Congruencia en la alzada

Fernndez, Ral Eduardo

Ttulo: Congruencia en la alzada
Autor: Fernndez, Ral Eduardo
Publicado en: LLC 2014 (marzo), 127
Fallo Comentado: Ferreyra Pedro Pablo y Otro c. Provincia de Crdoba s/ ordinario - daos y perjuicios - otras formas de
responsabilidad extracontractual - recurso directo ~ 2013-07-30 ~ Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, sala civil
y comercial
Sumario: I. Introduccin. II. El principio de congruencia en la alzada. III. La trascendencia del fallo analizado.
IV. El carcter independiente de la atribucin de responsabilidad, de la existencia y cuantificacin de ella. V. El
recuerdo de un precedente an ms peligroso. VI. Un precedente acertado. VII. Conclusiones.
Cita Online: AR/DOC/519/2014
Voces
(*)

I. Introduccin

El caso es sencillo: se deduce demanda resarcitoria de daos y perjuicios, acogida en primer grado. La demandada apel y ci
su censura aduciendo irresponsabilidad total de su parte, sin expresar agravios, de modo subsidiario, sobre el monto de la
condena por dao moral.

La Cmara interviniente, por mayora, entendi que estaba habilitada a reducir los importes acordados en primer grado, lo que
as hizo, por lo que los actores dedujeron un recurso de casacin, el cual fue rechazado. Esto as, porque el tribunal casatorio
local entendi que no se configuraba un vicio en la congruencia de la sentencia, pues "...si al fundar su impugnacin ordinaria la
provincia demandada adujo en definitiva que de su parte no caba responsabilidad alguna (irresponsabilidad total), el tribunal
estaba plenamente habilitado para revisar in totum el importe mandado a pagar. Esto es, expedirse sobre la existencia o no de
dao indemnizable y su cuantificacin".

Agreg que "...en funcin del argumento a fortiori, si la Cmara estaba habilitada para controlar y en su caso revocar el
acogimiento de la demanda tal lo propiciado en el voto de la minora, con mayor razn, tambin estaba facultada para
morigerar el importe de la condena".

Por no compartir tal tesitura (1) y la trascendencia que en la prctica puede tener, escribo estas lneas.

II. El principio de congruencia en la alzada

Se dice, con razn, que la Cmara de Apelaciones es revisora de lo actuado y decidido en primer grado y no renovadora de la
discusin. Esto, claro est, salvo situaciones especialmente previstas.

A esa revisin la cumple, en lo que aqu interesa, dentro de una doble limitacin: los captulos propuestos al juez de primer
grado, los que pueden ser, a su vez, circunscriptos mediante la expresin de agravios (2).

De tal manera, se requiere de la excitacin del tribunal de alzada, mediante la correspondiente "expresin de agravios", para que
aqul revise lo decidido en primer grado.

No obstante lo dicho, expresin de agravios mediante, y dentro de los lmites de los captulos cuestionados, la Cmara cuenta
con facultades oficiosas, cuando se trata de materia en la cual est interesado el orden pblico (3), que no es el caso de
autos (4).

No est de ms recordar que en la provincia rigi una norma que impona la apelacin ipso iure de la sentencia dictada en los
juicios declarativos en rebelda, en caso de haberse notificado por edictos la citacin de emplazamiento (art. 457, ley 1419).

Sobre ella se dijo: "tal como est concebida en nuestro ordenamiento la 'apelacin ipso jure', constituye una suerte de control de
regularidad sustancial por parte de la alzada, que se limitar supuesto el caso de sentencia estimatoria a verificar
especialmente si se ha dado cabal cumplimiento a lo preceptuado por el art. 445 en cuanto a la procedencia de la accin
entablada respecto del 'mrito de autos' esto es, compulsar si las probanzas arrimadas resultan eficientes para sustentar
aqulla"(5).

La sentencia que comentamos representa, entonces, "el regreso de los muertos vivos", dado que en el captulo relativo al monto
del dao moral, la Cmara habra actuado como si de una consulta se tratara.

Consulta que, es necesario reconocer, est vigente en otros ordenamientos. As, el art. 253 bis, CPCCN, incorporado por ley
22.434, dispone que "en el proceso de declaracin de demencia, si la sentencia que la decreta no fuera apelada se elevar en
consulta. La Cmara resolver prevista vista al asesor de menores e incapaces y sin otra sustanciacin", de modo que aqu
tampoco el tribunal de alzada se encuentra limitado por una expresin de agravios, que no existe (6).
Otro tanto acontece respecto de la apelacin ipso iure de honorarios en materia concursal (7).
Pero como el caso de autos no es ninguno de los de excepcin, caba tener presente aquello conforme lo cual "...las cuestiones
que no hayan sido materia de agravio concreto, habrn quedado firmes y, por consiguiente, tampoco podran ser revisadas sin
desmedro de la garanta de propiedad"(8) y (9).

Esto es as porque el sistema procesal local, recipiendario de la antigua regulacin espaola, no adopta el sistema pleno, sino el
restringido.

En el primero "...no se trata, por tanto, de revisar la sentencia de primera instancia sino de obtener un nuevo pronunciamiento
sobre el fondo. En otras palabras, el tribunal de apelacin cuenta con los mismos poderes que el juez a quo para examinar la
cuestin litigiosa. Es decir, el enjuiciamiento del tribunal de apelacin no se cie a comprobar si la sentencia de primera instancia
es, a su juicio, correcta o no, sino que entra a examinar la relacin jurdico material que es objeto de litigio"(10).
En cambio, en el segundo, "...el objeto de la apelacin... no es la relacin jurdico material litigiosa, como ocurre en el pleno, sino
la sentencia de primera instancia, la cual debe someterse al control del tribunal de apelacin. En esencia, lo que se solicita de
ese tribunal es que diga si con los materiales (alegaciones y pruebas) de primera instancia procede la decisin tomada por el
juez a quo u otra"(11).

III. La trascendencia del fallo analizado

La sentencia cuestionada sienta un precedente al que hay que prestar atencin, pues admite que, sin agravio concreto, cualquier
tribunal del recurso pueda modificar o revocar lo decidido sobre un captulo independiente del litigio.

Y digo cualquier tribunal del recurso, pues es aplicable a todas las impugnaciones que se refieran a l.

As, por va de hiptesis, cabra sostener la validez de una decisin de un juez quien, recurso de reposicin mediante, revocara
parte de una decisin anterior, al margen de los captulos y agravios propuestos por el impugnante.

En este caso, es cierto que la ley acuerda la posibilidad de la revocacin oficiosa (art. 129, CPC), pero lo hace a condicin de
que ninguna de las partes est notificada, y si se dedujo un recurso de reposicin ya, al menos, alguna de ellas est en
conocimiento de la decisin.

Si esta ltima decidi cuestionar slo parte de la decisin (v.gr., cuando se trata de un decreto complejo, que contiene varios
captulos) y conforme la sentencia comentada, el tribunal no contravendra el principio de congruencia si, tardamente, advierte
un error en otro captulo que no ha sido objeto de impugnacin por el afectado (12).

En lo que atae al recurso de apelacin ocurrira lo mismo, a estar por la situacin de hecho claramente receptada en el fallo
anotado

Y otro tanto sucedera en los supuestos de un recurso de casacin o de inconstitucionalidad: si la Cmara pudo modificar
oficiosamente un captulo no cuestionado, tambin podra hacerlo el tribunal superior.

Y la trascendencia se proyecta, in abstracto, en contra del ejercicio de defensa de la contraparte del impugnante y, en concreto,
al menos en dos situaciones: a) los captulos independientes que no formaron parte de la expresin de agravios, quedaron
firmes, de modo que podan ser motivo de ejecucin parcial; b) al obrar oficiosamente la Cmara, le impide a aquel que se
benefici con la resolucin de primer grado aportar argumentos (y aun prueba, si se configurare alguno de los supuestos de los
arts. 375 y 241, CPC) en pro del mantenimiento de sta.

En el primer caso, si quien crea que un captulo determinado estaba firme, y decidi iniciar la ejecucin, ante la ulterior decisin
de alzada, deber cargar con las costas de tal ejecucin y devolver, en caso de haberlo percibido, lo que fue objeto de ejecucin.

En el segundo caso, y ya con relacin directa a la sentencia anotada, los actores habran podido acercar las razones para el
mantenimiento de la suma acordada en concepto de dao moral.

As, conforme el sistema de tarifacin judicial acuada por el tribunal casatorio local (13), deberan haber podido arrimar otros
fallos que, ante circunstancias similares, acordaban las mismas sumas que las contenidas en el fallo de primer grado. De esta
actividad estuvieron impedidos por el obrar oficioso de la Cmara.

En definitiva, se les cercen el ejercicio del derecho de defensa en juicio sin que la mencin del argumento a fortiori justifique tal
decisin, pues este ltimo es utilizable para justificar la interpretacin de un supuesto no captado especialmente por la norma,
mas no para tener por cumplida una actividad (expresin de agravios sobre el monto acordado por dao moral), que depende
exclusivamente de la parte interesada.

IV. El carcter independiente de la atribucin de responsabilidad, de la existencia y cuantificacin de ella

Para poder sostener la crtica, creo necesario recordar que una cosa es la responsabilidad por el dao injustamente causado, y
otra la existencia y cuantificacin de ese dao.

As, en el sistema instaurado en el CPC local, si se trata de una demanda resarcitoria de daos y perjuicios, es preciso como
regla acreditar no slo la responsabilidad y la existencia del dao, sino tambin su cuantificacin.

Si esto ltimo no ocurre, en razn de la negligencia del actor (que es quien corre con la carga de la prueba del quantum
debeatur), la demanda se rechaza (14).

De lo dicho se deriva que no bastaba con expresar agravios sosteniendo la irresponsabilidad de la demandada, para que,
rechazado tal agravio, fuera posible disminuir, sin requerimiento alguno del impugnante, el monto el dao moral acordado.

Era imprescindible que existiera censura expresa, crtica y razonada, respecto de las razones expuestas en primer grado para
establecer el monto condenado, para permitir, por una parte, a la contraria ejercer su derecho de defensa y, por la otra, poner al
tribunal de alzada en la necesidad de verificar la correccin o incorreccin del monto acordado.

Ausente la actividad de la recurrente, la Cmara no poda modificar, oficiosamente, el monto condenado por dao moral en la
primera instancia.

V. El recuerdo de un precedente an ms peligroso

Hace muchos aos, en minora, se acept la posibilidad de modificar una parte de una sentencia de primera instancia, pese a
que el apelante no haba expresado agravios en tiempo propio (lo que conduca a la declaracin de desercin del recurso), no
obstante lo cual, al contestar la apelacin de la contraria, manifest que el monto fijado resultaba insuficiente (15).
Tal decisin, asentada en el principio de reparacin integral, fue criticada por la doctrina, la que record el valor del apotegma
tantum devolutum quantum apellatum, cuya violacin importa desconocimiento del derecho de propiedad (art. 17, CN) (16).

VI. Un precedente acertado

En una resolucin anterior, el tribunal casatorio local sostuvo la buena doctrina, en un supuesto en el cual se haba condenado
en primera instancia a pagar dao patrimonial y dao moral; la apelacin se circunscribi, por una parte, a la procedencia del
primero, y por la otra, a los intereses acordados por dao moral.

La Cmara interviniente, por su parte, revoc totalmente la demanda, lo que dio pie para que el Tribunal Superior sentenciara
que "...La solucin acordada por el tribunal a quo hace incurso al pronunciamiento atacado en el vicio de incongruencia".

"La competencia de los tribunales de alzada est limitada por la extensin de los recursos concedidos ante ella y en relacin al
agravio que se invoca (arg. art. 356, ley 8465, 'tantum apellatum, quantum devolutum')".

"Los poderes del tribunal de segundo grado se circunscriben a los lmites que el apelante ha impuesto, esto es a lo que fue
materia de expresin de agravios. Si bien dentro de esos lmites el tribunal no est cercenado en su razonamiento por la
argumentacin de las partes, debe ceirse a los puntos objetados, ya que stos constituyen el mbito exclusivo sobre el cual
debe resolver el sentenciante".
"Los apelantes circunscribieron sus agravios a la procedencia del rubro dao material, y nada adujeron respecto de la
procedencia del reclamo por dao moral, salvo en el aspecto concerniente a los intereses fijados por el juez de primer grado. La
consideracin de tal cuestin que si bien no fue abordada expresamente por la Cmara a quo, pero qued incluida
implcitamente en el pronunciamiento al disponer la revocacin total de la sentencia de primera instancia, le estaba vedada al
tribunal de alzada ya que no fue motivo de agravio, ni de debate. Lo as decidido excedi el marco de la pretensin de los
recurrentes".

"Ello en tanto la expresin de agravios fija y determina la materia que corresponde conocer al tribunal de grado. As, la sentencia
de segunda instancia no podr modificar la de primera, sino en la parte de sta a que se refiera el recurso de apelacin
interpuesto. La parte del fallo que no se recurra, queda firme y excluida de toda posibilidad de revisin".

"No obsta a esta conclusin la circunstancia de que la provincia haya expresado agravios respecto de los intereses fijados en el
dao moral, ya que no se cuestion el derecho de la actora a reclamar dicho rubro, ni la procedencia del mismo"(17).

VII. Conclusiones

La decisin anotada sienta un precedente que resulta extrao al sistema impugnativo local, sustentado, esencialmente, en las
reglas del sistema dispositivo.

La eventual propagacin de la doctrina contenida en el fallo puede conllevar a la alteracin de tal sistema y zaherir el ejercicio del
derecho de defensa de quien no recurri, violentando su derecho de propiedad, si se modifica en su perjuicio la decisin de
primer grado, sin que haya existido agravio concretamente expresado por el impugnante, ni se trate de una cuestin accesoria.

(A) Y digo "otra vez" porque a m me criticaron cuando conforme el anotador modifiqu la imposicin de costas y honorarios,
a pesar de que el recurso sobre lo principal se rechaz, y no se haban expuesto agravios independientes sobre los captulos
accesorios: Ferrer, Sergio E., "Los lmites a la competencia material de la alzada y las cuestiones accesorias", Sem. Jur. 876-
2003-A-357 y ss.
(1) Parece que aprend la leccin...
(2) Lo dicho, sin perjuicio de aquellas situaciones excepcionales que prev el art. 332, CPC o las que surgieran de la propia
sentencia, v.gr., una sancin fundada en el art. 83, CPC.
(3) As puede suceder ante la existencia de cosa juzgada, respecto de la cual el sistema procesal local impone su declaracin,
aun oficiosa, en cualquier grado y estado del proceso (art. 141, CPC). Sobre el tema: mi comentario al art. 141 en Vnica, Oscar
H., "Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, ley 8465, comentado. Anotado", t. II, Ed. Lerner, Crdoba,
2006, ps. 94 y ss.
(4) Para no pecar de cnico que a veces lo soy, aclaro que el caso de autos no se emparenta con la denominada
"flexibilizacin de la congruencia", pues esta ltima pasa por otro andarivel, dado que "La denominada 'flexibilizacin de la
congruencia' persigue asegurar la tutela efectiva de los derechos y tiene un lmite muy estricto, que debe ser analizado
fundadamente por el juzgador en cada caso concreto, que consiste en verificar que no resulte afectado el derecho de defensa de
las partes". (De los Santos, Mabel A., "El debido proceso ante los nuevos paradigmas", L 2012-B-1062 y ss. El destacado me
pertenece). Sobre una aplicacin prctica, basada en la necesidad de evitar daos a terceros: C. 4 Civ. y Com. Crdoba, in re
"Milanta, Marisa v. Municipalidad de Crdoba - Abreviado - Fijacin de plazo", sent. nro. 197, del 29/12/2005.
(5) Ramacciotti, Hugo, "Compendio de derecho procesal civil y comercial de Crdoba", Ed. Depalma, Buenos Aires, 1981, p. 881.
(6) Ponce, Carlos R., "El denominado recurso de consulta en el proceso civil", Revista de Derecho Procesal, Medios de
Impugnacin. Recursos-II, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1999, ps. 215 y ss.
(7) Sobre el tema: Pesaresi, Guillermo M. y Passarn, Julio F., "Honorarios en concursos y quiebras", Ed. Astrea, Buenos Aires,
2002, ps. 408 y ss.
(8) Midn, Marcelo S., "Teora general de los recursos", Ed. ConTexto, Resistencia, 2010, p. 218.
(9) Sobre el punto, de ineludible consulta: Loutay Ranea, Roberto G., "El recurso ordinario de apelacin en el proceso civil", t. 1,
Ed. Astrea, Buenos Aires, 2009, ps. 125 y ss.
(10) Iglesias Machado, Salvador, "El recurso de apelacin civil por cuestiones de fondo", Ed. Dykinson, Madrid, 2011, p. 55.
(11) Iglesias Machado, Salvador, "El recurso...", cit., p. 58.
(12) Dejo a salvo circunstancias extraordinarias, fundadas en el fraude a la ley. Sobre el punto, mi "Reposicin 'in extremis'
oficiosa en la provincia de Crdoba, en Peyrano, Jorge W. (dir.), "Revocatoria 'in extremis", Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
2012, ps. 471 y ss.
(13) Trib. Sup. Just. Crdoba, sala Penal, in re "Canutto, Horacio O. y otro", del 15/6/1999, LLC 2000-1295 y ss., con nota de
Gonzlez Zavala, Rodolfo M., "Casacin y monto del dao moral. Reaccin del Tribunal Superior contra las fundamentaciones
aparentes". Del fuero civil: Trib. Sup. Just. Crdoba, sala Civ. y Com., in re "Lpez Quirs, Carlos H. v. Citibank N.A. - Ordinario -
Recurso directo", sent. nro. 44 del 20/6/2006, Zeus Crdoba, t. 9, 2006, ps. 380 y ss., del voto de la mayora.
(14) En esa senda, tiene dicho el tribunal casatorio local que "...resulta indispensable precisar que este Alto Cuerpo ha sealado
que los arts. 333, 334 y 335 del CPC, ley 8465, constituyen un conjunto de normas de inescindible interpretacin y determinan
las pautas necesarias para la cuantificacin del monto de condena (sentencia nro. 138, del 16/12/2002, in re 'Amarilla, Lidia v.
Roberto Gatti Ordinario - Recurso directo')"."Ello as el art. 333 del rito contempla dos hiptesis: a) la fijacin en la sentencia
de la suma lquida de la condena y b) la indicacin de las bases de tal liquidacin y la posterior determinacin de la misma en
etapa de ejecucin de sentencia. Ambos supuestos presuponen necesariamente la existencia en el expediente, o bien de prueba
especfica y concreta que acredite fehacientemente el quantum haciendo viable la liquidacin directamente en la sentencia, o
bien la existencia de elementos objetivos que acrediten bases suficientes para llegar a la determinacin del monto. Por el
contrario, si no existieran montos justificados del dao demandado ni bases objetivas acreditadas, resulta inaplicable el art. 333
del CPC, pudiendo en algunas hiptesis fijarse el monto de la condena prudencialmente, en los trminos de los arts. 334 y
335 del mismo cuerpo legal, cuando se renan las condiciones por ellos exigidas. De este modo, el art. 334 del rito autoriza a
que el tribunal estime el dao cuando fuere imposible la liquidacin, y tal imposibilidad de prueba no sea 'imputable', esto es,
cuando no haya existido negligencia de la parte interesada en la condena o, lo que es lo mismo, que la liquidacin no haya sido
posible de determinar 'pese a la diligencia puesta por aquel a quien incumbe la carga' (inc. 3, art. 335, CPC). Asimismo, la ley
adjetiva impone que adems 'la existencia de la obligacin y su exigibilidad hayan sido demostradas' (inc. 1, art. 335, del CPC) y
'que la duda del tribunal recaiga slo sobre el nmero, el valor de las cosas o la cuanta de los daos y perjuicios que se
reclamen' (inc. 2 del art. 335 del CPC). Estas tres circunstancias deben indefectiblemente darse de un modo simultneo para
que resulte procedente la fijacin prudencial del monto de la obligacin por parte del tribunal. En otras palabras, los tres extremos
exigidos por los tres incisos del artculo 335 deben presentarse simultneamente y no por separado. En cambio, la ausencia de
alguno de tales tres extremos, provoca la inaplicabilidad de lo autorizado excepcionalmente por los arts. 334 y 335 del rito".
 Trib. Sup. Just. Crdoba, sala Civ. y Com., in re "Ortiz de Zrate, Federico v. Automvil Club Argentino y otro - Ordinario -
Recurso de casacin", sent. nro. 149, del 26/8/2009.
(15) C. Nac. Civ., sala F, in re "Peralta, Mara R. v. Transporte Ideal San Justo S.A y otro", del 13/8/1974, JA, 27-1975-J-3 y ss.,
del voto de la Dra. Teresa M. Estvez Brasa.
(16) Carbone, Edmundo J., "Los lmites de la alzada", JA, 27-1975-598 y ss.
(17) Trib. Sup. Just. Crdoba, sala Civ. y Com., in re "Debernardo de Cingolani, Ins M. G. v. Provincia de Crdoba y otro - Daos
y perjuicios - Rec. directo", sent. nro. 45, del 21/4/1998.

Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, sala civil y

comercial
Ferreyra Pedro Pablo y Otro c. Provincia de Crdoba s/ ordinario - daos y perjuicios - otras
formas de responsabilidad extracontractual - recurso directo 30/07/2013
Publicado en: LLC 2014 (marzo), 127
Cita online: AR/JUR/94756/2013
Voces
Voces: DAOS Y PERJUICIOS - FACULTADES DE LOS JUECES - INDEMNIZACION - RECURSO DE APELACION
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Hechos

Un agente de la polica provincial falleci a causa de un disparo de bala que recibi en su cabeza, durante un motn ocurrido
dentro de una penitenciara. Sus padres reclamaron una indemnizacin por dao moral, la cual fue otorgada en primera
instancia. La sentencia fue apelada y la Cmara de Apelaciones redujo los montos indemnizatorios. Los actores dedujeron
recursos de casacin, cuyo rechazo motiv la deduccin de una queja. El Tribunal Superior de Crdoba declara bien denegado el
recurso.

Sumarios

1 - Si al fundar el recurso de apelacin el recurrente adujo que de su parte no exista responsabilidad alguna en el evento daoso
que motiv el reclamo indemnizatorio por el cual fue condenado, el tribunal estaba plenamente habilitado para revisar in totum el
importe mandado a pagar y reducirlo, es decir, expedirse sobre la existencia o no de dao indemnizable y su cuantificacin an
cuando aquel no hubiera esgrimido agravio apelativo vinculado al quantum indemnizatorio.

TEXTO COMPLETO:

Crdoba, julio 30 de 2013.

1 Es procedente el recurso directo? 2 Qu pronunciamiento corresponde?

1 cuestin. El doctor Andruet (h.) dijo:

I. Los actores Pedro Pablo Ferreyra y Blanca Ramona Molina por derecho propio deducen recurso directo en estos autos
caratulados "Ferreyra Pedro Pablo y otro c. Provincia de Crdoba - ordinario - daos y perjuicios - otras formas de
responsabilidad extracontractual - recurso directo - (expte. F 05/12)" en razn de que la Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de Novena Nominacin de esta Ciudad les deneg por mayora el recurso de casacin motivado en los incs. 1 y
3, art. 383, C.P.C.C. (auto n 343 del 26 de diciembre de 2011), oportunamente interpuesto contra la sentencia n 81 del 22 de
septiembre de 2011.

En aquella Sede el procedimiento se cumpli con la intervencin de la contraria, quien evacu el traslado en los trminos del art.
386, C.P.C.C. (fs. 31/32 vta.).

Dictado y firme el llamamiento de autos (fs. 52), quedan los presentes en estado de dictar resolucin.

II. En el escrito de articulacin directa los impugnantes aducen que el auto denegatorio se aparta de la normativa adjetiva que
regula el proceso sin proporcionar fundamentacin lgica y legal al planteamiento recursivo introducido por violacin al principio
de congruencia, derecho de propiedad, garanta del debido proceso, cosa juzgada y arbitrariedad; ello en tanto el voto
mayoritario se ha pronunciado en actitud corporativa mediante frmulas genricas y abstractas conteniendo aseveraciones
dogmticas ajenas al "thema decidendum".

Cuestionan lo sostenido por la Vocal de segundo voto en base entienden que errneamente al art. 332, C.P.C.C., en tanto la
Alzada no puede expedirse sobre cuestiones no planteadas en la expresin de agravios y su contestacin, y en el caso, la
demandada en ningn momento se agravi del monto indemnizatorio solicitando su reduccin o modificacin, sino que en el
punto 3 de su escrito solicit que se aplique el art. 806, C.P.C.C..

Postulan que tratando de reforzar su ilegal y absurda postura, el resolutorio pretende suplantar la exigencia del agravio expreso,
punto por punto, por la simple intencin presumida de la supuesta disconformidad del apelante, agregndose en la absurda
fundamentacin la remisin a las defensas de primera instancia del apelante.

Por su parte y en lo que respecta al voto de la tercer Vocal indican que desconoce que en la expresin de agravios no existe el
agravio implcito y que es falsa la aseveracin segn la cual sostuvo "as la apelante discuti todo...", habiendo invertido los
principios explcitos del ordenamiento adjetivo porque manifest "no medi consentimiento" olvidando que la revisin del juicio de
apelacin no se abre porque no haya existido consentimiento sino slo cuando hay agravio expreso, concreto y mediante una
crtica razonada.

En ese sentido apuntan que el cuestionamiento de la apelante se circunscribi a la supuesta irresponsabilidad de la demandada
sustentada en un estatuto legal dismil al aplicado por el primer Juez, esto es, repuls la condena en su contra pero de manera
alguna puede de ello inferirse que se agravi del monto indemnizatorio por lo que estaba vedado al Tribunal de Alzada
modificarlo de oficio.

Asimismo cuestionan el rechazo al motivo casatorio por el que denunciaron violacin a la cosa juzgada porque los puntos de la
sentencia impugnada que no sean objeto de crtica razonada y concreta quedan firmes y excluidas del juicio de apelacin,
demostrndose de esa manera la manifiesta vulneracin a dicho instituto.

Por ltimo y en lo que respecta a la arbitrariedad que se rehusara sin argumento alguno, recuerdan que una de las causales
recursivas admitidas por la C.S.J.N. es que la violacin a la cosa juzgada conlleva inficionar el resolutorio del vicio de
arbitrariedad y que, en el caso, como el monto indemnizatorio determinado por el primer juez no fue objeto de agravio por la
contraria, mal poda ser debatido por ellos en la segunda instancia en que la controversia qued circunscripta a la
responsabilidad o irresponsabilidad de la demandada en relacin al hecho acontecido.

III. Independientemente de las razones expuestas por parte del Tribunal de Mrito interviniente como justificantes de la
frustracin de apertura de esta Sede extraordinaria y de aqullas otras merced a las cuales los articulantes han procurado
abatirlas, lo real y cierto es que el juicio de inadmisibilidad formal declarado resulta intrnsecamente correcto, porque la casacin
no resulta viable.

Tengamos presente que, de conformidad a lo que oportunamente conformara el discurso argumental del recurso de casacin, los
tres parcelamientos en los que fue escindido ms all de las diferencias conceptuales que en los mismos existen confluye en
un comn denominador.

Tal es que el Tribunal de Alzada no poda expedirse sobre cuestiones no planteadas en la expresin de agravios y su
contestacin, y que en el caso la demandada en ningn momento se agravi del quantum indemnizatorio dispuesto en
primer grado, solicitando su reduccin o modificacin.

Este puntual y preciso tpico es el que ha dado pie al ataque casatorio a ttulo de incongruencia ultra o extra petita, transgresin
a la cosa juzgada y arbitrariedad de la sentencia de apelacin.

Mas es del caso que a despecho de dicha presentacin formal, no logra esconderse el real objeto de los agravios que se vincula
con el mrito y la justicia de la decisin, materia no examinable por el motivo propuesto.

Doy razones de tal aserto.

La incongruencia denunciada es inexistente.

La Cmara interviniente no se ha apartado en absoluto de los trminos originarios de la litis, ni ha juzgado ex officio sobre un
captulo ajeno al thema decidendum que se le llevara a su conocimiento como pretenden los quejosos.

Represe, en esta lnea, que la cuestin en examen versa sobre la accin resarcitoria del menoscabo moral incoada por los
padres del agente que se desempeaba en la fuerza policial provincial, Pablo Ferreyra, quien falleciera por un disparo de bala en
la cabeza en ocasin del motn acaecido en la Penitenciara de Barrio San Martn en fecha 10 de febrero de 2005, habiendo
merecido acogimiento por parte del juez de primer grado.

Esa condena a pagar a cada uno de los actores la suma de sesenta mil pesos en concepto de dao moral con ms la de cien mil
setecientos nueve pesos con ochenta y cuatro centavos en concepto de intereses, motiv la deduccin por parte de la
demandada del recurso de apelacin, ante lo cual la Alzada resolvi por criterio mayoritario la confirmacin de la sentencia
en cuanto hizo lugar a la demanda y modific el monto indemnizatorio para cada padre en valores actuales en la suma de quince
mil pesos con ms el inters que fuera fijado.

En esas condiciones, en modo alguno puede afirmarse que la Cmara estaba impedida de modificar la cuantificacin del
menoscabo empleando en tal tarea los elementos que entendiera ms ajustados a derecho y justicia.

No obsta a tal conclusin lo afirmado en orden a que la accionada no haba esgrimido ningn agravio apelativo vinculado al
quantum indemnizatorio.

Es que, en la apelacin incoada frente al acogimiento de la demanda y consecuente condena establecida, se ha afirmado que no
corresponda indemnizacin alguna a favor de los actores.

Esto ha sido expresamente reconocido por los impetrantes cuando sostienen que el cuestionamiento de la apelante se
circunscribi a la supuesta irresponsabilidad de la demandada sustentada en un estatuto legal dismil al aplicado por el primer
Juez, esto es, repuls la condena en su contra, para a partir de ello advertir que de manera alguna poda de ello inferirse que se
agravi del monto indemnizatorio por lo que estaba vedado al Tribunal de Alzada modificarlo de oficio.

En otros trminos: en oportunidad de apelar, la accionada persigui la liberacin del deber resarcitorio alegando el vicio de
incongruencia de la sentencia porque se demand a la Provincia atribuyendo la conducta desplegada por personal policial como
causante de la muerte y no su responsabilidad derivada de su conducta lcita, pese a lo cual el Tribunal se expidi sobre
cuestiones no propuestas por las partes.

Asimismo se quej porque el Tribunal haya definido un factor de atribucin objetivo para establecer la obligacin de reparar y
para calificar el vnculo jurdico que una a la vctima con el Estado, a sus herederos y para definir el nexo causal; encontr
forzado encuadrar la cuestin en responsabilidad extracontractual proveniente del riesgo genrico; afirm la inexistencia del nexo
causal.

En tal estado de cosas, si al fundar su impugnacin ordinaria la Provincia demandada adujo en definitiva que de su parte no
caba responsabilidad alguna, (irresponsabilidad total), el Tribunal estaba plenamente habilitado para revisar in totum el importe
mandado a pagar. Esto es, expedirse sobre la existencia o no de dao indemnizable y su cuantificacin.

Es que en funcin del argumento a fortiori, si la Cmara estaba habilitada para controlar y en su caso revocar el acogimiento
de la demanda tal lo propiciado en el voto de la minora, con mayor razn, tambin estaba facultada para morigerar el
importe de la condena.

Por su parte estas consideraciones que me llevan a concluir sobre la inexistencia del vicio de incongruencia, resultan extensibles
para descartar la censura de afectacin a la cosa juzgada y la de arbitrariedad de la sentencia, por ser idntico el plafond sobre
el que las mismas se asientan.
A ms de todo lo dicho, no puedo dejar de sealar que an soslayando lo anterior, la crtica no sera de modo alguno viable.

Es un lugar comn que el motivo de casacin previsto en el inc. 1 del art. 383, C.P.C.C. procura asegurar que la sentencia se
base en una fundamentacin formalmente correcta, lo que por regla impone que el mrito o justicia de la solucin acordada
quede al margen de este carril.

A su vez y vinculado a la temtica que nos convoca, cabe recordar que tradicionalmente esta Sala ha entendido, en sentido
coincidente con la jurisprudencia mayoritaria, que "...Evaluar el dao moral significa medir el sufrimiento humano. Esto no slo es
imposible de hacer en trminos cuantitativamente exactos, sino que es una operacin no susceptible de ser fijada en trminos de
validez general o explicada racionalmente. Cada juez pone en juego su personal sensibilidad para cuantificar la reparacin, la
cantidad de dinero necesaria para servir de compensacin al dao. Es la que sugiere caso por caso su particular apreciacin y
comprensin del dolor ajeno" (Sent. N 68 del 12/12/86, Sent. N 37 del 4/6/97, Sent. N 30 del 10/4/01).

De all que, en principio, el cuestionamiento del dao moral escapa a la revisin casatoria.

Sin embargo, es tambin doctrina de este Alto Cuerpo que "si en un determinado caso, la condena apareciera como
notoriamente injustificada, podra ser materia de anlisis en esta instancia"(Auto Interlocutorio N 839 del 26/11/96, Auto
Interlocutorio N 872 del 12/12/96, Sent. N 37 del 4/6/97, Sent. N 30 del 10/4/91, y ms recientemente, Sent. N 44 del
20/06/06).

Pues bien, en el caso bajo anlisis no es posible calificar la decisin adoptada por la Cmara a quo como notoriamente
injustificada.

Represe que las Seoras Vocales que sobre el punto concurrieron a formar la mayora del Tribunal (Dras. Martnez de
Petrazzini y Puga de Juncos) hicieron mencin a la congruencia que deba guardar la indemnizacin de los sufrimientos de los
padres con el sistema reparatorio especial puesto que tambin deba considerarse que la mujer y los hijos fueron resarcidos
frente a su reclamo, existiendo un reclamo de equidad al fijar dicho monto.

Asimismo, apelaron a la tarifacin prudencial indicativa en casos anlogos.

As se indic: en el voto de la Dra. Martnez de Petrazzini: " (...) Aqu gravita s, la circunstancia de que se trate de un agente que
se someti voluntariamente a la Fuerza Policial, pues lo propio, lo regular est excedido aqu por la angustia que esta situacin
ab normal le deba causar a los padres. Por ende, han de ser motivo de resarcimiento por este hecho concreto, el que est
limitado a los directamente causados por el gravsimo suceso aqu debatido y no por los propios de la labor policial asumida por
el causante. De tal modo, el problema transita por establecer los concretos sufrimientos de los padres y la congruencia que debe
tener esta indemnizacin con el sistema reparatorio especial, puesto que tambin se ha de considerar que la mujer y los hijos
resultaron suficientemente resarcidos frente a su reclamo. Existe un claro reclamo de equidad a la hora de la fijacin de dicho
monto (...); (...) La prueba evidencia que tal dao se ha configurado. (...); (...) En el contexto indicado este Tribunal ha opinado
que adems debe apelarse a la tarifacin prudencial indicativa en casos anlogos. (...); (...) Estimo justo, equitativo y prudente
establecer para cada padre en valores actuales la suma de Pesos Quince mil ($15.000), aspecto en que cabe modificar la
condena modificando el monto asignado por no haber ponderado la incidencia de la indemnizacin especial en este reclamo
ciertamente no neutralizando la condena como persigue Provincia".

En el voto de la Dra. Puga de Juncos: (...) la sentencia de Primera Instancia omite considerar la calidad excepcional de este
reclamo en el marco de responsabilidad y debe (la superposicin de reclamos e indemnizacin ya abonada a la esposa e hijos
menores del causante) ponderar al fijar el quantum por razones de equidad la efectiva incidencia de la indemnizacin especial ya
abonada (...); (...) estimo que la indemnizacin que reconoce el voto que me precede es acorde a la compensacin que merecen
los progenitores del causante, y coherente con la otorgada a la viuda e hijos menores frente al siniestro. Merito especialmente
que tambin es prudente en base a las otorgadas en otros precedentes anlogos, entre los que se encuentran los que cita la Sra.
Vocal preopinante".

Tal exposicin destierra la existencia de alguna anormalidad lgica susceptible de inficionar el temperamento finalmente
asumido, tornando en consecuencia operativa la exclusin de control por parte de esta Sede a la luz de la hiptesis del inc.
1, art. 383, C.P.C.C.

Es obvio que si la Sala pudiese controlar la correccin del monto otorgado como indemnizacin en cada caso concreto, se
estara convirtiendo directamente en un tribunal ordinario provisto de competencia sobre el mrito de la controversia y capaz de
reemplazar el temperamento de los jueces inferiores por el suyo propio, lo cual rebasa completamente el limitado mbito de
conocimiento que le confiere la ley; conocimiento que, por otro lado, recae sobre la sentencia sometida a recurso y no
inmediatamente sobre el litigio que se ventila en el proceso(Cfr., entre otras, TSJ, Sala Civ. y Com., Sent. N N 89/10).

IV. En consecuencia, y a mrito del desarrollo formulado, no cabe sino afirmar que la solucin a la que ha arribado el rgano de
juzgamiento podr o no ser compartida por los interesados, pero desde el punto de vista formal (nico que habilita la hiptesis
casatoria propuesta y correctamente rechazada por el a quo) carece de las deficiencias que se le enrostran, contando con
motivacin suficiente para ser mantenido como pronunciamiento vlido, por lo que corresponde declarar bien denegado el
recurso de casacin.

Voto por la negativa a la primera cuestin planteada.

El doctor Garca Allocco dijo:

Adhiero a los fundamentos brindados por el Seor Vocal Doctor Armando Segundo Andruet (h.). Por ello, compartindolos, voto
en igual sentido a la primera cuestin planteada.

El doctor Sesin dijo:

Comparto los fundamentos expuestos por el Seor Vocal del primer voto.

As voto.

2 cuestin. El doctor Andruet (h.) dijo:

A mrito de la respuesta dada al primer interrogante propongo declarar bien denegado el recurso de casacin.

As me expido.
El doctor Garca Allocco dijo:

Coincido con el criterio de solucin que propicia mi colega de primer voto, adhiriendo en consecuencia a la conclusin a la que
arriba.

As voto.

El doctor Sesin dijo:

Adhiero a la solucin propuesta por el Seor Vocal de primer voto.

Voto en idntico sentido.

Por ello, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de su Sala en lo Civil y Comercial, resuelve: Declarar bien denegado el
recurso de casacin interpuesto por el motivo del inc. 1, art. 383, C.P.C.C. Protocolcese e incorprese copia. Armando S.
Andruet (h.). Carlos F. Garca Allocco. Domingo J. Sesin.