Apostila Direito Penal IV PDF

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Centro Universitrio Serra dos rgos - UNIFESO

Professor Renato Meirelles Guerra Neto
Direito Penal IV
TTULO VI Dos crimes contra a dignidade sexual (artigos 213 a

234-B do CP)
Crimes contra a dignidade sexual X Crimes contra os costumes:
ANTES DA LEI N 12.015/2009 DEPOIS DA LEI N 12.015/2009

Chamava-se Dos crimes contra os Chama-se, atualmente, Dos crimes contra a
costumes. dignidade sexual.
Costumes a reiterao de uma
conduta (elemento objetivo) em face da Dignidade sexual tem fundamento na
convico da sua obrigatoriedade (elemento dignidade da pessoa humana
subjetivo) Cleber Masson.
Expresso conservadora e indicativa de
comportamento sexual imposto pelo Estado. Equiparou homens e mulheres quanto ao
Fere o Princpio da Isonomia (art. 5, caput da respeito dignidade sexual.
CRFB/1988 mulher honesta).
Crimes sexuais com violncia ou grave ameaa;
Crimes sexuais Crimes sexuais mediante fraude;
Crimes sexuais contra vtima vulnervel.
1. Dos crimes contra a liberdade sexual:

Liberdade sexual o direito de dispor do prprio corpo. Cada pessoa tem o direito de
escolher seu parceiro sexual, e com ele praticar o ato desejado no momento que reputar
adequado Cleber Masson p. 4.
A leso de tal bem jurdico (liberdade sexual) ocorre mediante VIOLNCIA vis (fsica
ou moral) ou FRAUDE fraus.
Violncia um ataque franco liberdade de agir ou no agir;

Fraude no exclui totalmente a liberdade de agir ou no agir, um meio de burlar
vontade contrria agindo dissimuladamente para obter um consentimento viciado.
renato-meirelles@hotmail.com
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Direito Penal IV
1.1 Estupro (artigo 213 do CP):
Na redao original do CP existiam dois crimes sexuais praticados com emprego de

violncia ou grave ameaa: ESTUPRO (artigo 213 do CP) e ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR
(artigo 214 do CP).
Artigo 213 do CP (antes da Lei n 12.015/2009) Constranger mulher conjuno carnal,

mediante emprego de violncia ou grave ameaa.
Artigo 214 do CP (revogado pela Lei n 12.015/2009) Constranger algum, mediante

violncia ou grave ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato libidinoso.

Reuniu os dois crimes em apenas um s
dispositivo, mantendo o nomen juris
Estupro (art. 213 do CP) conjuno carnal
estupro.
violenta; suj. ativo homem; suj. passivo
Abrange dois comportamentos distintos:
mulher1.
a) Conjuno carnal violenta suj. ativo
homem, suj. passivo mulher;
Atentado violento ao pudor (art. 214 do CP)
suj. ativo mulher, suj. passivo
demais atos libidinosos com violncia; suj.
mulher;
ativo qualquer pessoa; suj. passivo
b) Demais atos libidinosos com violncia
qualquer pessoa2.
suj. ativo qualquer pessoa; suj.
passivo qualquer pessoa.
ATENO: Essa reunio, contudo, de conceitos distintos conjuno carnal ou atos

libidinosos diversos no tem fora suficiente para fundi-los em uma entidade unitria
superior, com significado nico. Assim, essa diversidade de sentido recomenda que se faa a
anlise individualizada de cada uma dessas figuras Czar Roberto Bitencourt.
PERGUNTA: Houve abolitio criminis em relao ao artigo 214 do CP?
Os requisitos da abolitio criminis (causa extintiva da punibilidade artigo 17, III do CP)
so: REVOGAO FORMAL DO TIPO PENAL e SUPRESSO MATERIAL DO FATO CRIMINOSO. No
tocante ao atentado violento ao pudor no houve o segundo requisito, j que fora inserido em
tipo nico, artigo 213 do CP.
Artigo 213 do CP Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ater

conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. Pena
recluso de 6 a 10 anos.
Portanto, embora formalmente revogado a conduta do artigo 214 do CP subsiste com

o nomen iuris estupro (STJ, HC n 136.935/MS, rel. Min. Gilson Dipp, 5 Turma, j. 21/09/2010).
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Era o chamado crime BIPRPRIO, pois exigia qualidade especial do sujeito ativo (ser homem) e do
sujeito passivo (ser mulher).
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Era um crime BICOMUM.
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Direito Penal IV
Trata-se de hiptese do PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVA ou PRINCPIO DA
CONTINUIDADE TPICO-NORMATIVA.
ATENO: A Lei n 12.015/2009 olvidou-se de fazer os ajustes no Decreto-lei n 1001/1969

CPM. Com efeito, subsistem na legislao castrense, os delitos de estupro e atentado violento
ao pudor, artigos 232 e 233 do CPM, respectivamente.
1.1.1 Sujeitos:
Ativo depende da modalidade de execuo do crime:

a) Conjuno carnal crime prprio (ou especial), pois a lei continua a exigir relao
heterossexual.
ATENO: Rogrio Greco sustenta ser crime de mo prpria.
b) Outro ato libidinoso crime comum (relaes heterossexuais ou homossexuais).
Passivo tambm depende da modalidade de execuo do crime:

a) Conjuno carnal qualquer pessoa, desde que do sexo oposto ao do sujeito ativo.
b) Outro ato libidinoso qualquer pessoa (relao heterossexual ou homossexual).
Obs.: o estupro era crime biprprio e hoje crime bicomum.
PERGUNTA (MP/SC): Prostituta pode ser sujeito passivo de estupro? Sim, ainda que
trabalhe com a venda de seu corpo a prostituta mantm sua dignidade sexual e,
principalmente, sua liberdade sexual, o que lhe confere o direito de escolher livremente seu
parceiro.
1.1.2 Objetividade jurdica (ou bem jurdico tutelado):
O estupro um crime PLURIOFENSIVO (ofende mais de um bem jurdico), so eles: a

DIGNIDADE SEXUAL e, mais especificamente, a LIBERDADE SEXUAL. Tambm viola a
INTEGRIDADE CORPORAL e a LIBERDADE INDIVIDUAL, j que tem como meio de execuo a
violncia ou a grave ameaa.
1.1.3 Objeto material:
a pessoa que suporta a conduta criminosa.
1.1.4 Ncleo do tipo:
Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa []
Constranger forar, compelir, coagir, ou seja, retirar da pessoa a capacidade de

autodeterminao.
Algum homem ou mulher.
Violncia (vis absoluta ou vis corporalis) utilizao da fora fsica para subjugar a
vtima. Pode ser: DIRETA (ou imediata), quando dirigida ao ofendido; INDIRETA (ou
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Direito Penal IV
mediata) se voltada contra pessoa ou coisa ligada vtima por laos de parentesco ou
afeto.
Grave ameaa ou violncia moral (vis compulsiva) a promessa de realizao de
mal grave, futuro e srio contra vtima. Pode ser: DIRETA, quando dirigida ao ofendido;
INDIRETA, contra pessoas ou coisas que lhe so prximas.
PERGUNTA: Essa ameaa precisa ser injusta, tal como no artigo 147 do CP? No, o tipo
penal no exige (ex: Tcio descobre que Maria matou Caio, ameaando denunci-la exige
conjuno carnal).
PRATICAR OU PERMITIR
TER CONJUNO CARNAL
OUTRO ATO LIBIDINOSO
Ex: sexo oral, sexo anal, etc.
Esse rol extenso abriu precedentes na
a cpula natural (pnis/vagina).
jurisprudncia para casos, por exemplo, de
beijos lascivos3.
PERGUNTA (MP/SP e Magistratura SP): possvel estupro sem contato fsico entre agente e
vtima? Duas correntes:
1 Corrente O contato fsico entre os envolvidos INDISPENSVEL. No havendo esse

contato, estar caracterizado outro crime, como por exemplo, o constrangimento ilegal (tese
institucional do MP/SP).
2 Corrente O contato fsico DISPENSVEL. Mirabete, adotando essa corrente cita como
exemplo obrigar a vtima a se masturbar (TJ/SP Rogrio Sanches, Rogrio Greco e Guilherme
Nucci, Cleber Masson).
CUIDADO: Para Rogrio Greco, embora no seja necessrio o contato fsico entre os
envolvidos, fundamental que a vtima pratique em si mesma algum ato de natureza sexual
(ex: masturbao). Em sentido contrrio, Guilherme Nucci afirma que para consumar o delito
de estupro, basta obrigar a vtima a despir-se, sem que venha praticar ato libidinoso em si
mesma. Greco diz que tal fato configuraria, apenas, constrangimento ilegal.
Portanto, o artigo 213 do CP contempla trs condutas tpicas:
a) Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal

introduo total ou parcial do pnis na cavidade vaginal (relao heterossexual).
b) Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar outro ato

libidinoso relao heterossexual ou homossexual. O papel da vtima ATIVO, pois
ela pratica algum ato libidinoso nela prpria (ex: automasturbao) ou em terceiro (ex:
felao).
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Vide p. 721/722 do CP Comentado Rogrio Greco (para o autor configura art. 146 do CP ou art. 61 da
LCP, dependendo do caso concreto).
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c) Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a permitir que com ele se
pratique outro ato libidinoso relao heterossexual ou homossexual. O papel da
vtima PASSIVO, pois permite que nela se pratique um ato libidinoso (ex: sexo anal,
cunnilingus).
Obs.: o ato sexual deve ser praticado pela, com ou sobre a vtima.
1.1.5 Dissenso da vtima:
Trata-se de ELEMENTAR IMPLCITA. Se h consentimento da vtima o crime de estupro

no se configura.
A discordncia deve ser SRIA e FIRME, capaz de demonstrar efetivamente a oposio

ao ato sexual, portanto, o erro do agente em relao ao dissenso da vtima importar m erro
de tipo (artigo 20 do CP), afastando-se, pois, a tipicidade do fato.
Obs.: sempre analisar o caso concreto.
1.1.6 Tipo subjetivo (ou elemento subjetivo):
o DOLO acrescido de um especial fim de agir (elemento subjetivo especfico),

consistente na inteno de manter conjuno carnal ou outro ato libidinoso. O tipo no prev
modalidade culposa.
ATENO: No necessria finalidade de satisfao da lascvia.
1.1.7 Consumao e tentativa:
Consuma-se com a prtica do ato de libidinagem visado pelo agente.
Conjuno carnal;
Ato de libidinagem
Outro ato libidinoso4.
perfeitamente possvel tentativa.
1.1.7.1 Conjuno carnal seguida de outro ato libidinoso:
Antes da Lei n 12.015/2009 havia os crimes dos artigos 213 e 214 do CP, incorrendo
nas duas condutas o agente responderia aplicando-se a regra do concurso material de crimes
(artigo 69 do CP). Entendia-se que o agente, nesse caso, praticava duas condutas (impedindo
reconhecer-se o concurso formal) gerando dois resultados de espcies diferentes
(incompatvel com a continuidade delitiva).
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ATENO: O agente constrange a vtima a:
a) Praticar (a vtima tem comportamento ativo sexo oral); ou
b) Permitir que nela se pratique o ato libidinoso (comportamento passivo ex: receber sexo oral).
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Direito Penal IV
Com o advento da Lei n 12.015/2009 os crimes foram unificados, fazendo surgir duas
correntes (principalmente na 5 e 6 Turma do STJ):
1 Corrente diferencia duas situaes:
a) Conjuno carnal + atos libidinosos no mesmo contexto ftico no desnatura a

unidade do crime (o juiz considera a pluralidade de ncleos na fixao da pena);
b) Conjuno carnal + atos libidinosos fora do mesmo contexto ftico concurso de
crimes (material ou crime continuado).
2 Corrente tambm diferencia duas situaes:
a) Entre a conjuno carnal e o ato libidinoso existe uma relao de progresso no

desnatura a unidade do crime;
b) Entre a conjuno carnal e o ato libidinoso no existe uma relao de progresso
(leia-se: um ato no dependia do outro) concurso de crimes, mesmo que
praticados dentro do mesmo contexto ftico (ex: conjuno carnal, depois forou a
vtima a sexo anal).
Obs.: recentemente o entendimento de que o crime de ao mltipla (tipo misto alternativo)

prevaleceu, unificando a controvrsia (STJ, HC n 212.305, 6 Turma e STJ, Resp n 126.650, 5
Turma) Informativo n 543.
Para os casos de concurso material entre estupro e atentado violento ao pudor

anteriores Lei n 12.015/2009 deve ser reconhecida a retroatividade benfica da nova
legislao.
1.1.8 Estupro e pluralidade de agentes:
Caio, Tcio e Mvio resolvem estuprar Maria, enquanto um pratica conjuno carnal os
outros seguram a vtima. Nesse caso, eles respondem por qual delito?
Nesse caso, cada um dos sujeitos deve ser responsabilizado por trs crimes de estupro,
pois so autores diretos da penetrao prprias e coautores das penetraes alheias. H
concurso de crimes, a ser definido no caso concreto: concurso material (artigo 69 do CP) ou
continuidade delitiva, se presentes os demais requisitos do artigo 71 do CP.
ATENO: Os autores que se pensam que o estupro crime de mo prpria no aceitam a

coautoria, somente a participao (Rogrio Greco).
1.1.9 Estupro contra ndios:
Se o estupro for contra ndio no integrado civilizao incide a causa de aumento de

pena prevista no artigo 59 da Lei n 6.001/1959 Estatuto do ndio.
1.1.10 Modalidades qualificadas:
Previso legal: artigo 213, 1 e 2 do CP.
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Se da conduta (violncia ou grave ameaa) resulta:
a) 1 - leso grave (artigo 129, 1 e 2 do CP);
Obs.: a violncia um dos meios de execuo do estupro, razo pela qual as leses corporais
leves e vias de fato so absorvidas pelo crime sexual.
b) 2 - morte.
Obs.: crime qualificado preterintensional, ou seja, o resultado mais grave deve advir de culpa5.
Se o agente assume o risco da morte, o agente responde por estupro + homicdio (ex: Manaco
do Parque), indo a jri.
1.1.10.1 A idade da vtima (artigo 213, 1, parte final do CP) e a falha da Lei n
12.015/2009:
Artigo 213, 1, parte final do CP [] ou se a vtima menor de 18 anos ou maior de 14

anos.
1 Corrente Para alguns a redao no protege as pessoas no dia em que completam 14

anos, j que usa a expresso maior de, logo, se a vtima estuprada no dia de seu 14
aniversrio estar configurada a modalidade simples do crime de estupro.
Os adeptos dessa corrente dizem que no correto afirmar que a pessoa maior de
14 anos no dia do aniversrio, pois no Direito Penal so desprezadas as fraes de dias (horas
em minutos), como se extrai da regra veiculada pelo artigo 11 do CP (Cleber Masson e Rogrio
Sanches).
2 Corrente Outros sustentam a aplicabilidade da qualificadora, pois no primeiro instante

aps completar a idade prevista pelo tipo penal a pessoa j considerada maior de... (Rogrio
Greco e Andr Estefam).
1.1.11 Ao penal:
Artigo 225, caput do CP os crimes contra a liberdade sexual se processam atravs de AO

PENAL PBLICA CONDICIONADA REPRESENTAO.
Artigo 225, pargrafo nico do CP quando o crime contra a liberdade sexual cometido
contra menor de 18 anos se processa atravs de AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA.
PERGUNTA: O estupro praticado com violncia crimes de ao penal pblica condicionada

representao?
Smula n 608 do STF No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal
pblica incondicionada.
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Em sentido contrrio: Czar Roberto Bitencourt e Guilherme Nucci (todo resultado qualificador pode
ser alcanado por dolo ou culpa, exceto quando o legislador deixa bem clara a excluso do dolo, tal
como fez no art. 129, 3, do Cdigo Penal Crimes contra a dignidade sexual, p.26).
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1 Corrente A smula no pode sobrepor a lei, ainda mais, quando esta ltima
cronologicamente posterior.
2 Corrente A smula ainda possui aplicao, tornando a letra morta a disposio da Lei n
12.015/2009 quanto aos crimes cometidos mediante violncia. Logo, para eles a ao pblica
condicionada representao somente no estupro praticado mediante grave ameaa.
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1.1.12 Artigo 213 do CP Artigo 61 da Lei de Contravenes Penais (Decreto-lei n
3.688/1941):
Artigo 61 da LCP Importunar algum, em lugar pblico ou acessvel ao pblico, de modo

ofensivo ao pudor. Pena: multa.
ARTIGO 213 DO CP ARTIGO 61 DA LCP

Infrao penal de elevado potencial ofensivo Infrao penal de menor potencial ofensivo
(Pena: 6 a 10 anos). (Pena: multa).
Crime hediondo (artigo 1, V da Lei n
NO h contraveno penal hedionda.
8.072/1990).
Conjuno carnal (cpula vagnica) ou outro Limita-se utilizao de palavras ofensivas ou
ato libidinoso praticado mediante violncia atos libidinosos desprovidos de violncia ou
ou grave ameaa. grave ameaa.
1.2 Violao sexual mediante fraude (artigo 215 do CP):
Nos delitos contra a liberdade sexual mediante FRAUDE tambm operou-se o

PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVA (ou CONTINUIDADE TPICO NORMATIVA). Antes da
Lei n 12.015/2009 existiam os crimes de POSSE SEXUAL MEDIANTE FRAUDE (artigo 215 do CP)
e ATENTADO AO PUDOR MEDIANTE FRAUDE (artigo 216 do CP), ambas as modalidades foram
reunidas em um nico tipo penal no podendo se falar em abolitio criminis por falta de
supresso material do fato criminoso.

Reuniu os dois dispositivos, chamando de
violao sexual mediante fraude (art. 215 do
Posse sexual mediante fraude (art. 215 do
CP).
CP) conjuno carnal com fraude. Suj. ativo
Abrange dois comportamentos distintos:
homem; suj. passivo mulher.
a) Conjuno carnal com fraude;
Atentado ao pudor mediante fraude (art.
b) Atos libidinosos com fraude.
216 do CP) atos libidinosos com fraude. Suj.
ATENO: A Lei n 12.015/2009 acrescentou
ativo qualquer pessoa; suj. passivo
[] outro meio que impea ou dificulte a
qualquer pessoa.
livre manifestao de vontade da vtima
interpretao analgica.
o chamado ESTELIONATO SEXUAL onde a FRAUDE (fraus) um dos meios utilizados

pelo agente para que tenha sucesso na prtica da conjuno carnal ou outro ato libidinoso.
Esta faz com que o consentimento da vtima seja viciado, pois que se tivesse conhecimento,
efetivamente, da realidade no cederia aos apelos do agente.
Item 70 da Exposio de Motivos do CP traz dois exemplos de fraude: simulao de

casamento e substituir-se ao marido na escurido da alcova.
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1.2.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral). Na modalidade conjuno carnal necessria a

relao heterossexual (crime prprio).
ATENO: Rogrio Greco entende ser crime de mo prpria.
Passivo crime comum (ou geral), qualquer pessoa que no se amolde no conceito de
vulnervel, sob pena de caracterizao do artigo 217-A do CP (estupro de vulnervel).
PERGUNTA: Agente que mantm relaes sexuais com prostituta prometendo-lhe

pagamento, depois do ato sexual, dolosamente o agente no cumpre o pactuado. Qual crime
cometeu?
Violao sexual mediante fraude (artigo 215 do CP), uma vez que a promessa falsa de
pagamento foi o que motivou a garota de programa a ele se entregar sexualmente.
O bem jurdico tutelado a liberdade sexual da pessoa humana, independentemente

do gnero.
a pessoa fsica sobre a qual recai a conduta criminosa.
1.2.4 Ncleos do tipo:
So dois: ter e praticar + conjuno carnal ou outro ato libidinoso (elementos

normativos) + mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de
vontade da vtima.
Ter conseguir ou obter conjuno carnal com algum, ou seja, cpula vagnica
(relao heterossexual).
Praticar realizar ou efetuar outro ato libidinoso com algum, consistente em

qualquer ato idneo satisfao da lascvia e diverso da conjuno carnal.
Quanto a este ltimo ncleo percebe-se grave falha legislativa, o legislador deveria
utilizar a frmula do artigo 213 do CP praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato
libidinoso. O resultado dessa falha tcnica gravssimo, se a vtima praticar em si (ex:
automasturbao) ou no autor do crime (ex: sexo oral) no poder ser reconhecido o artigo
215 do CP (Rogrio Greco e Cleber Masson).
Sobre o tema diz Cleber Masson (2013, p. 40):
De fato ao se valer da expresso praticar outro ato libidinoso com

algum o art. 215 do Cdigo Penal reclama a prtica, pelo sujeito, de
atos libidinosos na vtima, excluindo situaes diversas. Exige-se,
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Direito Penal IV
portanto, um comportamento meramente passivo de parte do
ofendido, e este equvoco legislativo no pode ser suprido no caso
concreto, em face da inadmissibilidade da analogia in malam partem
no Direito Penal (MASSON, 2013, p. 40).
a) Fraude o agente pratica o ato sexual ocultando sua inteno ou sua real identidade
(ex: mulher em ginecologista, homem no urologista, baile de mscaras, irmos
gmeos);
b) Outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima
novidade introduzida pela Lei n 12.015/2009. Por outro meio que impea ou dificulte
a livre manifestao de vontade da vtima, a doutrina tem entendido como a simples
ameaa, o temor reverencial ou at mesmo embriaguez moderada.
ATENO: A fraude utilizada na execuo do crime no pode anular a capacidade de

resistncia da vtima, caso em que estar configurado o estupro de vulnervel (ex: uso de
psicotrpicos).
1.2.4.1 Fraude grosseira:
Tem o condo de afastar a infrao penal, pois que a vtima no estaria se entregando
enganosamente ao agente, aplica-se o raciocnio do crime impossvel. Deve ser analisado o
caso concreto.
1.2.4.2 Percepo da fraude durante a relao sexual:
Nesse caso vislumbra-se duas situaes:
1 Situao a vtima percebe a fraude e segue no ato sexual: fato atpico pelo
consentimento.
2 Situao a vtima percebe a fraude e o autor a impede de interromper o ato sexual:

estupro (artigo 213 do CP).
1.2.4.3 Prtica sucessiva de conjuno carnal e outro ato libidinoso:
Mesmo raciocnio do estupro, tipo misto alternativo, crime nico.
1.2.5 Elemento subjetivo:
o DOLO, pouco importando a finalidade do agente (no reclama nenhum tipo de

elemento subjetivo especfico). No se admite modalidade culposa.
Se houver a finalidade de lucro incidir aplica-se a multa (artigo 215, pargrafo nico
do CP).
A violao sexual mediante fraude crime MATERIAL (ou causal), consuma-se:
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Direito Penal IV
Conjuno carnal penetrao total ou parcial do pnis na vagina. Dispensa-se
ejaculao e orgasmo.
Outro ato libidinoso com a prtica do ato libidinoso.
A tentativa perfeitamente possvel por se tratar de CRIME PLURISSUBSISTENTE (

possvel fracionar o iter criminis).
1.2.7 Ao penal:
Ao penal pblica condicionada representao (artigo 225, caput do CP). Se a vtima

for menor de 18 anos, a ao penal pblica incondicionada.
1.3 Assdio sexual (artigo 216-A do CP):
Parte da doutrina considera que a previso desnecessria, posto que as situaes

abarcadas pelo assdio sexual (artigo 216-A do CP) sempre foram solucionadas pelo Direito
Civil, Direito do Trabalho e Direito Administrativo (Cleber Masson, Guilherme de Souza Nucci e
Gustavo Junqueira).
Parece que o legislador olvidou-se do carter subsidirio do Direito Penal, alm disso,
no raro so os casos de pessoas que buscam a vitimizao por terem sido demitidas, o artigo
216-A do CP d munio a essas pessoas.
1.3.1 Sujeitos:
Ativo crime prprio (ou especial), somente pode ser praticado por quem se encontre
em posio de superior hierrquico (relao de Direito Pblico, decorrente do poder
hierrquico atinente Administrao Pblica), ou tenha ascendncia em emprego
(relao de Direito Privado), cargo ou funo.
ATENO: No h que se falar em assdio sexual quando o autor do constrangimento estiver

na mesma posio, ou em posio inferior na relao de trabalho.
Passivo a pessoa em situao inferior relativamente a quem ocupa a posio de

superior hierrquico ou de ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou
funo. Pouco importa o sexo da vtima.
PERGUNTA: Professores e alunos esto abarcados no tipo penal? No. Pois ausente a relao
derivada de emprego.
PERGUNTA: Lderes religiosos esto abarcados no tipo penal? No. Pois no h entre eles
relao inerente a cargo, emprego ou funo.
PERGUNTA: Prostituta est abarcada no tipo penal? Sim. Pode ser que ela trabalhe com outra
profisso, eventualmente, seu patro descobre e a constrange para obter favor sexual.
PERGUNTA: Diarista? A doutrina diverge:
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Direito Penal IV
1 Corrente (Rogrio Greco) sim, as relaes domsticas esto abarcadas no tipo penal,
ainda que a relao seja diria.
2 Corrente (Damsio de Jesus) no, uma vez que no realiza atividade inerente a
emprego.
O bem jurdico penalmente tutelado a liberdade sexual, relacionada ao exerccio do

trabalho em condies dignas e desprovidas de constrangimentos e humilhaes (crime
pluriofensivo).
a pessoa, independentemente do sexo e da opo sexual, contra quem se dirige a

conduta criminosa.
Constranger deve ser entendido no sentido de perseguir com propostas, insistir,

importunar a vtima, para que com ela obtenha vantagem ou favorecimento sexual, devendo
existir, sempre uma ameaa expressa ou implcita de prejuzo na relao de trabalho, caso o
agente no tenha o sucesso sexual pretendido.
o DOLO, acrescido de um especial fim de agir (elemento subjetivo especfico),

representado pela expresso com intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual. No
h modalidade culposa.
Crime FORMAL (ou de consumao antecipada, ou de resultado cortado), consuma-se

no momento em que ocorrem os atos que importem em constrangimento para a vtima, no
havendo necessidade que venha a ocorrer atos de favorecimento sexual (mero exaurimento).
Embora difcil de se verificar na prtica, a tentativa admissvel.
1.3.7 Ao penal:
Ao penal pblica condicionada representao (artigo 225, caput do CP), salvo se

menor de 18 anos, ao penal pblica incondicionada (artigo 225, pargrafo nico do CP).
1.3.8 Causas de aumento de pena (artigo 216-A, 2 do CP):
Acrescido pela Lei n 12.015/2009, este dispositivo merece duras crticas por seu
despreparo cientfico e tcnico:
1 Crtica o 2 no precedido por um 1, nem sucedido por um 3. Na verdade

constitui-se de um pargrafo nico;
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2 Crtica o legislador no estabeleceu percentual determinado, dizendo aumenta-se

em at 1/3. Assim, relegou ao magistrado a tarefa, inerente elaborao de leis, de
estabelecer os limites das majorantes (fixos ou variveis).
PERGUNTA: Diante dessa falha o juiz pode aumentar a pena de 1 dia a 1/3? Pela
interpretao literal sim, mas a doutrina convencionou que o menor aumento previsto
no CP um 1/6, aplicando-se este patamar aos casos do artigo 216-A, 2 do CP.
A razo de ser desta causa de aumento o artigo 7, XXXIII da CRFB/1988 que permite
o trabalho de adolescentes entre 16 e 17 anos, e na condio de aprendiz, para os que tem
entre 15 e 16 anos.
Obs.: crime de elevado potencial ofensivo.
2. Dos crimes sexuais contra vulnervel:

Encerrou a discusso entre doutrina e jurisprudncia sobre a presuno de violncia
do antigo artigo 224 do CP, revogado pela Lei n 12.015/2009.
Visa proteger a integridade de determinados indivduos, fragilizados em face da pouca

idade ou de condies especficas, resguardando-as do incio antecipado ou abusivo na vida
sexual.
Para a caracterizao destes crimes irrelevante o DISSENSO DA VTIMA. A lei

despreza o consentimento dos vulnerveis, pois estabeleceu critrios para concluir pela
ausncia de vontade penalmente relevante emanada de tais pessoas. Em sntese, o sistema
jurdico impede o relacionamento sexual ilcito com vulnerveis.
So considerados vulnerveis:
Os menores de 14 anos (artigo 217-A, caput do CP) escolha objetiva, no se

discutindo temas como vida pregressa, educao, etc. No h que se falar em
presuno.
O tipo penal no est presumindo nada, ou seja, est to somente proibindo que
algum tenha conjuno carnal ou pratique outro ato libidinoso com menor de 14
anos bem como com aqueles mencionados no 1 do art. 217-A do Cdigo Penal
(GRECO, Rogrio. CP Comentado. p. 742).
Aqueles que por enfermidade ou deficincia mental, no tm o necessrio

discernimento para a prtica do ato (artigo 217-A, 1, 1 parte do CP) consagrou o
sistema biopsicolgico para aferio da vulnerabilidade enfermidade ou doena
mental (biolgico) + ausncia de discernimento para o ato sexual (psicolgico) =
critrio biopsicolgico.
fundamental o conhecimento da situao da vtima e o aproveitamento desta.
normal determinadas pessoas deficientes mentais terem uma vida sexual ativa, razo
pela qual o estudo do caso concreto imprescindvel.
15
Direito Penal IV
Aqueles que, por qualquer outra causa, no podem oferecer resistncia (artigo 217-
A, 1, parte final do CP) essa expresso deve ser interpretada em sentido amplo, de
modo que abarque todos os motivos que retirem de algum a capacidade de resistir
ao ato sexual (ex: pessoas em coma, em sono profundo, anestesiadas ou sedadas,
deficincia do potencial motor6, embriaguez completa7).
2.1 Estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP):
Artigo 1, VI da Lei n 8.072/1990 todas as suas modalidades so consideradas hediondas.
O artigo 9 da Lei de Crimes Hediondos (Lei n 8.072/1990) prev causa de aumento

de pena aplicvel aos crimes de estupro e atentado violento ao pudor com violncia
presumida. Com o advento da Lei n 12.015/2009 revogou-se o artigo 224 do CP, com isso o
artigo 9 da Lei n 8.072/1990 fora tacitamente revogado (STJ, HC n 122.381/SC).
PERGUNTA: A vulnerabilidade do artigo 217-A do CP absoluta ou relativa? Ex: o agente com

o consentimento da jovem de 13 anos, com ela mantm conjuno carnal.
1 Corrente (Rogrio Greco) a vulnerabilidade absoluta (no exemplo, o agente praticou

estupro de vulnervel).
2 Corrente (Rogrio Sanches e Czar Roberto Bitencourt) no caso de criana

vulnerabilidade absoluta; no caso de adolescente vulnerabilidade relativa, admite excluso
mediante prova de que a jovem tinha capacidade para consentir.
2.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral). Na modalidade conjuno carnal crime prprio
(para Greco crime de mo prpria).
Passivo a pessoa vulnervel, considerando como tal os menores de 14 anos, os
enfermos mentais sem discernimento para a prtica do ato e aqueles que por
qualquer motivo no oferecem resistncia.
2.1.2 Objetividade jurdica:
O bem jurdico tutelado a dignidade sexual dos vulnerveis, com a finalidade de

proteger a integridade e a privacidade de tais pessoas no mbito sexual. A doutrina tambm
aponta o desenvolvimento sexual.
6
Conceito de Odon Ramos Maranho (MARANHO, Odon Ramos. Curso bsico de medicina legal. p.
209) Se a vtima no tiver ou no puder usar o potencial motor, evidente que no pode oferecer
resistncia [].
7
Se for parcial e se a vtima podia, de alguma forma, resistir, restar afastado o delito em estudo.
16
Direito Penal IV
A pessoa vulnervel.
O tipo penal contempla duas condutas, cada qual com um ncleo diferente. So elas:
1 Conduta ter conjuno carnal com menor de 14 anos ter significa efetuar;
conjuno carnal pressupe relao heterossexual.
2 Conduta praticar outro ato libidinoso com menor de 14 anos praticar

significa manter, desempenhar; ato libidinoso pressupe qualquer tipo de relao
(homossexual ou heterossexual).
Percebe-se que o tipo penal no prev o constranger, contudo, se isto ocorrer o

crime de estupro de vulnervel configura-se. Portanto, havendo tambm leso corporal leve
ou ameaa responder o agente por tais crimes em concurso material, j que no funcionam
como meios de execuo do estupro de vulnervel.
o DOLO, acrescido de um especial fim de agir (elemento subjetivo especfico),

consistente na inteno de ter com a vtima conjuno carnal ou com ela praticar outro ato
libidinoso. No h modalidade culposa.
2.1.5.1 Vulnerabilidade e erro de tipo:
A vulnerabilidade tem natureza objetiva nos moldes do artigo 217-A, caput e 1 do

CP, contudo, nada impede a incidncia do erro de tipo (artigo 20 do CP).
Ex: Durante um baile de carnaval para maiores de 16 anos, Caio conhece Maria, jovem que
aparenta ser maior de 16 anos, mas que na verdade tem 13 anos. Ao final da festa ambos vo
para a casa de Caio e mantm conjuno carnal.
No exemplo, configura-se erro de tipo, pois Caio agiu desconhecendo a elementar

descrita no artigo 217-A do CP. Como no h modalidade culposa o fato atpico.
Crime material (ou causal). Na modalidade conjuno carnal consuma-se com a

penetrao total ou parcial do pnis na vagina; na modalidade outro ato libidinoso com a
prtica deste.
A tentativa possvel em funo de ser o crime plurissubsistente.
2.1.7 Ao penal:
Ao penal pblica incondicionada (artigo 225, pargrafo nico do CP).
2.1.8 Formas qualificadas (artigo 217-A, 3 e 4 do CP):
17
Direito Penal IV
So crimes PRETERDOLOSOS.
18
Direito Penal IV
2.1.9 Estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP) Violao sexual mediante fraude
(artigo 215 do CP):
PERGUNTA: Determinado mdico se vale da fraude para enganar sua paciente, e com ela
praticar atos libidinosos. Por qual crime ele deve ser responsabilizado, estupro de vulnervel
ou violao sexual mediante fraude?
Na hiptese em que a vtima TOTALMENTE PRIVADA DA SUA CAPACIDADE DE

RESISTNCIA, h de se reconhecer o ESTUPRO DE VULNERVEL, pois da sua parte no h
vontade de participar do ato (ex: vtima anestesiada).
De outro lado, quando a vtima enganada, mas estava presente sua CAPACIDADE DE
RESISTNCIA, caracteriza-se a VIOLAO SEXUAL MEDIANTE FRAUDE (ex: mdico a pretexto de
realizar exame clnico, pede vtima para se despir em seguida acaricia sua vagina e nela
introduz o dedo).
2.1.10 Estupro de vulnervel e erro de proibio:
PERGUNTA: As pessoas que se aproveitam de menor de 14 anos prostitudo deve responder

por estupro de vulnervel? Ou ser que milita em seu favor o instituto do erro de proibio
(artigo 21 do CP), com o argumento de que desconhecem a ilicitude do fato, j que o menor
de 14 anos j atua na prostituio?
Por mais que a vtima menor de 14 anos comercialize seu corpo, a populao mundial
tem conhecimento da prtica de sexo com criana menor de 14 anos constitui crime, razo
pela qual no h que se falar em erro de proibio.
Se no bastasse, o bem jurdico tutelado dignidade sexual de pessoas vulnerveis

indisponvel, no se podendo falar em consentimento vlido da vtima ou de seus
representantes legais.
2.2 Corrupo de menores (artigo 218 do CP):
Trata-se de delito que tambm foi alterado pela Lei n 12.015/2009, dizia sua redao
anterior:
Artigo 218 do CP (antes da alterao da Lei n 12.015/2009) Corromper ou facilitar a

corrupo de pessoa maior de 14 (quatorze) e menor de 18 (dezoito) anos, com ela praticando
ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou presenci-lo. Pena: Recluso, de 1 a 4 anos.
Artigo 218 do CP (aps a alterao da Lei n 12.015/2009) Induzir algum menor de 14

(catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem. Pena: Recluso, de 2 a 5 anos.
Os trs comportamentos tpicos trazidos pelo antigo caput do art. 218 do CP,
tratando-se de vtima maior de 14 anos e menor de 18 anos, foram abolidos (supresso da
figura criminosa), devendo retroagir nos termos do artigo 2 do CP. (CUNHA, Rogrio
Sanches. Comentrios reforma criminal de 2009 e conveno de Viena sobre o direito dos
tratados, p. 55)
19
Direito Penal IV
Na verdade, trata-se, de uma modalidade especial de LENOCNIO, j que o agente
presta assistncia satisfao da libidinagem de outrem, tendo ou no a finalidade de lucro.
Lenocnio artigos 218 (corrupo de menores), 218-B (favorecimento da prostituio ou

outra forma de explorao sexual de vulnervel), 227 (mediao para servir a lascvia de
outrem), 228 (favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual) e 229 do CP
(casa de prostituio).
Por essa razo a doutrina critica sua rubrica, Cleber Masson afirma que melhor seria
chamar de mediao de menor vulnervel para satisfazer a lascvia de outrem, j que a
conduta se amolda na intermediao de menor de 14 anos para satisfao de desejo de
terceiro, mediante comportamento ertico; h similitude entre os tipos do artigo 218 e 227,
ambos do CP; a rubrica gera confuso com a corrupo de menores prevista no artigo 244-B
do ECA (Lei n 8.069/1990).
2.2.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (qualquer pessoa pode cometer o crime);

Passivo crime prprio (somente a pessoa menor de 14 anos pode ser vtima desse
crime).
PERGUNTA: E se o crime for cometido no dia em que a vtima completa 14 anos?
Responde pelo crime do artigo 227, caput do CP, j que no menor de 14 anos
para incidir a regra do artigo 218 do CP e nem maior de 14 anos para incidir a regra
do artigo 227, 1, 1 parte do CP.
Crime pluriofensivo, fere a dignidade sexual e o direito ao desenvolvimento sexual

sadio, equilibrado e compatvel com a sua idade.
a pessoa menor de 14 anos que satisfaz a lascvia de outrem.
Induzir criar na mente, mas tambm compreendido como convencer prtica do

comportamento previsto no tipo penal.
Lascvia desejo sexual, erotismo, luxria. Satisfazer a lascvia s pode ser

compreendido como o que no imponha vtima menor de 14 anos a prtica de
conjuno carnal ou outro ato libidinoso, sob pena de configurao de estupro de
vulnervel (artigo 217-A do CP)
20
Direito Penal IV
Obs.: se aquele que satisfez a lascvia de outrem, recebe contraprestao em razo desse
comportamento, configura-se o crime do artigo 218-B do CP (favorecimento da prostituio ou
outra forma de explorao sexual de vulnervel).
Estupro de vulnervel Corrupo de menores
ESTUPRO DE VULNERVEL CORRUPO DE MENORES

(ART. 217-A DO CP) (ART. 218 DO CP)
H conjuno carnal ou outro ato libidinoso.
Atividades sexuais meramente
Aquele que induz menor de 14 anos a tais
contemplativas (contemplao passiva).
condutas partcipe no crime do art. 217-A
Ex: assistir vtima danando nua.
do CP.
Cada crime tem seu raio especfico de incidncia.
o DOLO + especial fim de agir (elemento subjetivo especfico), consistente na

inteno de satisfazer a lascvia de outrem.
No h modalidade culposa.
O ncleo induzir pressupe comportamento COMISSIVO, contudo, pode haver o

comportamento OMISSIVO nos casos em que est presente a figura do AGENTE GARANTIDOR,
que dolosamente, podendo, nada fizer para impedir a prtica da infrao penal (artigo 13, 2
do CP).
A redao do artigo 218 do CP (induzir) nos leva a pensar que o crime formal,
contudo, trata-se de crime MATERIAL (ou causal), consuma-se com a realizao, pelo menor de
14 anos, do ato destinado a satisfazer a lascvia de outrem.
Trata-se de crime INSTANTNEO, ou seja, a habitualidade dispensvel para a

configurao do crime, basta um nico comportamento. A habitualidade capaz de gerar
concurso de crime (concurso material art. 69 do CP ou crime continuado art. 71 do CP).
Crime PLURISSUBSISTENTE, permite o fracionamento do iter criminis, portanto,

perfeitamente possvel a tentativa.
2.2.7 Artigo 218 do CP (corrupo de menores) Artigo 244-B do ECA (corromper ou

facilitar a corrupo de menor):
Por total falta de tcnica do legislador ordinrio utilizou para ambos a rubrica (ou
nomen iuris) corrupo de menores.
21
Direito Penal IV
ARTIGO 218 DO CP ARTIGO 244 DO ECA

Inserido pela Lei n 12.015/2009, mas no
Modificado pela Lei n 12.015/2009.
tem relao com crimes sexuais.
Pune aquele que pratica infrao penal na
companhia de menor de 18 anos,
Pune aquele que usa menor de 14 anos para contribuindo para sua m formao moral.
satisfazer a lascvia de outrem. O crime se verifica mesmo quando a criana
ou adolescente j se encontra afetada em sua
idoneidade moral (STF, HC n 97.197/PR).
Crime formal (STJ, HC n 160.039/DF; AgRg
Crime material.
no Resp n 1133753/MG; Resp n 1031617).
2.2.8 Vtima que induzida a satisfazer a lascvia de outrem pela internet:
PERGUNTA: Se a vtima menor de 14 anos for induzida a satisfazer a lascvia de outrem pela
internet, via webcam, fazendo streaptease. Seria possvel a configurao de corrupo de
menores?
Artigo 240 do ECA (redao da Lei n 11.829/2008) Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar,
filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo
criana ou adolescente. Pena: Recluso, de 4 a 8 anos. 1 - Incorre nas mesmas penas quem
agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a participao de crianas
ou adolescentes nas cenas referidas no caput do artigo, ou ainda quem com esses
contracena.
2.2.9 Ao penal:
Artigo 225, pargrafo nico do CP ao penal pblica incondicionada.
2.2.10 Erro de tipo quanto idade da vtima:
Para que o agente possa responder pelo delito tipificado pelo artigo 218 do CP, dever,
obrigatoriamente, ter conhecimento da idade da vtima, pois, caso contrrio poder ser
responsabilizado pela infrao penal prevista pelo artigo 227 do CP.
Obs.: a prova da idade da vtima obedece a regra do artigo 155 do CPP.
2.2.11 Classificao doutrinria:
A corrupo de menores crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM

(pode ser praticado por qualquer pessoa); MATERIAL ou CAUSAL (consuma-se com a
realizao, pelo menor de 14 anos, de ato tendente a satisfazer a lascvia de outrem); de
FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); INSTANTNEO (a consumao ocorre em
um momento determinado, sem continuidade no tempo); em regra COMISSIVO; UNISUBJTIVO,
UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por uma nica pessoa, mas
22
Direito Penal IV
admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta pode ser fracionada em
diversos atos).
2.3 Satisfao da lascvia mediante presena de criana ou adolescente (artigo

218-A do CP):
Inserido pela Lei n 12.015/2009 em razo de lacuna existente na antiga redao do

artigo 218 do CP (corrupo de menores) que no previa as condutas praticar e presenciar
para menores de 14 anos (fato atpico).
2.3.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (qualquer pessoa), aquele que pratica atos de libidinagem na
presena de menor de 14 anos. possvel o concurso de pessoas entre aquele que
pratica a conjuno carnal ou outro ato libidinoso, na presena de menor de 14 anos,
ou induz a criana ou adolescente a presenciar tais atos, a fim de satisfazer lascvia
prpria (autor), bem como com quem no se envolve fisicamente no ato sexual
perpetrado na presena do menor de 14 anos, mas concorre para sua realizao,
buscando a satisfao da lascvia (partcipe);
Passivo crime prprio (somente vtima menor de 14 anos).
Dignidade sexual, no tocante ao sadio desenvolvimento do menor e sua formao

moral.
a pessoa menor de 14 anos que presencia cena de conjuno carnal ou outro ato
libidinoso.
No artigo 218-A do CP temos os verbos praticar e induzir, cada um dos verbos

relacionando-se a condutas distintas. Duas situaes acontecem:
a) Praticar, na presena de algum menor de 14 anos, conjuno carnal ou outro ato

libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem praticar realizar,
executar. Aqui o sujeito no induz o menor, mas sabia que este assistia a relao
sexual, e ainda prosseguiu. E mais: permitiu a presena do menor, para atender sua
prpria lascvia ou a de terceiro.
b) Induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer

lascvia prpria ou de outrem induzir convencer, persuadir. O agente convence o
menor a presenciar a cena obscena para satisfazer a si prprio ou a terceiro.
23
Direito Penal IV
Obs.: trata-se de TIPO PENAL MISTO ALTERNATIVO (ou crime de ao mltipla ou de contedo
variado).
ATENO: Para a configurao do artigo 218-A do CP DISPENSVEL a presena fsica do

vulnervel no local em que se realiza a conjuno carnal ou outro ato libidinoso (ex: casal em
faz sexo enquanto menor acompanha via webcam; pessoa pe filme pornogrfico para que
menor assiste, satisfazendo a lascvia dessa pessoa que o induziu).
Obs.: se houver qualquer envolvimento sexual com o menor, caracterizado estar o artigo 217-
A do CP (estupro de vulnervel).
o DOLO + ESPEIAL FIM DE AGIR (elemento subjetivo especfico), consistente no fim

de satisfao de lascvia prpria ou de terceiros.
Obs.: no h modalidade culposa.
Crime FORMAL (ou de consumao antecipada, ou de resultado cortado), pois

consuma-se no momento em que o menor de 14 anos presencia a prtica de conjuno carnal
ou outro ato libidinoso, ainda que uma nica vez, pois o tipo penal no reclama habitualidade
na conduta ilcita.
No se exige o efetivo dano formao da pessoa menor de 14 anos e, tampouco, a

satisfao da lascvia para a consumao do delito.
A tentativa perfeitamente possvel (crime plurissubsistente).
2.3.7 Ao penal:
2.3.8 Artigo 218-A do CP Artigo 241-D do ECA:
ARTIGO 218-A DO CP ARTIGO 241-D DO ECA

O agente se contenta com a simples presena
O sujeito busca a efetiva prtica do ato
do menor de 14 anos durante o ato sexual, o
libidinoso com a criana.
que satisfaz sua lascvia ou de terceiros.
Menor de 14 anos abarca criana ou
O tipo no faz previso para adolescentes
adolescente (maior de 12 anos e menor de 14
(maiores de 12 anos).
anos).
ATENO: Se a conjuno carnal ou outro ato
------------------------------------------------------------- libidinoso se consumar estar realizado o
estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP).
24
Direito Penal IV
2.4 Favorecimento da prostituio ou de outra forma de explorao sexual de
criana ou adolescente ou de vulnervel (artigo 218-B do CP):
Trata-se de delito semelhante ao artigo 228 do CP com a diferena de que a vtima

considerada VULNERVEL (menor de 18 anos ou enfermo mental que no tem discernimento
para a prtica do ato). Tambm fora acrescido pela Lei n 12.015/2009.
Prostituio [] definida como a atividade na qual atos sexuais so negociados em

troca de pagamento, no apenas monetrio, mas podendo incluir a satisfao de necessidades
bsicas (alimentao, vesturio, abrigo) ou o acesso ao consumo de bens e de servios
(restaurantes, bares, hotis, shoppings, butiques, diverso) [] (FALEIROS, Eva T. Silveira. A
explorao sexual de crianas e adolescentes no Brasil: reflexes tericas, relatos de pesquisas
e intervenes psicossociais. p. 78-79). Ou seja, o comrcio sexual exercido com
habitualidade. A reiterao do comrcio sexual imprescindvel [], trata-se de CRIME
HABITUAL.
Os governantes, pesquisadores, rgos de defesa das crianas e adolescentes vm

questionando o emprego da palavra prostituio para crianas e adolescentes j que estes
no optam por estas atividades, na verdade, so conduzidos pela trajetria de vida, por
adultos exploradores, por carncias e imaturidades emocionais e pelo apelos de consumo de
uma sociedade inescrupulosa.
No tipo penal esto abarcadas outras formas de explorao sexual (elemento

normativo do tipo), o I Congresso Mundial contra a Explorao Sexual Comercial de Crianas e
Adolescentes, realizado em Estocolmo (Sucia), em 1996, e o Instituto Interamericano Del
Nio, em 1998, definiram quatro modalidades de explorao sexual:
a) Prostituio atividade na qual atos sexuais so negociados em troca de pagamento,

no apenas monetrio, mas podendo incluir a satisfao de necessidades bsicas
(alimentao, vesturio, abrigo) ou o acesso ao consumo de bens e de servios
(restaurantes, bares, hotis, shoppings, butiques, diverso);
b) Turismo sexual a explorao sexual de crianas ou adolescentes por pessoas que

saem de seus pases para outros, geralmente pases em desenvolvimento, para ter
atos sexuais com crianas e adolescentes (ex: litoral do Nordeste brasileiro);
c) Pornografia qualquer representao atravs de quaisquer meios de uma criana

ou adolescente engajada em atividades sexuais explcitas, reais ou simuladas ou
qualquer exibio impudica de seus genitais com a finalidade de oferecer gratificao
sexual ao usurio, e envolve a produo, distribuio e/ou uso de tal material (ex:
atividade desempenhada por pedfilos via internet). So os casos dos artigos 240, 241
e 241-A a 241-E do ECA (Lei n 8.069/1990);
d) Trfico para fins sexuais o trfico consistente em todos os atos envolvendo o

recrutamento ou transporte de pessoas entre ou atravs de fronteiras e implicam em
25
Direito Penal IV
engano, coero, alojamento ou fraude com o propsito de colocar as pessoas em
situao de explorao, como a prostituio forada, prticas similares escravizao,
trabalhos forados ou servios domsticos exploradores, com o uso de extrema
crueldade.
Obs.: explorao sexual violncia sexual neste ltimo h o emprego de violncia (vis
absoluta) ou grave ameaa (vis compulsiva). Segundo Damsio de Jesus explorao sexual
toda situao de aproveitamento da sexualidade, a vtima tratada como mercadoria, tendo ou
no contato fsico (conjuno carnal, sexo anal, sexo oral, masturbao, streaptease, disque
sexo, etc).
2.4.1 Sujeitos:
Ativo qualquer pessoa (crime comum);

Passivo pessoa menor de 18 anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental,
no tem o necessrio discernimento para o ato (crime prprio).
a DIGNIDADE SEXUAL do menor de 18 ou enfermo mental sem capacidade para

discernimento do ato, bem como o DIREITO AO DESENVOLVIMENTO SEXUAL SAUDVEL,
EQUILIBRADO e COMPATVEL com sua idade ou condio pessoal.
a pessoa menor de 18 anos ou portadora de doena ou enfermidade mental sobre a

qual recai a conduta criminosa.
O tipo penal contm seis ncleos, so eles:
a) Submeter subjugar, forar;

b) Induzir fazer nascer a ideia, inspirar;
c) Atrair aliciar, seduzir;
d) Facilitar simplificar o acesso (ex: indicando clientes, pontos de prostituio, roupas
sensuais, etc);
e) Impedir vedar, obstar;
f) Dificultar tornar mais oneroso.
Obs.: pune-se o proxeneta, o rufio, o alcoviteiro, ou seja, o intermedirio, o agenciador das

relaes sexuais entre as vtimas e terceiros.
Trata-se de TIPO PENAL MISTO ALTERNATIVO (ou crime de ao mltipla, ou de

contedo variado), a variedade de condutas deve ser sopesada pelo magistrado na dosimetria
da pena-base, como circunstncia judicial desfavorvel, com fulcro no artigo 59, caput do CP.
26
Direito Penal IV
o DOLO, independentemente de qualquer finalidade especfica. No h modalidade
culposa.
Obs.: a finalidade lucrativa dispensvel, se ela ocorrer incide a pena de multa (artigo 218-B,
1 do CP).
Nos ncleos submeter, induzir, atrair e facilitar a consumao se d com a

entrega habitual s prticas de explorao sexual, ainda que no venha a atender nenhuma
pessoa interessada em seus servios. Crime INSTANTNEO, pois sua consumao ocorre em
um momento determinado, sem continuidade no tempo.
Obs.: muito embora o delito seja instantneo, depende de habitualidade do comportamento

da vtima ( o que a doutrina chama de estado de prostituio ou outra forma de explorao
sexual).
J nos ncleos impedir e dificultar o delito se consuma quando a vtima decide

abandonar a explorao sexual e o sujeito no permite, tornando mais onerosa a
concretizao da vontade da vtima. Crime PERMANENTE, pois sua consumao se protrai no
tempo, perdurando durante todo o perodo em que subsistirem os entraves proporcionados
pela conduta ilcita.
Em todas as hipteses o delito MATERIAL (ou causal), pois a consumao requer

efetivo exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual pela vtima.
Pelo carter plurissubsistente do delito e consequente fracionamento do iter criminis

possvel a tentativa.
2.4.7 Ao penal:
O favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel

crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM (pode ser praticado por qualquer
pessoa); MATERIAL ou CAUSAL (consuma-se com a produo do resultado naturalstico,
consistente no exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual pela vtima); de
FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); INSTANTNEO (nos ncleos submeter,
induzir, atrair e facilitar) ou PERMANENTE (nas variantes impedir e dificultar); em
regra COMISSIVO; UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser
cometido por uma nica pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE
(a conduta pode ser fracionada em diversos atos).
2.4.9 Figuras equiparadas (artigo 218-B, 2 do CP):
A) Artigo 218-B, 2, I do CP:
27
Direito Penal IV
Trata-se do chamado CRIME ACESSRIO (de fuso, ou parasitrio) j que pressupe a
prtica de um delito anterior. fundamental que o agente, ou seja, a pessoa que pratica
conjuno carnal ou outro ato libidinoso tenha conhecimento da idade da vtima submetida
prostituio ou outra forma de explorao sexual.
Se o menor enveredou na prostituio por conta prpria, sem que nenhum proxeneta
a conduzisse a esta vida, o fato atpico para aquele que mantm relao sexual com menor
de 18 anos e maior de 14 anos.
Obs.: mesma polmica quanto ao dia em que a pessoa completa 14 anos.
B) Artigo 218-B, 2, II do CP:
Trata-se, na verdade, de forma qualificada do delito de Casa de Prostituio previsto

no artigo 229 do CP, cuja pena elevada se justifica em face da vulnerabilidade do sujeito
passivo.
fundamental que o proprietrio, gerente ou o responsvel tenham conhecimento de

que ali ocorrem as prticas referidas no caput (veda-se a responsabilidade penal objetiva).
2.4.10 Efeitos da condenao (artigo 218-B, 3 do CP):
Esse efeito da condenao NO automtico, embora OBRIGATRIO, devendo ser

obrigatoriamente motivado na sentena. Se o magistrado no o fizer deve o MP adotar as
medidas cveis e administrativas necessrias ao fechamento do estabelecimento.
Obs.: este efeito no prejudica aqueles dos artigos 91 e 92 do CP.
2.4.11 Carter hediondo do artigo 218-B do CP:
Recentemente a Lei n 12.978/2014 acrescentou o inciso VIII ao artigo 1 da Lei n

8.072/1990, considerando crime hediondo a prtica de favorecimento da prostituio ou de
outra forma de explorao sexual de criana ou adolescente ou de vulnervel (artigo 218-B,
caput, 1 e 2 do CP).
3. Do rapto:
Os artigos 219 a 222 do CP foram expressamente revogados pela Lei n 11.106/2005.
Somente quanto conduta descrita no artigo 219 do CP (Rapto Violento), no houve abolitio
criminis, mas mera revogao formal (Princpio da Continuidade Normativa). A conduta
permanece em nosso ordenamento sob a rubrica de Sequestro ou Crcere Privado (artigo 148,
1, V do CP).
Com efeito, qualquer pessoa pode ser vtima do crime de sequestro e crcere privado,
no apenas a mulher honesta. Com a extino do rapto, os artigos 221 e 222 do CP no
tinham mais razo de existir.
4. Disposies gerais:
28
Direito Penal IV
A Lei n 12.015/2009 revogou os artigos 223 e 224 do CP, este mesmo diploma inseriu
o artigo 225, caput e pargrafo nico do CP. Por sua vez, o artigo 226 do CP fora inserido pela
Lei 11.106/2005.
4.1 Artigo 225 do CP:
Inicialmente temos de prestar ateno na falta de tcnica do nosso legislador ordinrio

quanto compatibilidade de redaes entre seu caput e pargrafo nico.
Caput Nos crimes definidos nos Captulos I e II [] o Captulo I versa sobre os

Crimes contra a Liberdade Sexual (artigos 213 a 216-A do CP), j o Captulo II versa
sobre os Crimes Sexuais contra Vulnerveis (artigos 217-A a 218-B do CP);
Pargrafo nico Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica

incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel
percebemos, ento, que o pargrafo nico nega a regra do caput quanto aos
vulnerveis e menores de 18 anos, razo pela qual deve ser usada a ao penal pblica
incondicionada, j que a dignidade sexual destas pessoas bem jurdico indisponvel.
Em compatibilidade com a CRFB/1988 somente podemos pensar dessa forma
(Princpio da Razoabilidade8, Princpio da Conformao do Legislador Ordinrio
CRFB/1988, da Proibio do Retrocesso Social e da Interpretao Conforme a
CRFB/1988)
Obs.: bastava o legislador calar-se quanto aos crimes contra vulnerveis, j que a regra do
artigo 100 do CP a ao penal pblica incondicionada.
Vale destacar, tambm, que a natureza jurdica da representao de CONDIO DE

PROCEDIBILIDADE.
PERGUNTA: Quanto aos crimes cometidos sobre a regra anterior Lei n 12.015/2009 (ao
penal pblica incondicionada), dever ser aplicada o disposto no artigo 225 do CP? Essa nova
regra tem natureza de norma penal ou processual penal?
Lembremos que a norma penal, se mais benfica, dever ser retroativa ou ultra-ativa
(artigo 2, pargrafo nico do CP e artigo 5, XL da CRFB/1988), ao passo que a norma
processual penal submete-se ao Princpio do Tempus Regit Actum (artigo 2 do CPP).
A melhor posio diz que trata-se de norma penal HBRIDA (ou mista), uma norma
processual com reflexos penais9. Nesse caso h inegvel carter material devendo os crimes
com ao penal privada mantidos, j que mais benfico.
8
Nesse sentido: Lnio Luiz Streck. Ademais h que se fazer uma interpretao (do texto do art. 225 do
CP) conforme Constituio, respeitando um requisito de razoabilidade, qual seja: implica um mnimo
de base na letra da lei; e tem de se deter a onde o preceito legal, interpretado conforme a Constituio,
fique privado de funo til ou onde seja incontestvel que o legislador ordinrio e solues do
legislador constituinte (STRECK. Jurisdio Constitucional..., p. 618).
9
Nesse sentido: Rogrio Greco e Renato Brasileiro de Lima.
29
Direito Penal IV
PERGUNTA: E quanto aos crimes que se procederam mediante ao penal pblica
incondicionada?
Obviamente que a situao mais benfica para o acusado, pois o incio da persecutio
criminis in judicio tornou-se mais difcil para o Ministrio Pblico, passando a depender de uma
condio de especfica de procedibilidade (ou prosseguibilidade para alguns10), no mais
podendo agir de ofcio (Princpio da Oficiosidade). Neste caso, entendemos que, tratando-se
de norma processual penal material, deve ser aplicado o art. 2 do Cdigo Penal, ou seja, a
retroatividade se impe, atingindo os casos pendentes (ALMEIDA, Rmulo de Andrade. Ao
penal nos crimes contra a liberdade sexual e nos delitos sexuais contra vulnervel a Lei
12.015/2009. Disponvel em: www.migalhas.com.br).
ESPCIE DE AO PENAL CRIMES EM ESPCIE:

Estupro (artigo 213 do CP);
Violao sexual mediante fraude
Ao Penal Pblica (artigo 215 do CP);
Condicionada Representao Assdio sexual em sua modalidade
fundamental (artigo 216-A, caput do
CP).
Estupro de vulnervel (artigo 217-A
do CP);
Corrupo de menores (artigo 218-A
do CP);
Satisfao de lascvia mediante
presena de criana ou adolescente
(artigo 218-A do CP);
Favorecimento da prostituio ou
outra forma de explorao sexual de
vulnervel (artigo 218-B do CP).
Ao Penal Pblica
Incondicionada
E ainda:
Estupro qualificado pela idade da

vtima, menor de 18 anos e maior de
14 anos (artigo 213, 1, in fine do
CP) CUIDADO: Smula n 608 do
STF11 e quem acredita ainda est em
vigor.
Assdio sexual circunstanciado
(artigo 216-A, 2 do CP).
4.2 Artigo 226 do CP (causas de aumento de pena):
10
Nesse sentido: Renato Brasileiro de Lima.
11
Nesse sentido: GRECO, Rogrio. Apesar da nova redao legal, no que diz respeito ao crime de
estupro, entendemos ainda ser aplicvel a Smula n 608 do Supremo Tribunal Federal [] (2014, p.
769). Tambm Damsio de Jesus. Na jurisprudncia: STJ, HC n 153.526, 5 Turma, 2010).
Em sentido contrrio: Guilherme de Souza Nucci,
30
Direito Penal IV
Incidem na terceira fase da dosimetria da pena privativa de liberdade, e podem leva-la
acima do mximo legalmente previsto. O concurso de mais de uma causa de aumento, deve o
juiz escolher e aplicar a que mais aumente (artigo 68 do CP), devendo as demais serem usadas
como circunstncias judiciais desfavorveis.
A) Artigo 226, I do CP:
A lei faz uso da expresso concurso de duas ou mais pessoas, portanto, o aumento
cabvel nos casos de coautoria como de participao. Caso limitasse aos casos de coautoria,
excluindo participao, o legislador se valeria da expresso se para a execuo do crime se
renem duas ou mais pessoas (ex: artigo 146, 1, I do CP)12.
Quanto a isso h divergncia na doutrina, j que alguns dizem que a causa de aumento
de pena s ser aplicvel aos casos em que os agentes praticarem, conjuntamente, atos de
execuo tendentes prtica de delito sexual13.
B) Artigo 226, II do CP:
So causas de aumento de pena relativas s qualidades subjetivas dos sujeitos ativos.

Se justifica por terem especial dever de proteo, vigilncia e formao moral da ofendida, o
que debilita sobremaneira sua defesa (PRADO, Luiz Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. p.
639-640).
Ascendente condio biolgica ou de adoo (artigo 227, 6 da CRFB/1988);

Irmos bilaterais ou unilaterais;
Preceptor a pessoa incumbida de acompanhar e orientar a educao de uma
criana ou adolescente;
Qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela o agente tem com a vtima uma
relao de direito (ex: carcereiro e detento) ou de fato (ex: criana abandonada que
passa a noite na casa de quem a recolhe).
4.2.1 A vedao do bis in idem:
As causas de aumento do artigo 226 do CP s se aplicam quando no representarem

elementares ou qualificadoras dos crimes dos Captulos I e II do Ttulo VI, em razo da Princpio
do Ne Bis in Idem (vedao de dupla punio).
Ex: no incidir a causa de aumento de empregador nos crimes de assdio sexual (artigo 216-A
do CP).
4.2.2 Confronto entre os artigos 226 do CP e 234-A do CP:
12
Nesse sentido: Cleber Masson, Guilherme de Souza Nucci e Luiz Rgis Prado.
13
Nesse sentido: Rogrio Greco. A presena de duas ou mais pessoas motivo de maior facilidade no
cometimento do delito, diminuindo ou, mesmo, anulando a possibilidade de resistncia da vtima. Dessa
forma, existe maior censurabilidade no comportamento daqueles que praticam o delito em concurso de
pessoas.
31
Direito Penal IV
O artigo 234-A do CP traz mais duas causas de aumento de pena aplicveis ao Ttulo VI
do CP. Portanto, poder haver casos de incidncia das causas de aumento do artigo 226 do CP
e do artigo 234-A do CP conjuntamente, fato de dever ser solucionado nos moldes do artigo
68 do CP.
5. Do lenocnio e do trfico de pessoa para fim de prostituio ou

outra forma de explorao sexual (Captulo V do Ttulo VI):
Denominao dada pela Lei n 12.015/2009, que demonstra a falta de conhecimento
do nosso legislador j que LENOCNIO poderia ter sido usado em sentido amplo, j que
engloba todas as figuras criminosas relacionadas aos mediadores e aos aproveitadores da
prostituio e da explorao sexual. Segundo o II Congresso Mundial contra a Explorao
Sexual Comercial de Crianas, realizado em Yokohama no Japo, existem 4 modalidades de
explorao sexual:
Prostituio;
Turismo sexual;
Pornografia;
Trfico de pessoas para fins sexuais.
Obs.: sobre o tema vide Renata Librio.
Lenocnio principal a mediao para satisfazer a lascvia de outrem (artigo 227

do CP).
Lenocnio
Lenocnio acessrio so os demais crimes previstos neste captulo.
Obs.: embora no se reclame finalidade lucrativa, o lenocnio ainda pode ser MERCENRIO (ou
QUESTURIO) quando esta estiver presente.
5.1 Mediao para servir a lascvia de outrem (artigo 227 do CP):
Como se trata da primeira conduta prevista no Captulo V do Ttulo VI convencionou-se

chama-la de LENOCNIO PRINCIPAL, em oposio as demais subsequentes denominadas de
lenocnio acessrio.
5.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum ( o chamado PROXENETA ou ALCOVITEIRO);

Obs.: aquele que v sua lascvia satisfeita no responde por nenhum crime, j que o
tipo exige satisfao da lascvia de OUTREM (Rogrio Greco, Rogrio Sanches, Cleber
Masson, entre outros).
Passivo crime comum e, mediatamente, a coletividade.
32
Direito Penal IV
Obs.: Prostituta no pode ser sujeito passivo (fato atpico), pois no induzida, mas se
presta, voluntariamente, lascvia de outrem (TJSP, AC, Rel. Costa Lima, RT 487, p.
387).
IDADE DA VTIMA CRIME

18 anos ou mais Artigo 227, caput do CP
Maior de 14 anos e menor de 18 anos Artigo 227, 1, 1 parte do CP
Menor de 14 anos Artigo 218 do CP
No dia do aniversrio de 14 anos Artigo 227, caput do CP14
a DIGNIDADE SEXUAL e a MORALIDADE PBLICA.
a pessoa induzida a satisfazer a lascvia de outrem.
Induzir no sentido de criar na mente, como tambm de convenc-la prtica do

comportamento previsto no tipo penal.
ATENO: Diferentemente da Corrupo de Menores (artigo 218 do CP) a satisfao da lascvia

abrange no apenas a contemplao passiva, mas, tambm, atos sexuais (conjuno carnal e
outros atos libidinosos) e qualquer atividade direcionada ao prazer ertico.
A conduta deve ser direcionada pessoa ou pessoas determinadas, pois o tipo penal
prev a elementar ALGUM. Se a conduta voltar-se para pessoas indeterminadas estaremos
diante do crime de favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (artigo
228 do CP).
Do mesmo modo, se verifica o artigo 228 do CP se a vtima recebe do terceiro alguma

contraprestao em dinheiro.
5.1.5 A questo para satisfao da lascvia alheia e o artigo 241-D do ECA:
Em regra, a conduta instigar (reforar a ideia j existente) no caracteriza crime (fato

atpico), salvo quando voltada para criana (menores de 12 anos), e a instigao relacionar-se a
ato libidinoso a ser realizado com o prprio instigador, estar caracterizado o crime de
aliciamento de criana para fins libidinosos (artigo 241-D do ECA).
14
Em sentido contrrio, defendendo a figura qualificada descrita no artigo 227, 1, 1 parte do CP:
ESTEFAM, Andr. Crimes Sexuais. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 103.
33
Direito Penal IV
Crime material (ou causal), imprescindvel a realizao de algum ato sexual pela
vtima, voltado satisfao de lascvia de algum. A tentativa possvel (crime
plurissubsistente).
5.1.7 Ao penal:
Ao penal pblica incondicionada.
ATENO: Aos crimes do Captulo V no se aplicam as disposies do artigo 225 do CP.
5.1.8 Figuras qualificadas:
A) Artigo 227, 1 do CP:
1 parte diz respeito idade da vtima (maior de 14 anos e menor de 18 anos).

Parte final diz respeito qualidade do sujeito ativo.
Obs.: o rol da parte final do artigo 227, 1 do CP TAXATIVO, no se admite analogia in

malam partem.
B) Artigo 227, 2 do CP:
A lei impe concurso material obrigatrio entre a figura qualificada da mediao para
servir a lascvia de outrem e o crime resultante da violncia (leso corporal de qualquer
espcie, homicdio consumado ou tentado, etc), somando-se as penas.
Obs.: as vias de fato so absorvidas em razo da regra do artigo 21 do Decreto-lei n

3.688/1941 (Lei das Contravenes Penais).
Violncia o emprego de fora fsica contra algum, mediante leso corporal ou vias
de fato;
Grave ameaa a promessa de mal injusto, grave e passvel de realizao;
Fraude o artifcio ou ardil utilizado para ludibriar algum.
Obs.: tais meios de execuo facilitam a prtica do crime, pela coao ou pelo engano da
vtima, e a ela causam maiores danos. Estes so os fundamentos justificadores do tratamento
penal mais rigoroso.
5.1.9 Artigo 227, 3 do CP artigo 230 do CP (rufianismo):
ARTIGO 227, 3 DO CP ARTIGO 230 DO CP

Espcie de LENOCNIO MERCENRIO (ou Espcie de LENOCNIO MERCENRIO (ou
QUESTURIO). QUESTURIO).
Chamado de LENOCNIO PRINCIPAL. Chamado de LENOCNIO ACESSRIO.
A pessoa explorada no se prostitui, e o A pessoa explorada exerce a prostituio, e
delito INSTANTNEO, ou seja, para sua sua consumao reclama HABITUALIDADE,
consumao basta um nico ato de induzir pois o agente tira proveito da prostituio
algum a satisfazer a lascvia alheia. alheia, participando diretamente dos seus
34
Direito Penal IV
lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou
em parte, por quem a exera.
5.1.10 Mediao para satisfazer a lascvia de outrem e realizao de ato sexual

consentido com pessoa menor de 18 anos e maior de 14 anos de idade:
PERGUNTA: Pensemos um exemplo: Caio pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso, de
forma consensual, com Lara, pessoa maior de 14 e menor de 18 anos de idade, mediado por
Tcio, um famoso proxeneta. Quais crimes devem ser imputados a Caio e Tcio?
Caio no h que se falar em estupro de vulnervel (artigo 217-A do CP), pois Lara
maior de 14 anos, tampouco, em estupro qualificado (artigo 213, 1 do CP), pois o
ato fora consentido. No h que se falar em mediao para servir lascvia de outrem
qualificada (artigo 227, 1, 1 parte do CP), haja vista que o tipo se aplica somente ao
proxeneta, e no ao destinatrio do ato sexual. Finalmente, no h que se falar em
corrupo de menores (artigo 218 do CP), pois a vtima no menor de 14 anos. FATO
ATPICO em face do vcuo legislativo.
Tcio ser responsabilizado pela mediao para servir a lascvia d outrem, em sua
forma qualificada (artigo 227, 1, 1 parte do CP), em decorrncia da idade da vtima.
5.2 Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (artigo

228 do CP):
Inicialmente, vale lembrar que a PROSTITUIO, em si, um INDIFERENTE penal. H

quem sustente seu papel social, considerando um mal necessrio, j que diminui os casos de
violncia sexual.
Existem trs sistemas para o tratamento da prostituio:
a) O da regulamentao tem escopo higinico, a fim de prevenir a disseminao de

doenas venreas e tambm a ordem e a moral pblicas. Restringe a prostituio a
determinadas reas das cidades e, submetem as prostitutas a exames mdicos
regulares (ex: Holanda). As pessoas prostitudas possuem carteira assinada, plano de
sade e aposentadoria.
CRTICA: altamente estigmatizante para os prostitudos.
b) O da proibio a prostituio tratada como infrao penal (ex: EUA e pases

rabes).
CRTICA: elimina completamente a liberdade sexual.
c) O abolicionista no se responsabiliza criminalmente quem se prostitui; no entanto,

aqueles que contribuem para seu exerccio so punidos (ex: artigo 228 do CP).
35
Direito Penal IV
Contudo, aps a Lei n 12.015/2009 o tipo penal passou a ser mais abrangente,
incluindo o ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO15 explorao sexual. Como vimos, o I
Congresso Mundial contra a Explorao Sexual de Crianas e Adolescentes estabeleceu que
existem quatro formas de explorao sexual: prostituio, pornografia, turismo sexual e trfico
de pessoas para fins sexuais.
ATENO: Explorao Sexual Violncia Sexual Satisfao Sexual (entre adultos e capazes de
discernir, visando o prazer).
5.2.1 Sujeitos:
Ativo crime comum ou geral (qualquer pessoa pode comet-lo);

Passivo crime comum ou geral (qualquer pessoa pode ser vtima homem ou
mulher).
Obs.: o Professor Guilherme de Souza Nucci entende que a pessoa j prostituda no
pode ser sujeito passivo do delito. Acerta o autor quanto aos ncleos induzir e
atrair, pois no se faz criar a ideia de prostituio em pessoa j inserida nesta vida.
Porm quanto aos ncleos impedir e dificultar parece clara a inteno do
legislador em proteger os j prostitudos que almejam retirar-se dessa vida. Do mesmo
modo, o verbo facilitar dar facilidades a quem j se encontra prostitudo (Nesse
sentido: Luiz Regis Prado).
ATENO: Pelo Princpio da Especialidade se a vtima for menor de 18 anos ou que, por
enfermidade ou doena mental, no tenha discernimento para a prtica do ato estaremos
diante do crime do artigo 218-B do CP.
a DIGNIDADE SEXUAL e a MORALIDADE SEXUAL.
a pessoa (homem ou mulher).
So quatro verbos previstos no tipo penal:
Induzir fazer nascer a ideia, convencer;

Atrair fazer com que a pessoa se sinta estimulada, basicamente tem o mesmo
sentido de induzir, so situaes muito parecidas e de difcil separao (ex:
prometendo perspectivas de riquezas, etc).
Facilitar simplificar o acesso, quando o agente sem induzir ou atrair a vtima,
proporciona-lhe meios eficazes de exercer a prostituio, arrumando-lhe cliente,
colocando-a em lugares estratgicos, etc.
15
Seu significado deve ser extrado mediante a valorao do intrprete.
36
Direito Penal IV
INDUZIR ATRAIR FACILITAR
O agente permite que a
vtima, j entregue ao
A vtima no se encontra A vtima no se encontra comrcio carnal, nele se
prostituda. prostituda. mantenha com o seu auxlio,
com as facilidades por ele
proporcionadas.
Impedir vedar ou obstar (ex: o explorador a mantm na prostituio para saldar

dvidas extorsivas).
Dificultar atrapalhar, criar embaraos.
Obs.: trata-se de TIPO PENAL MISTO ALTERNATIVO (crime de ao mltipla ou de contedo

variado).
o DOLO, independentemente de qualquer finalidade especfica.
37
Direito Penal IV
Nas modalidades induzir e atrair o crime se consuma quando a vtima d incio a

explorao sexual, mesmo que, ainda, no tenha praticado qualquer ato vinculado ao
comrcio carnal.
Obs.: crime INSTATNEO (sua consumao ocorre em um momento determinado, sem

continuidade no tempo). Na modalidade impedir a doutrina diverge sobre a permanncia do
crime.
Na modalidade facilitar o crime se consuma quando o agente (proxeneta) pratica

algum ato que proporcione meios eficazes prostituio.
Nas modalidades impedir e dificultar o crime se consuma quando a vtima est

decidida a sair e o proxeneta no permite ou torna onerosa a concretizao de sua vontade.
Obs.: na modalidade dificultar, o crime estar consumado mesmo que a vtima supere os
obstculos e consiga abandonar a prostituio ou outra forma de explorao sexual.
Em todas as hipteses o crime MATERIAL (ou causal), pois a consumao requer o

exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual pela vtima.
A tentativa possvel (em sentido contrrio: Nucci).
5.2.7 Ao penal:
Em qualquer das suas formas a ao penal PBLICA INCONDICIONADA.
A) Artigo 228, 1 do CP:
A qualificadora relaciona-se qualidade subjetiva do sujeito ativo.
B) Artigo 228, 2 do CP:
Recordando que:
Violncia emprego de fora fsica contra algum, mediante leso corporal ou vias de
fato.
Grave ameaa a promessa de mal injusto, grave e passvel de realizao.
Fraude o artifcio ou ardil utilizado para ludibriar algum.
Obs.: concurso material obrigatrio. Salvo para vias de fato (artigo 21 do Decreto-lei n
3.688/1941 Lei de Contravenes Penais).
5.2.9 Proxenetismo mercenrio:
Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se a pena de multa.
38
Direito Penal IV
39
Direito Penal IV
5.3 Casa de prostituio (artigo 229 do CP):
Antes da Lei n 12.015/2009 tnhamos a seguinte redao: manter, por conta prpria
ou de terceiros, casa de prostituio ou lugar destinado a encontros para fim libidinoso, haja
ou no, intuito de lucro ou mediao direta ou proprietrio ou gerente. Por lugar destinado a
fins libidinosos podemos citar, por exemplo, motis16, que na realidade so lugares lcitos e
que no se destinam, em regra, a prtica de explorao sexual.
O advento da Lei n 12.015/2009 resolveu este problema restringindo o crime apenas

para os casos de estabelecimentos voltados para a explorao sexual (ex: bordis, boates de
streaptease, etc). A antiga redao no abrangia os locais, supostamente legais, mas que
disfaravam a prtica da explorao sexual.
Pode acontecer que determinados estabelecimentos autorizados a funcionar pelas

autoridades administrativas (ex: motis, saunas, casas de massagem, drives in, boates, casas
de relaxamento, hotis de alta rotatividade, etc) funcionem, na prtica, como estabelecimento
voltado explorao sexual, restar configurado o delito do artigo 229 do CP.
5.3.1 Sujeitos:
Ativo crime comum.

Passivo a pessoa (homem ou mulher) que exerce a prostituio nesses lugares (crime
comum nesse sentido: Luiz Regis Prado). Para Nucci o ato de prostituir-se no
ilcito, razo pela qual a pessoa prostituda no considerada sujeito passivo.
Mediatamente (remotamente), a coletividade tambm sujeito passivo desse crime
(crime vago), j que um dos bens jurdicos tutelados a moralidade pblica (os bons
costumes).
Para Rogrio Sanches Cunha, a coletividade tambm poderia ser ofendida, mas nesse
caso remotamente, pois, para ele, temos de evitar essa tendncia moralizante do
Direito Penal.
a MORALIDADE PBLICA e, em sentido amplo, a DIGNIDADE SEXUAL.
o prprio estabelecimento que ocorre a explorao sexual.
Manter sustentar, conservar. Traz a ideia de HABITUALIDADE, que deve ser

compreendida como a finalidade de que aquela situao se prolongue. Para o
16
A doutrina e jurisprudncia divergiam a respeito, contudo, sempre prevaleceu o entendimento de no
entender como tpica a manuteno de motis.
40
Direito Penal IV
reconhecimento desta habitualidade basta qualquer meio de prova (ex: testemunhas,
confisso, filmagens, etc).
A manuteno pode ocorrer por conta prpria ou de terceiros, sendo que quanto a
este ltimo fundamental que tenha conhecimento do destino dado pelo proprietrio ao
estabelecimento, sob pena de responsabilidade penal objetiva (ex: pai que paga aluguel para
filho, que supostamente estaria estudando, quando na verdade dedica-se prostituio).
o DOLO + especial fim de agir (inteno de manter casa de prostituio ou outra

forma de explorao sexual). No h modalidade culposa.
Obs.: a finalidade de lucro dispensvel (animus lucrandi).
Quanto consumao temos duas correntes:
1 Corrente (Rogrio Greco e Fernando Capez) embora considerado um crime

habitual, a consumao ocorre com, por exemplo, a inaugurao do lugar em que
ocorra a explorao sexual. Deve haver a inteno de manter, dispensando a
constatao de qualquer ato sexual.
2 Corrente (Czar Roberto Bitencourt e Cleber Masson) crime habitual e

permanente, reclamando a prtica reiterada de condutas que, isoladamente,
constituem um indiferente penal.
Obs.: crime formal (de consumao antecipada ou de resultado), consuma-se com a prtica da
conduta legalmente descrita, independentemente da supervenincia do resultado
naturalstico, consistente na efetiva leso da moralidade pblica em seu aspecto sexual.
Quanto tentativa, tambm temos duas correntes:
1 Corrente (majoritria Guilherme de Souza Nucci, Gustavo Junqueira, Rogrio

Sanches, Fernando Capez, Luiz Regis Prado, entre outros) crime habitual no admite
tentativa.
2 Corrente (minoritria Rogrio Greco e Cleber Masson) trata-se de crime

plurissubsistente e, portanto, possvel de fracionar o iter criminis (ex: a polcia
surpreende o autor no exato momento em que ia levar a efeito a inaugurao de seu
bordel, que foi impedido de ser aberto por circunstncias alheias vontade do
agente).
5.3.7 Ao penal:
41
Direito Penal IV
A casa de prostituio crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM

(pode ser praticado por qualquer pessoa); FORMAL, DE CONSUMAO ANTECIPADA ou DE
RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente descrita,
independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); VAGO (tem como sujeito
passivo um ente destitudo de personalidade jurdica, qual seja, a coletividade); de FORMA
LIVRE (admite qualquer meio de execuo); em regra COMISSIVO; HABITUAL (reclama a
reiterao de atos indicativos do estilo de vida ilcito adotado pelo agente); UNISSUBJETIVO,
UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por uma nica pessoa, mas
admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE.
ARTIGO 227 DO CP ARTIGO 228 DO CP ARTIGO 229 DO CP

Induz a vtima a satisfazer a Satisfao de lascvia de um Manuteno de local
lascvia de pessoa nmero indeterminado de destinado ao meretrcio de
determinada. pessoas. forma genrica.
Se o agente facilita o
--------------------------------------- meretrcio de pessoa ---------------------------------------
determinada.
5.4 Rufianismo (artigo 230 do CP):
Consiste em tirar proveito, com habitualidade, da prostituio alheia. Basicamente,

existem dois tipos de rufianismo previstos no caput:
5.4.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (homem ou mulher).

Passivo a pessoa explorada pelo rufio, abrangendo, em sentido amplo, a
coletividade.
a MORALIDADE PBLICA e, em sentido amplo, a DIGNIDADE SEXUAL.
a pessoa explorada pelo rufio (ou cafeto).
Tirar proveito extrair vantagem econmica ou aproveitar-se materialmente da

prostituio alheia.
ATENO: A expresso tirar proveito tem natureza econmica, e no sexual.
Basicamente existem dois tipos de rufianismo previstos no caput do artigo 230 do CP:
42
Direito Penal IV
43
Direito Penal IV
RUFIANISMO ATIVO RUFIANISMO PASSIVO

Tirar proveito da prostituio alheia, Tirar proveito da prostituio alheia, []
participando diretamente de seus lucros [] fazendo-se sustentar [].
O agente NO participa diretamente das
O agente participa diretamente dos lucros
atividades ligadas prostituio, mas
auferidos com a prostituio alheia.
somente se faz sustentar por quem a exerce.
Sua funo dar proteo, organizar
-------------------------------------------------------------
ativamente as atividades, etc.
Obs.: no se exige que o agente viva, exclusivamente, da prtica de rufianismo. Incorre no

crime do artigo 230 do CP aquele que tem como fonte de renda parcial a explorao de sexual
de pessoas.
o DOLO + especial fim de agir (inteno de, habitualmente, tirar proveito da

prostituio alheia). No h modalidade culposa.
Crime material (ou causal), ocorre com o efetivo aproveitamento, pelo agente, da
prostituio alheia. O aproveitamento deve ser HABITUAL, ou seja, duradouro, descartando-se
as vantagens eventuais.
Mesmo a doutrina dizendo que no cabe o conatus para os crimes habituais, h quem
entenda possvel (Rogrio Greco e Cleber Masson), em funo do carter plurissubsistente da
conduta.
5.4.7 Ao penal:
5.4.8 Rufio Proxeneta:
RUFIO PROXENETA
o popular CAFETO, isto , aquele que de
forma habitual, tira proveito da prostituio Media o interesse de terceiros.
alheia.
Percepo de lucros de forma continuada No proxenetismo lucrativo o agente auferi
(crime habitual). lucro e se afasta (crime instantneo).
A) Artigo 230, 1 do CP relativa idade da vtima e qualidade do sujeito ativo.
44
Direito Penal IV
B) Artigo 230, 2 do CP concurso material obrigatrio. outro meio que impea ou
dificulte a livre manifestao da vontade da vtima, interpretao analgica (ex:
utilizao de drogas e lcool).
5.4.10 Rufianismo (artigo 230 do CP) e Favorecimento da prostituio ou outra forma

de explorao sexual (artigo 228 do CP):
Se o sujeito induz ou atrai algum prostituio ou outra forma de explorao sexual,

e habitualmente tira proveito desta atividade deve ser responsabilizado pelos crimes de
favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual (art. 228 do CP) e de
rufianismo (art. 230 do CP), em concurso material (MASSON, 2013, p. 121).
O STJ j reconheceu a possibilidade de concurso de crimes entre tais tipos penais (STJ,
HC n 8.914/MG, Rel. Min. Fernando Gonalves, 6 Turma, Dj 17/12/1999, p. 400).
5.4.11 Rufianismo (artigo 230 do CP) e Casa de Prostituio (artigo 229 do CP):
perfeitamente possvel o concurso material entre os dois crimes, o crime de Casa de

Prostituio no absorvido pelo Rufianismo (STJ).
5.5 Trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual (artigo 231 do
CP):
ANTES DA LEI N
LEI N 11.106/2005 LEI N 12.015/2009
11.106/2005
O crime passou a chamar-se
O crime tinha a rubrica de TRFICO DE PESSOAS, retirou Passou a chamar-se TRFICO
TRFICO DE MULHERES, o a limitao quanto ao sujeito DE PESSOAS PARA FINS DE
que limitava o sujeito passivo, permitindo que EXPLORAO SEXUAL, e
passivo. homens tambm figurassem acrescentou o 3.
como vtimas.
Segundo a ONU a expresso trfico de pessoas significa O recrutamento, o

transporte, a transferncia, o alojamento ou o acolhimento de pessoas, recorrendo ameaa
ou uso da fora ou a outras formas de coao, ao rapto, fraude, ao engano, ao abuso de
autoridade ou situao de vulnerabilidade ou entrega ou aceitao de pagamentos ou
benefcios para obter o consentimento de uma pessoa que tenha autoridade sobre outra para
fins de explorao (Protocolo de Palermo).
5.5.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode pratic-lo.

Passivo crime comum (ou geral), aps o advento da Lei 11.106/2005, homens ou
mulheres podem ser vtimas deste delito.
45
Direito Penal IV
a moralidade sexual pblica e, em sentido amplo, a dignidade sexual.
a pessoa traficada.
Promover arregimentar (associar) as pessoas, fazer tudo o que for necessrio

para que o trfico internacional seja bem sucedido. A doutrina destaca que neste
ncleo a vtima est em posio passiva, o interesse maior do agente.
Facilitar auxiliar, diminuir os entraves legais. Aqui a doutrina destaca que h um

comportamento ativo da vtima, um interesse.
Obs.: mesmo com o comportamento ativo para exercer a prostituio, o bem jurdico
tutelado de interesse coletivo, por isso indisponvel. Ou seja, irrelevante o
consentimento da vtima.
o DOLO + especial fim de agir (elemento subjetivo especfico), consistente na

inteno do agente de colaborar com a prostituio ou outra forma de explorao sexual da
pessoa que faz entrar ou sair do pas.
Obs.: esse elemento subjetivo especfico extrai-se do prprio nomen juris do crime.
No h previso de modalidade culposa.
Artigo 231, 3 do CP dispensa-se a finalidade de lucro, caso esta ocorra aplica-se a multa.
H polmica na doutrina quanto consumao do delito do artigo 231 do CP, uns

dizem ser crime FORMAL (de consumao antecipada, ou de resultado cortado) outros ser
crime MATERIAL (ou causal).
1 Corrente (Luis Rgis Prado e Cleber Masson) para aqueles que reconhecem a
natureza FORMAL do delito, este se consuma com o ingresso da pessoa estrangeira em
territrio nacional, bem como com a sada de brasileiro (a) de nosso territrio, com a
finalidade de explorao sexual.
2 Corrente (Rogrio Greco e Guilherme de Souza Nucci) a redao do artigo 231 do

CP no permite o reconhecimento do carter formal deste delito, j que
expressamente prev resultado naturalstico quando diz venha a exercer a
prostituio ou outra forma de explorao sexual (referindo-se a entrada de
estrangeiro no Brasil) e v exerc-la no estrangeiro (referindo-se sada de
brasileiro).
46
Direito Penal IV
Quanto a tentativa, tambm, h polmica doutrinria, mas prevalece o entendimento
de que possvel em funo do carter plurissubsistente do crime (nesse sentido: Rogrio
Greco, Clber Masson e Edgard Magalhes Noronha).
5.5.7 Ao penal:
5.5.8 Figuras equiparadas:
Artigo 231, 1 do CP:
O tipo penal do caput limita-se na entrada ou sada de pessoas com o fim de

explorao sexual, sabemos que o fenmeno de trfico de pessoas muito mais complexo que
isso, inclui compradores, atravessadores, agenciadores, entre outras espcies de
pessoas ligadas explorao sexual. Por essa razo o legislador previu a extenso de pena do
artigo 231, 1 do CP.
Agenciar empresariar, representar. Antes do advento da Lei n 12.015/2009,

existia o ncleo intermediar, concordamos com Cleber Masson sobre a
inaplicabilidade do abolitio criminis, mas mera modificao formal (o fato continua
revestido de tipicidade formal).
Aliciar atrair, seduzir, recrutar.
Comprar reduz o ser humano categoria de mercadoria, ou seja, adquirir a pessoa
traficada.
Transportar conduz ou leva para outro lugar.
Transferir deslocar, mudar de local.
Alojar acomodar, hospedar, abrigar.
Obs.: quanto aos trs ltimos ncleos fundamental que a pessoa que transporta, transferi ou
aloja tenha conhecimento da condio da pessoa traficada para fins de explorao sexual (o
tipo exige o DOLO DIRETO).
5.5.9 Causas de aumento de pena:
Artigo 231, 2 do CP:
A) Inciso I menor de 18 anos.

B) Inciso II trazida pela Lei n 12.015/2009.
C) Inciso III condio do sujeito ativo.
D) Inciso IV Violncia emprego de fora fsica contra a vtima, mediante leso corporal
ou vias de fato; Grave ameaa a promessa de mal injusto, grave e passvel de
realizao; Fraude o artifcio ou ardil destinado a ludibriar a vtima.
Tais meios de execuo facilitam a empreitada criminosa, pois subjugam ou enganam
a vtima, reduzindo sua possiblidade de resistncia.
47
Direito Penal IV
48
Direito Penal IV
5.5.10 Competncia:
Artigo 109, V da CRFB/1988 trata-se de CRIME DISTNCIA17. O Brasil signatrio da

Conveno para a Represso do Trfico de Pessoas e do Lenocnio (Decreto 46.981/1950),
portanto, competncia da JUSTIA FEDERAL (nesse sentido: STJ, CC n 47.634/PR, 3 Seo,
Rel. Min. Paulo Medina, DJ 27/08/2007, p. 188).
5.6 Trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual (artigo 231-A do CP):
Mais uma vez nosso legislador cria um tipo penal autnomo desnecessrio, o que
demonstra grave falta de tcnica legislativa. Bastava criar um tipo de trfico de pessoas para
fins de explorao sexual, e na sua redao especificar os casos nacionais e internacionais.
Trata-se de crime criado pela Lei n 11.106/2005 e alterado pela Lei 12.015/2009, que
acrescentou a finalidade explorao sexual ao nomen juris do tipo e mais dois pargrafos.
NO analisaremos o tipo penal do artigo 231-A do CP por ser muito semelhante ao

artigo 231 do CP, vamos nos ater s diferenas:
ARTIGO 231 DO CP ARTIGO 231-A DO CP

Promover ou facilitar a entrada, no territrio Promover ou facilitar o deslocamento de
nacional [] ou a sada de algum []. algum dentro do territrio nacional []
Pena Recluso, de 3 a 8 anos.
A pena mais grave para o trfico
internacional justifica-se em razo dos riscos Pena Recluso, de 2 a 6 anos.
e privaes ocasionados pela entrada em
territrio desconhecido.
Competncia Justia Estadual.
Competncia Justia Federal (artigo 109, V CUIDADO: A atribuio da PF e NO se
da CRFB/1988 e STJ, CC n 47.634/PR, 3 confunde com a competncia da Justia
Seo, Rel. Min. Paulo Medina, DJ Federal. Caso haja repercusso interestadual,
27/08/2007, p. 188). a PF poder investigar (artigo 144, 1, I da
CRFB/1988.
6. Do ultraje pblico ao pudor (Captulo VI do Ttulo VI do CP

artigos 233 e 234 do CP):
Segundo Aurlio (1993, p. 450) a palavra pudor consiste em sentimento de
vergonha, de mal-estar, gerado pelo que pode ferir a decncia, a honestidade, a modstia;
pejo. Trata-se de conceito mutvel com o passar dos anos, com o lugar de consumao do ato
atentatrio ao pudor (varivel no tempo e no espao), portanto, o PRINCPIO DA ADEQUAO
SOCIAL deve servir de termmetro para determinar o pudor mdio.
17
Sua execuo tem incio em territrio nacional, e o resultado ocorre ou ao menos deveria ocorrer em
pas diverso, ou vice-versa.
49
Direito Penal IV
A principal demonstrao deste termmetro so as questes de liberdade de
expresso, devemos lembrar que o Direito Penal funciona como ultima ratio e existem outros
meios (ex: crtica) para deliberar questes que afrontam o pudor pblico e ao mesmo tempo
so manifestaes da liberdade de expresso (nesse sentido: STF, HC n 83.996/RJ e STJ, HC n
7.332/SP).
O que o Direito Penal tutela so aqueles atos verdadeiramente ofensivos s pessoas,

que denotam uma afronta ao sentimento pblico de moralidade e pudor, ainda que nos dias
de hoje esse seja um conceito de difcil preciso.
6.1 Ato obsceno (artigo 233 do CP):
Veda a prtica de atos obscenos, estes podem ser praticados de diferentes maneiras,
contudo, fundamental que advenha da EXPRESSO CORPORAL DO AGENTE (conduta
positiva). Portanto, as palavras obscenas no configuram o delito do artigo 233 do CP,
podendo, a depender do caso concreto, se amoldar contraveno penal de IMPORTUNAO
OFENSIVA AO PUDOR (artigo 61 do Decreto-lei n 3.688/1941 Lei de Contravenes Penais),
ou at um CRIME CONTRA A HONRA.
Trata-se, pois, de um conceito eminentemente normativo, que demanda juzo de valor

para sua total compreenso. Como dito alhures, o Princpio da Adequao Social deve servir de
termmetro para identificao do pudor mdio (GRECO, p. 801).
Por lugar pblico, aberto ao pblico e exposto ao pblico compreendemos:
LUGAR PBLICO ABERTO AO PBLICO EXPOSTO AO PBLICO

Tambm conhecido como
lugar RELATIVAMENTE
aquele lugar que, embora
PBLICO ou PBLICO POR
podendo ser considerado
DESTINO. aquele lugar que,
privado, devassado a ponto
embora com alguma
de permitir que as pessoas
restrio, o acesso ao pblico
presenciem o que nele se
permitido (ex: cinemas,
passa (ex: varandas de
Tambm chamado de LUGAR teatros, museus, igrejas,
apartamentos, quadras de
PBLICO POR NATUREZA. etc.).
esportes, piscinas). Esse local
aquele ao qual todos ns Equipara-se ao lugar aberto
reclama a possibilidade de
temos acesso, quase sempre, ao pblico, o lugar particular,
ser visto de outro local
irrestritamente (ex: praas, quando usado por pessoas,
pblico.
ruas, avenidas, tneis, mesmo sem o consentimento
Se o ato obsceno for
viadutos, parques, etc.). do proprietrio ( o chamado
praticado em local privado,
LUGAR EVENTUALMENTE
passvel de ser visto apenas
PBLICO ou PBLICO POR
de outro local privado, temos
ACIDENTE ex: casa cedida
a contraveno penal do
para reunio de estudantes,
artigo 65 do Decreto-lei n
terreno prximo a praia
3.688/1941 (LCP).
usado como
estacionamento).
50
Direito Penal IV
6.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral);

Passivo crime comum (ou geral). Que pode ser uma pessoa determinada, um grupo
de pessoas ou a coletividade.
o PUDOR PBLICO.
a pessoa, grupo de pessoas, ou seja, contra quem dirigido o ato obsceno. Pode ser
que no haja pessoa ou grupo determinado, figurando como sujeito passivo a coletividade,
sendo esta o objeto material do crime do artigo 233 do CP.
Praticar realizar ou executar ato obsceno.
ATENO: O ato obsceno dispensa a satisfao de lascvia de algum, bastando para a

consumao do delito a conotao sexual.
Obs.: a prtica de mais de um ato obsceno (ex: andar pelado e depois masturbar-se) tipifica
crime nico, desde que praticados dentro das condies de local e tempo. possvel o
concurso com outro crime contra a dignidade sexual (ex: estupro artigo 213 do CP).
Rogrio Greco diz tratar-se de crime FORMAL18 (GRECO, p. 803) mas, para a maioria o
crime de MERA CONDUTA19 (ou DE SIMPLES ATIVIDADE), j que o tipo penal prev to
somente a conduta ilcita, sem especificar o resultado naturalstico.
ATENO: Para a consumao do artigo 233 do CP basta a possibilidade de ver-se,

dispensando que seja efetivamente visto. Publicidade do tipo relativa ao local do fato e, no
ao conhecimento deste.
Quando a pessoa que assiste o ato no se sente ofendida, restar consumado o crime
do artigo 233 do CP j que o bem jurdico tutelado (o pudor da coletividade) indisponvel.
Trata-se, tambm, de crime de PERIGO ABSTRATO (ou PRESUMIDO), j que a lei se

contenta com a possibilidade de ofensa ao pudor pblico em decorrncia da conduta
criminosa (MASSON, p. 137; nesse sentido, tambm: GRECO, p. 803).
18
Consuma-se com a prtica da conduta legalmente descrita, independentemente da supervenincia do
resultado naturalstico.
19
Consuma-se com a prtica da conduta descrita legalmente, e no h espao para a supervenincia de
resultado naturalstico.
51
Direito Penal IV
Quanto possibilidade de tentativa tambm h divergncia doutrinria, pois os crimes
de mo prpria no admitem conatus (Hungria). Contudo, h corrente (Greco e Masson) que
entendem que o crime plurissubsistente, muito embora seja difcil na prtica.
Ex: Tcio anuncia strip-tease em um bar, tirando todos seus acessrios (sapatos, cinto, chapu,
etc.), no exato momento em que vai comear a retirar sua roupa surpreendido por um
policial que ali estava e conduzido Delegacia.
o DOLO, independentemente de qualquer elemento subjetivo especfico. No h

previso culposa.
6.1.7 Artigo 233 do CP Artigo 61 da LCP:
ARTIGO 233 DO CP ARTIGO 61 DA LCP

Artigo 233 do CP Praticar ato obsceno em
Artigo 61 da LCP Importunar algum, em
lugar pblico, ou aberto ou exposto ao
lugar pblico ou acessvel ao pblico, de
pblico: Pena deteno, de 3 meses a 1
modo ofensivo ao pudor: Pena multa.
ano, ou multa.
Praticar executar. Importunar aborrecer.
Necessariamente h uma conduta positiva,
Pode ser configurada pelas simples palavras.
uma expresso corporal.
ATENO: Na realidade a diferena entre ambas repousa no grau do ato obsceno, se de menor
importncia ser tipificado na contraveno penal (artigo 61 da LCP), se de maior repercusso
ser tipificado no crime de ato obsceno (artigo 233 do CP). Ou seja, a importunao ofensiva
ao pudor um minus em relao ao crime de ato obsceno.
6.1.8 Ao penal:
O ato obsceno crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM (pode ser
praticado por qualquer pessoa); de MERA CONDUTA ou de SIMPLES ATIVIDADE (consuma-se
com a prtica da conduta legalmente descrita, e no h espao para a supervenincia de
resultado naturalstico); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); em regra
COMISSIVO; VAGO (tem como sujeito passivo um ente destitudo de personalidade jurdica,
qual seja, a coletividade); INSTANTNEO (consuma-se em um momento determinado, sem
continuidade no tempo); UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser
cometido por uma nica pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE
(a conduta pode ser fracionada em diversos atos).
6.2 Escrito ou objeto obsceno (artigo 234 do CP):
52
Direito Penal IV
Este tipo penal considerado letra morta (ou letra fria) nos dias de hoje, a
pornografia (em seu sentido amplo) est enraizada na sociedade moderna ocidental de modo
que estampam letreiros, ilustram livros, mantm estabelecimentos (v.g., sex shop), so usadas
em novelas nos horrios que antes seriam considerados inapropriados.
Parece que o costume tornou incuo a aplicao deste tipo penal, a prova disso que
muitas das atividades que seriam enquadradas nesse crime chegam a ser autorizadas pelo
Poder Pblico, inclusive com tributao incidindo sobre a indstria pornogrfica. Contudo, o
tipo permanece em vigor j que no admitimos o costume abolicionista no Brasil, cabe s
autoridades legislativas revogar o crime, mormente com observncia do Princpio da
Adequao Social.
6.2.1 Sujeitos:

Passivo a coletividade (crime vago). Mediatamente, tambm a pessoa atingida
pelo escrito ou objeto obsceno.
o PUDOR PBLICO (consistente na moralidade pblica na sua conotao sexual).
o escrito, desenho, pintura, estampa ou qualquer escrito ou objeto obsceno.
Segundo Nelson Hungria, os tipos objetivos significam:
Fazer produzir, fabricar, elaborar, dar forma a alguma coisa;

Importar introduzir em qualquer ponto do territrio nacional;
Exportar fazer sair do nosso territrio;
Adquirir obter alguma coisa ut dominus, seja a que ttulo for (pouco importando
que a res no incida imediatamente na efetiva posse do agente);
Ter deter ou possuir, ter a res, prpria ou alheia, em depsito ou imediata
disposio.
Nas figuras equiparadas do artigo 234, pargrafo nico do CP:
Vender transferir, dispor ou entregar, mediante um preo;

Distribuir entregar a outrem, com nimo definitivo ou no, a ttulo gratuito ou
oneroso (ex: locao lucrativa), franca ou clandestinamente, de modo direto ou
mediante despacho, ou por via postal;
Expor venta colocar a res vista de possveis compradores;
Expor ao pblico exibir ou mostrar em lugar pblico ou em que, embora somente
para fim de conhecimento da exposio, se permita o acesso a tout venant.
53
Direito Penal IV
Crime FORMAL (ou de CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO CORTADO),

consuma-se coma prtica de qualquer dos comportamentos previstos no artigo 234, caput e
pargrafo nico do CP.
Obs.: tambm crime de PERIGO ABSTRATO (ou PRESUMIDO).
o DOLO + especial fim de agir (ou elemento subjetivo especfico), caracterizado na

expresso para fim de comrcio, de distribuio ou de exposio pblica. No h modalidade
culposa.
6.2.7 Ao penal:
6.2.8 Estatuto da Criana e do Adolescente ECA:
Na Lei n 8.069/1990 (ECA) vide artigos 240, 241, 241-A, 241-B e 241-C. Alm de
observar o artigo 241-E que diz o que se compreende como cena de sexo explcito ou
pornogrfica para fins do referido diploma.
6.2.9 Cdigo Penal Militar CPM:
Para fins militares vide artigo 234 do CPM.
O escrito ou objeto obsceno crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico);

COMUM (pode ser praticado por qualquer pessoa); FORMAL, de CONSUMAO ANTECIPADA
ou de RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente descrita,
independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); de PERIGO ABSTRATO (a lei
presume a situao de perigo ao bem jurdico); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de
execuo); em regra COMISSIVO; VAGO (tem como sujeito passivo um ente destitudo de
personalidade jurdica, qual seja, a coletividade); INSTANTNEO (nas modalidades fazer,
importar, exportar e adquirir) ou PERMANENTE (no ncleo ter sob sua guarda);
UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por uma nica
pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta pode ser
fracionada em diversos atos).
7. Disposies gerais dos artigos 234-A e B do CP:
ATENO: As disposies gerais do Captulo VII se aplicam a TODOS os crimes contra a

Dignidade Sexual estampados no Ttulo VI do CP. A redao dos dispositivos menciona o Ttulo
VI e no alguns de seus captulo como ocorre nas disposies gerais dos artigos 225 e 226 do
CP.
54
Direito Penal IV
A) Artigo 234-A, III do CP:
Se do crime resulta gravidez aumenta-se a pena em metade, obviamente essa causa de

aumento de pena tem alvo no estupro (artigo 213 do CP) e no estupro de vulnervel (artigo
217-A do CP), hipteses em que a gestao mais provvel.
Obs.: vale lembrar que o artigo 128, II do CP autoriza o aborto para os casos de estupro.
Coadunamos com a posio de Cleber Masson quando fala que errou o legislador ao
impor a causa de aumento como uma obrigatoriedade do juiz. Na realidade seria mais correto
a anlise do caso concreto, principalmente nos casos de estupro de vulnervel consentido.
Em que pese o consentimento ser inexpressivo para a confirmao do crime, nos casos
de gravidez pode ser que haja a inteno de estuprador e vtima, razo pela qual afastaria a
causa de aumento.
B) Artigo 234-A, IV do CP:
Aumenta-se a pena de 1/6 at 1/2 se o agente transmite DST, o tipo penal reclama
efetiva transmisso ([] se o agente transmite vtima []).
Muito se discute na doutrina se as expresses sabe ou deveria saber so indicativas

apenas de dolo, ou, tambm de culpa. A Exposio de Motivos do CP n 44, que trata do artigo
130 do CP, que contm expresses semelhantes, permite a modalidade culposa (isto , no s
quando o agente sabia achar-se infeccionado, como quando devia sabe-lo pelas
circunstncias).
Nossa posio no sentido de que as expresses indicam DOLO (direto ou eventual),

contudo, merece ser frisado, ainda que, quando a lei menciona que o agente sabia ou devia
saber ser portador de uma doena sexualmente transmissvel est se referindo,
especificamente, a esse fato, ou seja, ao conhecimento efetivo ou possvel da contaminao, e
no ao seu elemento subjetivo no momento do ato sexual ou seja, no importa saber, para
que se aplique a causa de aumento de pena em estudo, se o agente queria ou no a
transmisso da doena, mas to somente se , anteriormente ao ato sexual, sabia ou poderia
saber que dela era portador (GRECO, p. 807).
Obs.: nessa hiptese o crime do artigo 130 do CP absorvido pela causa de aumento de pena
prevista no artigo 234-A, IV do CP. Antes da Lei n 12.015/2009 havia concurso formal (artigo
70 do CP).
ATENO: Se o agente, usando preservativo, engravida ou transmite doena sexualmente

transmissvel vtima, incide a causa de aumento de pena, j que no importa se o agente
queria ou no o resultado, apenas prev os mesmo. No importa se foi cuidadoso ou no se
importou com tais possibilidades.
C) Artigo 234-B do CP:
55
Direito Penal IV
Est de acordo com as previses constitucionais dos artigos 5, LX e 93, IX. Tambm h
igual previso no artigo 201, 6 do CPP (com redao dada pela Lei n 11.690/2011).
ATENO: Mesmo referindo-se ao processo estende-se a garantia fase investigativa, sob

pena de tornar incua a previso constitucional e legal.
56
Direito Penal IV
TTULO VII Dos crimes contra a famlia (artigos 235 a 249 do
CP)
A preocupao com a famlia tem sede constitucional, o artigo 226, caput da Carta
Magna prev: A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. justamente
no seio de uma famlia equilibrada e amorosa que se forma, ou deveriam se formar, todas as
pessoas, da a importncia na tutela dos interesses dessa instituio.
Anote-se que a instituio familiar no apenas protegida pelo Direito Penal, mas
tambm, pelo Direito Civil (v.g., ao de alimentos, guarda de filhos menores, etc.).
Obviamente, que a tutela penal fragmentria, ou seja, o Direito Penal como ultima ratio
apenas utilizado quando o Direito Civil no for capaz.
1. Captulo I Dos Crimes contra o Casamento:

ATENO: Mesmo com a redao do artigo 226, 3 da CRFB/1988, a unio estvel no
alcanada pelas previses dos artigos 235 a 239 do CP, pois veda-se a analogia in malam
partem no Direito Penal.
1.1 Bigamia (artigo 235 do CP):
a convolao de novas npcias por pessoa casada, podendo ser:
Interna ambos os casamentos se do no pas (ex: Paulo casado com Maria em

Terespolis, casa-se com Joaquina Petrpolis);
Internacional o novo casamento se d em pas diverso do primeiro (ex: Richard

casado com Mary nos EUA, casa-se com Roberta no Brasil) a chamada BIGAMIA
INTERNACIONAL DUPLA (a depender do pas o sujeito ativo pode ser considerado
bgamo nos dois pases ex: Brasil e Paraguai).
1.1.1 Sujeitos:
Ativo crime prprio (ou especial), somente a pessoa que j casada pode contrair
novo casamento.
Tambm poder ser sujeito ativo aquele que conhece a condio de casado do sujeito
ativo e, mesmo assim, contrai casamento s esprias (exceo pluralista Teoria
Monista artigo 29 do CP).
Passivo o Estado por deter o interesse na preservao do casamento, bem como o

primeiro cnjuge e o contraente de boa-f.
Obs.: trata-se de crime BILATERAL (ou de ENCONTRO), pois o tipo penal reclama a presena de
duas pessoas, onde a conduta destas tendem a se encontrar.
57
Direito Penal IV
a instituio do MATRIMNIO, relativa ao casamento monogmico. Mediatamente,

protege-se a FAMLIA.
o CASAMENTO.
Contrair significa formalizar oficialmente um casamento, sendo o sujeito j casado.
No crime de bigamia o sujeito ativo desconsidera a proibio do artigo 1.521, VI do CC,

que veda o casamento para as pessoas j casadas, dando incio a novo procedimento legal de
matrimnio nos termos do artigo 1.525 do CC (crime de FORMA VINCULADA).
Para que haja o crime em espeque fundamental que o casamento anterior seja
considerado vlido pela Lei Civil (artigo 1.511 e seguintes do CC).
ATENO: A separao judicial tambm no impede a caracterizao do delito, pois a

legislao brasileira reclama, para a dissoluo do vnculo matrimonial, a morte de um dos
cnjuges ou ento o divrcio, aplicando-se a presuno legal quanto ao ausente (artigo 1.571,
1 do CC) Cleber Masson, p. 159.
o DOLO.
Crime MATERIAL (ou CAUSAL), a execuo se d com o incio da solenidade de

matrimnio, se considerando consumado com a livre manifestao dos nubentes, nos termos
do artigo 1.514 do CC. possvel a tentativa.
1.1.7 Ao penal:
1.1.8 Falsidade ideolgica (artigo 299 do CP) e bigamia (artigo 235 do CP):
O Cdigo Civil estabelece um procedimento complexo de atos para o casamento,

dentre os quais h no processo de habilitao exigncia de declarao consignando o estado
civil, feita pelos requerentes (artigo 1.525, IV do CC), certido de bito do cnjuge ou registro
de sentena de divrcio (artigo 1.525, V do CC).
Assim, para que ocorra bigamia, necessariamente o sujeito ativo deve inserir
declarao falsa ou diversa da que deveria ser escrita, alterando a verdade sobre fato
58
Direito Penal IV
juridicamente relevante (artigo 299 do CP). Contudo, o crime de falso MEIO para obteno
da bigamia, tida como FIM, aplicando-se o PRINCPIO DA CONSUNO (STJ, HC n 39.583/MS).
Vale destacar a lio de Luis Rgis Prado, in verbis: se no caracterizado o incio da

execuo, a falsidade ideolgica consumada (ato preparatrio) seria punvel como delito
autnomo.
1.1.9 Prescrio na bigamia:
Artigo 111, IV do CP antes da Lei n 7.209/1984, que reformou a parte geral do CP, visando
evitar a impunidade, j que antigamente o incio do prazo se dava com a data da celebrao do
casamento (dia em que se consumou).
ATENO: O conhecimento de que fala o artigo 111, IV do CP refere-se autoridade pblica

com poderes de apurar (autoridade policial e MP).
1.1.10 Causa de excluso da tipicidade:
Artigo 235, 2 do CP aplicvel no s ao casamento anulado mas, tambm, ao casamento

nulo (artigos 1548 e 1550 do CC). Trata-se de questo prejudicial heterognea, de natureza
obrigatria, nos termos do artigo 92 do CP.
A bigamia crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); PRPRIO (somente pode
ser praticado por pessoa casada); MATERIAL ou CAUSAL (consuma-se com a efetiva celebrao
do segundo matrimnio); de DANO (causa leso ao casamento); de FORMA VINCULADA (o
meio de execuo o casamento, o qual deve obedecer as formalidades da lei civil); em regra
COMISSIVO; INSTANTNEO DE EFEITOS PERMANENTES (consuma-se em um momento
determinado, mas seus efeitos se prolongam no tempo); PLURISSUBJETIVO, PLURILATERAL ou
de CONCURSO NECESSRIO (exige presena de duas pessoas) e BILATERAL ou de ENCONTRO; e
normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta pode ser fracionada em diversos atos).
2. Captulo III Dos crimes contra a assistncia familiar:

Diferentemente dos crimes dos captulos I e II, que protegem a famlia de condutas
atentatrias sua organizao (protegem o casamento e a filiao), o captulo III disciplina a
manuteno, a permanncia, punindo as condutas desagregadoras.
Infelizmente, crescente o desapego famlia, no raro vemos pessoas desamparando

seus pares, filhos e parentes de modo geral, h grande tendncia ao desapego familiar e o
sentido de amor que outrora era forte na famlia brasileira, parece perder a cada dia sua fora
institucional e da previso constitucional do artigo 229 (in verbis: Os pais tm o dever de
assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar
os pais na velhice, carncia ou enfermidade).
Para tanto, deve a sociedade valer-se das regras de Direito Civil e, nos casos, mais
extremos do Direito Penal.
59
Direito Penal IV
2.1 Abandono material (artigo 244 do CP):
Tem seu fundamento no dever de solidariedade ligado intimamente famlia.
2.1.1 Sujeitos:
Ativo crime prprio (ou especial), o tipo penal aponta aqueles que podem figurar
como sujeito ativo:
a) Cnjuges artigo 1566, III do CC;
b) Pais quanto aos filhos menores de 18 anos ou inaptos ao trabalho (tal inaptido pode
ser fsica, mental, oriunda de acidente grave, enfermidade incurvel, etc. h de ser
ABSOLUTA, pois se o filho tiver como prover sua subsistncia, cessa a obrigao
alimentcia);
c) Ascendentes, desde que no sejam os pais v.g. avs, bisavs, etc. Tais sujeitos s
podem praticar o delito do artigo 244 do CP na sua terceira e ltima modalidade, em
relao ao descendente gravemente enfermo (artigo 244, parte final do CP);
d) Descendentes em relao aos ascendentes invlidos (nesse caso de qualquer idade),
ou maiores de 60 anos, se necessitados de amparo material.
ATENO: Em respeito ao artigo 229 da CRFB/1988 ([] e os filhos maiores tm o
dever []), somente maiores de idade podem ser sujeito ativo do crime do artigo 244
do CP.
Passivo so os cnjuges, o filho menor de 18 anos, o filho inapto ao trabalho, o

ascendente invlido ou maior de 60 anos que necessite de assistncia material, bem
como qualquer descendente ou ascendente gravemente enfermo (no importando o
grau de parentesco).
ATENO: Em respeito ao Princpio da Legalidade a figura do IRMO no pode figurar como

sujeito ativo do crime do artigo 244 do CP (nesse sentido: TJ/MG, Proc. n 2.0000.00.512446-
7/000 [1], Rel. Walter Pinto da Rocha, pub. 24/1/2006).
A questo da ordem preferencial alimentcia prevista no Cdigo Civil:
Os artigos 1696, 1697 e 1698 do CC estabelecem uma ordem preferencial de prestao

de alimentos, discute-se se tal regra tem aplicao no artigo 244 do CP, para tanto temos duas
correntes:
1 Corrente o Direito Penal deve ser interpretado de acordo com as previses do

Direito Civil, aplicando-se a regra de preferncia alimentcia. Assim, um ascendente ou
descendente remoto somente ser responsabilizado criminalmente quando o parente
mais prximo demonstrar impossibilidade total de prestar assistncia material.
2 Corrente (Julio Fabbrini Mirabete, Heleno Cludio Fragoso e Cleber Masson) no

se aplica a regra de preferncia alimentcia em razo da autonomia do Direito Penal
em face do Direito Civil, havendo em Direito Penal uma obrigao solidria.
60
Direito Penal IV
Protege-se a famlia, mormente o dever de assistncia que uns tem para com os
outros.
a renda, penso ou outro auxlio.
Existem trs modalidades previstas no caput do artigo 244 do CP, so elas:
a) Deixar, sem justa causa, de prover os recursos necessrios subsistncia do cnjuge,

do filho menor de 18 anos ou inapto para o trabalho, ou do ascendente invlido ou
maior de 60 anos:
Deixar de prover no fornecer os meios necessrios.
SUBSISTNCIA ALIMENTOS
Previstos no artigo 1.694 do CC, so os meios
So as necessidades bsicas (v.g.,
necessrios para que a pessoa possa []
alimentao, remdios, vesturio e
viver de modo compatvel com a sua
habitao), NO incluindo gastos secundrios
condio social, inclusive para atender s
(v.g., lazer, viagens, cursos de lnguas, etc.).
necessidades de sua educao.
ATENO: O artigo 244, 1 parte do CP faz meno a SUBSISTNCIA.
CUIDADO: Em que pese o artigo 226, 3 da CRFB/1988 reconhecer a UNIO ESTVEL como
entidade familiar equiparada ao casamento e o artigo 1.724 do CC estabelecer as mesmas
obrigaes do matrimnio, aos companheiros NO se aplicam as disposies do artigo 244, 1
parte do CP sob pena de analogia in malam partem.
b) Faltar ao pagamento da penso alimentcia fixada judicialmente:
Faltar o pagamento no honrar com a obrigao estabelecida em juzo (nesse sentido: STF,
RExt n 807, Rel. Min. Nelson Jobim, Plenrio, j. 13/06/2001).
Obs.: os alimentos que se refere a segunda parte do artigo 244 do CP podem ser de qualquer
natureza (v.g., gravdicos, provisrios ou definitivos).
ATENO: Nesta modalidade perfeitamente possvel o companheiro como sujeito ativo, que
deixa transcorrer in albis o prazo para pagamento de alimentos arbitrados em juzo.
c) Deixar de socorrer, sem justa causa, ascendente ou descendente gravemente

enfermo:
Deixar de socorrer negar proteo e assistncia; negar o dever de solidariedade com

pessoa gravemente enferma.
61
Direito Penal IV
Enfermidade grave a sria alterao ou perturbao da sade, fsica ou mental
(FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal: parte especial. So Paulo: Jos Bushatsky,
1959, v. 3, p. 598).
Observaes:
1 Nas duas primeiras modalidades trata-se de TIPO PENAL MISTO ALTERNATIVO. Obviamente
que a pluralidade de vtimas enseja pluralidade de crimes.
2 Na ltima modalidade (artigo 244, parte final do CP) trata-se de TIPO PENAL MISTO
CUMULATIVO, ou seja, o cometimento de uma das duas primeiras modalidades em concurso
com a terceira, enseja o reconhecimento de concurso material (artigo 69 do CP).
3 A expresso justa causa constitui elemento normativo do tipo, devendo ser interpretada
como o dever que a acusao tem de provar acima da dvida razovel a razo espria para o
no pagamento da obrigao.
o DOLO, no h modalidade culposa.
Trata-se de crime FORMAL (de CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO

CORTADO), consumando-se no momento em que o agente deixa, dolosamente e sem justa
causa, de prover recursos necessrios subsistncia, falta ao pagamento de penso
alimentcia judicialmente acordada ou deixa de socorrer ascendente ou descendente
gravemente enfermo.
Trata-se, tambm, de crime de perigo CONCRETO, a sua consumao reclama prova da

exposio da vtima ao perigo de dano sua integridade fsica.
Obs.: mesmo sendo polmico na doutrina, o entendimento que prevalece de que subsiste o
crime do artigo 244 do CP quando terceiro garante a subsistncia da vtima.
A tentativa NO admitida (crime omissivo prprio ou puro), crime unissubsistente

(no possvel fracionar o iter criminis). Rogrio Greco ressalta que, mesmo com dificuldade, o
caso concreto que vai dizer a possibilidade ou no do conatus.
2.1.7 Ao penal:
2.1.8 Figura equiparada ou modalidade especial de abando material (artigo 244, 1

do CP):
Frustrar iludir ou enganar;

Elidir eliminar, afastar. O legislador se equivoca na redao j que uso o verbo
ilidir que significa refutar ou rebater.
62
Direito Penal IV
Pessoa solvente pessoa capaz de cumprir com a obrigao.
O agente usa de expedientes para frustrar o pagamento, chegando ao ponto de

abandonar seu emprego, ou combinando com seu empregador para trabalhar sem carteira
assinada.
Obs.: nessa modalidade a tentativa possvel.
Mirabete adverte, in verbis: o dispositivo era, a rigor, dispensvel, uma vez que quem
frustra ou elide o pagamento da penso j est faltando com esta, o que caracteriza o crime
previsto na segunda figura tpica. evidente, porm, o intuito de evitar-se que o sujeito ativo
abandone o emprego ou se coloque intencionalmente em situao de no poder efetuar o
pagamento para alegar justa causa na sua omisso (MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de
Direito Pena: parte especial. 22 edio. So Paulo: Editora Atlas, 2007, v. 3, p. 33)
2.1.9 Priso por inadimplemento de penso alimentcia e detrao penal:
O artigo 5, LXVII da CRFB/1988 e o artigo 733 do CPC, permitem a priso civil por
dvida na hiptese de inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia. Essa
modalidade de priso, no se confunde com a priso penal prevista no artigo 244 do CP.
Rogrio Greco e Ren Ariel Dotti sustentam ser possvel a detrao penal (artigo 42 do
CP), por caracterizar medida favorvel ao ru. Trata-se de posio minoritria refutada pelos
seguintes argumentos:
1 Argumento o artigo 42 do CP no menciona a priso civil como uma das

possibilidade de detrao penal, fala somente em priso provisria (preventiva ou
temporria) e medidas de segurana.
2 Argumento A CRFB/1988 define a natureza civil da priso por alimentos, qual seja,
meio coercitivo para o adimplemento de obrigao alimentcia. Mesmo o artigo 733,
2 do CPC mencionar a palavra pena no h carter punitivo.
3 Argumento A priso penal visa punir o criminoso e prevenir, contra a prtica de

outro crime. O pagamento da dvida no elide o crime.
Nesse sentido diz Cleber Masson (2013, p. 199), in verbis: preciso lembrar que o
raciocnio diverso poderia tornar incuo o crime tipificado no art. 244 do Cdigo Penal. Basta
pensar na situao do devedor de alimentos que, preso civilmente, cumprisse toda a sano
sem quitar o dbito. Como a pena do delito sensivelmente branda, alm de ser normalmente
fixada no patamar mnimo (deteno de um ano), muitas vezes a priso civil importaria na
impossibilidade de execuo da sano penal, esvaziando o crime de abandono material
(MASSON, 2013, p. 199).
63
Direito Penal IV
O abandono material crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); PRPRIO
(somente pode ser praticado pelas pessoas indicadas no tipo penal); FORMAL, de
CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da
conduta criminosa, independentemente da produo do resultado naturalstico); de PERIGO
CONCRETO (exige prova da situao de perigo ao sujeito passivo); PERMANENTE (a
consumao se prolonga no tempo, durante todo o perodo em que subsistir a falta dolosa e
injustificada da assistncia material); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo);
OMISSIVO PRPRIO ou PURO (a omisso est descrita no tipo penal); UNISSUBJETIVO,
UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (cometido por uma s pessoa, mas admite o
concurso); e UNISSUBSISTENTE (a conduta composta de um nico ato, necessrio e
suficiente consumao. Exceto na modalidade equiparada onde a conduta
plurissubsistente).
2.2 Abandono intelectual (artigo 246 do CP):
O tipo penal fala em instruo primria, pois na poca de elaborao da parte

especial do CP, em 1940, contentava-se com a educao fundamental dos filhos.
Em razo da Lei n 9.394/1996 que estabelece as Diretrizes e Bases da Educao

Nacional somente as crianas a partir de 4 anos de idade podem ser sujeito passivo deste
delito.
2.2.1 Sujeitos:
Ativo crime prprio (ou especial), somente os pais podem praticar;

Passivo - crime prprio (ou especial), somente os filhos em idade escolar podem ser
vtimas.
2.2.2 Objetividade jurdica e objeto material:
O bem jurdico tutelado o direito ao ensino fundamental do filho que se encontra em

idade escolar. O objeto material o filho em idade escolar.
o DOLO. No h modalidade culposa.
Trata-se de crime FORMAL (de consumao antecipada ou de resultado cortado),

consuma-se no exato momento em que os pais deixam de matricular seus filhos ou, embora
matriculados, por deciso dos pais, o filho deixa de frequentar as aulas (neste caso, dever
haver a habitualidade).
No cabvel a tentativa, pois trata-se de crime unissubsistente (crime omissivo

prprio ou puro) no se pode fracionar o iter criminis.
2.2.5 O que se entende por instruo primria:
64
Direito Penal IV
Temos duas correntes:
a) 1 Corrente apenas o Ensino Fundamental, nos termos do artigo 32 da Lei n

9.394/1996, dos 6 aos 14 anos de idade;
b) 2 Corrente a educao dos 4 aos 17 anos de idade, por fora de interpretao

extrada do artigo 208, I da CRFB/1988, que diz o que educao bsica gratuita (lei
penal em branco de fundo constitucional).
2.2.6 A questo do ensino domiciliar (ou homeschooling):
Embora a questo seja mais relevante na rea cvel, mormente no Direito de Famlia,
em Direito Penal temos duas correntes a respeito da configurao ou no do abandono
intelectual (artigo 246 do CP) pela prtica do ensino domiciliar.
1 Corrente (Damsio de Jesus) a CRFB/1988 no faz a previso de educao escolar,

restringindo-se apenas ao termo educao (artigo 229 da CRFB/1988). Por outro
lado, a legislao ordinria faz meno educao escolar (ex: Lei n 9.396/1996, Lei
n 8.069/1990 ECA, Lei n 10.172/2001 Plano Nacional de Educao), para tal
corrente, ao se exigir escola a lei exorbita o que a CRFB/1988 a restringindo.
Portanto, o fato atpico j que o ensino domiciliar satisfaz a previso constitucional
por educao.
2 Corrente (Cleber Masson) a legislao brasileira no abarca a prtica do ensino

domiciliar, de modo que no h regulamentos que implementem meios de controle do
Poder Pblico quanto a frequncia e desempenho.
Portanto, o fato tpico (artigo 246 do CP), j que falta justa causa no comportamento
dos pais em optar pelo ensino domiciliar.
Obs.: h julgado cvel afastando a possibilidade do ensino domiciliar (STJ, MS n 7.407/DF, rel.
Min. Francisco Peanha Martins, 1 Seo, j. 24/04/2002).
2.2.7 Ao penal:
O abandono intelectual crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); PRPRIO

(somente pode ser praticado pelos pais de criana ou adolescente em idade escolar); FORMAL,
DE CONSUMAO ANTECIPADA ou DE RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da
conduta criminosa, independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); de
PERIGO ABSTRATO (a prtica da conduta importa na presuno absoluta de perigo educao
da criana ou adolescente); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); OMISSIVO
PRPRIO ou PURO; PERMANENTE (a consumao se prolonga no tempo, subsistindo durante
todo o perodo em que a vtima em idade escolar estiver privada da instruo primria);
UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (cometido por uma s pessoa, mas
65
Direito Penal IV
admite o concurso); e UNISSUBJETIVO (a conduta se exterioriza em nico ato, necessrio e
suficiente para a consumao).
TTULO VIII Dos crimes contra a incolumidade pblica (artigos

250 a 285 do CP)
Incolumidade pblica segundo Andrea Carvalho [et. al] (2005, p. 185) qualidade e direito
que a sociedade tem [].
A principal caracterstica desta espcie de crimes justamente o carter

plurissubjetivo, ou seja, defende bens jurdicos como a vida, o patrimnio, a integridade
corporal de todos os indivduos que compem a sociedade.
1. Captulo I Dos crimes de perigo comum:

Diferente dos crimes de perigo individual (artigos 130 a 136 do CP), onde se pe em
perigo um nmero determinado de pessoas, nos crimes de perito comum h
INDETERMINAO DO ALVO, pondo em perigo um nmero indeterminado de pessoas, mesmo
que somente uma seja lesada pela conduta.
1.1 Incndio (artigo 250 do CP):
1.1.1 Sujeitos:

Passivo crime vago, o sujeito passivo a sociedade. Se algum for atingido
diretamente, tambm ser sujeito passivo.
a incolumidade pblica.
O que for incendiado.
Causar produzir, ocasionar, provocar incndio;

Expor colocar em perigo.
O conceito de incndio dado por Edgard Magalhes Noronha, in verbis: Incndio

no qualquer fogo, mas to s o que acarreta risco pra pessoas ou coisas. mister, pois, que
o objeto incendiado seja tal que exponha a perigo o bem tutelado.
66
Direito Penal IV
o DOLO de perigo, independentemente de qualquer finalidade especfica. H
modalidade culposa est prevista no artigo 250, 2 do CP.
Trata-se de crime MATERIAL (ou causal), que se consuma quando o incndio

provocado pelo agente vem, efetivamente, expor a perigo a vida, a integridade fsica ou o
patrimnio de outrem (crime de perigo CONCRETO20).
Caso no fique comprovado o crime de incndio (artigo 250 do CP), ser possvel
reconhecer o crime de dano qualificado pelo emprego de substncia inflamvel ou explosiva
(artigo 163, pargrafo nico, II do CP).
1.1.7 Motivao poltica:
Em razo do Princpio da Especialidade, ao incndio praticado com motivao poltica

aplica-se o artigo 20 da Lei n 7.170/1983 (Lei de Segurana Nacional).
1.1.8 Ao penal:
1.1.9 Incndio e inteno de matar ou lesar:
Se o meio empregado para a prtica de homicdio ou leso corporal for o incndio o

acusado ir responder pelos artigos 121, 2, III ou 129, ambos do CP, em concurso formal
imprprio (ou imperfeito artigo 70, in fine do CP), j que existem desgnios autnomos e
ofensa a bens jurdicos distintos (vida ou integridade fsica + incolumidade pblica).
1.1.10 Causas de aumento de pena:
A) Artigo 250, 1, I do CP:
Acrescenta ao tipo penal um ELEMENTO SUBJETIVO ESPECFICO, ou seja,

necessariamente deve haver a finalidade de obteno de vantagem em proveito prprio ou
alheio.
PERGUNTA: Quanto a questo de segurado que tenta forjar o recebimento do seguro

colocando fogo em seu bem?
Temos duas correntes:
1 Corrente (Rogrio Greco) h concurso de crimes entre os artigos 250, 1, I e 171,

2, V, ambos do CP.
2 Corrente (Cleber Masson) h concurso informal (ou imprprio artigo 70 do CP)

entre os delitos dos artigos 250, caput e 171, 2, V, ambos do CP, isso porque a
20
Nesse sentido: STJ, HC n 104.371/SE, Rel. Min. Felix Fischer, 5 Turma, julgado em 18/11/2008.
67
Direito Penal IV
inteno de obter vantagem pecuniria no pode ser duplamente valorada, evitando
o bis in idem.
3 Corrente (Fernando Capez) o incndio com causa de aumento de pena (artigo

250, 1, I do CP), absorve o crime de estelionato (artigo 171, 2, V do CP).
B) Artigo 250, 1, II do CP:
a) Casa habitada ou destinada a habitao:
Ter incidncia mesmo quando a casa estiver vazia (ex: proprietrios encontram-se
viajando).
b) Em edifcio pblico ou destinado a uso pblico ou a obra de assistncia social ou de

cultura:
Edifcio pblico de propriedade do Poder Pblico;

De uso pblico embora particular destina-se ao pblico (ex: estdio de futebol);
Obra de assistncia social ex: tenda.
c) Em embarcao, aeronave, comboio ou veculo de transporte;

d) Em estao ferroviria ou aerdromo (= aeroporto);
e) Em estaleiro, fbrica ou oficina;
f) Em depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel;
g) Em poo petrolfero ou galeria de minerao;
h) Em lavoura, pastagem, mata ou floresta:
ATENO: Se a ao incendiria resultar perigo comum, tipificado est o artigo 250, 1, II, h
do CP; se a ao incendiria no resultar perigo comum, tipificado est o artigo 41 da Lei
9.605/1998 (Lei de Crimes Ambientais).
1.1.11 Balo:
O ato de soltar balo constitui o crime do artigo 42 da Lei n 9.605/1998.
PERGUNTA: Se do ato de soltar balo resulta incndio?
Estar configurado o crime do artigo 250 do CP (na sua modalidade simples ou

aumentada, a depender do caso concreto). No se pode falar em culpa, pois todos os anos as
campanhas pblicas de conscientizao so enormes, por este motivo reconhece-se o DOLO
EVENTUAL.
ATENO: Pelo Princpio da Consuno o crime ambiental (artigo 42 da Lei n 9.605/1998)

absorvido pelo crime de incndio (artigo 250 do CP).
1.1.12 Formas qualificadas:
68
Direito Penal IV
Artigo 258 do CP:
Se resulta leso corporal aumenta-se a pena de 1/2
Incndio doloso
Se resulta morte dobra-se a pena.
Se resulta leso corporal aumenta-se a pena de 1/2
Incndio culposo
Se resulta morte pena do homicdio culposo aumentada de 1/3
O incndio crime COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); MATERIAL ou
CAUSAL e de PERIGO CONCRETO (a consumao reclama a supervenincia do resultado
naturalstico, consistente no efetivo perigo vida, integridade fsica ou ao patrimnio de
pessoas indeterminadas); VAGO (tem como sujeito passivo a coletividade, ente destitudo de
personalidade jurdica); INSTANTNEO (consuma-se em um momento determina, sem
continuidade no tempo); NO TRANSEUNTE (deixa vestgios materiais); UNISSUBJETIVO,
UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por uma s pessoa, mas admite
o concurso); em regra COMISSIVO; e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta criminosa
pode ser fracionada em diversos atos).
1.2 Exploso (artigo 251 do CP):
Segundo Aurlio: 1. Comoo seguida de detonao e produzida pelo

desenvolvimento repentino duma fora ou pela expanso sbita de um gs. 2. Detonao,
estouro.
ATENO: O tipo penal pune no s a exploso em si, mas, tambm, o arremesso ou a simples
colocao de engenho de dinamite ou de substncia de efeitos anlogos.
1.2.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou prprio);

Passivo crime vago, a sociedade, incluindo as pessoas que tiveram os bens
apontados no tipo penal lesados.
a incolumidade pblica.
o engenho de dinamite ou de substncias de efeitos anlogos.
69
Direito Penal IV
Expor colocar a vida, a integridade ou o patrimnio de pessoas indeterminadas em

perigo.
Obs.: o tipo penal dispensa a efetiva exploso.
Trata-se de crime de perigo comum e concreto, dependendo de comprovao (nesse

sentido: STJ, HC n 104.952/SP).
o DOLO, mas h previso de modalidade culposa (artigo 251, 3 do CP).
ART. 21 DA LEI N ART. 121, 2, III ART. 35 DA LEI N

7.170/1983 DO CP 9.605/1998
Exploso com o fim de matar.
Se alm da morte resulta
perigo vida, integridade
Se a motivao for poltica, fsica ou patrimnio de
Se a inteno a pesca com
pelo Princpio da pessoas indeterminadas, o
explosivo, temos a tipificao
Especialidade, aplica-se a Lei agente responde em
nos termos da lei ambiental.
de Segurana Nacional. concurso informal imprprio
(ou imperfeito), tendo em
vista os desgnios
autnomos.
Trata-se de crime MATERIAL (ou causal) e de perigo CONCRETO. Consuma-se com a

exploso, arremesso ou simples colocao de engenho de dinamite ou de substncias de
efeitos anlogos, desde que a conduta resulte perigo vida, integridade fsica ou patrimnio
de pessoas indeterminadas.
ATENO: Se no se comprovar o perigo comum, pode-se tipificar o crime de dano qualificado

(artigo 163, pargrafo nico, II do CP) STJ, HC n 104.952/SP.
A tentativa possvel em face do carter plurissubsistente do delito.
1.2.7 Ao penal:
Ao penal pblica incondicionada, em todas as suas modalidades.
1.2.8 Exploso privilegiada:
So os casos dos explosivos a base de plvora, por exemplo. fundamental a

comprovao pericial.
1.2.9 Causa de aumento de pena:
70
Direito Penal IV
Mesmo raciocnio do artigo 250, 2 do CP.
1.2.10 Formas qualificadas:
Artigo 258 do CP.
71
Direito Penal IV
1.2.11 Artigo 251 do CP e artigo 16, pargrafo nico, III da Lei n 10.826/2003:
ART. 16, PARGRAFO NICO, III DA

ART. 251 DO CP
LEI N 10.826/2003
Crime de perigo concreto. Crime de perigo abstrato.
Reclama efetiva exposio de pessoas Reclama a simples utilizao de artefato
indeterminadas ao risco de dano vida, explosivo, sem autorizao ou em desacordo
integridade fsica ou patrimnio. com determinao legal ou regulamentar.
Ex: exploso em um deserto, sem ter
Ex: exploso na praia.
autorizao para tanto.
O crime COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); MATERIAL ou CAUSAL
(depende da produo do resultado naturalstico, isto , a efetiva exposio a perigo da vida,
da integridade fsica ou do patrimnio de pessoas indeterminadas); de PERIGO COMUM e
CONCRETO; de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); VAGO (tem como sujeito
um ente destitudo de personalidade jurdica, qual seja, a coletividade); INSTANTNEO
(consuma-se em um momento determinado, sem continuidade no tempo); UNISSUBJETIVO,
UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por uma s pessoa, mas admite
o concurso); em regra COMISSIVO; e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta criminosa
2. Captulo III Dos crimes contra a sade pblica:

Tem como principal caracterstica o dano ou perigo de danos sade de um nmero
indeterminado de pessoas.
2.1 Epidemia (artigo 267 do CP):
2.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode cometer.

Passivo crime vago, a sociedade, principalmente, as pessoas expostas a perigo, ou
mesmo as que sofrem algum tipo de dano.
a incolumidade pblica, consubstanciada, no caso, especificamente, na sade

pblica.
So germes patognicos. Segundo lio Heleno Cludio Fragoso, citando a exposio

de motivos do CP italiano, so todos os micro-organismos (vrus, bacilos e protozorios),
72
Direito Penal IV
capazes de produzir molstias infecciosas (FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal
parte especial. V.3, p. 200).
Causar produzir, originar ou provocar epidemia.

Epidemia a doena que surge rapidamente em determinado lugar e acomete
simultaneamente grande nmero de pessoas (ex: epidemia de ebola em 2014 e 2015).
Propagar espalhar, difundir, etc.
Essa propagao pode ser:
a) Direta o sujeito ativo lana o micro-organismo no ar, pretendendo a contaminao
de um nmero indeterminado de pessoas.
b) Indireta ex: pessoa com molstia infecciosa que comparece lugar fechado e tosse,
dolosamente.
o DOLO, sem previso de finalidade especfica. A modalidade culposa est prevista

no artigo 267, 2 do CP.
ARTIGO 131 DO CP ARTIGO 267 DO CP

Crime de periclitao contra a vida e a sade
de outrem, onde a transmisso de doena
para pessoa determinada e com dolo de
dano. Delito contra a sade pblica, o sujeito ativo
No entanto, se o dolo for de matar ou quer atingir um nmero indeterminado de
ofender a integridade fsica do sujeito pessoas, a sociedade (crime vago).
passivo, dever ser reconhecido o crime de
homicdio qualificado (art. 121, 2, III do CP)
ou leso corporal (art. 129 do CP).
Trata-se de crime material (ou causal), sendo seu resultado naturalstico a propagao
de germes patognicos gerando, efetivamente, perigo incolumidade pblica. A tentativa
admissvel (crime plurissubsistente).
Crime de perigo comum e concreto, sendo necessria a comprovao.
2.1.7 Ao penal:
Se do crime resulta morte a pena aplicada em dobro, bastando para seu

reconhecimento uma nica morte (crime preterdoloso).
73
Direito Penal IV
ATENO: Se houver o dolo de matar pessoa, ser imputado o crime de homicdio, se a
inteno destruir, no todo ou em parte, grupo tnico, racial ou religioso, ser imputado o
crime de genocdio (artigo 1 da Lei n 2.889/1956), em concurso formal imprprio (ou
imperfeito), nos termos do artigo 70, caput, parte final do CP.
A Lei n 8.930/1994 considerou o crime de epidemia com resultado morte como crime
HEDIONDO, nos termos do artigo 1, VII da Lei n 8.072/1990. Vale ressaltar, tambm, que
este crime uma das modalidades criminosas que admitem a priso temporria, nos termos
do artigo 1, III, i da Lei n 7.960/1989.
2.1.9 Epidemia Endemia Pandemia:
EPIDEMIA ENDEMIA PANDEMIA

a doena que existe
constantemente em Segundo Bento de Faria,
Segundo Flamnio Fvero
determinado lugar e ataca quando vrios pases so
o contgio de uma doena
nmero maior ou menor de assolados pela mesma
infeciosa que atinge grande
indivduos [], comum em doena.
nmero de pessoas
certas regies (GRECO, p. Ex: gripe espanhola, gripe
habitantes da mesma
875). aviria, peste, tuberculose,
localidade ou regio.
Ex: febre-amarela, dengue, vaca louca, ebola, etc.
comum em reas tropicais.
A epidemia crime COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); MATERIAL ou
CAUSAL (consuma-se com a produo do resultado naturalstico, ou seja, com a provocao da
epidemia); de perigo COMUM e CONCRETO (depende da comprovao da situao de perigo a
pessoas indeterminadas); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); VAGO (tem
como sujeito passivo um ente destitudo de personalidade jurdica, qual seja, a coletividade);
INSTANTNEO (consuma-se em um momento determinado, sem continuidade no tempo); em
regra COMISSIVO; UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser
praticado por uma s pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a
conduta criminosa pode ser fracionada em diversos atos).
2.2 Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins

teraputicos ou medicinais (artigo 273 do CP):
2.2.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode praticar.

Passivo crime vago, o sujeito passivo a sociedade, bem como as pessoas que
sofreram imediatamente com a conduta praticada pelo agente.
74
Direito Penal IV
a incolumidade pblica, consubstanciada, no caso, especificamente, na sade
pblica.
o produto destinado a fins teraputicos ou medicinais, que segundo Damsio de

Jesus toda substncia, slida ou lquida, empregada na cura ou preveno de molstias.
So as substncias constantes do artigo 273, 1-A do CP (norma penal explicativa),

segundo Czar Roberto Bitencourt medicamento [] a substncia destinada cura ou ao
alvio de doenas, bem como ao combate de males e enfermidades (artigo 4, II da Lei n
5.991/1973); matria-prima (substncia a partir da qual se pode fabricar ou produzir outra
artigo 3, XII da Lei n 6.360/1976); insumos farmacuticos (produtos combinados resultantes
de vrias matrias-primas artigo 4, III da Lei n 5.991/1973); cosmticos (produtos
destinados limpeza, conservao e maquiagem da pele artigo 3, V da Lei n 6.360/1976);
saneantes (produtos de limpeza em geral). Por fim, produtos de uso em diagnstico so
aqueles usados para o conhecimento ou determinao de doenas.
Obs.: a doutrina critica a equiparao de cosmticos e saneantes aos medicamentos, j que

estes podem causar danos menos graves ao ser humano. Dessa maneira haveria verdadeira
afronta ao Princpio da Proporcionalidade (nesse sentido: Alberto Silva Franco e Luis Rgis
Prado).
Falsificar reproduzir imitando.

Corromper estragar, decompor, tornar podre.
Adulterar deturpar, deformar.
Alterar mudar, modificar, transformar.
Obs.: tipo penal misto alternativo (crime de ao mltipla ou de contedo variado) nesse
sentido: STJ, REsp n 915.442/SC).
o DOLO, sem nenhuma finalidade especfica. A modalidade culposa encontra-se no

artigo 273, 2 do CP.
Trata-se de crime formal (de consumao antecipada ou de resultado cortado),

consumando-se com a prtica de qualquer das condutas legalmente descritas. Crime de perigo
comum e ABSTRATO.
A tentativa possvel em razo do carter plurissubsistente do crime.
75
Direito Penal IV
ATENO: Artigo 277 do CP, se o sujeito detm as substncias destinadas falsificao de
produtos teraputicos ou medicinais, no h que se falar em atos preparatrios do artigo 273
do CP, mas sim em crime autnomo.
76
Direito Penal IV
2.2.7 Ao penal:
2.2.8 Figuras equiparadas (artigo 273, 1-B do CP):
ATENO: Mesmo com a incriminao de tais condutas, no h que se falar em impedimento

da responsabilizao simultnea em mbito administrativo.
O STJ declarou que inconstitucional a pena do artigo 273, 1-B, V do CP, devendo
ser aplicada a pena do artigo 33 da Lei n 11.343/2006, com a possibilidade de incidncia da
causa de diminuio de pena do 4 (STJ, AI no HC n 239.363/PR Informativo n 559).
ATENO: Esse entendimento deve ser aplicado a todo o 1-B.
2.2.9 Carter hediondo:
A Lei n 9.695/1998 incluiu o inciso VII-B ao artigo 1 da Lei n 8.072/1990,

determinando que os crimes dos artigos 273, caput, 1, 1-A e 1-B do CP como
HEDIONDOS.
ATENO: Somente a modalidade culposa no hedionda.
2.2.10 Formas qualificadas pelo resultado (artigo 285 do CP):
Na verdade, trata-se de causa de aumento de pena, determinando a aplicao do

artigo 258 do CP (crime preterdoloso).
2.2.11 Princpio da insignificncia:
Em todas as modalidades incompatvel com a causa supralegal de excluso da

tipicidade, j que a leso sade pblica jamais pode ser nfima (nesse sentido: STJ, RHC n
17.942/SP).
2.2.12 Competncia:
Via de regra, da competncia da Justia Estadual, podendo ser da Justia Federal se

caracterizada a procedncia internacional do medicamento (nesse sentido: STJ, CC n
119.594/PR Informativo n 304, n 116.037/SP Informativo n 487 e n 110.497
Informativo n 467).
A falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins

teraputicos ou medicinais crime COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa);
FORMAL, de CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO CORTADO (consuma-se com a
prtica da conduta criminosa, prescindindo-se da supervenincia do resultado naturalstico);
de PERIGO COMUM e ABSTRATO (a lei presume o risco sade de um nmero indeterminado
de pessoas); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); VAGO (tem como sujeito
77
Direito Penal IV
passivo um ente destitudo de personalidade jurdica, qual seja, a coletividade); INSTANTNEO
(consuma-se em um momento determinado, sem continuidade no tempo); em regra
COMISSIVO, UNISSUBJETIVO ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser praticado por uma s
pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta criminosa
TTULO IX DOS CRIMES CONTRA A PAZ PBLICA (artigos 286 a

288-A do CP)
1. Associao criminosa (artigo 288 do CP):

Art. 288 do CP Associarem-se mais de 3
Art. 288 do CP Associarem-se 3 ou mais
pessoas, em quadrilha ou bando para o fim
pessoas para o fim especfico de cometer
de cometer crimes: Pena Recluso, de 1 a 3
crimes: Pena Recluso, de 1 a 3 anos.
anos.
Requisitos unio estvel e permanente de Requisitos unio estvel e permanente de
mais de 3 pessoas (nmero mnimo de 4 3 ou mais pessoas (nmero mnimo de 3
pessoas). pessoas).
Nomen juris quadrilha ou bando.
A doutrina questionava se havia diferena
entre os dois termos, representando dois
crimes ou crime nico:
1 Corrente (Heleno Cludio Fragoso)
Nomen juris associao criminosa.
quadrilha = bando. No se exige constituio
a associao estvel e permanente de 3 ou
formal, bastando uma organizao de fato,
mais pessoas com o fim especfico de
podendo ser rudimentar, dispensando,
cometer uma srie indeterminada de crimes,
inclusive que todos os membros se conheam
que pode ser de igual natureza (ou
MAJORITRIA.
homognea) ou de natureza diversa (ou
2 Corrente (Jos Henrique Pierangeli)
heterognea) (BRASILEIRO, 2014, p. 602).
quadrilha bando. A lei no contm palavras
inteis, o CP utilizava a conjuno alternativa
Obs.: segundo Guilherme de Souza Nucci, a
ou, no tendo sentido conferir dois nomes
insero da palavra especfico no tem
para um nico crime. As diferenas eram:
nenhum efeito prtico, somente traz a ideia
a) Local de atuao quadrilha (rea
de que o tipo penal demanda ESTABILIDADE e
urbana) e bando (rea rural);
DURABILIDADE para sua consumao, logo,
b) Estrutura hierarquizada quadrilha
associao criminosa no um simples
(organizao estruturada e separao
concurso de agentes.
hierarquizada de funes) bando
(desorganizao interna e
precariedade na repartio das
funes).
Obs.: contudo, a pena era sempre a mesma
para ambos os casos.
PERGUNTA: Houve abolitio criminis do crime de quadrilha ou bando?
78
Direito Penal IV
No h falar em abolitio criminis, pois a conduta antes incriminada como quadrilha ou
bando continua sendo tipificada pela nova redao conferida ao artigo 288, caput, do Cdigo
Penal, agora sob o nomen iuris de associao criminosa. Se a tipificao do crime de quadrilha
ou bando demandava a associao estvel e permanente de pelo menos 4 (quatro) pessoas,
no se pode negar que tal conduta continua sendo tratada como tipo penal incriminador pelo
art. 288, caput, do CP, que, doravante, exige apenas a presena de 3 (trs) pessoas. Em termos
bem simples, toda quadrilha ou bando composta por 4 (quatro) pessoas j caracterizava uma
associao criminosa, que se satisfaz com o nmero mnimo de 3 (trs) indivduos. Por
consequncia, por fora do princpio da continuidade normativo-tpica, todo e qualquer
preceito constante do Cdigo Penal ou da legislao especial que faa referncia ao antigo
crime de quadrilha ou bando continua vlido. o que ocorre, a ttulo de exemplo, com a figura
qualificada do crime de extorso mediante sequestro constante do art. 159, 1, do CP, que
prev pena de recluso, de 12 (doze) a 20 (vinte) anos, se o sequestro dura mais de 24 (vinte e
quatro) horas, se o sequestrado menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se
o crime cometido por bando ou quadrilha. Todavia, onde se l quadrilha ou bando, dever
se ler, a partir da vigncia da Lei n 12.850/13, associao criminosa (BRASILEIRO, 2014, p.
602).
1.1. Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode praticar associao criminosa
(artigo 288 do CP).
Passivo crime vago, figurando como sujeito passivo a SOCIEDADE, que tem sua paz
perturbada diante da atuao do grupo criminoso.
1.1.1 Inimputveis como integrantes da associao criminosa (artigo 288 do CP):
ATENO: Doutrina e jurisprudncia acordam que para a configurao do delito de associao

criminosa (artigo 288 do CP), deve haver apenas um imputvel no nmero mnimo de 3
pessoas que o dispositivo legal exige. Ou seja, havendo um maior e capaz e os demais
menores, persiste o crime de associao criminosa (artigo 288 do CP), o maior respondendo
por crime e os inimputveis por ato infracional, nos termos da Lei n 8.069/1990 (Estatuto da
Criana e do Adolescente ECA).
CUIDADO: fundamental que o inimputvel tenha certo discernimento para a prtica do

delito, sob pena de no ser computado no nmero mnimo de 3 pessoas (ex: Caio e Dalva
utilizam seu filho Juninho, de apenas 4 anos, para praticar furtos no semforo. Logo aps o
menino pedir esmola aos carros, o pai e a me enquadram os motoristas. Juninho sabe o que
faz? A resposta s pode ser negativa, no configurando hiptese de associao criminosa
artigo 288 do CP).
1.1.2 Agentes no identificados:
79
Direito Penal IV
PERGUNTA: O Ministrio Pblico pode oferecer denncia pelo crime de associao criminosa
(artigo 288 do CP), para duas pessoas que foram identificadas, sendo que a terceira pessoa
no fora?
Sim21, desde que haja certeza da existncia desse terceiro componente integrante da
associao criminosa (ex: testemunha, interceptao telefnica, documentos, etc.), sem
prejuzo da continuidade das investigaes policiais.
O fundamento nessa hiptese, frise-se, a convico, a certeza cabal de que outras

pessoas faziam parte do grupo criminoso, perfazendo o total mnimo exigido pelo tipo penal
em estudo, vale dizer, 3 (trs) pessoas. Isso ser suficiente para a incriminao dos agentes
que foram descobertos e denunciados (GRECO, 2014, p. 914).
1.1.3 A problemtica inerente admissibilidade da participao nos crimes de associao

criminosa:
A doutrina sempre discutiu a respeito da possiblidade de participao, modalidade de

concurso de pessoas, nos crimes de quadrilha ou bando, persiste a problemtica na associao
criminosa (artigo 288 do CP). Existem duas posies a respeito:
1 Corrente no admissvel a participao no crime de associao criminosa (artigo

288 do CP) em funo do seu carter PLURISSUBJETIVO, ou seja, aquele que de
qualquer modo concorrer para a associao criminosa deve ser considerado autor.
2 Corrente (Esther Figueiredo Ferraz) admite a participao no crime de associao

criminosa (artigo 288 do CP), quando sua conduta no voltada para atos executrios
de qualquer dos delitos. Explica Cleber Masson (2013, p. 398): [] preciso que o
crime esteja completo em todos os seus elementos, e o partcipe figure como pessoa
diversa dos sujeitos essenciais, isto , das quatro22 pessoas (no mnimo) indispensveis
para a constituio da associao ilcita (MASSON, 2013, p. 398).
Ex: Jonas, sobrinho de Robert, famoso por deter uma associao criminosa que pratica
roubos e furtos em caixas eletrnicos, empresta seu carro, sabendo que seria usado
para fins ilcitos. Jonas auxiliou a associao criminosa de seu tio Robert, mas sem
integrar sua estrutura.
1.1.4 Abandono por um integrante da associao criminosa depois de formada:
PERGUNTA: Na hiptese em que, depois de formada a associao criminosa (artigo 288 do

CP), o agente desiste de integrar sua estrutura, abandonando-a, podemos aplicar a
desistncia voluntria (artigo 15 do CP)?
21
Nesse sentido: STF, HC n 77.570/MG, rel. Min. Moreira Alves, 1 Turma, julgado em 20/10/1998.
Ainda que o referido julgado tenha sido proferido antes da Lei n 12.850/2013 sua inteligncia ainda se
aplica aos casos atuais.
22
Leia-se 3 pessoas, j que o livro anterior Lei n 12.850/2013, mas sua inteligncia perfeitamente
aplicvel ao ordenamento atual.
80
Direito Penal IV
No, vale recordar que a desistncia voluntria (artigo 15 do CP) somente se aplica
quando o agente no consumou a infrao penal. Sua sada pode, dependendo do caso
concreto, quebrar o nmero mnimo de 3 pessoas exigido pelo artigo 288 do CP.
1.1.5 Prtica de delito pelo grupo, sem o consentimento de um de seus integrantes:
A associao criminosa deve ser formada com carter duradouro (jamais eterno), para
a prtica de nmero indeterminado de crimes, de igual natureza (homogneos) ou de natureza
distinta (heterogneos).
Contudo, para que o sujeito ativo tenha responsabilidade sobre ato praticado pela
associao criminosa fundamental que detenha conhecimento, sob pena de incidir a
responsabilidade objetiva.
1.1.6 Concurso de pessoas como qualificadora ou majorante de crime:
Determinados tipos penais tem qualificadoras ou majorantes pelo concurso de pessoas

(ex: artigos 155, 4, IV, 157, 2, II e 158, 1, 1 parte, todos do CP), demonstrando maior
reprovabilidade daquelas condutas. A doutrina se divide sobre a incidncia ou no de bis in
idem, quando os agentes praticam tais delitos em concurso com associao criminosa (artigo
288 do CP).
1 Corrente (Weber Martins Batista e Cleber Masson STF23 e STJ24) no h que se

falar em bis in idem, posto que a pluralidade de indivduos atestada em momentos
completamente distintos. No mais, so crimes autnomos e que tutelam bens
jurdicos distintos, com momentos consumativos tambm diferentes.
2 Corrente (Rogrio Greco) a reunio de pessoas serve duas vezes para punir o
agente, constituindo verdadeiro bis in idem. Nessa corrente no permitido o
concurso entre o crime de associao criminosa com qualquer outra infrao penal
em que o concurso de pessoas seja utilizado como qualificadora ou majorante.
1.1.7 A questo imputao na denncia: deve o MP detalhar a conduta de cada um dos

membros da associao criminosa?
Duas correntes se dividem sobre o assunto:
1 Corrente o MP deve detalhar a conduta de cada um dos integrantes da associao

criminosa (artigo 288 do CP), sob pena de se violar a ampla defesa (artigo 5, LV da
CRFB/1988), j que o acusado no saberia do que se defender, uma vez que sua
conduta no fora individualizada.
23
Nesse sentido: STF, HC n 77.287/SP, rel. Min. Sydney Sanches, 1 Turma, julgado em 17/11/1998 e
HC n 70.395/RJ, rel. Min. Paulo Brossard, 2 Turma, julgado em 08/03/1994.
24
Nesse sentido: STJ, HC n 123.932/SP, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma, julgado em
16/06/2009.
81
Direito Penal IV
2 Corrente (STF e STJ) admite-se a denncia genrica, bastando para a satisfao
dos requisitos da inicial a demonstrao da associao de pelo menos 3 pessoas para a
prtica do crime.
1.1.8 Extino da punibilidade de um dos integrantes da associao criminosa (artigo 288 do

CP):
A extino da punibilidade de integrantes da associao criminosa no tem o condo

de afastar o crime, portanto, subsiste a acusao para os demais integrantes.
Ex: Caio, Tcio e Mvio integram uma associao criminosa (artigo 288 do CP), em uma
perseguio policial, Tcio e Mvio foram alvejados por disparos e mortos, extinguindo sua
punibilidade (artigo 107, I do CP), enquanto Caio fora capturado. Caio responde pela
associao criminosa? A resposta s pode ser positiva, devendo o MP apenas fazer meno
aos outros integrantes mortos.
1.2 Objetividade jurdica:
a paz pblica.
1.3 Objeto material:
ATENO: NO h objeto material.
1.4 Ncleos do tipo:
Associar refere-se a uma reunio NO eventual de pessoas, com carter

relativamente duradouro (no precisa ser eterno).
Associao criminosa (societas delinquendi) Concurso eventual de pessoas (societas criminis

ou societas in crimine)
CONCURSO EVENTUAL
ASSOCIAO CRIMINOSA DE PESSOAS
Societas delinquendi Societas criminis ou
Societas in crimine
Unio estvel e permanente de 3 ou mais
Unio eventual ou momentnea de pessoas.
pessoas.
Inteno de praticar um nmero Inteno de cometer um ou alguns crimes
indeterminado de crimes. determinados.
Consuma-se com a simples associao estvel
Consuma-se com a prtica de atos de
e permanente, ainda que nenhum delito seja
execuo da empreitada criminosa.
efetivamente praticado.
Se o crime no for ao menos tentado (artigo
Pouco importa se os crimes para os quais os
14, II do CP), a punibilidade do concurso de
integrantes se reuniram venham ou no a ser
pessoas pressupe a prtica de atos de
praticados.
execuo por no mnimo um dos
82
Direito Penal IV
envolvidos na empreitada criminosa
(participao impunvel artigo 31 do CP)
Fim especfico de cometer crimes o artigo 288 do CP fala em crimes no
constituindo associao criminosa (artigo 288 do CP) a reunio para a prtica de
contraveno penal (Decreto-lei n 3.688/1941).
1.5 Elemento subjetivo:
o DOLO + especial fim de agir (elemento subjetivo especfico), qual seja, a finalidade
de praticar crimes. O agente, tambm, deve ter conscincia, sob pena de incidir o erro de tipo,
afastando-se o dolo e, consequentemente, a prpria infrao penal, posto que no existe
modalidade culposa.
1.5.1 Demais associaes
Associao para fins de trfico (artigo 35 da Lei n 11.343/2006) nmero mnimo de

2 integrantes.
Associao para fins de financiamento ao trfico (artigo 35, pargrafo nico da Lei n
11.343/2006);
Associao para fins de genocdio (artigo 2 da Lei n 2.889/1956) nmero mnimo
de 4 pessoas (mais de 3 pessoas);
Associao para fins de crimes polticos (artigos 16 e 24 da Lei n 7.170/1983);
Associao da Lei de Segurana Nacional (artigo 16 da Lei n 7.170/1983).
1.6 Consumao e tentativa:
Crime FORMAL (de CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO CORTADO),

consumando-se no momento em que ocorre a integrao do terceiro sujeito ao grupo, no
havendo necessidade de ser praticado qualquer crime em virtude do qual a associao foi
formada.
No se admite a tentativa (ou conatus).
1.7 Ao penal:
1.8 Associao criminosa e novatio legis in mellius:
Antes da Lei n 12.850/2013 o pargrafo nico do artigo 288 do CP, previa aumento
em dobro, agora prev aumento de metade (artigo 2, pargrafo nico do CP).
83
Direito Penal IV
1.9 Associao criminosa organizao criminosa:
ASSOCIAO ORGANIZAO
---------------------------------------
CRIMINOSA CRIMINOSA
Associao estvel e Associao estvel e
Nmero de integrantes permanente de 3 ou mais permanente de 4 ou mais
pessoas. pessoas.
dispensvel a A associao deve ser
caracterizao do crime, estruturalmente ordenada e
Organizao interna sendo irrelevante a diviso caracterizada pela diviso de
de tarefas entre seus tarefas, ainda que
integrantes. informalmente.
Obteno de vantagem de
Cometer uma srie qualquer natureza mediante
Elemento subjetivo indeterminada de crimes, a prtica de infraes penais
especfico (especial fim de pouco importando a (crimes ou contravenes
agir) quantidade de pena a eles penais) cujas penas mximas
cominada. sejam superiores a 4 anos, ou
de carter transnacional.
1.10 Classificao doutrinria:
A associao criminosa crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM

(pode ser praticado por qualquer pessoa); FORMAL, de CONSUMAO ANTECIPADA ou de
RESULTADO CORTADO (consumam-se com a realizao da conduta criminosa,
independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); de PERIGO COMUM
(colocam em risco uma pluralidade de pessoas) e ABSTRATO (presumido por lei), malgrado
existam opinies em contrrio, no sentido de constiturem0se em crimes de perigo concreto;
VAGO (tem como sujeito passivo um ente destitudo de personalidade jurdica); de FORMA
LIVRE (admitem qualquer meio de execuo); COMISSIVOS; PERMANENTES (a consumao se
prolonga no tempo, por vontade dos agentes); PLURISSUBJETIVOS, PLURILATERAIS ou de
CONCURSO NECESSRIO (o tipo penal reclama a presena de pelo menos quatro pessoas) e de
CONDUTAS PARALELAS (as condutas se unem em torno de um fim comum); e
PLURISSUBSISTENTE.
TTULO X DOS CRIMES CONTRA A F PBLICA (artigos 289 a

311-A do CP)
A F PBLICA constitui a necessidade que a ordem jurdica demanda por credibilidade
e autenticidade de documentos e atos, sendo estes referentes no a um indivduo considerado
isoladamente, mas coletividade, posto que sem essa caracterstica seria invivel a vida em
sociedade.
Portanto, nos delitos deste ttulo temos os crimes de FALSO, relativamente a esses
delitos diz Cleber Masson (2013, p. 426):
84
Direito Penal IV
De fato, ao punir os crimes contra a f pblica o legislador protege
os sinais representativos de valor e os documentos no pela
confiana que despertam, mas porque, com a leso de sua
integridade, so ameaados os interesses ou bens jurdicos de vrias
naturezas: (a) os interesses patrimoniais; (b) o interesse pblico na
segurana das relaes jurdicas; (c) o privilgio monetrio do Estado;
e (c) os meios de prova (MASSON, 2013, p. 426).
PERGUNTA: Qualquer falsificao capaz de dar ensejo a crime de falso?
No, necessrio que se atendam os trs requisitos bsicos para a imputao de um

crime de FALSO, que so DOLO, IMITAO DA VERDADE e DANO POTENCIAL.
A) Dolo:
Os crimes de falso so todos DOLOSOS, posto que o Cdigo Penal no faz meno a
nenhuma forma culposa (artigo 18, pargrafo nico do CP). Segundo Masson (2013, p. 427):
O dolo do falsum a conscincia e a vontade de imitao da

verdade inerente a determinados objetos, sinais ou formas, de modo
a criar a possibilidade de vilipendiar relaes jurdicas, com o
consequente rompimento da confiana pblica nesses objetos, sinais
ou formas (MASSON, 2013, p. 426).
Em determinados tipos penais deste ttulo h previso de ELEMENTO SUBJETIVO

ESPECFICO, posto que a lei determina um ESPECIAL FIM DE AGIR (ex: artigo 299 do CP []
com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente
relevante).
B) Imitao da verdade:
Segundo Francesco Carnelutti, os crimes de falso podem ser praticados de duas

maneiras:
Alterao da verdade (ou immutatio veri) significa mudar o que verdadeiro;

Imitao da verdade propriamente dita (ou imutatio veritatis) significa a criao de
algo falso.
Essas duas maneiras de se praticar os crimes de falso se concretizam atravs dos

seguintes meios:
Fabricao (ou contrafao) criao de coisa semelhante a verdadeira;

Alterao transformao do verdadeiro em falso;
Supresso destruio ou ocultao de informao, coisa ou objeto, de modo a
impedir o afloramento da verdade;
Simulao a falsidade ideolgica (artigo 299 do CP), que tem como objeto o
contedo do documento, uma vez que o aspecto formal (ou exterior) permanece com
sua autenticidade inabalada;
Uso a utilizao da coisa falsificada.
85
Direito Penal IV
C) Dano potencial:
Nos crimes de falso dispensa-se o efetivo dano, bastando para tanto a potencialidade
de sua existncia.
ATENO: Este dano no precisa, necessariamente, ser de ndole patrimonial.
Para que haja o reconhecimento da potencialidade danosa fundamental que o

documento falso capaz de iludir um nmero indeterminado de pessoas com inteligncia
mediana, ou seja, as falsificaes grosseiras que no despertam sequer a dvida quanto a sua
autenticidade no tornam a conduta tpica (contudo, pode subsistir o estelionato artigo 171,
caput do CP).
PERGUNTA: Quais as espcies de falsidade?
So trs:
Falsidade material (ou externa) incide materialmente sobre o objeto falsificado, via
de regra, os meios empregados so a contrafao (ou fabricao), alterao ou
supresso.
Falsidade ideolgica o documento materialmente verdadeiro (autenticidade de

seus requisitos extrnsecos), mas o contedo falso (ex: artigo 299 do CP). O meio
utilizado a simulao.
Falsidade pessoal no se relaciona pessoa fsica, mas aos seus dados de

qualificao (ex: idade, filiao, nacionalidade, profisso, etc.).
1. Captulo III Da falsidade documental:
1.1. Falsificao de documento pblico (artigo 297 do CP):
Trata-se de espcie de FALSIDADE MATERIAL, j que o tipo penal se preocupa com a

forma dos documentos pblicos (exceto os 3 e 4, que so espcies de falsidade
ideolgica). Contudo, Rogrio Greco (2013, p. 947) alerta que o documento de que fala o tipo
penal deve cumprir trs qualidades bsicas:
a) Ser um meio de perpetuao e constatao do seu contedo exige-se que o

documento seja idneo no sentido de possibilitar sua conservao por certo perodo;
b) Poder, por intermdio dele, ser identificado o seu autor, exercendo uma funo
denominada de garantia de sua autoria no podem ser aceitos os documentos
apresentados anonimamente, sem que se possa imputar a algum sua autoria;
c) Servir como instrumento de prova do seu contedo deve ter alguma eficcia
probatria no processo.
86
Direito Penal IV
87
Direito Penal IV
DOCUMENTO PBLICO DOCUMENTO PARTICULAR
Confeccionado por servidor pblico, no
Seu conceito encontrado por excluso, so
exerccio de sua funo, nos termos da
todos os documentos que no so pblicos.
legislao vigente.
ATENO: Se a falsidade ocorrer mediante supresso de parte do documento pblico,

alterando-se o documento verdadeiro, o crime ser aquele do artigo 305 do CP. a conduta de
cancelar ou rasurar palavras, frases ou nmeros de um documento, sem implicar na insero
de novos dados ou contedos.
DOCUMENTO
DOCUMENTO FORMAL E
FORMALMENTE PBLICO
SUBSTANCIALMENTE PBLICO
E SUBSTANCIALMENTE PRIVADO
Por exemplo, as declaraes de vontade
Segundo Nelson Hungria: cujo contedo tem
recebidas de particulares e redigidas por
natureza e relevncia de direito pblico,
funcionrios pblicos (ex: tabelies, oficiais
como sejam os decorrentes de atos
pblicos, corretores, cnsules, etc.) ou quem
legislativos, administrativos ou judiciais e os
quer que esteja legalmente autorizado (no
que, em geral, o funcionrio redige e expede
exerccio acidental de funo pblica) a
em representao ou no interesse da
imprimir-lhes autenticidade ou f pblica (ex:
administrao pblica.
capito de navio, em certas circunstncias.
GRECO, Rogrio. Cdigo Penal Comentado. 8 edio. Niteri-RJ: Editora Impetus, 2014, p.
948.
1.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode cometer o delito de falsificao
de documento pblico.
ATENO: Se o sujeito ativo for funcionrio pblico incidir a causa de aumento de pena do
artigo 297, 1 do CP, mas CUIDADO, fundamental que o delito tenha sido praticado em
razo das facilidade proporcionadas pelo cargo pblico.
Passivo imediatamente, o Estado e, mediatamente, as pessoas prejudicadas

diretamente pela falsificao (nesse sentido: STJ, CC n 97.485/SP, Rel. Min. Og
Fernandes, 3 Seo, julgado em 08/10/2008).
a f pblica, ou seja, a confiana que depositamos nas coisas pblicas.
o documento pblico falsificado ou alterado.
88
Direito Penal IV
CUIDADO: Tambm funciona como ELEMENTO NORMATIVO DO TIPO, posto que demanda um
juzo de valor para sua compreenso.
Documento Toda pea escrita que condensa graficamente o pensamento de

algum, podendo provar um fato ou a realizao de algum ato dotado de relevncia
jurdica.
Pblico vale recordar que temos duas espcies:

a) Formal25 e materialmente26 pblico (ex: denncia, autos do IP, etc);
b) Formalmente pblico, porm materialmente privado continua emanado de agente
pblico no exerccio de suas funes, mas o contedo diz respeito a questes de
natureza privada (ex: atos praticados por tabelis).
Obs.: essas falsificaes devem ser aptas a iludir (falsificao grosseira faz desaparecer o crime
do artigo 297 do CP, podendo caracterizar o artigo 171 do CP). Mas como saber se ela ou no
apta a iludir? imprescindvel a percia.
ATENO: Mirabete entende que, excepcionalmente, temos casos que dispensam a realizao
de exame pericial, citando, como exemplo, a substituio de fotografias em carteira de
identidade.
PERGUNTA: Cpias reprogrficas, autenticadas ou no, podem ser objeto material do crime
do artigo 297 do CP?
Apesar de reconhecer doutrina em sentido contrrio, Bitencourt ensina que, para fins
penais, as cpias reprogrficas no so documentos mesmo que autenticadas. J Rogrio
Sanches entende que as cpias reprogrficas autenticadas podem sim ser objeto material do
delito do artigo 297 do CP (artigo 365, III do CPC)27.
1.1.3.1 Documentos pblicos por equiparao:
Previso legal: artigo 297, 2 do CP. So eles:
a) Emanado de entidade paraestatal Rogrio Greco e Carvalhinho concordam que

deveria abranger toda a pessoa jurdica que tivesse vnculo institucional com a pessoa
federativa, de forma a receber desta os mecanismos estatais de controle. Estariam,
pois, enquadradas como entidades paraestatais as pessoas da administrao indireta e
os servios sociais autnomos. Assim, de acordo com o artigo 4, II do Decreto-lei n
200/1967, a Administrao Indireta compreende as seguintes categorias de entidades,
dotadas de personalidade jurdica prpria: I Autarquias; II Empresas pblicas; III
Sociedades de economia mista; e IV Fundaes pblicas;
25
Emanado de agente pblico no exerccio de suas funes.
26
Seu contedo diz respeito a questes de interesse pblico.
27
No mesmo sentido: Rogrio Greco.
89
Direito Penal IV
b) Ttulo ao portador ou transmissvel por endosso ex: cheques, notas promissrias,
duplicatas, letra de cmbio, etc.
Exemplo: Cheque admite endosso durante perodo de tempo, passado esse tempo s
pode ser objeto de cesso civil. Enquanto o cheque puder ser transmitido por endosso,
ele documento pblico por equiparao, depois passa a ser documento particular
quando transmissvel apenas por cesso civil;
c) Aes de sociedade comercial as aes preferenciais ou no;
d) Livros mercantis obrigatrios e facultativos;
e) Testamento particular (ou olgrafo) e o codicilo? No abrange o codicilo.
Falsificar fabricar, o que a doutrina chama de CONTRAFAO.

Alterar modificar o documento verdadeiro.
PERGUNTA: Qual a diferena entre ALTERAO e FALSIFICAO PARCIAL?
ALTERAO FALSIFICAO PARCIAL

Existe um documento verdadeiro e seu O documento jamais existiu, sendo falso em
contedo alterado. parte.
EXCEO: Caracteriza a falsificao parcial,
quando em documento verdadeiro existente
inserido acrscimo totalmente
------------------------------------------------------------- individualizvel (ex: insero de aval falso em
cheque autntico). Nessas hipteses a parte
existente do documento no atingida,
apenas h a criao de uma nova parte, falsa.
PERGUNTA: Substituio de fotografias em documento pblico verdadeiro configura qual

crime?
1 Corrente Caracteriza o crime de falsa identidade (artigo 307 do CP), pois o

documento permanece autntico (no forjado).
2 Corrente Como a fotografia parte integrante do documento, a sua substituio
caracteriza o crime do artigo 297 do CP MAJORITRIA.
o DOLO, sem qualquer finalidade especfica. No se admite modalidade culposa

(artigo 18, pargrafo nico do CP).
ATENO: Se a falsificao de documentos pblicos tiver FINS ELEITORAIS, configura-se o

crime do artigo 348 da Lei n 4.737/1965 Cdigo Eleitoral (Princpio da Especialidade).
90
Direito Penal IV
O delito se consuma com a prtica de qualquer dos verbos previstos (falsificar ou

alterar), no sendo necessrio o seu uso posterior, a obteno de qualquer vantagem ou
causao de dano a algum para que se consume (crime formal, de consumao antecipada ou
de resultado cortado nesse sentido: STJ, RHC n 91.189/PR, Rel. Min. Czar Peluso, 2 Turma,
julgado em: 09/03/2010).
PERGUNTA: E se ocorrer o efetivo uso do documento falso?
1 Situao se quem usa o prprio falsificador artigo 297 do CP, ficando o artigo
304 do CP absorvido (protegem o mesmo bem jurdico, um post factum impunvel).
2 Situao se quem usa pessoa alheia falsificao (no participou de qualquer

modo na falsificao) o falsificador responde pelo artigo 297 do CP; quem usa
responde pelo artigo 304 do CP.
A tentativa perfeitamente possvel (crime plurissubsistente, permite o fracionamento

do iter criminis).
1.1.7 Ao penal:
Ao penal pblica incondicionada (artigo 100 do CP).
1.1.8 A questo da unidade e pluralidade de crimes:
O agente que no mesmo contexto ftico Ex: Jemerson furta um veculo, para garantir a
pratica vrias falsificaes de documento propriedade do bem, falsifica os seguintes
pblico, responde por um nico crime de documentos: certificado de propriedade, guia
falso (Princpio da Consuno) de IPVA, comprovante de licenciamentos, etc.
Se as falsificaes foram realizadas em
momentos distintos e com finalidades
Ex: Jemerson falsificou o documento do carro
diversas, configura-se a pluralidade de
e, posteriormente, falsificou seu passaporte
crimes, em continuidade delitiva (artigo 71,
para fugir do Brasil.
caput do CP) ou em concurso material
(artigo 69 do CP).
Falsificao de documento pblico para
acobertar crime anterior, o sujeito ativo Ex: Jemerson rouba um carro, depois falsifica
responde por dois crimes, o anterior e o o documento deste. Responde por roubo
crime de falso. Isso em razo da consumao (artigo 157 do CP) + falsificao de
de cada um se dar em momentos distintos e, documento pblico (artigo 297 do CP), em
pelo fato dos crimes ofenderem bens concurso material (artigo 69 do CP).
jurdicos diferentes.
1.1.9 Falsificao de documento pblico (artigo 297 do CP) e o estelionato (artigo 171 do
CP):
91
Direito Penal IV
A respeito do uso de documento pblico falsificado utilizado, efetivamente, na prtica
de estelionato, temos quatro correntes:
a) 1 Corrente (STJ) concurso material de crimes (artigo 69 do CP), ou seja, o agente

responde por ambas as infraes penais (artigo 297 do CP + artigo 171 do CP, com
cmulo de penas). Isso em razo dos tipos penais protegerem bens jurdicos distintos
e, por termos duas condutas gerando dois resultados distintos.
ATENO: Smula n 17 do STJ Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais

potencialidade lesiva, por esse absorvido excepciona a regra quando o falso se exaure no
estelionato.
b) 2 Corrente (STF) se a falsidade um meio utilizado na prtica do estelionato,

dever ser reconhecido o concurso formal de crimes (artigo 70 do CP), aplicando a
mais grave das penas, aumentada de 1/6 a 1/2. O concurso formal porque temos
uma s conduta dividida em dois atos, gerando dois resultados.
c) 3 Corrente considerando que a falsificao de documento pblico (artigo 297 do

CP) tem pena mais grave que o estelionato (artigo 171 do CP), sendo, portanto, mais
grave, o falso absorve o estelionato NO PREVALECE.
d) 4 Corrente leva em considerao que a falsificao de documento pblico (artigo

297 do CP) ante factum impunvel do crime de estelionato (artigo 171 do CP), ou
seja, o delito-fim, absorve o delito-meio (Princpio da Consuno), respondendo por
estelionato apenas.
1.1.10 Figuras equiparadas (artigo 297, 3 e 4 do CP falsificao de documento

previdencirio):
Fora acrescentado pela Lei n 9.983/2000, substituindo os crimes previstos no artigo

95, g, h e i da Lei n 8.212/1991. Nessas formas equiparadas o bem jurdico tutelado a f
pblica dos documentos previdencirios.
Inserir introduzir ou colocar.

Fazer inserir criar condies para que terceiro introduza ou coloque.
Constata-se a falha do legislador, posto que os ncleos acima expostos indicam

modalidade de FALSIDADE IDEOLGICA, deveria o legislador t-los inserido no artigo 299 do
CP.
A falsificao de documento pblico crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico);

COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); FORMAL, de CONSUMAO ANTECIPARA
ou de RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente descrita,
independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); NO TRANSEUNTE (deixa
vestgios materiais); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); em regra
92
Direito Penal IV
COMISSIVO; INSTANTNEO (consuma-se em um momento determinado, sem continuidade no
tempo); UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por
uma nica pessoa, mas admite o concurso); e normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta
1.2 Falsificao de documento particular (artigo 298 do CP):
Da mesma maneira que a Falsificao de Documento Pblico (artigo 297 do CP), uma
FALSIDADE MATERIAL, segundo Sylvio do Amaral (1989, p. 55 apud GRECO, 2014, p. 953):
[] incide sobre a integridade fsica do papel escrito, procurando

deturpar suas caractersticas originais atravs de emendas ou
rasuras, que substituem ou acrescentam no texto letras ou
algarismos a modalidade de falso material consistente na
alterao de documento verdadeiro (AMARAL, 1989, p. 55 apud
GRECO, 2014, p. 953).
Na realidade a diferena entre os delitos dos artigos 297 e 298, ambos do CP, reside no
objeto material de cada um, sendo o artigo 297 do CP referente aos documentos pblicos ou
equiparados, enquanto o 298 do CP referente aos documentos particulares e equiparados
Por esse motivo a pena do artigo 297 do CP substancialmente mais elevada que a do
artigo 298 do CP, posto que o primeiro h maior interesse do rgo pblico.
93
Direito Penal IV
ARTIGO 297 DO CP ARTIGO 298 DO CP
Bem jurdico tutelado: f pblica, no que diz
Bem jurdico tutelado: f pblica, no que
respeitos aos documentos pblicos ou por
concerne aos documentos particulares.
equiparao.
Sujeito ativo: crime comum (qualquer pessoa
Sujeito ativo: crime comum (qualquer pessoa
pode praticar) obs.: quando funcionrio
pode praticar) obs.: se funcionrio pblico,
pblico no existe previso de majorante
prevalecendo-se do cargo, causa de aumento
(deve ser considerada essa circunstncia no
de pena em 1/628.
artigo 59 do CP).
Sujeito passivo: o Estado (primrio) e
Sujeito passivo: o Estado (primrio) e
terceiro eventualmente lesado (secundrio).
terceiro eventualmente lesado (secundrio).
Conduta: falsificar (todo/em parte) ou alterar Conduta: falsificar (todo/em parte) ou alterar
documento pblico ou por equiparado documento particular (objeto material do
(objeto material do delito). delito).
Documento: Toda pea escrita que condensa
graficamente o pensamento de algum,
podendo provar um fato ou a realizao de
algum ato dotado de relevncia jurdica.
Pblico: temos duas espcies:
a) Formal29 e materialmente30 pblico
Documento: considera-se documento
(ex: denncia, autos do IP, etc);
particular aquele que no pblico ou
b) Formalmente pblico, porm
equiparado.
materialmente privado continua
emanado de agente pblico no
exerccio de suas funes, mas o
contedo diz respeito a questes de
natureza privada (ex: atos praticados
por tabelis).
A percia imprescindvel nos dois crimes.
Tipo subjetivo: dolo (sem finalidade Tipo subjetivo: dolo (sem finalidade
especial). especial).
Dependendo da especialidade outro ser o delito, para ambos os crimes
(art. 348 e 349 do CP).
Consumao: crime FORMAL (dispensa o efetivo uso).
Tentativa: perfeitamente possvel.
A falsificao de documento particular crime SIMPLES (ofende um nico bem

jurdico); COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); FORMAL, DE CONSUMAO
ANTECIPADA ou DE RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente
descrita, independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); NO
TRANSEUNTE (deixa vestgios materiais); DE FORMA LIVRE (admite qualquer meio de
execuo); em regra COMISSIVO; INSTANTNEO (consuma-se em um momento determinado,
28
Requisitos cumulativos para a majorante.
29
Emanado de agente pblico no exerccio de suas funes.
30
Seu contedo diz respeito a questes de interesse pblico.
94
Direito Penal IV
sem continuidade no tempo); UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou DE CONCURSO EVENTUAL
(pode ser cometido por um nica pessoa, mas admite o concurso); e normalmente
PLURISSUNSISTENTE (a conduta pode ser fracionada em diversos atos).
1.3 Falsidade ideolgica (artigo 299 do CP):
Diferentemente dos crimes de falso estudados at agora (artigos 297 e 298 do CP), o
artigo 299 do CP traz modalidade de falsidade ideolgica. Logo, os documentos so perfeitos, o
que se altera sua inteligncia, a ideia nele lanada falsa.
Vale recordar que a Falsidade Ideolgica (artigo 299 do CP) tambm chamada de
FALSO IDEAL, FALSO INTELECTUAL ou FALSO MORAL.
ATENO: A falsidade ideolgica (artigo 299 do CP) pode se dar em documento PBLICO ou
PARTICULAR, sendo que na primeira hiptese a pena de 1 a 5 anos, e multa (crime de mdio
potencial ofensivo31), na segunda hiptese a pena de 1 a 3 anos, e multa (tambm crime de
mdio potencial ofensivo).
Obs.: no caso de falsidade ideolgica em documento pblico cabe priso preventiva para o
sujeito ativo (artigo 313, I do CPP).
1.3.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode pratic-lo. Se for funcionrio
pblico h incidncia da causa de aumento de pena do pargrafo nico do artigo 299.
Passivo o Estado, bem como as pessoas diretamente prejudicadas pela falsidade
ideolgica.
O bem jurdico tutelado a f pblica.
o documento, pblico ou particular, que se pratica a falsidade ideolgica, ou seja,

onde se omite declarao que nele devia constar, ou que nele inseriu ou fez inserir declarao
falsa ou diversa daquela que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao
ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante.
O artigo 299 do CP prev duas condutas, sendo a primeira omissiva e a segunda

comissiva.
31
Pena mnima de 1 ano, sendo permitida a incidncia da suspenso condicional do processo (artigo 89
da Lei n 9.099/1995).
95
Direito Penal IV
Omitir em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, com
o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato
juridicamente relevante omitir = deixar de inserir, no fornecer. Trata-se de
crime omissivo prprio (ou puro).
Nele (documento pblico ou particular) inserir ou fazer inserir declarao falsa ou
diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou
alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante nessa hiptese temos um
crime comissivo, que ser dividido em:
a) Falsidade ideolgica IMEDIATA (ou DIRETA) nela o sujeito por sua conta insere no
documento (pblico ou particular) a declarao falsa ou diversa da que deveria ser
escrita.
b) Falsidade ideolgica MEDIATA (ou INDIRETA) nela o sujeito utiliza-se de terceira
pessoa para inserir no documento (pblico ou particular) a declarao falsa ou diversa
da que deveria ser escrita.
ATENO: Nas duas modalidades fundamental que a falsidade ideolgica esteja ligada
FATO JURIDICAMENTE RELEVANTE, compreendido como aquele que, isoladamente ou em
conjunto com outros fatos, apresente significado direto ou indireto para constituir, modificar
ou extinguir uma relao jurdica, e por este motivo o autor da declarao est obrigado a
declarar a verdade (MASSON, 2013, p. 491).
A falsidade tem que ter potencialidade lesiva, sob pena de incidir a regra do crime
impossvel (artigo 17 do CP).
1.3.4.1 Folha em branco e abuso no seu preenchimento:
O Prof. Heleno Cludio Fragoso sintetiza as hipteses:
a) Folha, total ou parcialmente, em branco, estiver na posse legtima do agente, para que
ele a preencha de acordo com entendimento havido com o signatrio, seu
preenchimento abusivo ser FALSIDADE IDEOLGICA, pois o agente insere ou faz
inserir declarao diversa da que deveria ser escrita.
b) Se o papel foi confiado ao agente para guarda ou depsito, ou ele vem a obt-lo por
meio ilegtimo (ex: furto artigo 155 do CP, roubo artigo 157 do CP, apropriao
indbita artigo 168 do CP, extorso artigo 158 do CP, etc.), o seu preenchimento
constituir uma FALSIDADE MATERIAL. Sendo a fabricao (ou contrafao) TOTAL
(formao do documento falso papel apenas com a assinatura), ou PARCIAL
(preenchimento de lacunas existentes). O autor ir responder por falsificao de
documento (pblico ou particular artigos 297 e 298 do CP).
c) Se na hiptese da alnea a, houver sido revogado o mandado ad scribendum, ou tiver

cessado a obrigao ou faculdade de preencher o papel, teremos uma FALSIDADE
MATERIAL.
96
Direito Penal IV
d) Se o agente recebeu a folha em branco para preencher falsamente e preenche
segundo a verdade (secundum veritatem), fato atpico.
97
Direito Penal IV
o DOLO, acrescido de um especial fim de agir (elemento subjetivo especfico com

o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterara a verdade sobre gato juridicamente
relevante).
Obs.: no h modalidade culposa (artigo 18, pargrafo nico do CP).
ATENO: Se a finalidade do sujeito ativo for ELEITORAL, tipifica-se o crime do artigo 350 do
Cdigo Eleitoral (Lei n 4.737/1965).
1.3.5.1 Falsidade ideolgica e sonegao fiscal:
O artigo 1 da Lei n 8.137/1990 especial em relao do ao Cdigo Penal (Princpio da

Especialidade).
Trata-se de crime FORMAL (de CONSUMAO ANTECIPADA ou de RESULTADO

CORTADO), consumando-se com a omisso ou insero de declarao que devia constar em
documento (pblico ou particular).
ATENO: Na modalidade omissiva no se admite tentativa, mas na modalidade comissiva

perfeitamente possvel.
1.3.7 Ao penal:
A falsidade ideolgica crime SIMPLES (ofende um nico bem jurdico); COMUM

(pode ser cometido por qualquer pessoa); FORMAL, de CONSUMAO ANTECIPADA ou de
RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente descrita,
independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); TRANSEUNTE (no deixa
vestgios materiais); de FORMA LIVRE (admite qualquer meio de execuo); OMISSIVO
PRPRIO ou PURO (na modalidade omitir); INSTANTNEO (consuma-se em um momento
determinado, sem continuidade no tempo); UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de CONCURSO
EVENTUAL (pode ser cometido por uma nica pessoa, mas admite o concurso) e
UNISSUBSISTENTE (no ncleo omitir) ou PLURISSUBSISTENTE (nas variantes inserir e fazer
inserir).
2 Captulo V Das fraudes em certames de interesse pblico:
2.1 Fraudes em certames de interesse pblico (artigo 311-A do CP):
Trata-se de crime inserido pela Lei n 12.550/2011, nela o Poder Executivo autorizou a
criao da Empresa Brasileira de Servios Hospitalares EBSERH. Diante do contedo dessa lei
98
Direito Penal IV
fica claro que estamos diante de Direito Penal de Simblico32. Nosso legislador, valendo-se da
concluso da citada lei, inseriu o tema de certames pblicos para dar resposta a sociedade e
esquecendo-se que o Direito Penal a ultima ratio (Princpio da Interveno Mnima).
2.1.1 Sujeitos:
Ativo crime comum (ou geral), qualquer pessoa pode pratic-lo.
PERGUNTA: E se o agente for funcionrio pblico?
Artigo 311-A, 3 do CP (torna a infrao de GRANDE potencial ofensivo). Apesar do

silncio da lei, Rogrio Sanches, considera imprescindvel o agente agir prevalecendo-se do
cargo.
Obs.: a violao de sigilo funcional envolvendo certames de interesse pblico, no caracteriza

o artigo 325 do CP, mas o artigo 311-A, 3 do CP.
ATENO: No pratica o crime do artigo 311-A do CP, quem no integra a estrutura de

organizao do certame e tampouco concorre ou participa deste. Tambm no comete o
crime agente que propala por ouvir dizer, e sem que tenha contribudo de alguma forma para
o seu vazamento.
Passivo o Estado, bem como as pessoas fsicas (ex: candidatos reprovados) e

jurdicas prejudicadas.
a f pblica, mas Rogrio Sanches e Cleber Masson entendem que muito alm da f
pblica, tambm tutela a credibilidade, lisura, transparncia, legalidade, moralidade, isonomia
e segurana dos certames de interesse pblico (artigos 5 e 37, caput da CRFB/1988).
So todas as informaes de contedo sigiloso, utilizadas ou divulgadas indevidamente

pelo agente, com o fim de beneficiar a si ou a outrem, ou de comprometer a credibilidade do
certame.
Utilizar empregar, fazer uso;

Divulgar tornar pblico.
Obs.: tipo penal misto alternativo.
32
O Estado, na pretenso de dar rpida resposta aos anseios sociais, muitas vezes criminaliza condutas
sem qualquer fundamento criminolgico e de poltica criminal, criando uma iluso. Acaba cumprindo
uma funo simblica. Cria crimes sem pensar na necessidade e consequncia, apartado da realidade.
99
Direito Penal IV
Fraude em certames:
a) Concurso pblico instrumento de acesso a cargos e empregos pblicos;

b) Avaliao ou exames pblicos (ex: exame psicotcnico);
c) Processo seletivo para o ingresso no ensino superior englobando vestibulares e
demais formas de avaliao seletiva para ingresso no ensino superior (ex: Enem);
d) Exame ou processo seletivo previstos em lei (ex: exame da OAB).
CUIDADO: No esto abrangidas as avaliaes ordinrias de desempenho dos alunos e demais

provas peridicas em instituies de ensino, ainda que pblicas.
2.1.4.1 Cola eletrnica:
Utilizao de aparelho transmissor e receptor em prova.

Cola eletrnica no
se valendo de
Cola eletrnica
Para o STF e STJ configurava fato atpico (no contedo sigiloso
valendo-se de
havia obteno de vantagem indevida fato atpico (est
contedo sigiloso
econmica em prejuzo de algum). passando o
art. 311-A do CP.
conhecimento e no
o contedo sigiloso).
Obs.: artigo 311-A, 1 do CP ex: empresa que vai imprimir as provas.
o DOLO (direto ou eventual), acrescido de um especial fim de agir (elemento

subjetivo especfico com o fim de beneficiar a sai ou a outrem; com o fim de
comprometer a credibilidade do certame).
Basta a prtica de um dos ncleos (dispensando obteno de vantagem ou dano a

credibilidade do certame), portanto, crime FORMAL (de CONSUMAO ANTECIPADA ou de
RESULTADO CORTADO).
ATENO: Artigo 311-A, 2 do CP se da conduta resulta dano administrao pblica:

Pena recluso, de 2 a 6 anos.
perfeitamente possvel a tentativa nas modalidades comissivas.
ATENO: STF e STJ NO admitem Princpio da Insignificncia quando o bem jurdico

protegido a F PBLICA.
2.1.7 Ao penal:
100
Direito Penal IV
A fraude em certames de interesse pblico crime SIMPLES (ofende um nico bem
jurdico); COMUM (pode ser cometido por qualquer pessoa); FORMAL, de CONSUMAO
ANTECIPADA ou de RESULTADO CORTADO (consuma-se com a prtica da conduta legalmente
descrita, independentemente da supervenincia do resultado naturalstico); de FORMA LIVRE
(admite qualquer meio de execuo); em regra COMISSIVO; INSTANTNEO (consuma-se em
um momento determinado, sem continuidade no tempo); UNISSUBJETIVO, UNILATERAL ou de
CONCURSO EVENTUAL (pode ser cometido por um nica pessoa, mas admite o concurso); e
normalmente PLURISSUBSISTENTE (a conduta comporta o fracionamento em diversos atos).
TTULO XI Dos crimes contra a administrao pblica (artigos

312 a 359-H do CP)
Os doutrinadores de Direito Administrativo so consensuais no sentido de que a
expresso administrao pblica duvidosa, com vrios significados. Da a doutrina
administrativa dividiu o termo em dois significados (CARVALHO FILHO, 2012, p. 11):
Sentido objetivo a prpria atividade administrativa exercida pelo Estado por seus
rgos e agentes, caracterizando, enfim, funo administrativa. a gesto dos
interesses pblicos executada pelo Estado.
Sentido subjetivo conjunto de agentes, rgos e pessoas jurdicas que tenham a

incumbncia de executar as atividades administrativas.
Contudo, em Direito Penal a expresso recebe significado ainda maior, j que para fins
criminais administrao pblica toda atividade estatal (no sentido subjetivo ou objetivo) ou
de outras entidades pblicas.
ATENO: Sano penal Sano administrativa vale lembrar que o Direito Penal deve
funcionar como ultima ratio, atravs da aplicao dos Princpios da Fragmentariedade e da
Subsidiariedade.
CRIME FUNCIONAL ATO DE IMPROBIDADE

Artigos 9 a 11 da Lei n 8.429/1992 (Lei de
Artigos 312 a 326 do CP.
Improbidade Administrativa).
No estudo dos artigos 312 a 326 do CP:
a) Corrupo passiva, concusso,
peculato, etc ligados ao
enriquecimento ilcito;
b) Peculato desvio, peculato culposo, Art. 9 enriquecimento ilcito;
etc ligados a dano ao errio; Art. 10 dano ao errio;
c) E ainda que o crime no corresponda Art. 11 violao dos princpios
a enriquecimento ilcito ou dano ao norteadores da administrao.
errio, pelo simples fato de ser crime
j viola dois princpios da
administrao (legalidade e
moralidade art. 37 da CRFB/1988).
101
Direito Penal IV
Logo, todo crime funcional corresponde a ato de improbidade administrativa.
CUIDADO: Nem sempre o ato de improbidade administrativa caracteriza crime funcional (ex:
temos vrios atos de improbidade culposos, que no encontram correspondncia no crime
funcional, salvo se for de peculato).
Objetividade jurdica genrica nos crimes do Ttulo XI o bem jurdico tutelado sempre o
INTERESSE PBLCIO NO NORMAL FUNCIONAMENTO ADMINISTRATIVO e o PRESTGIO DOS
COMPONENTES DA ADMINSITRAO (artigo 37 da CRFB/1988).
Observaes:
Artigo 7, I, c do CP extraterritorialidade incondicionada (no importando se no

estrangeiro o acusado foi absolvido ou punido);
Artigo 33, 4 do CP condio objetiva presente em qualquer crime contra a
administrao pblica.
1. Captulo I Dos crimes praticados por funcionrio pblico contra a

administrao em geral (artigos 312 a 327 do CP):
Neste captulo o legislador trouxe os chamados CRIMES FUNCIONAIS ou CRIMES DE
RESPONSABILIDADE DOS FUNCIONRIOS PBLICOS33 (delitcta in officio) compreendidos como
aqueles praticados por funcionrios pblicos, nos termos do artigo 327 do CP, contra a
Administrao Pblica.
Artigo 327 do CP Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora
transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 -
Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade
paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada
para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
Crimes funcionais prprios a condio de funcionrio pblico

indispensvel tipicidade do fato (ex: artigos 317 e 319 do CP).
Crimes funcionais
Crimes funcionais imprprios (ou mistos) a ausncia da condio de

funcionrio pblico implica a desclassificao para outro delito (ex: artigo
312, caput, 1 parte do CP artigo 168 do CP).
CRIME FUNCIONAL PRPRIO CRIME FUNCIONAL IMPRPRIO

Faltando a condio de servidor do agente o Faltando a condio de servidor do agente o
fato deixa de ser crime (atipicidade absoluta). fato deixa de ser crime funcional (ajustando-
Ex: corrupo passiva (art. 317 do CP), se a outro tipo incriminador) atipicidade
prevaricao (art. 319 do CP). relativa.
33
Essa expresso utilizada no CPP (artigos 513 e 518) e, segundo Fernando da Costa Tourinho Filho
(2013, p. 196), sinnima crimes funcionais.
102
Direito Penal IV
Ex: peculato (art. 312 do CP), concusso (art.
316 do CP), etc.
ATENO: Existem crimes funcionais fora do Ttulo XI do CP (ex: artigos 150, 2, 299,
pargrafo nico, 300 e 301 do CP).
PERGUNTA: possvel a imputao de um crime funcional (prprio ou imprprio) a um

particular, ou seja, a uma pessoa que no ostenta a posio de funcionrio pblico?
Sim, nos termos do artigo 30 do CP, j que a condio de funcionrio pblico

elementar dos crimes funcionais (nesse sentido: STF, AI n 580.565/MG, rel. Min. Czar Peluso,
j. 05/06/2006; e STJ, REsp n 738.550/ES, rel. Min. Gilson Dipp, 5 Turma, j. 14/11/2006).
Portanto, somente o funcionrio pblico (intraneus) pode exercer a AUTORIA DIRETA de crime
funcional, ao particular (extraneus) h a possibilidade de COAUTORIA ou PARTICIPAO, desde
que conhea a condio de funcionrio pblico de seu comparsa, sob pena de reconhecimento
de responsabilidade penal objetiva.
1.1 Conceito de funcionrio pblico para fins penais (artigo 327 do CP):
Previso legal artigo 327 do CP (interpretao autentica ou legislativa quando a lei

interpreta a si mesma).
O caput traz o conceito de funcionrio pblico TPICO (ou PROPRIAMENTE DITO), que
quem exerce:
a) Cargo pblico (estatutrios);
b) Emprego pblico (celetistas);
c) Funo pblica (ainda que de forma transitria e sem remunerao ex: jurado,
mesrio, etc.).
PERGUNTA: O atual administrador judicial (o antigo sndico de falncia) funcionrio pblico

para fins penais? O inventariante dativo? O tutor e o curador dativo?
No exercem funo pblica, mas ENCARGO PBLICO (ou mnus pblico).
Funo pblica Encargo pblico neste ltimo presta-se um favor administrao; na

primeira cumpre-se um dever para com a administrao.
Obs.: serve para diferenciar 90% dos casos, mas nem sempre a jurisprudncia acata essa
diferenciao.
PERGUNTA: E o advogado dativo?
De acordo com o STJ, o advogado dativo, nomeado por fora de convnio entre a OAB
e o Estado, recebendo seus honorrios dos cofres pblicos, considerado funcionrio pblico
para fins penais (tese institucional do MP/SP).
PERGUNTA (MP/AM): Estagirio funcionrio pblico para fins penais?
103
Direito Penal IV
Sim.
1.1.1 Funcionrio pblico por equiparao:
Previso legal artigo 327, 1 do CP.
Quem exerce:
a) Cargo;
b) Emprego;
c) Funo.
Nas seguintes pessoas jurdicas:
a) Entidade paraestatal;
b) Empresa contratada para execuo de atividade tpica da administrao;
c) Empresa conveniada com o mesmo fim.
Obs.: deve-se essa equiparao ao modelo de desestatizao (ex: concessionrias).
CUIDADO: Mdico que atenda pelo SUS funcionrio pblico por equiparao (STF, RHC n
90.523).
1.1.1.1 Alcance da equiparao do artigo 327, 1 do CP:
TEORIA EXTENSIVA (OU

TEORIA RESTRITIVA
AMPLIATIVA)
A equiparao diz respeito apenas ao
SUJEITO ATIVO, ou seja, se o sujeito passivo
A equiparao diz respeito aos sujeitos ATIVO
for funcionrio pblico (artigo 327 do CP) e o
e PASSIVO.
sujeito ativo for particular, no estar
configurado o crime funcional.
Ex: Caio, jogador de futebol, desfere Ex: Caio, jogador de futebol, desfere
xingamentos contra Mvio, Juiz de Direito. xingamentos contra Mvio, Juiz de Direito.
Tipifica art. 140 do CP (injria) ou desacato Tipifica art. 140 do CP (injria) ou desacato
(art. 331 do CP)? (art. 331 do CP)?
Injria (art. 140 do CP). Desacato (art. 331 do CP).
Majoritria na doutrina, j que o artigo 327,
a posio do STF (HC n 79.823/RJ) e do STJ
1 encontra-se no Captulo I do Ttulo XI, dos
(HC n 52.989/AC).
crimes praticados POR funcionrio pblico.
a) Cargo em comisso;
b) Funo de direo;
c) Funo de assessoramento.
104
Direito Penal IV
Em:
a) rgo da administrao direta;

b) Sociedade de economia mista;
c) Empresa pblica;
d) Fundao instituda pelo Poder Pblico.
PERGUNTA: E a autarquia?
No pode abranger sob pena de analogia in malam partem.
O STF entende que prefeitos, governadores e o Presidente da Repblica exercem

funo de direo em rgo da administrao direta, logo, jamais escapam da incidncia dessa
majorante.
1.2 Efeito da condenao previsto no artigo 92, I do CP:
Os efeitos que tratam as alneas a e b do artigo 92, I do CP, NO so automticos,

devendo ser declarados e motivados (artigo 93, IX da CRFB/1988) na sentena pelo julgador
Sobre o tema, diz Clber Masson (2013, p. 596):
Nada obstante a independncia entre as instncias penal e

administrativa, possvel concluir que a condenao do funcionrio
pblico pela justia penal, em razo da prtica de crime funcional,
impede sua absolvio no mbito administrativo, uma vez que os
requisitos exigidos para a imposio da sano penal so mais rgidos
do que os reclamados para a punio administrativa. Na prtica,
contudo, somente haver necessidade de imposio de alguma
medida disciplinar quando no foi judicialmente declarada a perda
do cargo, emprego ou funo pblica como efeito da condenao.
(MASSON, 2013, p. 596)
1.3 Peculato (artigo 312 do CP):

Temos seis espcies de peculato:
a) Peculato apropriao artigo, 312, caput, 1 parte do CP;

b) Peculato desvio artigo 312, caput, 2 parte do CP;
c) Peculato furto artigo 312, 1 do CP;
d) Peculato culposo artigo 312, 2 do CP;
e) Peculato estelionato artigo 313 do CP;
f) Peculato eletrnico artigo 313-A e B do CP.
Peculato prprio Peculato imprprio:
Peculato prprio = artigo 312, caput do CP que tem como subespcies o peculato
apropriao (1 parte) e o peculato desvio (2 parte).
Peculato imprprio = artigo 312, 1 do CP peculato furto.
105
Direito Penal IV
Obs.: Peculato malversao o peculato de coisa particular que se encontra sob a guarda ou
custdia do Estado.
106
Direito Penal IV
Em todas as modalidades de peculato o bem jurdico tutelado a ADMINISTRAO

PBLICA, no seu aspecto patrimonial (preservao do errio) como moral (preservao da
probidade e lealdade administrativa).
o DINHEIRO, VALOR ou QUALQUER OUTRO BEM MVEL (interpretao analgica),

PBLICO ou PARTICULAR.
PERGUNTA: possvel a aplicao do Princpio da Insignificncia34 ao crime de peculato

(artigo 312 do CP)?
Diz Mrcio Andr Lopes Cavalcanti:
No STJ prevalece que no se aplica, em regra, o princpio da

insignificncia aos crimes contra a Administrao Pblica, ainda que o
valor da leso possa ser considerado nfimo, uma vez que a norma
visa resguardar no apenas o aspecto patrimonial, mas,
principalmente, a moral administrativa. Mrcio Andr Lopes
Cavalcante | 18 Nesse sentido: STJ. 5 Turma. AgRg no AREsp
342.908/DF, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
18/06/2014. H, contudo, uma exceo: admite-se o princpio da
insignificncia ao crime de descaminho (art. 334 do CP), que,
topograficamente, est inserido no Ttulo XI do Cdigo Penal, que
trata sobre os crimes contra a administrao pblica. Segundo o STJ,
a insignificncia nos crimes de descaminho tem colorido prprio,
diante das disposies trazidas na Lei n. 10.522/2002, o que no
ocorre com outros delitos, como o peculato etc. (AgRg no REsp
1346879/SC, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
26/11/2013). No STF, h julgados mais antigos da 2 Turma
admitindo a aplicao do princpio, como foi o caso do HC 107370,
Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 26/04/2011. (CAVALCANTI,
2014).
Obs.: na doutrina, contrrios posio do STJ: Nelson Hungria e Cleber Masson.
1.3.3 Pressupostos do peculato:
Figura como pressuposto material do crime de peculato a POSSE LCITA (direta,

indireta ou deteno interpretao extensiva) do dinheiro, valor, ou outro bem mvel.
Portanto, se a posse:
34
Sobre a utilizao deste princpio em Direito Penal remetemos o autor obra O Princpio da
Insignificncia no Direito Penal de autoria do Prof. Mrcio Andr Lopes Cavalcanti (disponvel em:
https://dizerodireitodotnet.files.wordpress.com/2015/01/ebook-princc3adpio-da-insignificc3a2ncia-
vf.pdf).
107
Direito Penal IV
fruto da entrega de algum, que por engano, deu dinheiro, valor ou outro bem
mvel ao funcionrio pblico, e este se apropria artigo 313 do CP (peculato
estelionato ou mediante erro de outrem);
fruto de uma entrega decorrente de fraude artigo 171 do CP (estelionato);

Se a posse resulta de violncia ou grave ameaa pessoa artigo 157 do CP (roubo)
ou extorso (artigo 158 do CP).
ATENO: A posse deve ser em razo do cargo.
1.3.4 Peculato prprio:
Previso legal artigo 312, caput do CP. Abarca o peculato apropriao (artigo 312, caput, 1
parte do CP) e o peculato desvio (artigo 312, caput, 2 parte do CP).
Infrao de GRANDE potencial ofensivo;

No impede restritiva de direitos ou sursis.
1.3.4.1 Sujeitos:
A) Ativo:
Funcionrio pblico, no sentido amplo do artigo 327 do CP.
ATENO: Crime prprio, mas admite o concurso de pessoas, mesmo que estranhas aos
quadros da administrao (artigo 30 do CP).
PERGUNTA: Fulano, funcionrio pblico, auxiliado por Beltrano, particular, apropria-se de

coisa pblica de que tem a posse em razo do cargo. Qual crime praticou Fulano? E
Beltrano?
Fulano peculato; Beltrano quanto a eles temos duas situaes:
a) Tinha-se conhecimento da qualidade funcional de Fulano partcipe no peculato;

b) Se desconhecia a qualidade funcional de Fulano apropriao indbita (o peculato
prprio crime funcional imprprio; veda-se a responsabilidade penal objetiva).
CUIDADO: Artigo 552 da CLT apesar de reconhecer que o diretor do sindicato no

funcionrio pblico para fins penais, nem mesmo por equiparao, equipara o seu
comportamento a crime de peculato (equiparao objetiva, pois equipara o fato).
PERGUNTA: O artigo 552 da CLT foi recepcionado pela CRFB/1988?
1 Corrente (TRF 4 Regio; Srgio Pinto Martins) o artigo 552 da CLT no foi
recepcionado pela CRFB/1988, que veda a interveno do Estado nas entidades
sindicais.
108
Direito Penal IV
2 Corrente o artigo 552 da CLT foi recepcionado pela CRFB/1988, no se tratando
de interveno do Estado nas entidades sindicais (STJ).
109
Direito Penal IV
B) Passivo:
Primrio Estado-administrao;
Secundrio eventual particular prejudicado pela ao do agente.
1.3.4.2 Tipo objetivo (ou conduta):
A) Peculato apropriao:
Apropriar-se o funcionrio pblico [] inverter a posse, agindo arbitrariamente como se

dono fosse.
Obs.: uma apropriao indbita qualificada pela condio funcional do agente.
[] de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel [] o objeto material do delito.
Observaes:
Mvel para o Direito Penal Mvel para o Direito Civil coisa mvel para o Direito
Penal a coisa que pode ser transportada de um local para outro;
No abrange servios pblicos (ex: mo de obra)35.
[] pblico ou particular [] no caso de bem particular o proprietrio a vtima

secundria.
[] de que tem a posse []:
PERGUNTA (TRF 1 Regio): A expresso posse abrange a mera deteno?
1 Corrente A expresso posse abrange mera deteno Concluso: apropriar-

se de coisa de que tem mera deteno tambm configura peculato apropriao.
2 Corrente A expresso posse NO abrange mera deteno. Diferentemente do

artigo 178 do CP o texto de lei s se refere posse Concluso: no caso de mera
deteno, configura-se peculato furto.
Obs.: atualmente, o STJ vem adotando a primeira corrente.
[] em razo do cargo [] deve haver um vnculo funcional entre a posse e o cargo

exercido (a posse deve estar entre as atribuies do cargo).
CUIDADO: No se confunde com por ocasio do cargo (expresso comumente usada para
confundir em provas).
B) Peculato desvio:
Tem os mesmos elementos do peculato apropriao, salvo o verbo nuclear.
35
ATENO: Apesar de atpico para o Direito Penal, temos um ato mprobo.
110
Direito Penal IV
PECULATO APROPRIAO PECULATO
Desviar dar ao objeto material finalidade
Apropriar-se.
diversa daquela prevista em lei.
PERGUNTA: Diferena entre peculato desvio e o crime do artigo 315 do CP (emprego

irregular de verbas ou rendas pblicas)?
PECULATO DESVIO ARTIGO 315 DO CP

Desvia verbas ou rendas pblicas, mais
Desvia dinheiro, valor ou qualquer outro bem continua empregando no interesse da
mvel para si ou para outrem (esse outrem administrao.
diverso da administrao). Obs.: no busca atender interesses
particulares.
1.3.4.3 Elemento subjetivo:
o DOLO.
PERGUNTA: Peculato de uso crime36?
Temos que diferenciar se estamos diante de coisa consumvel ou coisa no consumvel.
TICA DA
--------------------------------------- TICA PENAL
IMPROBIDADE
Ato de improbidade (todo
Crime (haver como restituir
COISA CONSUMVEL a coisa no status quo).
crime funcional ato
mprobo).
Fato atpico (restitui-se no
COISA INCONSUMVEL status quo).
Ato de improbidade.
ATENO: No caso de Prefeito Municipal, peculato de uso crime, no importando se a coisa

consumvel ou no consumvel. crime, inclusive, peculato de servios pblicos (artigo 1, II
do Decreto-lei n 201/1967).
1.3.4.4 Consumao e tentativa:
A) Peculato apropriao:
Consuma-se no momento em que o agente passa a exteriorizar poderes de

proprietrio. Admite tentativa.
B) Peculato desvio:
36
Sobre o tema ver: O chamado peculato de uso crime? (Disponvel em:
http://www.dizerodireito.com.br/2013/08/o-chamado-peculato-de-uso-e-crime_26.html).
111
Direito Penal IV
Consuma-se no momento em que o agente d a coisa destino diverso do previsto em
lei. Admite tentativa.
1.3.5 Peculato imprprio (ou furto):
SUBTRAO FACILITADA PELA SUBTRAO NO FACILITADA

QUALIDADE FUNCIONAL PELA QUALIDADE FUNCIONAL
Peculato furto (art. 312, 1 do CP). Furto (art. 155 do CP).
Obs.: no artigo 312, 1 do CP o funcionrio no tem a posse da coisa.
1.3.6 Peculato culposo:
Pena: 3 meses a 1 ano. Infrao penal de MENOR potencial ofensivo;

Competncia do Jecrim;
PERGUNTA: O que significa [] para o crime de outrem?
1 Corrente crime de outrem abrange somente peculato apropriao, peculato

desvio ou peculato furto (interpretao topogrfica) MAJORITRIA.
2 Corrente (Rogrio Sanches) crime de outrem abrange outros crimes diversos do

peculato, como por exemplo, furto.
1.3.6.1 Consumao e tentativa:
O crime se consuma no momento em que se aperfeioa a conduta dolosa do terceiro,

sendo imprescindvel a existncia de nexo causal entre os delitos, de maneira que o primeiro
tenha possibilitado a prtica do segundo (o crime doloso tem que se aproveitar da
negligncia). No cabe tentativa.
1.3.6.2 Artigo 312, 3 do CP:
Traz benefcios exclusivos do peculato culposo.
Se a reparao do dano ocorre antes da sentena irrecorrvel extino da

punibilidade;
Se a reparao do dano ocorre depois da sentena irrecorrvel reduz-se a pena em
1/2.
PERGUNTA: Mas quem reduz essa pena?
O juiz da execuo penal.
112
Direito Penal IV
Obs.: esse benefcio exclusivo do peculato CULPOSO. No existe analogia in bonam partem,
pois no h lacuna involuntria, o legislador propositadamente exclui o peculato doloso.
LEMBRANDO: Requisitos da analogia no Direito Penal:
a) Em benefcio do acusado;
b) Lacuna involuntria37.
1.3.7 Peculato estelionato:
Previso legal artigo 313 do CP.
Infrao penal de MDIO potencial ofensivo admite suspenso condicional do

processo (artigo 89 da Lei n 9.099/1995);
No admite preventiva para agente primrio (artigo 313, I do CPP).
ART. 312, CAPUT

ART. 312, 1 DO CP ART. 313 DO CP
DO CP
Subtrair o agente NO Apropriar-se o agente
Apropriar-se o agente
tem posse, precisa subtrair tem posse. Porm, aqui, a
tem posse, sendo essa
ou concorrer para que seja posse ILEGTIMA (recebeu
legtima em razo do cargo.
subtrado. por erro de outrem).
ATENO: O erra da vtima deve ser espontneo, pois, se provocado pelo funcionrio, poder
configurar crime de estelionato.
1.3.7.1 Consumao:
O crime do artigo 313 do CP consuma-se no no momento do recebimento, mas

quando o agente, percebendo o erro de terceiro, no o desfaz, apropriando-se da coisa
recebida agindo como se dono fosse.
1.3.8 Peculato eletrnico:
Previso legal artigo 313-A e B do CP (criados pela Lei n 9.983/2000).
ARTIGO 313-A DO CP38 ARTIGO 313-B DO CP39

Sujeito ativo: funcionrio pblico
Sujeito ativo: funcionrio pblico no sentido
AUTORIZADO. O que no impede o concurso
amplo do artigo 327 do CP.
de terceiras pessoas.
Sujeito passivo: Primrio Adm. Pb.;
Sujeito passivo: Primrio Adm. Pb.;
Secundrio Terceiro prejudicado com a
Secundrio Terceiro prejudicado com a
ao do agente.
ao do agente.
37
Francisco de Assis Toledo chega a dizer que pressupe um erro do legislador, que esqueceu de
determinada situao.
38
Est mais para uma falsidade ideolgica.
39
Est mais para uma falsidade material (altera o documento virtual).
113
Direito Penal IV
Conduta: Inserir ou facilitar a insero de
Conduta: Modificar ou alterar sistema ou
dados falsos; Alterar ou excluir dados
programa (sist. ou progr. = obj. material).
corretos (dados = obj. material).
Tipo subjetivo: Dolo + Finalidade especial Tipo subjetivo: Dolo (sem finalidade
(vantagem indevida ou causar dano). especial).
Consumao: delito FORMAL (ou de Consumao: delito FORMAL (ou de
consumao antecipada) dispensa obteno consumao antecipada).
da vantagem ou provocao do dano. Resultando dano para a adm. pb. a pena
Tentativa: possvel. majorada de 1/3 at 1/2 (pargrafo nico)40.
1.4 Concusso (artigo 316 do CP):
Infrao de MAIOR potencial ofensivo NO admite qualquer das medidas

despenalizadoras da Lei n 9.099/1995.
1.4.1 Sujeitos:
A) Ativo:
o funcionrio pblico, no exerccio da funo. Mas pode ser tambm o funcionrio

pblico fora da funo, mas em razo dela (ex: frias, licena, suspenso, etc). Ainda pode ser
praticado por particular na iminncia41 de assumir a funo pblica (caso excepcional de
particular praticando crime funcional sozinho).
PERGUNTA: E se o concussionrio for fiscal de rendas?
Configura o artigo 3, II da Lei n 8.137/1990 (delito funcional contra a ordem

tributria).
PERGUNTA: E se o agente for militar?
Artigo 305 do CPM (competncia da Justia Militar).
B) Passivo:
Secundrio terceiro constrangido pela ao do agente.
1.4.2 Tipo objetivo (ou conduta):
Exigir.
Observaes:
a) No se confunde com solicitar (que gera corrupo passiva);
40
Incidindo a causa de aumento a pena mnima passa de dois anos, deixando o delito de ser de menor
potencial ofensivo.
41
Entendida como a falta de procedimentos meramente burocrticos (ex: exame mdico, etc).
114
Direito Penal IV
b) Pressupe comportamento coercitivo/intimidativo;
ATENO: Tem doutrina (Fernando Capez) ensinando que o crime no pode ser praticado com
violncia ou grave ameaa pessoa (dificilmente se pratica o crime sem estar acompanhado
de uma ameaa). O agente se vale do metus publicae potestatis (o medo/temor gerado pelo
cargo que ele ocupa).
para si ou para outrem.
PERGUNTA: O outrem pode ser a prpria administrao pblica?
1 Corrente Pode ser a prpria administrao pblica (a moralidade administrativa

ferida do mesmo modo) MAJORITRIA.
2 Corrente (Paulo Jos da Costa Jnior) No abrange a prpria administrao
pblica.
direta ou indiretamente Direta a exigncia pessoal, j na indireta o agente

se vale de interposta pessoa.
explcita ou implicitamente na explcita temos a exigncia clara, j na implcita

temos a exigncia velada.
vantagem indevida:
PERGUNTA: Qual a natureza jurdica da vantagem indevidamente exigida?
Prevalece que a vantagem pode ser de qualquer natureza, no necessariamente

econmica.
PERGUNTA: E se a vantagem exigida for devida?
Depende da vantagem:
a) Tratando-se de tributo ou contribuio social artigo 316, 1 do CP.

b) Qualquer outra vantagem abuso de autoridade (Lei n 4.898/1965).
PERGUNTA: E se o agente simula ocupar cargo que, efetivamente, no ocupa. Pratica

concusso?
Para caracterizar o crime de concusso imprescindvel que o agente tenha

competncia, atribuio ou poder para praticar o mal prometido em caso de no atendimento
da exigncia. Nesse caso o agente responde por extorso (artigo 158 do CP).
PERGUNTA (MP/RO): Mdico que cobra adicionais para atender pelo SUS?
Se o mdico exige adicional concusso (art. 316 do CP);

Se o mdico solicita a vantagem indevida corrupo passiva (art. 317 do CP);
Se o mdico simula ser devido estelionato (art. 171 do CP).
115
Direito Penal IV
O crime punido a ttulo de DOLO + Fim especial (obteno de vantagem para si ou

para outrem).
Delito FORMAL (ou de consumao antecipada), consumando-se com a indevida

exigncia.
Observaes:
A obteno da vantagem mero exaurimento;

Prevalece que a vtima no precisa se sentir intimidada (pouco importa as reaes no
interior da psique da vtima).
A doutrina admite a tentativa na exigncia por escrito (ex: carta concussionria

interceptada)42.
1.5 Corrupo passiva (artigo 317 do CP):
Infrao de MAIOR potencial ofensivo;
ATENO: Concusso (artigo 316 do CP) Corrupo passiva (artigo 317 do CP)
CONCUSSO CORRUPO PASSIVA

(ART. 316 DO CP) (ART. 317 DO CP)
Exigir. Solicitar.
Pena: 2 a 8 anos. Pena: 2 a 12 anos.
No que diz respeito a pena mxima, falta proporcionalidade/razoabilidade ao legislador, pois
pune o mais com menos e o menos com mais. Isso porque a corrupo foi alterada pela Lei n
10.763/2003, esquecendo de alterar a pena da concusso.
ATENO: Estamos diante de uma exceo pluralista Teoria Monista (corrupto art. 317 do
CP; corruptor art. 333 do CP) concorrem para o mesmo evento, mas sofrem sanes penais
diferentes (apesar de terem a mesma pena).
1.5.1 Sujeitos:
A) Ativo:
o funcionrio pblico, no exerccio da funo. Ou funcionrio pblico fora da funo,

mas em razo dela. E, at mesmo, o particular na iminncia de assumir a funo pblica, mais
um caso excepcional de particular sozinho, praticando crime funcional.
42
Nelson Hungria discorda, entendendo que trata-se de simples ato preparatrio, pois no deixa de ser
uma inteno.
116
Direito Penal IV
Obs.: iminncia = aguardando procedimentos burocrticos.
PERGUNTA: E se o sujeito ativo for fiscal de rendas?
Artigo 3, II da Lei n 8.137/1990 (trata-se de delito funcional contra a ordem

tributria).
117
Direito Penal IV
PERGUNTA: E se o agente for militar?
ARTIGO 317 DO CP ARTIGO 308 DO CPM

Solicitar No prev o ncleo solicitar.
Receber Aceitar promessa
Aceitar promessa Receber
ATENO: Se o militar solicitar ir responder pelo artigo 317 do CP, competncia da Justia
Comum.
B) Passivo:
Secundrio eventual terceiro constrangido pela ao do agente, desde que,
obviamente, no seja corruptor (artigo 333 do CP).
1.5.2 Ncleos do tipo (tipo objetivo ou conduta):
Temos trs ncleos:
CORRUPO PASSIVA CORRUPO ATIVA

Solicitar; Dar crime? No.
Receber; Oferecer crime? Sim.
Aceitar promessa. Prometer crime? Sim.
Nas modalidades oferecer e prometer a corrupo parte do corruptor, por isso que
crime.
Na modalidade dar a corrupo parte do corrupto (o particular vtima).
Obs.: pechinchar oferecer (corrupo ativa).
ATENO: Corrupo ativa no ordenamento jurdico:
ART. 337-B EST. DO

ART. 333 DO CP ART. 343 DO CP CD. ELEITORAL
DO CP TORCEDOR
Todos punem o ncleo prometer.
Todos punem o ncleo oferecer.
NO pune o
Punem o ncleo dar.
ncleo dar43.
ATENO: S em dois casos a corrupo passiva pressupe a corrupo ativa. So eles:
a) Receber pressupe oferecer;

b) Aceitar promessa pressupe prometer.
Com relao ao carter da vantagem indevida solicitada, recebida ou prometida, pode

ser de qualquer natureza (no necessariamente econmica).
43
Existe projeto de lei incluindo o ncleo dar.
118
Direito Penal IV
CORRUPO PASSIVA PRPRIA CORRUPO PASSIVA IMPRPRIA
Quando tiver por finalidade a realizao de Quando tiver por finalidade a realizao de
ato injusto. ato legtimo.
Ex: solicitar dinheiro para facilitar fuga de Ex: Oficial de justia solicitar dinheiro para
preso. realizar a citao do requerido.
CORRUPO PASSIVA CORRUPO PASSIVA

ANTECEDENTE SUBSEQUENTE
O agente, depois de praticar o
O agente solicita, recebe ou aceita promessa
comportamento, solicita, recebe ou aceita
para praticar comportamento futuro.
promessa.
1 Comercializa o ato; 1 Pratica o ato;
2 Para pratic-lo. 2 Para comercializ-lo.
o DOLO + Fim especial (obter vantagem para si ou para outrem).
Vamos ter que analisar os trs ncleos:
a) Solicitar crime formal (consuma-se com a mera solicitao);

b) Receber crime material (consuma-se com a efetiva obteno da vantagem);
c) Aceitar promessa crime formal (consuma-se com a mera aceitao).
Obs.: a doutrina admite a tentativa no solicitar por escrito.
1.5.5 Corrupo passiva majorada (artigo 317, 1 do CP):
ATENO: Somente a corrupo passiva prpria sofre o aumento do 1;
1 MOMENTO 2 MOMENTO
Realizao do comportamento
comercializado. Que pode ser infrao ao
dever funcional ou no.
Comercializao do ato.
O crime majorado s est preocupado
quando se configura infrao ao dever
funcional (corrupo passiva prpria).
O agente efetivamente omite o ato (+ 1).
ATENO: Se a violao praticada pelo
Ex: O agente solicita dinheiro para omitir um
agente constitui por si s um novo crime, no
ato (artigo 317, caput do CP).
incide o 1, caracterizando concurso de
delitos44 (para evitar bis in idem).
44
Fulano solicita dinheiro para facilitar fuga de preso art. 317 do CP; Fulano efetivamente facilita a
fuga art. 351 do CP.
119
Direito Penal IV
1.5.6 Corrupo passiva privilegiada (artigo 317, 2 do CP):
Pena: 3 meses a 1 ano. Infrao penal de MENOR potencial ofensivo;

Competncia do Jecrim.
Pune-se aqui os famigerados favores administrativos.
ATENO: Corrupo passiva privilegiada (art. 317, 2 do CP) Prevaricao (art. 319 do
CP).
CORRUPO PASSIVA
PREVARICAO
PRIVILEGIADA
(ART. 319 DO CP)
(ART. 317, 2 DO CP)
O agente cede diante de pedido ou influncia No existe pedido ou influncia de outrem
de outrem. (autocorrupo).
No busca satisfazer interesse ou sentimento Busca satisfazer interesse ou sentimento
pessoal. pessoal.
Obs.: a corrupo passiva privilegiada crime MATERIAL (s se consuma com o efetivo

atendimento do pedido ou influncia de outrem), ao passo que a prevaricao crime
FORMAL.
1.6Prevaricao imprpria (artigo 319-A do CP):
Infrao penal de MENOR potencial ofensivo.
APARELHOS DE COMUNICAO NOS PRESDIOS (OU CADEIAS).

ART. 319-A DO CP ART. 349-A DO CP ART. 50, VII DA LEP
Sujeito ativo: agente com Sujeito ativo: qualquer Falta grave para o preso
dever de vedar a entrada do pessoa que concorre para a surpreendido com o
aparelho. entrada do aparelho. aparelho.
PERGUNTA: Abrange acessrios do aparelho de comunicao (ex: chips, carregadores, etc)?
Apesar de haver corrente ensinando no abranger, prevalece no STF e no STJ que

abrange acessrios (interpretao teleolgica).

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1

Centro Universitrio Serra dos rgos - UNIFESO

TTULO VI Dos crimes contra a dignidade sexual (artigos 213 a

ANTES DA LEI N 12.015/2009 DEPOIS DA LEI N 12.015/2009

Crimes sexuais com violncia ou grave ameaa;

Crimes sexuais Crimes sexuais mediante fraude;

Crimes sexuais contra vtima vulnervel.

1. Dos crimes contra a liberdade sexual:

Violncia um ataque franco liberdade de agir ou no agir;

Na redao original do CP existiam dois crimes sexuais praticados com emprego de

Artigo 213 do CP (antes da Lei n 12.015/2009) Constranger mulher conjuno carnal,

Artigo 214 do CP (revogado pela Lei n 12.015/2009) Constranger algum, mediante

ANTES DA LEI N 12.015/2009 DEPOIS DA LEI N 12.015/2009

ATENO: Essa reunio, contudo, de conceitos distintos conjuno carnal ou atos

PERGUNTA: Houve abolitio criminis em relao ao artigo 214 do CP?

Artigo 213 do CP Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ater

Portanto, embora formalmente revogado a conduta do artigo 214 do CP subsiste com

ATENO: A Lei n 12.015/2009 olvidou-se de fazer os ajustes no Decreto-lei n 1001/1969

Ativo depende da modalidade de execuo do crime:

Passivo tambm depende da modalidade de execuo do crime:

Obs.: o estupro era crime biprprio e hoje crime bicomum.

1.1.2 Objetividade jurdica (ou bem jurdico tutelado):

O estupro um crime PLURIOFENSIVO (ofende mais de um bem jurdico), so eles: a

1.1.3 Objeto material:

a pessoa que suporta a conduta criminosa.

1.1.4 Ncleo do tipo:

Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa []

Constranger forar, compelir, coagir, ou seja, retirar da pessoa a capacidade de

1 Corrente O contato fsico entre os envolvidos INDISPENSVEL. No havendo esse

Portanto, o artigo 213 do CP contempla trs condutas tpicas:

a) Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal

b) Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a praticar outro ato

1.1.5 Dissenso da vtima:

Trata-se de ELEMENTAR IMPLCITA. Se h consentimento da vtima o crime de estupro

A discordncia deve ser SRIA e FIRME, capaz de demonstrar efetivamente a oposio

Obs.: sempre analisar o caso concreto.

1.1.6 Tipo subjetivo (ou elemento subjetivo):

o DOLO acrescido de um especial fim de agir (elemento subjetivo especfico),

ATENO: No necessria finalidade de satisfao da lascvia.

1.1.7 Consumao e tentativa:

Consuma-se com a prtica do ato de libidinagem visado pelo agente.

Outro ato libidinoso4.

perfeitamente possvel tentativa.

1.1.7.1 Conjuno carnal seguida de outro ato libidinoso:

1 Corrente diferencia duas situaes:

a) Conjuno carnal + atos libidinosos no mesmo contexto ftico no desnatura a

2 Corrente tambm diferencia duas situaes:

a) Entre a conjuno carnal e o ato libidinoso existe uma relao de progresso no

Obs.: recentemente o entendimento de que o crime de ao mltipla (tipo misto alternativo)

Para os casos de concurso material entre estupro e atentado violento ao pudor

1.1.8 Estupro e pluralidade de agentes:

ATENO: Os autores que se pensam que o estupro crime de mo prpria no aceitam a

1.1.9 Estupro contra ndios:

Se o estupro for contra ndio no integrado civilizao incide a causa de aumento de

1.1.10 Modalidades qualificadas:

Previso legal: artigo 213, 1 e 2 do CP.

a) 1 - leso grave (artigo 129, 1 e 2 do CP);

Artigo 213, 1, parte final do CP [] ou se a vtima menor de 18 anos ou maior de 14

1 Corrente Para alguns a redao no protege as pessoas no dia em que completam 14

2 Corrente Outros sustentam a aplicabilidade da qualificadora, pois no primeiro instante

Artigo 225, caput do CP os crimes contra a liberdade sexual se processam atravs de AO

PERGUNTA: O estupro praticado com violncia crimes de ao penal pblica condicionada

Artigo 61 da LCP Importunar algum, em lugar pblico ou acessvel ao pblico, de modo