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Terragni:DerechoPenal.ParteGeneral


Laprisinysuspenasprisinabierta:unlmitehumanista
PorMaraCeciliaToro
"nohahabidonuncaunatransformacinsocialimportanteenlahistoriadelahumanidad
quenohayasidoconsideradapocorealista,idiota,outpicaporlagranmayoradelos
expertos..."

ThomasMathiesen
inicio

Introduccin

Se ha discutido siempre acerca de cules han sido los orgenes de la

prisintalcomolaconocemoshoy,sehajustificadosuexistenciacon
diversos argumentos, se han postulado fines de la pena, se han
cuestionado esos fines, se debate acerca de su eficacia, se ha
anunciado su fracaso, se niega ese fracaso lo cierto es que la pena
privativa de libertad, es la representacin ms clara, ms fuerte y
concreta del derecho penal, y su cumplimiento, lo es siempre en
lugares que en verdad son una pena, donde precisamente, penan
(sufren)losquehansidocondenadosapenar.

Para poder dimensionarla es necesario entenderla dentro de un

determinadocontexto,contextoqueledarfundamento,enelespacio
y en el tiempo, pues la prisin es en definitiva, el reflejo de una
determinada sociedad, y sabemos, muy bien, por otra parte, que las
sociedades modernas se encuentran vidas de pena, de pena de
prisin. Tambin sabemos que los ordenamientos legales de los
diferentes pases occidentales, nos dicen que tal pena tiene un fin:
resocializador,readaptador.

En los albores del siglo XXI, habiendo caminado la prisin un largo

camino, parece ser que tendr una larga vida, que su penosa
presencia nos acompaar durante mucho tiempo ms, surge
entonces la pregunta inevitable acerca de si debemos admitirla y
aceptarla tal y como est concebida, tal y como "funciona" o si es
posibleunatransformacinquelahagamenospenosaymshumana,
siesposiblecontextualizarla,enpalabrasdeGARCAVALDS,dentro
de los lmites que impone la tica humanista, pues fuera de ese
contexto "cualquier sancin es moralmente rechazable y
penolgicamentedifcildejustificar".

En el presente trabajo se abordar a la prisin y sus orgenes, pues

slo conociendo el origen puede entenderse el presente, y tal vez
avizorar un futuro, por ltimo y sucintamente abordaremos una
alternativa a la prisin clsica, ms bien una opcin para su
metamorfosis:laprisinabierta.

Losorgenesdelaprisin,unpocodehistoria

Se ha dicho que la prisin surge en una primera instancia como una

medida de seguridad o una medida cautelar, as GARCA VALDS,
citando a CARNELUTTI nos dice "histricamente la crcel no ha sido
inventadaconestafinalidad(lareclusin),suraznoriginariaes,ms
que la de una medida de seguridad, la de una medida cautelar apta
paraasegurarladisponibilidaddelreoalosfinesdeljuicioperoesta
eslaraz,noeldesarrollodelinstituto"

Asuturno,FOUCAULTnoshabladeunabanicodepenalidadesantela
comisindeunaconductadelictiva:Enunaprimerainstanciaaparece
la deportacin, luego el trabajo forzado, la vergenza, el escndalo
pblico y la ley del talin. "La deportacin desapareci rpidamente,
el trabajo forzado qued en general como una pena simblica de
reparacin,losmecanismosdeescndalonuncallegaronaponerseen
prctica, la pena del talin desapareci con rapidez y fue denunciada
como arcaica por una sociedad que crea haberse desarrollado
suficientemente () la prisin surge a comienzos del siglo XIX como
una institucin de hecho y sin demasiada justificacin terica". Pero
laspenalidadesalasquehacareferenciaFOUCAULTconanterioridad
 alaaparicindelaPrisintenanunafinalidadretributivaadiferencia
de la crcel cuya finalidad es "correctiva", esta idea nos dice
FOUCAULT, no aparece en el universo del derecho, sino en sus
mrgenes, como una idea "parajudicial", y tiene su origen en la
famosa"lettredecachet"queensuprincipiofueunaordendelreya
solicituddeunindividuoporlaqueseinfringauncastigoaconductas
generalmente consideradas inmorales para la poca incluso fueron
utilizadas para sofocar conflictos laborales del momento. Poda tener
carcter punitivo pues terminaba con la prisin del individuo, de
manera que el sujeto que resultaba objeto de la "lettre" permaneca
enprisinnoporuntiempopredeterminadosinohastaquelapersona
quelahabasolicitadoafirmabaquequinseencontrabaenprisinse
haba"corregido".Aparecepueslaprisincomouna"prctica" de los
controles sociales o un sistema de intercambio entre la demanda del
grupoyelejerciciodelpoder.

Durante los siglos XVI y XVII, Europa sufre una transformacin

radical, literalmente se origina una explosin de pobres que la
desborda, es entonces, cuando se produce lo que se ha denominado
como "el gran encierro". Primero, los pobres, los mseros, los
vagabundos eran expulsados de la ciudad, un decreto del parlamento
francs de 1606 ordenaba que los "mendigos sean azotados en la
plaza pblica, marcados en el hombro, rapados y finalmente
expulsados de la ciudad, y para impedirles regresar, otra ordenanza
establece en las puertas de la ciudad compaas de arqueros que
deben prohibir la entrada a todos los indigentes". Luego el indigente
ya no fue expulsado de la ciudad sino que fue internado, los
"enemigos del buen orden, haraganes, mentirosos, borrachos
impdicos, sin otro idioma que el de su padre el "demonio" fueron
institucionalizados para impedir la mendicidad y la ociosidad como
fuente de todos los males". En toda Europa, la internacin es la
respuestadadaaunacrisiseconmicaqueafectaalmundooccidental
en conjunto: descenso de salarios, desempleo, escasez de moneda,
pero el confinamiento adquiere otro sentido, ya no se trata slo de
encerrar a los sin trabajo, ahora se trata de encontrar un provecho a
tanta mano de obra intil. Como origen de la prisin se han citado a
las primeras casas de correccin que aparecen en Inglaterra,
Holanda,AlemaniaySuiza,hacialossiglosXVIyXVII,pobladastodas
por mendigos, vagabundos, dementes, prostitutas, internados all con
una finalidad correctiva y otra finalidad ms voraz: el
aprovechamiento econmico de su trabajo en aqullas desarrollada
que no era otra cosa ms que como lo han sostenido MELOSSI y
PAVARINI"()laconcepcin burguesa de la vida y de la sociedad. El
preparar a los hombres, principalmente a los pobres, a los
proletarios, para que acepten un orden y una disciplina que los haga
dcilesinstrumentosdelaexplotacin."

Pero "la prisin como tal surge recin a partir del siglo XVIII en
propiedad,la simiente prende, se aferra primero y se desarrolla ms
tarde en el naciente derecho penal, la pena carcelaria pasa a primer
plano, como estrella de primera magnitud que lo alumbra, de las
reaccionespenalesdelderechopunitivomoderno.

Hacia la segunda mitad del siglo XVIII y principios del XIX., en plena
revolucin industrial Europa rebasaba de menesterosos y
hambrientos, entonces se incorpor una nueva forma de "eliminar" a
los dscolos que no fueran productivos y fue la expulsin hacia los
nuevos territorios descubiertos. En consecuencia y haciendo
referenciayaconcretamentealossistemaspenaleslatinoamericanos,
esnecesarioadvertirquesehanimportadoideologasquepocotienen
queverconnuestrasrealidadesyqueelmodeloparaelcontrolsocial
perifricofueeldeCesareLOMBROSO,queimpulscomopremisade
sucriminologa"lainferioridadbiolgicadelosdelincuentescentrales,
quienes deban estar en crceles y manicomios, as como los
habitantes originarios de las colonias. Para esta teora racista existe
analoga entre el criminal y el salvaje (colonizado) y adems, el
nio, la mujer y el anciano por su menor capacidad racional para la
funcionalidad dentro de la produccin y por su agresividad para la
competenciaviolenta()".

La prisin, ha sostenido ZAFFARONI, se constituy en Latinoamrica

enunainstitucindesecuestromenordentrodeotramayorqueesla
colonia y se convirti en el paradigma "invisibilizador" habitado por
los "enemigos sociales", y esa herencia dio sus frutos visibles hasta
nuestrosdas.
inicio

Paraqusirvelapenadeprisin?
Resulta por dems interesante buscar las diferencias entre los
siguientestextos:a)"Yoloshevistodesnudos,cubiertosenharapos,
no teniendo ms que paja para liberarse de la fra humedad del
empedrado en que estn tendidos. Los he visto mal alimentados,
privados de aire que respirar, de agua para calmar su sed y de las
cosasmsnecesariasdelavida.Loshevistoentregadosaautnticos
carceleros, abandonados a su brutal vigilancia. Los he visto en
recintossucios,infectos,sinaire,sinluz,encerradosenantrosdonde
no se encerrara a los animales feroces que el lujo de los gobiernos
mantienecongrandesgastosdecapitales"

b) "Una vez que se ingres a los pabellones se pudo constatar las

condiciones degradantes de detencin. En efecto, en un espacio
distribuido en dos secciones sin ventilacin ni luz natural, separadas
por un "patio" techado con losa (ladrillos) que impide cualquier
filtracin de luz o aire, con pisos mojados donde emana de la cloaca
lquido ftido, hemos visto cohabitar en total estado de hacinamiento
presosensituacindeprisinpreventivaconcondenados, y personas
sindolenciasdeenfermedadesinfecciosasconportadores tuberculosis
y sfilis. Cabe sealar que adems los internos se encontraban
descalzos y el calor y el olor que emanaba de las instalaciones
tornabainsoportablelapermanenciaenellugar".

La diferencia entre uno y otro texto radica en que el primero hace

alusinaunlugardeinternacinenlaEuropadelsigloXVII,dondese
recluanyseexcluanalospobres,losmseros,losvagabundosy los
locos y el segundo corresponde a la descripcin de una de las celdas
de un pabelln correspondiente a la crcel argentina de Coronda (en
laprovinciadeSantaFe)enelao2006.

Desdequelaprisintieneexistenciahemosvistoquehacumplidocon
una finalidad primera, que fue la de custodia, luego ya habindose
constituido en una pena en s misma tuvo como finalidad la
correccin, y modernamente, los textos legales contemplan como fin
de la pena de prisin: la reinsercin, la reeducacin. De manera que
durantesiglos la finalidad ha sido idntica, y durante siglos la prisin
ha permanecido inmutable, podemos decir que la prisin desde su
creacin sigue siendo la misma, sus habitantes siguen siendo los
mismos. Las prisiones se encuentran saturadas, y la respuesta del
Estado al delito, para seguridad de la ciudadana, adems de leyes
penales ms duras, es la construccin de ms prisiones, que se
colmarn velozmente, la pena de prisin genera pues, ms pena de
prisin.Veamossinolascifras:

EnPer,aDiciembrede1998lapoblacinpenitenciariaerade24.297
a Julio de 2008, esa cifra se elev a 43.616 internos, distribuidos en
untotalde79penalesalolargodelpas.Cabesealarqueel43.82%
de la poblacin penitenciaria peruana es joven y econmicamente
productiva, considerando los rangos de edad entre 18 y 29 aos, con
una superpoblacin que a Mayo de 2008 rondaba el 90%, el
porcentaje de privados de libertad con carcter de procesados,
asciendeal67%.

Enloquerespectaalpanoramaargentinodebemosdecirqueencinco
aos se dobl la cantidad de detenidos en las crceles del pas
ascendiendoalnmero de 62.780 en el ao 2005, esto representa un
incremento del 65% respecto de ao 2000. La tasa de detencin
alcanz a 173 personas por cada 100.000 habitantes, cifra que ubica
al pas dentro de los diez pases de mundo en cantidad de detenidos
en relacin con el nmero de ciudadanos El ndice de superpoblacin
carcelaria alcanza el 42%, a lo que debemos sumarle un avanzado
deterioro de las instalaciones por falta de mantenimiento en los
servicios bsicos dentro de los penales. El porcentaje de procesados
en las prisiones argentinas asciende en provincia de Bs. As al 80% y
enelrestodelpaslascifrasnovaranendemasa.

La superpoblacin lleva consigo hacinamiento, el hacinamiento

promiscuidad, la promiscuidad enfermedades, las enfermedades
muerte,lamuerte,violencia,ylaviolencia,msmuerte.

Con estos datos nacionales, que se repiten en similar medida a lo

largo y ancho de toda Latinoamrica cabe preguntarnos, si as como
est planteada la prisin, es compatible con los fines declarados en
losinstrumentoslegalestalescomolasConstitucionesnacionales,ola
normativareferentealaejecucindelaspenas.

Laprisin,losabemos,noesmspuesqueelmurodecontencinde
la violencia engendrada en el mismo seno de la sociedad, violencia
quesereproducemuros adentro, expandindose luego muros afuera,
convirtindose en un crculo vicioso de nunca acabar. Es que es la
sociedad misma la que engendra el delito. Ha sostenido PINTO
QUINTANILLA que "las agencias del sistema penal ejercen poder para
controlar un marco social cuyo signo principal es el sufrimiento y la
muerte y que son consecuencia estructural de un sistema que la
generaenlosmspobresyponeenevidencialafalsedaddeldiscurso
 jurdicopenal de la "seguridad ciudadana". Pero al mismo tiempo no
existe capacidad para reemplazarlo pues es uno de los principales
sostenes del poder vigente y autoritario del Estado". Y en nuestras
sociedades profundamente desiguales se predica una ley penal de
igual envergadura para todos, "pero la nica igualdad que puede
predicarse es la que Anatole France vea irnicamente como smbolo
de la imperiosa majestad de la ley penal, la que prohbe por igual a
ricosypobresrobarpanydormirdebajodeunpuente."

A nadie se le escapa que la crcel selecciona y que la privacin de

libertad recae sobre los que menos tienen, resulta quimrico
pretender leer en los diarios "Funcionario corrupto fue condenado a
prisin"o"Poderosoempresariocondenadoaprisin.Autordeldelito
de lavado de dinero", s en cambio es habitual leer y escuchar
"Adolescentes tomaron rehenes para robar supermercado" o "Amplio
rastrillajeenvillamiseriaenbuscadepeligrososdelincuentes".

Quienes pueblan nuestras crceles son los excluidos, aquellos

perifricos de las sociedades perifricas, quienes presentan el mayor
grado de vulnerabilidad al enorme tentculo de la prisin. "El orden
social establecido" se nos presenta como un orden carente de
solidaridad y de justicia, donde debe garantizarse a toda costa la
"seguridadciudadana",enestemismoorden,enestamismasociedad
es donde el delincuente debe ser reinsertado, es que la crcel "debe
resocializar". Y en este punto es que el discurso resocializador y
reeducador, afloran cuando menos como contradictorios, an cuando
ha tenido un sentido muy claro en sus orgenes, y siga siendo la
finalidad prevista en los distintos ordenamientos occidentales, en
realidad hoy no se sabe cul es elcontenido del trmino resocializar.
En el mejor de los casos, admitiendo los vocablos "reeducar" o
"resocializar", tendramos que decir que la voz "re", significa "volver
a"seraentoncesetimolgicamente "volver a hacer social", o "volver
a ser social", "volver a educarse", la pregunta es:a dnde tendra
que reintegrarse el delincuente tericamente "reeducado" y
"resocializado" por la prisin?, si la abrumadora mayora de los
privadosdelibertadpertenecealasfranjasendeblesdelasociedady
cumplida su condena vuelven al mismo sitio de donde salieron.
Entonces podran decir los adherentes al trmino "reeducar", que el
delincuente debe ser "reeducado" en prisin para que no vuelva a
delinquir, lo que tambin es una apora, pues sabido es que las
crcelessoncomocomnmentesedice"escuelasdelcrimen"yestas
contradicciones se patentizan an ms en el caso del autor
imprudente o el ocasional quienes no se adecuan a esa finalidad
"reeducativa" (todo lo contrario, en ellos, en el ocasional y en el
imprudentelacrcelprovocarunefectocrimingeno)ynique decir
delosquehancometidoundelitodelosde"cuelloblanco"(enelcaso
que el poder los abandone y vayan a prisin), pues ellos se
encuentran perfectamente "adaptados" al orden social imperante. Y
siguiendoenestalnea,esdeciradmitiendoelyavilipendiadotrmino
"resocializar", cierto es que tampoco se ha podido formular la
"resocializacin" en ningn lugar con grado de eficacia o resultados
verdaderamente convincentes "teniendo en cuenta el alto nmero de
reincidentesqueregistranlosestablecimientoscarcelarios argentinos,
circunstancia que se reitera a nivel internacional". Por otra parte y
como lo ha sostenido Jess VALVERDE MOLINA, hay gente que se ha
recuperado a pesar de las crceles, pero nadie que se recuperado
graciasalacrcel.
inicio

Sabido es que en una sociedad que se precie de libre y democrtica

coexisten como lo ha dicho MUOZ CONDE, "distintos sistemas de
valores y diversas concepciones del mundo. Se es miembro de una
familia, se nace en un determinado punto geogrfico, se tiene una
religin, una ideologa o una moral, se pertenece a una determinada
clase social, se ejerce una profesin, un oficio, etc. Esto hace que,
desdeelprimermomento,puedafallarelpresupuestobsicodetoda
resocializacin: la identidad entre los que crean las normas y sus
destinatarios. La resocializacin es ciertamente slo posible, cuando
el individuo a resocializar y el encargado de llevarla a cabo tienen o
aceptan el mismo fundamento moral que la norma social de
referencia.Perocmopuedellevarseacaboestatareacuandonose
da esta coincidencia? Una resocializacin sin esta coincidencia bsica
significa pura y simplemente sometimiento, dominio de unos sobre
otros,ylesionagravementelalibreautonomaindividual.Enelfondo,
todo intento resocializador supone la imposicin de una idea a costa
delalibreautonomadelindividuo"

Lo cierto, es que los protagonistas del escenario penitenciario sern

los ms vulnerables al sistema penal. "La nota caracterizante del
sistema penal est en la administracin de violencia con fines de
aflictividad, es la geografa del dolor legitimada por la supuesta
eficacia redentora del sufrimiento an cuando el discurso jurdico,
pretendedisimulareseefectodeirrigacindeldolor,trasdistorsiones
tecnicistas que idealizan al instrumento penal como herramienta
resocializadora"

Si el trmino "resocializacin" es carente de contenido y de sentido,

podramos preguntarnos: entonces, la pena de prisin al menos
resuelve el conflicto que la ha suscitado? El derecho penal no es un
modelo de solucin de conflictos desde el momento mismo en que a
lavctimaselohanexpropiado,esdecir,desdequesesuprimiauna
de sus partes, as el profesor ZAFFARONI nos dice "Desde la
expropiacin irreversible del derecho de la vctima y de la
consiguiente exclusin del sujeto pasivo del protagonismo procesal,
reemplazado por un funcionario que representa los intereses del
"soberano" o por el mismo el juez, es decir, desde los siglos XII o
XIII, no es un modelo de solucin de conflictos (salvo por azar). De
all la funcionalidad de un discurso legitimante que le brinde un
aparato de pautas decisorias que a travs de la racionalizacin
justificadora, asuman apariencia de pautas de soluciones" La vctima
es pues, dos veces vctima, una vez por el delito mismo, la segunda
por el sistema penal, la vctima es la eterna olvidada, la
desprotegida, porque no slo le han confiscado su dolor, sino que la
dejan siempre sin respuesta que haga precisamente su dolor menos
dolor.Esqueelderechopenalnoresuelvenada,ningnconflicto,slo
diluyeomsbienlodisuelveeneltiempo,lopostergaenesossitios
quellamamosprisiones.

Aestasituacin,esdeciralaexpropiacindelconflictodelavctima,
se suma el efecto deteriorante sobre los criminalizados, la
selectividad criminalizante del poder punitivo, y precisamente pues "
() las penas privativas de libertad, () en las actuales
circunstancias,parecennoestarencondicionesdesatisfacerlosfines
que justifican () por demasiado aflictivas, () ineficaces o, peor
an,contraproducentes."

Los vejmenes sufridos en prisin, el riesgo de contraer

enfermedades, de resultar lesionado o muerto, la falta de asistencia
mdica, educacional y alimentaria, las negativas sistemticas
fundadas exclusivamente en aquellas teoras a recuperar la libertad
anticipadamente (condicional, asistida o como quiera llamarse), la
tendencias al suicidio, etc. demuestran una realidad que no se
compadececonlaqueofrecenlostericoslegitimantes.

Dentro de este contexto han surgido las teoras que entienden que la
pena no puede cumplir ninguna de las finalidades que le han sido
asignadas.

As las cosas, estamos en condiciones de enunciar la teora negativa

delapena,sostenidaporelprofesorZAFFARONI,quiensostieneque:
la pena es (a) una coercin, (b) que impone una privacin de
derechos o un dolor, (c) que no repara ni restituye y (d) ni tampoco
detiene las lesiones en curso ni neutraliza los peligros inminentes. El
concepto as enunciado se obtiene por exclusin, la pena es un
ejercicio de poder que no tiene funcin reparadora o restitutiva ni es
coaccin administrativa directa.'Se trata de una coercin que impone
privacin de derechos o dolor, pero que no responde a los otros
modelos de solucin o prevencin de conflictos (no es parte de la
coaccin estatal reparadora o restitutiva ni de la coaccin estatal
directaopolicial).Setratadeunconceptodelapenaqueesnegativo
por dos razones: (a) no le asigna ninguna funcin positiva a la pena
(b)seobtieneporexclusin(eslacoaccinestatalquenoentraenel
modelo reparador ni en el administrativo directo). Es agnstico en
cuanto a su funcin, porque parte de su desconocimiento. Esta teora
negativa y agnstica de la pena es el nico camino que permite
incorporar al horizonte del derecho penal y, con ello, hacer materia
del mismo, a las leyes penales latentes y eventuales, al tiempo que
desautoriza los elementos discursivos negativos del derecho penal
dominante.

Porsuparte,elprofesorCarlosPARMA,sostienequelapenaadems
de ser un acto de poder sirve solamente para que el derecho penal
subsista, en una suerte de sistema autopoitico, donde interactan
normas, sujetos, poderes, instituciones. Bsicamente la idea es que
las normas, instituciones, resoluciones, etc. se involucran las unas a
las otras, a veces se enfrentan, pero siempre "conviven". Suelen
hasta mutar para que la convivencia se haga posible. Claro est que
hay detrs de la escena la mano del poder poltico econmico.
Oportunamente esto de alguna manera tuvo su explicacin poltico
filosfica en la idea de FOUCAULT. El pensador francs, nos dice el
profesorPARMA,sostenaquetodosevedominadoporlaeconoma
dignotringuloejemplificativoqueformabaFOUCAULTydesdeallse
arriesgaba a sentenciar que las reglas del derecho delimitan
formalmente el poder y "transmiten la verdad" para armar ese
 equilibrio entre "poderderechoverdad". Se funcionalizan las
relacionesdedominacincontcnicasdesometimientopolimorfas.

En el caso que nos ocupa: el poder judicial, las universidades, el

poderejecutivo,etc.,tienensupropiopoderorganizacional.Vistasas
las cosas ste "sistema" no funciona para justificacin o
mantenimientosinoparasubsistencia,porelloesprobablequeloque
ocurrasimplementeloseaparadarleunaraznalasinrazn.
inicio

Alternativasalacrcel.PrisinAbierta

Hay alguna alternativa a la prisin? es la pregunta obligada. Tal

como lo ha dicho RODRIGUEZ MANZANERA, es indispensable
transformarlacrcelactual:esdecir,encontraralternativasquesean
menos dainas, de lo contrario el problema penitenciario seguir
creciendo, las medidas extralegales y subterrneas aumentarn, y
corremos el peligro de una contra reforma penitenciaria (en algunos
pases ya patente), de un regreso a la represin total, a un derecho
penal de acto que no contemple al hombre y hasta el retorno de la
penademuerte.

Abordaremos slo a la prisin abierta, ms que como sistema

alternativo,comounmediodetransformacindelaprisinclsica.

Pues bien, qu es la prisin abierta? El establecimiento abierto se

caracteriza por la ausencia de precauciones fsicas contra la evasin,
as como por un rgimen fundado en la disciplina aceptada y en el
sentimiento de responsabilidad del recluso respecto de la comunidad
en que vive. Este rgimen alienta al recluso a hacer uso de las
libertades que se le ofrecen sin hacer abuso de ellas. Estas son las
caractersticas que distinguen al establecimiento abierto de otro tipo
de establecimientos penitenciarios, algunos de los cuales se inspiran
enlosmismosprincipios,perosinaplicarlostotalmente

La prisin abierta significa fundamentalmente la posibilidad del

reconocimientodelserhumanoensudimensinmsntegra,estoes,
dotadodelibertadyde responsabilidad, pues l es el responsable de
smismo,"lapenalizacinsubsisteanenestenuevorgimen,sinla
formulacintradicionaldesufrimientoyconstreimientosfsicosde la
prisin clsica. Pero psicolgicamente es tan o ms penosa que sta
por la mayor frustracin y lucha interior de los seres humanos que
tienen la libertad a su alcance y no se sirven de ella, compelidos por
su conciencia moral, pero al mismo tiempo es edificadora, pues la
decisin y la responsabilidad se apoyan en lapalabra empeada, que
s le otorga valor como persona, parte importante y confiable de una
comunidad"

Sabemos que el personal a cargo del control y la vigilancia de las

prisionesclsicasespersonalentrenadobajoelrigordeunadisciplina
militarizada, reproductora de un discurso cargado de violencia, esto
sumadoapagasmiserables,sumadoalresentimientopropiodequien
proviene de la misma franja social de quien a delinquido, genera un
caldo de cultivo destinado que a cualquier hora, cualquier da haga
explosin a que tanta violencia contenida estalle en esos motines
sangrientosquesuelenproducirseennuestrascrceles,cobrndosela
vida de presos y guardias. Este personal, en la prisin abierta es
sustituidoporpersonaspreparadasnoenlacustodia,lavigilanciayla
represin,sinoporhombresdispuestosaacompaaraotroshombres
enlatareadiariadeconstruirsupropiaexistencia.

Uno de los graves problemas de la crcel tradicional es la

expropiacindelasexualidaddelosinternosquesetraduceenvisitas
furtivas (cuando las permiten como un "beneficio penitenciario" y no
como un derecho), que convierten un acto tan ntimo, en un puro
mecanicismo cuando "la visita" es de la compaera del condenado y
ste vuelve al pabelln o a su celda compartida "siente que ha
forzado a su mujer a una relacin tan mecnica como escasamente
placentera cual una simple descarga y lo ha hecho frente a las
miradas vejatorias y risueas, no exentas de lascivia, de guardias y
recluso. Es que como ha dicho, Elas NEUMAN "() la naturaleza se
inclina bajo el peso de las cadenas y Eros se enloda y pervierte. As
como los instintos que fermentan insatisfechos, agigantan fantasmas
sexuales y adquieren una acentuada patologa ()" Esta situacin
antinatural, en las prisiones abiertas es reemplazada por la visita
familiar, incluso en algunos pases donde se ha puesto en prctica la
prisin abierta, se permite la convivencia con las familias, evitando
aseldesmembramientodelncleobsicodecontencin de cualquier
ser humano. "La excelencia de este rgimen, tanto el de convivencia
como el de visita familiar, reposa en el sentido humano que las
promueve y en el hecho de que l no se dirige exclusivamente a
calmarlanecesidadsexualdelrecluso,sinoahacerlerevivirafectiva
y sentimentalmente y ser dueo de los seres queridos frente a los
dems"Tieneunafinalidadmoralizadora.

Las crceles tradicionales estn pobladas en porcentajes

abrumadores, por "delincuentes fracasados" pero tambin hay, claro,
en ellas, personas que merecen realmente una atencin psicolgica
especial, por el tipo de delito que han cometido, como por ejemplo,
los abusadores sexuales, quienes tienen un perfil que debe ser
individualizado en cada caso, lo que no ocurre en la crcel tpica
porque, carecen de profesionales para poder atender estos casos
especiales y an cuando la institucin penitenciaria cuente con la
existencia de ellos la labor de psiclogos y psiquiatras se torna
irrealizable, porque son sobrepasados en capacidad fsica por las
enormes poblaciones penales. Una crcel comn no hace pues ms
querecargar las apetencias, sabido es, adems, el clima, el contexto
promiscuo de la prisin. Habra que contemplar en estas situaciones
especiales,encadacasoenparticular,siverdaderamenteestnaptos
paraaccederaunrgimendeprisinabiertaosientodocasodeben
sercontempladosporunrgimentambinespecial,individualizadory
nocosificantecomoelqueproponelaprisinclsica.

Las crceles abiertas tienen la caracterstica en general de ser

establecimientos que se autoabastecen con el trabajo de los propios
internos, es decir que es ms "barata" que una prisin clsica como
sostiene PINTO QUINTANILLA"() de acuerdo a la experiencia y
necesidades e iniciativa en cada pas, tiene caractersticas
institucionales propias y su propia base administrativa. Ello de
acuerdo con el sistema penal y las caractersticas que pueda asumir:
agrcolapecuaria, industrial, hogarescuela, como tambin puede
formarpartedelrgimenprogresivoodeejecucindelasancinque
priva de libertad o de un nuevo y alternativo tipo penal que permita
elingresodirectodedeterminadospenados"

Endefinitiva,laprisin abierta acerca a quien a cometido un delito a

unaformadevidalomsprximaposiblealavidaenlibertad,evita
el fenmeno de la prisionizacin, y en consecuencia el de la post
prisionizacin, le permite mantener el vnculo familiar, revalorizar su
capacidad de trabajo, entenderse como persona dotada de
responsabilidad,yporlotantodelibertad,losnivelesdeviolenciason
casi inexistentes, y esto est demostrado por las experiencias en
distintospasesquehanpuestoenprcticaestainstitucin.

Hay que decirle s a la prisin abierta, s al descubrimiento del ser

humano en su integridad, s al respeto de la dignidad, "s a la
iniciativa y al protagonismo de los seres humanos sobre el sistema,
sobre el poder que busca imponerse en la normativizacin
hacindonos a todos parte de la masa. S a los afectos que nos
permitenseguirsintindonosvivosypartedeunmundoquenecesita
ser renovado por las voluntades asociadas que buscan tercamente
justiciaparatodos"

Conclusiones

En pleno siglo XXI an seguimos preguntndonos si la prisin tiene

sentido, alguna razn que le asista, al menos dentro del contexto de
las finalidades previstas en los instrumentos legales, esto es: la
reinsercin, la reintegracin, la reeducacin, si probado est que la
crceltradicionalmsque"re","de":desintegra,deseduca,degenera,
degrada, debilita, destruye, al menos as como est concebida, como
esosmurosquesimplementeescondenloquenoqueremosver.

La gran contradiccin de la prisin surge al razonar tal como lo ha

sostenidoGARCAVALDSque"resultaintilprepararparalalibertad
al hombre en un ambiente hermtico, opresor y agresivo cual es el
clsico de los establecimientos cerrados, y pese a ello se mantiene
profusamentetalmaneradeactuar,represivayreprimente"

Es necesario pues, avanzar hacia medios alternativos a la prisin, es

necesario hacer de la prisin el ltimo recurso, es necesario
transformarla,hacerlams humana o menos indigna, lo que se torna
enalmenosdificultosoensociedadescomolasnuestrasenlasquese
creaunasensacindeinseguridadcolectiva,talcomoloafirmaSILVA
SNCHEZ en su obra "La Expansin del Derecho Penal": "nuestra
sociedad puede definirse todava mejor como la sociedad de la
 "inseguridad sentida" (o como la sociedad del miedo). En efecto, uno
de los rasgos ms significativos de las sociedades de la era
postindustrial es la sensacin general de inseguridad esto es, la
aparicin de una forma especialmente aguda de vivir el riesgo. Es
cierto, desde luego, que los "nuevos riesgos" tecnolgicos y no
tecnolgicosexisten.Peroasimismoloesquelapropiadiversidady
complejidad social, con su enorme pluralidad de opciones, con la
existencia de una sobreinformacin a la que se suma la falta de
criteriosparaladecisinsobreloqueesbuenoomalo,sobreenqu
se puede confiar y en qu no, constituye un germen de dudas,
incertidumbres,ansiedadeinseguridad",

Bastaconverenloscdigospenalesactualeslaspenasmnimas.Son
completamente contrarias al principio de ltima ratio. Vienen de la
teora de la disuasin, vienen de una imagen del derecho penal que
slo se puede hacer el bien abstracto a travs de un mal concreto
causado a las personas. Ese es el problema fundamental, no son
solamentelospolticos los que piensan de esta manera, sino que son
loscriminlogos,losjuristas.Seramuchomsacertadoqueenlugar
de hablar de pena se hablara de "intervencin jurdica", es decir
permitirle al juez que haga uso de las "alternativas" pero entendidas
como verdaderas opciones que aligeren al derecho penal, que lo
tornenmsgil,ymsrespetuosode los derechos humanos. No hay
pues una autntica valoracin de las alternativas. Pero esa necesaria
reconceptualizacin de la pena no ser posible si se siguen
Cursos,SeminariosInformacinGralInvestigacinLibrosyArtculosDoctrinaGralBibliografa
JurisprudenciaMiscelneaCurriculumLeccionesdeDerechoPenalBuscadorMarcoA.Terragni: principal
sosteniendo las mismas teoras de la pena. Es necesaria una
DerechoPenal.ParteGeneral
verdadera transformacin del derecho penal, es cierto que hay
voluntadespuestasenesesentido,esverdad,perotambinesverdad
queesatransformacinsepretendelogrardeunamanera inmutable,
sin tocar "el ncleo duro" del derecho penal, sin tocar a la pena
privativadelibertadtalycomolaconocemos.

Esnecesariopues,hacerdelosmurospuertas,nodeentradasinode
salida, que permitan a quienes se encuentran depositados tras ellos,
recuperar su dignidad, es necesario disminuir la violencia, es
necesario educar, es necesario fomentar el trabajo til, es necesario
dejar de lado la hipocresa. Sabemos que la prisin nos acompaar
durante mucho tiempo ms, sabemos que como estn planteadas las
cosas, las previsiones que avizoramos en el siglo XXI son para nada
esperanzadoras. Es necesario, sin embargo, avanzar, por lo pronto, y
de una manera urgente hacia por lo menos la transformacin de la
prisin clsica, la prisin abierta es una gran opcin, una buena
posibilidad de cambio, una forma de articular resistencia. Podemos
afirmar que lo nico eterno es el cambio, lo temporal es la
permanencia, de manera que ello no es una utopa, y en ello debe ir
elcompromisodequienescreemosqueesecambiosesposible.

Pero en todo este ocano en el que se navega casi como en una

tempestad,hayunaguainsoslayable,yeselhombreentendidoensu
ms entera y profunda dimensin, tal vez tan slo se trate como, ha
dichoElasNEUMANdeunmomentode"obscenavorgineenqueme
sientoimpelidoacreerquecreo,apesardelospesares()unancla
para no sucumbir en la monotona, en la inutilidad. A veces hay que
arrojarunapiedraalestanqueparaversialgosemueve"
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