultante, sendo
isto legalmente assegurado ao dono, salvo disposio em contrrio.

O elemento dispor da coisa (jus abutendi) tem sua etiologia no

verbo latino abutere e, conforme entendimento que se perpetuou por
sculos, foi tido como direito de abusar, mas no deve assim ser
entendido, consoante explica Fiuza

(...) o prprio Direito Romano no admitia o

abuso, limitando a propriedade. Tampouco traduz a
ideia de destruir, uma vez que nem sempre o Direito o
admite. A melhor ideia seria mesmo a de dispor.
Dispor e, a seu turno, comumente usado no sentido
de desfazer-se, seja pela venda, doao, abandono,
renncia, destruio etc. Contudo, o verbo tem
sentido muito mais amplo. Dispor significa, na
verdade, dar aplicao, dar emprego, finalidade,
destino. (2008,p.756)

Consiste no direito que tem o proprietrio de transferir a coisa,

gravar nus e de alien-la a outrem a qualquer ttulo, sempre se limitando
a disposio constitucional do uso da propriedade conforme sua funo
social, sendo vedado ao proprietrio abusar da coisa, destruindo-a a
ttulo gratuito, em prejuzo do interesse social. (Gonalves, 2012, p.147)

Bem explicam Farias e Rosenvald:

Entende-se como dispor a faculdade que tem

o proprietrio de alterar a prpria substncia da coisa.
 a escolha da destinao a ser dada ao bem, a mais
ampla forma de concesso de finalidade econmica
ao objeto do direito real. (2012,p.294)

majoritrio entre os doutrinadores que este elemento o mais

importante haja vista ser o mais amplo deles, pois se entende que quem
pode dispor de uma coisa tambm pode usar e gozar desta.

A exemplo deste entendimento, temos o posicionamento de

Venosa quando trata do direito de dispor da propriedade, conforme o que
segue:

o poder mais abrangente, pois quem pode

dispor da coisa dela tambm pode usar e gozar. Tal
faculdade caracteriza efetivamente o direito de
propriedade, pois o poder de usar e gozar pode ser
atribudo a quem no seja proprietrio. O poder de
dispor somente o proprietrio o possui. (2013, p.170)

O ltimo elemento constitutivo da propriedade o direito de reaver

(rei vindicatio) e refere-se proteo jurdica dada ao domnio da coisa, o
que confere ao proprietrio reav-la de terceiro que injustamente a
detenha. (TARTUCE, 2014, p.96)

Complementa Farias e Rosenvald:

(...) o poder de reivindicar tambm

denominado elemento externo ou jurdico da
propriedade, por representar a pretenso do titular do
direito subjetivo de excluir terceiros de indevida
ingerncia sobre a coisa, permitindo que o
proprietrio mantenha a sua dominao sobre o bem,
realizando verdadeiramente a almejada atuao
socioeconmica. (2012, p.296)
 Portanto, como se percebe enquanto os outros elementos se
referem ao domnio da coisa, este quarto elemento se caracteriza na
tutela assegurada ao titular frente a uma leso ao seu direito de
propriedade por quem quer que seja.

Caio Mrio apud Farias e Rosenvald (2012, p.297) faz valiosa

observao ao afirmar que de nada adiantaria ter o direito de usar, gozar
e dispor, se no pudesse o proprietrio reav-la de quem injustamente o
tenha privado.

Tal direito d ensejo ao proprietrio a utilizao de ao

reivindicatria, que tem titularidade do domnio como pressuposto de
ajuizamento. Esta ao, conforme conhecida lio, compete ao
proprietrio no possuidor contra o possuidor no proprietrio. Traz
baila a possibilidade daquele perseguir a coisa onde quer que se
encontre, consoante a mxima romana res ubicumque sit, prodomino suo
clamat (onde quer que se encontre a coisa, ela clama pelo seu dono).
(GONALVES, 2012, p.149)

Ainda nas precisas palavras de Carlos Roberto Gonalves, tem-se

A ao reivindicatria tem carter

essencialmente dominial e por isso s pode ser
utilizada pelo proprietrio, por quem tenha jus in
re. Nessa ao o autor deve provar o seu domnio,
oferecendo prova inconcussa da propriedade, com o
respectivo registro, e descrevendo o imvel com suas
confrontaes, bem como demonstrar que a coisa
reivindicada se encontra na posse do ru. Trs,
portanto, os pressupostos de admissibilidade de tal
ao: a titularidade do domnio, pelo autor, da rea
reivindicanda; a individuao da coisa; a posse
injusta do ru. (2012, p.123)
 Portanto, resta demonstrado que atravs da ao reivindicatria, o
proprietrio tem o direito de buscar a coisa das mos de outrem,
excluindo este possuidor e trazendo-a de volta ao seu domnio.

1.3 Caractersticas

Superada a breve definio dos elementos constitutivos da

propriedade, passamos agora ao estudo de suas caractersticas,
conforme disposto no artigo art. 1.231 do Cdigo Civil em que temos que
a propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio.

Como direito fundamental, a propriedade se traduz na essncia

dos demais direitos reais. Estando reunidos no proprietrio todos os
elementos inerentes ao domnio, podemos dizer que o seu direito
absoluto ou pleno. Porm, embora este carter absoluto possa levar
extenso de que seja tambm ilimitado, no deve assim se assimilado
posto que, ao longo do tempo, certas limitaes e restries legais para
eu se possa assegurar sua funo social. (GONALVES, 2012, p.154-
155)

Flvio Tartuce compartilha desse mesmo pensamento,

sendo suas as seguintes palavras

Diante do seu carter erga omnes, ou seja,

contra todos, comum afirmar que a propriedade
um direito absoluto. Tambm no sentido de certo
absolutismo, o proprietrio pode desfrutar da coisa
como bem entender. Porm, existem claras limitaes
dispostas no interesse do coletivo, caso da funo
social e socioambiental da propriedade (art. 1.228,
1., do CC). Alm disso, no se pode esquecer a
comum coexistncia de um direito de propriedade
frente aos outros direitos da mesma espcie, nos
termos do art. 1.231 do CC, pelo qual se admite a
 prova em contrrio da propriedade de determinada
pessoa. A propriedade deve ser relativizada se
encontrar pela frente um outro direito fundamental
protegido pelo Texto Maior. Por isso que se pode
dizer que a propriedade um direito absoluto, regra
geral, mas que pode e deve ser relativizado em
muitas situaes. (2015, p.703)

Quanto ao atributo da exclusividade, Farias e Rosenvald

prelecionam que

A mesma coisa no pode pertencer com

exclusividade e simultaneamente a duas ou mais
pessoas, em idntico lapso temporal, pois o direito
do proprietrio probe que terceiros exeram
qualquer senhorio sobre a coisa. evidncia, duas
pessoas no ocupam o mesmo espao jurdico,
deferido com pertinncia a algum, que o titular
do direito real. (2012, p.300)

Colaborando com esta mesma concepo, Gonalves reitera ao

redigir que

O direito de um sobre determinada coisa

exclui o direito de outro sobre essa mesma coisa
(duorum vel plurium dominium in solidumesse non
potest). O termo empregado no sentido de poder o
seu titular afastar da coisa quem quer que dela queira
utilizar-se.(2012, p.156)

Portanto, ao falar-se em exclusividade, presume-se que um bem

tem um nico dono que exclusivo e, por isso, pode proibir que outros se
utilizem do seu bem.
 A doutrina aponta, ainda, o carter irrevogvel ou perptuo e a
elasticidade como atributos da propriedade.

Diz-se que a propriedade irrevogvel ou perptua, haja visto

no se extinguir pelo desuso. Fica conservada a propriedade enquanto o
proprietrio no se dispor dela ou ento ocorrer alguma das formas
previstas em lei para perda da propriedade, tais como desapropriao e a
usucapio. (GONALVES, 2012, p.127)

Como um direito elstico, Tartuce (2015, p.703) nos esclarece ser

esta uma caracterstica da propriedade em que se pode verificar a
distenso ou contrao quanto ao seu exerccio, conforme se disponha
de certos elementos em favor de outra pessoa. Em suas prprias
palavras temos que na propriedade plena, o direito se encontra no grau
mximo de elasticidade, havendo uma reduo nos direitos reais de gozo
ou fruio e nos direitos reais de garantia.

Darcy Bessone apud Farias e Rosenvald (2012, p.304) bem

assenta o entendimento, afirmando que esta a caracterstica da
propriedade em virtude da qual ela suscetvel de reduzir-se a certo
mnimo, ou de alcanar um mximo, sem deixar de ser propriedade.

1.4 Funo social

A funo social est disposta na Constituio Federal, est

inserida no rol dos direitos e garantias fundamentais (art.5), juntamente
com os direitos vida, liberdade, igualdade e segurana e,
portanto, se constitui como clusula ptrea de efeito imediato.

No mesmo artigo, em seus incisos XXII e XXIII, garante-se que o

direito de propriedade deve atender sua funo social assegurada a
justa e prvia indenizao na hiptese de desapropriao no caso de
necessidade ou utilidade pblica.
 Nossa Carata Magna conceitua detalhadamente, em seus arts.
182, pargrafo 2 e 186, a funo social da propriedade:

Art. 182.

(...)

2 A propriedade urbana cumpre sua funo

social quando atende s exigncias fundamentais de
ordenao da cidade expressas no plano diretor.

(...)

Art. 186. A funo social cumprida quando

a propriedade rural atende, simultaneamente,
segundo critrios e graus de exigncia estabelecidos
em lei, aos seguintes requisitos:

I aproveitamento racional e adequado;

II utilizao adequada dos recursos naturais

disponveis e preservao do meio ambiente;

III observncia das disposies que regulam

as relaes de trabalho;

IV explorao que favorea o bem-estar dos

proprietrios e dos trabalhadores

Importante informao nos traz a obra do Professor Orlando

Gomes (2012, p.121) que aponta Leon Duguit como sendo considerado o
pai da ideia de que os direitos s se justificam por uma misso social
para a qual devem colaborar.

Em suas precisas palavras Duguit apud Gomes aduz que

 A propriedade deixou de ser o direito subjetivo
do indivduo e tende a se tomar a funo socialdo
detentor da riqueza mobiliria e imobiliria; a
propriedade implica para todo detentor de uma
riqueza a obrigao de empreg-la para o
crescimento da riqueza social e para a
interdependncia social. S o proprietrio pode
executar uma certa tarefa social. S ele pode
aumentar a riqueza geral utilizando a sua prpria; a
propriedade no , de modo algum, um direito
intangvel e sagrado, mas um direito em contnua
mudana que se deve modelar sobre as
necessidades sociais s quais deve responder. (2012,
p.121)

A funo social se traduz em princpio substancial da propriedade

e, portanto, o titular do direito de propriedade, no obstante sua
autonomia, no mais o exerce de forma indiscriminada, encarregando-se
agora do dever de obedecer aos preceitos impostos pelos citados arts.
182 e 186 da Constituio Federal.

Cristiano Chaves Farias e Nelson Rsenvald nos ensinam que o

conceito de funo social da propriedade leva a ideia de um atributo que
se refere coletividade e no puro e simplesmente particular. Isto quer
dizer que a propriedade no um direito individual do proprietrio sobre
o seu bem, mas o exerccio deste em relao a terceiros. So suas as
seguintes palavras:

A funo social penetra na prpria estrutura e

substncia do direito subjetivo, traduzindo-se em uma
necessidade de atuao promocional por parte do
proprietrio, pautada no estmulo a obrigaes de
fazer, consistentes em implementao de medidas
 hbeis a impulsionar a explorao racional do bem,
com a finalidade de satisfazer os seus anseios
econmicos sem aviltar as demandas coletivas,
promovendo o desenvolvimento econmico e social,
de modo a alcanar o valor supremo no ordenamento
jurdico: a Justia. (2012, p.316)

Portanto, a propriedade, apesar de direito da pessoa, tambm lhe

um encargo, posto que o indivduo fica constitucionalmente obrigado a
dar contas, de alguma forma, a sociedade, para que possa, assim,
continuar a beneficiar-se de sua propriedade e isso possa se materializar
como um interesse comum.

Como se percebe a sociedade construiu uma evoluo jurdica

pautada na transposio de Estado onde havia pouca ingerncia estatal
e a propriedade privada era vista como a principal garantia de uma
pessoa individualmente considerada, para um cenrio moderno em que o
Estado tem obrigaes de carter positivo, devendo assegurar a
concretizao dos fundamentos da dignidade da pessoa humana,
da cidadania, dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa,
buscando, assim, estabelecer o Estado Democrtico de Direito.
(MENDES, 2015, p.322)

Com base nisto que nossa Constituio Federal institui, no art.

170, II e III, uma concepo ampliada do conceito de funo social da
propriedade, lhe dando alcance de um patamar de princpio da ordem
econmica, como se observa:

Art. 170. A ordem econmica, fundada na

valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa,
tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios:
 (...)

II - propriedade privada;

III - funo social da propriedade;

(...)

De face disto, Jos Afonso da Silva colabora com seu

entendimento:

(...) a propriedade privada, que ademais, tem

que atender a sua funo social, fica vinculada
consecuo daquele fim. O regime da propriedade
denota a natureza do sistema econmico. Se se
reconhece o direito da propriedade privada, se ela
um princpio da ordem econmica, disso decorre, s
por si, que se adotou um sistema econmico fundado
na iniciativa privada.

(...)

Os conservadores da constituinte, contudo,

insistiram para que a propriedade privada figurasse
como um dos princpios da ordem econmica, sem
perceber que, com isso, estavam relativizando o
conceito de propriedade, porque submetendo-o aos
ditames da justia social, de sorte que se pode dizer
que ela s legtima enquanto cumpra uma funo
dirigida justia social. (p.812)

A questo econmica imbricada no direito de propriedade deve

pautar-se em princpios prprios que visem a ordem econmica e social,
posto que se configura como fundamento e razo de nossa ordem
jurdica, social e econmica.
 Desta forma a propriedade perfaz uma questo fundamental no
somente ao indivduo, mas tambm ordem econmica e ao Estado,
exigindo-se, assim, que a funo social permeie todas as interfaces que
a propriedade tenha, objetivando a efetivao de uma vida digna e com
justia social. Essa efetivao deve ser assegurada pelo Estado por ser
ele o responsvel pelo atendimento ao interesse pblico.

REFERNCIAS

BRASIL. Constituio Federal de 1988. Disponvel em

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituio.htm>. Aces
so em: 06.01.2016.

________. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponvel

em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm>.
Acesso em: 07.01.2016.

FARIAS, Cristiano Chaves; ROSENVALD, Nelson. Curso

de Direito Civil: Direitos Reais. v. 5. 8 ed. Revista, ampliada e atualizada.
Salvador: JusPodvim, 2012.

FIUZA, Csar. Direito Civil. 12. ed. rev, atual, e ampl. Belo
Horizonte: Del Rey, 2008.

GOMES, O. Direitos reais.18. ed. Atual. e notas de Humberto

Theodoro Junior. Rio de Janeiro: Forense, 2002.

GUIMARES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Tcnico Jurdico. 6

ed. So Paulo: Rideel, 2004.

Gonalves, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro v.5: direito das

coisas. 7. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2012.
 MENDES, Gilmar. Curso de Direito Constitucional. 10 ed. rev. e
atual. So Paulo: Saraiva, 2015.

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo.

25 ed. So Paulo: Malheiros, 2005.

TARTUCE, Flvio. Manual de direito civil: volume nico. 5. ed.

rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo:Mtodo, 2015.

VeNosa, Slvio de Salvo. Direito civil: direitos reais. (Coleo

direito civil; v. 5) 13. ed. - So Paulo : Atlas, 2013.