Plano de Aula: A HISTRIA DO PENSAMENTO JURDICO

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO - CCJ0003

Ttulo
A HISTRIA DO PENSAMENTO JURDICO

Nmero de Aulas por Semana

Nmero de Semana de Aula

3

Tema
A HISTRIA DO PENSAMENTO JURDICO.

Objetivos
O aluno dever se capaz de:

- Conhecer o pensamento jusfilosfico de Miguel Reale por meio da teoria tridimendional do Direito e as
diversas correntes do pensamento jurdico, a saber: jusnaturalismo, positivismo, normativismo e o ps -
positivismo.

- Compreender a crtica Teoria Pura do Direito elaborada pelo pensamento ps -Positivista.

Estrutura do Contedo
Antes da aula, voc deve ler o Captulo 2 . A HISTRIA DO PENSAMENTO JURDICO, pginas 29 a 51 ,
do livro texto Livro didtico de introduo ao estudo do Direito, Solange Ferreira de Moura [organizador].?
Rio de Janeiro: Editora Universidade Estcio de S,1. Ed. 2014. ISSO MUITO IMPORTANTE!!!!!

ESTRUTURA DO CONTEDO DESTA AULA:

A HISTRIA DO PENSAMENTO JURDICO

A ideia do Direito Natural: O jusnaturalismo.
O Positivismo Jurdico.
O Normativismo jurdico.
O Ps-positivismo e a crtica Teoria Pura do Direito de Kelsen

- Miguel Reale e a estrutura tridimensional do Direito.

Este contedo dever ser trabalhado ao longo das duas aulas da se mana, cabendo ao professor a
dosagem do contedo, de acordo com as condies objetivas e subjetivas de cada turma.

Podero ser utilizados os seguintes Mtodos e Tcnicas Didticas Individuais:

1. Leitura Dirigida - o acompanhamento pelo grupo da leitura de um texto do livro didtico base. O
professor fornece, previamente, ao grupo uma idia do assunto a ser lido. A leitura feita individualmente
pelos participantes, e comentada a cada passo, com superviso do professor. Finalmente, o professor d
um resumo, ressaltando os pontos chaves a serem observados.
2. Soluo de Problemas - Os casos e questes de mltipla escolha devero ser abordados ao longo da
aula, de acordo com a pertinncia temtica;

A resoluo dos casos faz parte da aula. A abordagem dos casos permeia a exposio terica.

Sugerimos ao professor que introduza o tema a partir da ideia de Direito Natural e como foi sendo
desenvolvida pelas diversas correntes do pensamento jusnaturalista.

Poder iniciar a partir da afirmao de que a Teoria do Direito natural muito antiga, estando presente na
literatura jurdica ocidental desde a aurora da Civilizao Europia. Na descoberta ateniense do homem,
parece encontrar-se a semente desse movimento, que atende ao anseio comum, em todos os tempos, a
todo os homens, pr um direito mais justo, mais perfeito, capaz de proteg -los contra o arbtrio do
governo.

Considerado expresso da natureza humana ou deduzvel dos princpios da razo, o direito natural foi
sempre tido, pelos defensores desta teoria, como superior ao direito positivo, como sendo absoluto e
universal por corresponder natureza humana. Antes de Cristo, seja em Atenas, seja em Roma, com
Ccero (De res publica) assim era concebido.

- A leitura histrica sobre as origens do Direito, constata que o seu nascedouro est intimamente
associado existncia de um parmetro geral de Justia orientador do processo de criao do Direito.?

DIREITO NATURAL = DIREITO DIVINO.

Escola do Direito Natural (Sculos XVII e XVIII): Expresso genrica que re ne diferentes tendncias e
autores do pensamento moderno, que associaram a noo de Direito Natural ideia de Razo, como
atributo do ser humano, que capaz de fazer suas prprias escolhas, independentemente da vontade
divina.

O DECLNIO DO DIREITO NATURAL

No Sculo XIX deu-se, pela primeira vez uma separao rigorosa entre o Direito e a Moral. Com as
revolues burguesas da segunda metade do Sculo XVIII, principalmente a Revoluo Francesa de
1789, afirmaram -se princpios jurdicos como legalidade, s eparao de poderes e isonomia.

O POSITIVISMO JURDICO

Na viso positivista, a Cincia do Direito tem por misso estudar a correlao entre as normas que
compem a ordem jurdica vigente. Em relao justia, a atitude do positivismo jurdico a de um
ceticismo absoluto.

CORRENTES DO POSITIVISMO JURDICO ? discorrer brevemente sobre:

a) Escola da Exegese
b) O Pandectismo Alemo e sua relao com a Escola Histrica

- A Escola Histrica do Direito

- Pandectismo Jurdico (Jurisprudncia Conceitual)

O NORMATIVISMO JURDICO

As tendncias de perfil factualista dominavam o debate jurdico das primeiras dcadas do Sculo XX,
quando surgiu a figura de um autor austraco, chamado Hans Kelsen, que mudar por completo o foco do
debate da Teoria Geral do Direito, ao questionar tais enfoques, investindo da proposta de construo de
uma metodologia prpria para a Cincia do Direito.

A Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen

Hans Kelsen (1881-1973) dedicou a maior parte de sua vida discusso da Teoria do Direito. O
normativismo jurdico kelseniano consiste basicamente na defesa da construo de parmetros
metodolgicos prprios para a Cincia do Direito, expressos na denominada Teoria Pura do Direito, que
no fossem uma mera importao das Cincias Sociais e Humana s do Sculo XIX, tampouco a
reproduo dos paradigmas tericos prprios das Cincias Naturais e Exatas.

Norma Fundamental

Pontos Principais da Teoria Pura do Direito

Kelsen priorizava o aspecto estrutural do ordenamento jurdico e a correlao entre sua s normas,
independentemente de concepes ideolgicas e de regimes polticos. Pregava a pureza metodolgica de
uma Cincia ?Pura? do Direito.

Teoria da Interpretao de Kelsen

Fundada no carter hierrquico e de autorreproduo do Direito, a concepo ke lseniana sobre a

interpretao do direito segue a premissa da pureza metodolgica, presente em toda a sua Teoria.
O PS-POSITIVISMO E A CRTICA TEORIA PURA DO DIREITO DE KELSEN.

A Teoria Pura do Direito de Kelsen teve uma aplicao distorcida, passando a servir de base para um
afastamento do direito de parmetros ticos, algo nunca defendido pelo prprio Kelsen.

A TEORIA TRIDIMENSIONAL DE MIGUEL REALE

A Teoria Tridimensional do Direito de Miguel Reale tida como a melhor sistematizao da viso
culturalista sobre o Direito. Para Reale, toda experincia jurdica pressupe a correlao entre esses trs
elementos: fato, valor e norma.

Teoria Tridimensional

Aplicao Prtica Terica

Avaliao continuada do pensamento crtico e da objetividade do educando , para medir a sua capacidade
de anlise, de sntese e de avaliao ao nvel cognitivo superior, atravs de questes de desenvolvimento
oral ao longo da aula e resoluo de exerccios seguintes:

OBS: O professor pode aproveitar para apresentar tambm exe mplos construdos a partir de sua
realidade local.

CASO CONCRETO

Quando Jesus de Nazar, no seu julgamento perante o pretor romano, admitiu ser rei, disse ele: Nasci e
vim a este mundo para dar testemunho da verdade." Ao que Pilatos perguntou: "O qu e a verdade? .
Ctico o romano obviamente no esperava resposta a esta pergunta, e o santo tambm no a deu. Dar
testemunho da verdade no era o essencial em sua misso como rei messinico. Ele nascera para dar
testemunho da justia, aquela justia que Ele desejava concretizar no reino de Deus. E, por essa justia,
morreu na cruz. Dessa forma, emerge da pergunta de Pilatos o que verdade? -, atravs do sangue do
crucificado, outra questo, bem mais veemente, a eterna questo da humanidade: o que jus tia?
(Kelsen, Hans. O que justia? 3 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2001).

Para Kelsen, o que Justia ?

QUESTES OBJETIVAS

1. Sobre a Teoria Tridimensional do Direito, assinale V para as corretas e F paras as falsas:

( ) A Teoria Tridimensional do Direito trouxe uma viso nova da realidade jurdica: compreende o direito
como sendo fato, valor e norma, a partir de uma concepo hierarquicamente superior da norma.
( ) O direito s se constitui quando determinadas valoraes dos fatos sociais culminam numa integrao
de natureza normativa, ou seja, as normas representam a integrao de fatos sociais segundo mltiplos
valores.
( ) A tridimensionalidade realeana entende que fato, valor e norma devem ser considerados como sendo
componentes essenciais do fenmeno jurdico. Conseqncia disso que eles esto indissoluvelmente
unidos entre si, no sendo possvel apresent-los cada um abstrado dos demais.
( ) Apesar de implcito na obra de vrios autores, com o professor Miguel Reale que o
tridimensionalismo encontra seu aperfeioamento e formulao ideal que o credencia como rigorosa
teoria.
( ) As trs dimenses FATO, VALOR e NORMA, correspondem, respectivamente, a estas disciplinas:
FILOSOFIA ou AXIOLOGIA JURDICA, SOCIOLOGISMO JURDICO e NORMATIVISMO JURDICO.

2. (FEPESE - 2012 - DPE-SC - Defensor Pblico)

Hans Kelsen afrmou que a teoria pura do direito uma teoria geral do direito positivo. Para ele, o Direito
?uma ordem normativa da conduta humana, ou seja, um sistema de normas que regulam o comporta-
mento humano?. Com o termo norma, Kelsen buscou signifcar algo que ?deve ser ou acontecer,
especialmente que um homem se deve conduzir de determinada maneira?
Na obra Teoria Pura do Direito , que leva o mesmo nome da teoria de Kelsen, o autor afirma que essa
teoria pura busca nica e exclusivamente conhecer o seu prprio objeto, ou seja:

(a) o que e como o Direito.

(b) como deve ser o Direito.
(c) como deve ser feito o Direito.
(d) como deve ser feita a poltica do Direito.
(e) como ocorre a relao entre o Direito e as demais reas do saber.

Procedimentos de Ensino
A inteno que nosso aluno seja habilitado a solucionar os problemas de forma autnoma, com o apoio
e no a tutela do professor. E como poderemos concretizar isso na a ula de hoje? Por meio de:

1. Motivao inicial com a apresentao do caso concreto e leitura de trechos do livro didtico por alunos
da turma.
2. Contar uma histria de forma a preparar os alunos para a instruo que se seguir.
3. Consulta ao site dos Tribunais Superiores para conhecer alguns julgados interessantes durante a aula.
4. Leitura, anlise e compreenso de textos e documentos que sejam pertinentes temtica da aula -
aqui o professor tem liberdade de ctedra para a escolha de autores e temas q ue enriqueam sua aula.
5. Utilizao do dicionrio jurdico como um instrumento valioso de insero do aluno na linguagem
jurdica.
6. Interpretao do Direito e sua aplicao no mbito individual e social.
7. Leitura Dirigida - o acompanhamento pelo grupo da leitura de um texto do livro didtico base. O
professor fornece, previamente, ao grupo uma idia do assunto a ser lido. A leitura feita individualmente
pelos participantes, e comentada a cada passo, com superviso do professor. Finalmente, o professor d
um resumo, ressaltando os pontos chaves a serem observados.
8. Soluo de Problemas - Os casos e questes de mltipla escolha devero ser abordados ao longo da
aula, de acordo com a pertinncia temtica.

A resoluo dos casos faz parte da aula. A abordagem dos casos permeia a exposio terica.

Recursos Fsicos
Livro Didtico; Quadro e pincel; Retroprojetor; Datashow.

Avaliao
SUGESTO DE GABARITO - CASO CONCRETO

Para Kelsen, o conceito de justia no est ligado ao contedo da norma, mas sim ao fato da norma ter
sido criada em concordncia com uma norma que lhe seja hierarquicamente superior e, em ltima
instncia, com uma constituio histrica no mais objeto de disputa poltica.

QUESTES OBJETIVAS

1 - LETRA A

2 - F-V-V-V-F

ATENO, CARSSIMO PROFESSOR! ESTA AULA SE REFERE AO CAPTULO 2 DO LIVRO

DIDTICO. SEGUE ABAIXO A SUGESTO DE GABARITO:
Verificando a Aprendizagem

1. O positivismo jurdico se refere s doutrinas jusfilosficas que

(A) igualam o direito natural ao direito positivo.

(B) acreditam que o direito positivo um desdobramento do direito natural.
(C) afirmam que as leis do Estado so sempre portadoras de valores positivos.
(D) rebatem a crena em um fundamento valorativo do direito.

2. (OAB-FGV) O Positivismo Jurdico des envolveu-se com o Estado Constitucional moderno. Esse mesmo
Estado passou a reivindicar o monoplio da produo do direito. A partir das caractersticas do
Positivismo Jurdico apresentadas abaixo, assinale a opo CORRETA.

I. O direito composto por um conjunto de normas que so isentas de juzos de valor.

II. A coero o fundamento da norma jurdica.
III. O ordenamento jurdico coerente: no podem existir antinomias (contradies) entre normas.
IV. O direito produz sua prpria validade tica por sua competncia formal de produzir as normas
jurdicas.

(A) As afirmativas I e II esto erradas.

(B) As afirmativas II e III esto erradas.
(C) Somente a afirmativa III est errada.
(D) Somente a afirmativa IV est errada.

3. Com base no normativismo jurdico de Hans Kelsen, pode-se concluir:

(A) No h possibilidade de produo de Direito fora do Estado, pois todo Direito estatal.
(B) A teoria pura de Kelsen, no representa uma crtica ao jusnaturalismo, mas somente ao sociologismo.
(C) De acordo com Kelsen, a Norma Fundamental pode ser aplicada a casos concretos.
(D) para Kelsen no h que se falar numa Cincia do Direito, por falta de objeto e mtodo.
(E) A Teoria Pura do Direito de Hans Kelsen pode ser considerada uma doutrina social do direito.

2. Na teoria do direito de Hans Kelsen, o conceito de norma jurdica representa:

(A) o campo histrico do direito.

(B) o padro moral que rege as condutas humanas.
(C) a base da pureza metodolgica da Cincia do Direito.
(D) a dimenso valorativa da Cincia do Direito.
(E) o resultado da relao entre direito e religio.

3. A Escola da Exegese representativa da seguinte tendncia do pensamento jurdico:

(A) jusnaturalismo.
(B) historicismo jurdico.
(C) sociologismo jurdico.
(D) culturalismo jurdico.
(E) positivismo jurdico.

4. O Direito Natural compreende as trs concepes bsicas a seguir, ao longo da Histria:

(A) emprica, realista e teolgica.

(B) racional, universalista e teolgica.
(C) sociolgica, universalista e racional.
(D) racional, emprica e universalista.
(E) realista, emprica e sociolgica.

Questes discursivas:

1. (PROAC / COSEAC) Cite e explique as caractersticas de duas grandes correntes do pensamento

jurdico moderno (jusnaturalismo e positivismo) que deram uma resposta especfica ao processo de
racionalizao e positivao do Direito Moderno.

Sugesto de gabarito: o jusnaturalismo e o positivismo, como correntes do pensamento jurdico moderno,

definem critrios da distino entre dois tipos de Direito (Direito Natura l e Direito Positivo) estruturantes de
suas respectivas compreenses sobre o Direito, que podem ser destacados em 3(trs) grandes eixos:

- o primeiro eixo se baseia na anttese universalidade/particularidade e contrape o Direito Natural, que

vale em toda parte, ao Positivo, que vale apenas em alguns lugares;
- o segundo se baseia na anttese imutabilidade/mutabilidade - o Direito Natural imutvel no tempo, o
Positivo muda;
- o terceiro se refere ao modo pelo qual o Direito conhecido, o modo pelo qual chega aos destinatrios,
baseado na anttese ratio-voluntas ? o Direito Natural aquele que conhecemos por meio de nossa
razo. Este critrio liga-se a uma concepo racionalista da tica, segundo a qual os deveres morais
podem ser conhecidos racionalmente, e, de um modo mais geral, por uma concepo racionalista da
Filosofia. O Direito Positivo, ao contrrio, conhecido por meio de uma declarao de vontade alheia
(promulgao).

2. Leia o trecho abaixo:

A violncia domstica uma realidade terrvel que assola os lares brasileiros de forma explcita ou
velada, atingindo mulheres, crianas e idosos. Geralmente revela -se atravs de maus tratos, agresses
fsicas ou morais e abuso sexual. Este o caso de Aninha, de 18 anos, que ao tentar desapartar a brig a
dos pais, pois seu pai bbado tentava estrangular sua me, acabou sendo espancada e abusada
sexualmente por ele.

Agora responda as seguintes perguntas:

a) Analise a situao com base na Teoria Tridimensional do Direito e responda: o que fato, valor e
norma no caso apresentado?

Sugesto de gabarito: fato - briga, tentativa de homicdio, leso corporal e incesto.

b) O incesto narrado crime - Viola alguma norma moral ou jurdica?

Sugesto de gabarito - Incesto no crime, mas viola norma moral. No entanto, estupro crime.

c) H semelhana entre as normas morais e jurdicas aplicveis ao caso?

Sugesto de gabarito - O aluno deve demonstrar a relao entre os bens jurdicos tutelados e os valores
morais relevantes em jogo; bem como a contradio no caso do incesto.

SUGESTO DE GABARITO PARA OS EXERCCIOS DO LIVRO:

1-D; 2-D; 3-A; 2-C; 3-E; 4-B.

Consideraes Adicionais