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Expediente : 19663 -2016-0-1801-JR-LA-58

Especialista : TAPIA PAUCAS.


Cuaderno : Principal
Escrito : 03
Sumilla : CUNPLO MANDATO.

SEOR JUEZ DEL 36 JUZGADO DE TRABAJO PERMANENTE DE LA CORTE


SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

Alex Ivan COLQUEHUANCA PEREZ, identificado con D.N.I. N


43292404, Registro Coleg. N 49102 - Ilustre Colegio de Abogados de Lima, en
los seguidos con FONDO DE SEGURO DE RETIRO Y CESACION DEL
EJERCITO y OTROS, sobre NULIDAD DE RESOLUCION ADMINISTRATIVA,
ante usted respetuosamente me presento y digo:

Que, habiendo tomado conocimiento de la Resolucin N 01 de


fecha 30 de enero de 2017, cumplo con absolver por escrito su mandato en los
trminos siguientes:

AL PUNTO A):
CUMPLO CON PRECISAR LA CAUSAL POR LA QUE SE INTERPONE LA
PRESENTE DEMANDA CONFORME EL INCISO 1) DEL ARTICULO 10 DE
LA LEY 27444, QUE SEALA La contravencin a la Constitucin, a las leyes o
a las normas reglamentarias

IV FUNDAMENTOS DE HECHO

4.1. Que, el suscrito present una solicitud con fecha 18 de enero 2016,
al seor Coronel Jefe de la Oficina Econmica de Ejrcito
Departamento de Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin a fin de
que se me considere para la entrega de suma dineraria por concepto
de Remanente de Aportes del Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin del Ejrcito, por haber aportado al mismo en mi condicin
de Sub Oficial del Ejrcito del Per desde el mes de enero de 1999
hasta el mes de noviembre de 2012, fecha en que se dispuso la
suspensin de dicho descuento, habiendo contestado mi
requerimiento con el Oficio N 319 OEE/E-11/FSRO de fecha 04 de
marzo 2016 resolviendo que no procede mi solicitud de pago del
saldo remanente, por haber adquirido el derecho a cobrar el
beneficio del Fondo con anterioridad a la vigencia del D.S. N 018-
2014-DE de fecha 30 de Dic 2014.

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4.2. Seor Juez, con fecha 08 de junio del 2016, el suscrito present
recurso de Apelacin contra el Acto Administrativo contenido en el
Oficio N 319/OEE/E-11/FSRO, de 04 de Marzo del 2016, que
declara improcedente mi solicitud de pago de saldo remanente del
FSRyC, por cuanto dicho acto administrativo resulta ser
atentatoria contra mis derechos, constituyendo un trato
discriminatorio en tanto no se ha justificado con causas objetivas y
razonables dicha decisin encontrndome pues ante un trato
desigual con el personal militar que egresado de la Escuela Tcnica
del Ejrcito junto con el suscrito con fecha 01 de enero 1999, con
quienes hemos aportado al Fondo en iguales condiciones, y por el
mismo tiempo, siendo pues que este trato es desigual y
constitucionalmente ilegtimo; solicitando oportunamente se declare
fundado el recurso presentado; sin embargo el seor General de
Brigada Jorge Luis YANAC CHAVEZ Jefe de la Oficina de Economa
del Ejrcito, mediante Oficio N 0012-2016-CDFSRYC de fecha 27
de Junio 2016, donde se me comunica que mi reclamo ha sido
declarado INFUNDADO, existiendo pues una falta de motivacin
suficiente en la emisin de dicho acto administrativo, i9ndicando
solamente que he cambiado de condicin vale decir de categora
militar de Sub Oficial del Ejercito a Oficial (Capitn del Ejrcito), por
haber alcanzado una vacante en el proceso de asimilacin de
Oficiales de Procedencia Universitaria como Oficial Jurdico.

4.3. PORQUE DEBE SER DECLARADA LA NULIDAD DEL ACTO


ADMINISTRATIVO CONTENIDO EN EL OFICIO N 0012-2016-
CDFSRYC DE FECHA 27 DE JUNIO 2016

- Seor Juez el acto administrativo antes sealado, debe ser


declarado nulo en su totalidad y en consecuencia su judicatura
ordene que el Ejercito del Per Fondo de Seguro, Retiro y
Cesacin del Ejrcito me considere en el proceso de entrega de
SALDO REMANENTE y en consecuencia se me cancele la suma
dineraria del SALDO REMANENTE DE MIS APORTES QUE HE
REALIZADO AL FONDO DE SEGUROS Y RETIRO EN MI
CONDICION DE SUB OFICIAL DEL EJRCITO,

- Que, al respeto debo manifestar que el suscrito ingreso a laborar


en el Ejrcito del Per desde el 01 de enero del ao 1999, fecha
en que egreso como Sub Oficial de Tercera del Ejrcito del Per y
fecha en que se inici mis aportaciones al Fondo de Seguro,
Retiro y Cesacin del Ejercito, habiendo aportado hasta el mes de
Noviembre del 2012, conforme se puede en la Hoja de
Liquidacin Total N 1400648 FSRPA ACTIVIDAD, debo de
manifestar que el mismo Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin,

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me expide dicho reporte el mismo que se adjunta como medio
probatorio, ah expresamente se seala y reconoce que el
suscrito ingresa al FONDO el 01/01/1999 y seala como fecha de
baja del FONDO el 30/11/2012, reconocindome una aportacin
que suma la cantidad de 13 aos y 11 meses de Aportante; puedo
corroborar que el suscrito aport al FONDO hasta el mes, con las
LIQUIDACIONES DE PAGO de esos meses, en donde se puede
apreciar el descuento al Fondo (FSR PERS AUXILIAR 3.5 %,
CODIGO DE DESCUENTO (8013); ERGO la fecha de baja del
fondo es porque se dispuso el cese de dicho descuento a todo el
personal militar del Ejrcito (vale decir el cese de descuento fue
para todo el personal militar de Oficiales y Tcnicos y
Suboficiales); por el monto equivalente al 3.5% de mis
aportaciones, desde el mes de enero 1999 hasta noviembre del
2012.

- Es as seor Juez, que en el ao 2013, en mi condicin de Sub


Oficial de Primera del Ejrcito del Per identificado con Carnet
de Identidad Personal N 324117300, el Ejrcito del Per realiza
una convocatoria para reclutar personal profesional, realizando un
proceso de Asimilacin de Personal de Oficiales de Procedencia
Universitaria, el suscrito como contaba con el grado acadmico
de ABOGADO, postula y logra alcanzar una vacante, habindome
asimilado como Oficial de Servicio Jurdico del Ejrcito del Per
con fecha 01 de enero de 2014, y con Resolucin de Comando de
Personal del Ejrcito N 988/SJATSO/DACSO-1/ART/02.00 de 17
de julio 2014, se Resolvi: En va de Regularizacin pasarme en
mi condicin de SO1 EP a la Situacin Militar de Retiro, con fecha
31 de diciembre del 2013, debo de hacer hincapi que la
institucin me ha procesado mis haberes como Sub Oficial del
Ejrcito hasta el mes de Agosto del ao 2014, fecha en que se
regulariz mi situacin administrativa, quiere decir entonces que
hasta el mes de Agosto 2014, el suscrito administrativamente
todava era Sub Oficial del Ejrcito del Per, prueba de ello es
que recin me notifican con dicha Resolucin en el mes de
Setiembre del 2014, es por ello que puedo demostrar que no me
he desvinculado de la relacin jurdica laboral con mi Institucin,
adjunto como medio probatorio las boletas de pago desde el mes
de noviembre 2012, diciembre 2013 y enero, febrero, marzo de
2014, para demostrar que nunca me he desvinculado con mi
institucin siendo que sigo laborando en mi institucin de manera
ininterrumpida desde enero del 1999 hasta la fecha, lo nico que
ha sucedido es el cambio de Estatus de Sub Oficial del Ejercito a
Oficial del Ejrcito, por haber logrado una vacante en el proceso
de asimilacin de oficiales de procedencia universitaria con el
grado acadmico de ABOGADO.

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- Seor Juez, con Hoja de Liquidacin Total N 1400648 FSRPA
ACTIVIDAD, el mismo Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin, me
reconoce el monto equivalente al 3.5% de mis aportaciones,
desde el mes de enero 1999 hasta noviembre del 2012 ergo
hasta esta fecha el suscrito tena el rango (Jerarqua) de Sub
Oficial del Ejrcito del Per, cabe mencionar que a partir del mes
de diciembre del 2012 se dispuso por norma legal (Stima
Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N
1132, Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de
ingresos aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas
y policial de la Polica Nacional del Per, que se deje sin
efecto los aportes mensuales que el Estado y el personal
militar y policial efectuaban mensualmente a los Fondos de
Seguro de Retiro en sus respectivas instituciones);
suspendindose a todo el personal militar del Ejrcito del Per el
descuento que se nos retena por el Fondo de Seguro, Retiro y
Cesacin del Ejrcito.

- Es el caso seor Juez, que el da 19 de enero de 2016, me


aperson a la oficina del Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin,
y me comunicaron verbalmente que no figuro ni en la relacin de
Oficiales ni de Sub Oficiales que van a recibir el SALDO
REMANENTE DEL FONDO DE SEGURO RETIRO Y CESACION
y que NO se me ha considerado para el pago de SALDO
REMANENTE, sin embargo al personal militar que aport en
igualdad de condiciones que el suscrito y por la misma cantidad
de aos si se les ha considerado; me pregunto seor JUEZ, si el
suscrito como personal aportante al FONDO en mi calidad de
Personal Auxiliar que aport al Fondo de Seguro Retiro y
Cesacin desde que ingres a la institucin (01 de Enero 1999)
hasta que se dispuso el cese de descuento de aportes al Fondo
en mencin en el mes de Noviembre 2012, se le debe considerar
como un ex miembro de este Fondo, por el solo hecho de haber
cobrado el aporte que corresponde al 3.5% de mis aportes, debo
decir que mis colegas de egreso tambin cobraron dicha cantidad
en un primer momento; ergo el saldo remanente nos
correspondera a todos por igual mxime si hemos aportado en
las mismas condiciones, el mismo porcentaje, la misma cantidad
de aos; porque de manera arbitraria se me estara privando de
este beneficio que legalmente me corresponde.

- Seor Juez, el suscrito NO ha dejado de pertenecer al Ejrcito del


Per, pues continua hasta el da de hoy y de manera
ininterrumpida laborando para dicha institucin vale decir nunca
ha existido ruptura del vnculo laboral con mi entidad, el cambio

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de grado en mi persona, se debi a que me asimile como Capitn
Jurdico (OFICIAL DEL EJRCITO DEL PER), lo que se conoce
tambin como cambio de condicin, y es poco inusual que alguien
pierda derechos por alcanzar un ascenso (cambio de grado por
asimilacin).

- Que, es preciso sealar que la Resolucin de Comando de


Personal del Ejrcito N 988/SJATSO/DACSO-1/ART/02.00 de 17
de julio 2014, mediante la cual se Resolvi: pasarme en mi
condicin de SO1 EP a la Situacin Militar de Retiro Con fecha
(31 Dic 2013) anterior, en va de regularizacin, lo que es llamado
Eficacia Anticipada, por haber alcanzado una vacante como
Capitn EP, en ese sentido, de acuerdo a lo sealado en el Art.
17 numeral 17.1 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General, seala que La Autoridad podr disponer
en el mismo acto administrativo que tenga eficacia anticipada a
su emisin, SOLO SI FUERA MAS FAVORABLE A LOS
ADMINISTRADOS, y siempre que no lesione derechos
fundamentales ().

Al respecto el mximo intrprete de la Constitucin y de las


Leyes en el Per (Tribunal Constitucional), en abundante
jurisprudencia ha precisado que la utilizacin de la figura de
la eficacia anticipada, termina contraviniendo la tutela
procesal efectiva del accionante (), toda vez que el artculo
17.1 de la Ley N. 27444 slo puede utilizarse cuando la
decisin favorece al administrado (). Exp N 00536-2013-
PA/TC - Tribunal Constitucional.

- Como es de verse seor Magistrado no existe una base jurdica y


real que ampare de modo alguno, la interpretacin y ejecucin
que se estara dando al Decreto Supremo N 018-2014-DE, en el
sentido que deba de excluirme del pago del saldo remanente,
toda vez que el suscrito nunca ha sido liquidado, y mantiene a la
fecha su reconocimiento como aportante tanto a nivel de Caja
Militar Policial, como en Fondo de Vivienda Militar del Ejercito; en
tal sentido en aplicacin del principio de primaca de la
realidad, expresamente hago ver que el suscrito continua en
calidad de trabajador Militar ante el mismo empleador.

- Para mayor abundamiento el Tribunal Constitucional en el


EXP. N. 01388-2011-PA/TC (caso Jos Modesto CABRERA
HORNA); ha establecido que el principio de primaca de la
realidad, que es un elemento implcito en nuestro
ordenamiento jurdico y, concretamente, impuesto por la
propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, ha

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precisado, en la STC N. 1944-2002-AA/TC, que [...] en caso
de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que
fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo
primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos.

- En ese mismo sentido, la Defensora del Pueblo en su


Informe Defensorial N 96, de 31 de Octubre 2005, aprobado
por Resolucin Defensorial N 025-2005-DP, publicada el 5 de
noviembre de 2005, ya ha exhortado al Ministerio de Defensa
y al Ministerio de Economa y Finanzas, a dictar normas,
cuando corresponda, conforme al artculo 51 de la
Constitucin, (). Reconocer al personal de las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional, en virtud del principio de
Primaca de la Realidad, la carrera militar o policial
realizadas, as como las categoras, grados y dems
beneficios obtenidos, dado que no es posible hacerles
asumir las consecuencias negativas del vicio de
inconstitucionalidad de las normas ().

- Por lo que es necesario precisar que los criterios interpretativos


del Tribunal Constitucional, en su calidad de supremo interprete
de la Constitucin, los cuales no solamente estn destinados a
orientar el ejercicio de la funcin jurisdiccional, sino que
VINCULAN TANTO A LOS PODERES PBLICOS COMO A
LOS PARTICULARES. Debe entenderse, entonces, que todos
los operadores jurdicos, funcionarios y servidores pblicos estn
obligados a resolver teniendo en cuenta la RATIO DECIDENDI
(Razn suficiente) que tuvo en cuenta el mximo rgano de
control constitucional para fundamentar sus fallos, debiendo tener
en cuenta la abundante jurisprudencia de este rgano de Control
Constitucional sobre esta materia; debindose asimismo tener en
cuenta las recomendaciones de los organismos autnomos del
Estado que velan por el respeto de los derechos de las personas.

4.4. Que, los Decretos Supremos N 039 y N 040 DE/ CCFFAA de fecha
25 de junio 1997, que regulaban el beneficio denominado Seguro de
Retiro y los fondos de carcter intangible que se emplean para
financiarlo en las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional del Per,
con la finalidad de otorgar un auxilio pecuniario al personal militar y
policial, respectivamente; fueron derogados por la Stima
Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1132,
Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de ingresos
aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional del Per, dej sin efecto los aportes mensuales que el
Estado y el personal militar y policial efectuaban mensualmente a los

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Fondos de Seguro de Retiro en sus respectivas instituciones,
estableciendo, como consecuencia de esa medida, que el beneficio
se entregue a partir del 2 de enero 2014, segn reglas determinadas
por Decreto Supremo, a propuesta de los Ministerios de Defensa e
Interior.

4.5. Al respecto, el suscrito, ha aportado en forma ininterrumpida al


Fondo de Seguro Retiro del Personal Auxiliar, en mi condicin de
Sub Oficial del Ejrcito del Per desde el 01 de enero del 1999,
hasta el 30 de Noviembre del 2012, conforme se puede apreciar de
la Liquidacin Total de Pago N 1400648 y de las boletas de pago
del mes de Noviembre del 2012, las cuales demuestran las
retencin del 3.5 % de mis haberes, al igual que mis promociones
egresados de la Escuela Tcnica del Ejrcito; en tal sentido en
aplicacin del principio de igualdad de oportunidades, solicito que se
me considere en entrega de suma dineraria por concepto de Saldo
Remanente de Aportes del Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin
al igual que mis promociones que aportaron en iguales condiciones
que el suscrito desde 01 de enero 1999, hasta diciembre 2012;
mxime que forma ininterrumpida continuo laborando en la
Institucin del Ejrcito del Per.

4.6. Que, el Art. 2 del referido Decreto Supremo en que el seor Coronel
del Ejrcito del Per Director del Departamento del Fondo de Seguro
Retiro y Cesacin, ampara la improcedencia de mi solicitud,
sealando que estn comprendidos en el alcance () los miembros
de los fondos de seguro de retiro () con excepcin de aquellos
que hayan adquirido el derecho a cobrar el beneficio del Seguro
de Retiro con anterioridad a la vigencia de esta disposicin;
pretendindose incluir a mi persona en dicha causal, sin embargo
no se tiene presente la situacin particular del suscrito, As
como el significado que tiene el haberme pasado al retiro con fecha
anterior a la solicitud, es decir con Eficacia Anticipada, y que ante
una incertidumbre jurdica, se debe tener en consideracin que el
art. 44 de la Carta Magna, establece la razn del Estado, es
proteger y garantizar derechos y cuya interpretacin de sus normas
est vinculada al principio pro homine el cual se encuentra
contenido en el artculo 1 de la constitucin, de la cual se pretende
que antes diferentes interpretaciones de una disposicin legal o
Constitucional, se debe optar por aquella que produzca una mejor
proteccin de los derechos reconocidos por la Constitucin,
descartando as cualquier arbitrariedad que restrinja o limite su
ejercicio. Quiere decir que el principio de pro homine impone que
en lugar de asumir la interpretacin restrictiva y por ende impedir el
derecho, se opte por aquella que posibilite a los ciudadanos el
ejercicio de todos sus derechos; asimismo el principio Indubio Pro

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Operario seala que ante una duda en la interpretacin de una
situacin particular o aplicacin de una determinada norma, la duda
favorece al trabajador. Seor Juez Por qu a mis promociones
egresados de la Escuela Tcnica del Ejrcito si los han
considerado en entrega de suma dineraria por concepto de
Remanente de Aportes del Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin a los mismos que ya con fecha 11 de Julio del 2016
dan el inicio al pago del monto remanente del Fondo al que el
suscrito aporto en iguales condiciones que mis promociones
desde el enero 1999 hasta Diciembre del 2012, de manera
ininterrumpida, por que debera de existir esta discriminacin y
trato diferenciado mxime que mi reclamo est amparado
nuestra Constitucin Poltica del Per, y arreglado a derecho.

4.7. Claramente se puede determinar que el funcionario del Ejrcito del


Per que emiti el acto administrativo que se solicita
respetuosamente se declare la nulidad total por su judicatura, es
hacer una interpretacin errnea del artculo 2 del D.S. N 018-
2014-DE, no habiendo valorado la justificacin objetiva y razonable
de los documentos que se present en la solicitud y recurso de
apelacin respectivo, (aportes desde el 01 de Enero 1999 hasta Dic
2012 conforme se aprecian de las boletas de pagos alcanzadas);
desnaturalizando lo prescrito en el artculo 2 del Decreto Supremo,
040-DE/CCFFAA, que establece que el Fondo de Seguro y Retiro,
est constituido principalmente, por los aportes obligatorios del
Estado y del personal Tcnicos, Suboficiales, Oficiales de Mar y
Especialistas de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional a razn de
7.% y 3.5%, respectivamente, calculados sobre las remuneraciones
pensionables comunes del grado militar o policial.

4.8. As las cosas, se advierte que a mis promociones egresados de la


Escuela Tcnica del Ejrcito, que no han cambiado de condicin
como es mi caso ya les han cancelado el mismo monto (3.5%) de
sus aportes, al igual que al suscrito le han devuelto el (3.5%) del
monto aportado conforme es de verse de la Liquidacin Total de
Pago N 1400648; por lo que al no haberme considerado en la
distribucin proporcional del saldo remanente (intereses generados)
de devolucin de los fondos de Seguro de Retiro al igual que el
personal militar que egreso y aporto al Fondo en iguales condiciones
con el suscrito, estando obligados a hacerlos, se estara cometiendo
claramente un acto abusivo, diferenciado y discriminatorio que
adicionalmente estara vulnerando el derecho a la igualdad
reconocido por la Constitucin Poltica del Per en el artculo 2,
correspondiente a los Derechos Fundamentales de la Persona:
Toda persona tiene derecho a: (...) 2. A la igualdad ante la ley.

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Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica, o de cualquiera
otra ndole., pues cabe mencionar que la igualdad es un derecho
fundamental, considerado como principio rector de la Organizacin
de un Estado Constitucional de Derecho, y de los organismos que la
conforman; al respecto el Tribunal Constitucional mximo intrprete
de la Constitucin y las leyes en al STC N 0048-2004-PI, FJ 39, ha
establecido que la igualdad es vulnerada cuando el trato desigual
carezca de una justificacin objetiva y razonable, pues en el
presente caso el suscrito ha presentado pruebas suficientes,
pertinentes que demuestran que he aportado mensualmente al
Fondo el 3.5% de mi Remuneracin Pensionable, en iguales
condiciones que el personal militar que egreso de la Escuela Tcnica
del Ejercito junto con el suscrito desde el mes de Enero 1999 hasta
el mes de diciembre del 2012.

4.9. Consiguientemente, siendo que el Fondo de Seguro y Retiro


constituye un auxilio pecuniario al personal militar y policial
respectivamente, evidentemente opera cuando el personal sealado
pasa a retiro o cesa en el cargo, en tal sentido se entiende que
constituye una expresin del derecho fundamental a la seguridad
social, que se efectiviza cuando se pierde los medios de
subsistencia por inactividad laboral; al respecto el suscrito nunca
rompi el vnculo laboral con la institucin, prueba de ello es que la
institucin para efectos de regularizacin administrativa por que no
poda existir un personal militar con dos categoras militares resuelve
pasarme a la situacin de retiro efectivizndolo con Resolucin de
Comando de Personal del Ejrcito N 988/SJATSO/DACSO-
1/ART/02.00 de 17 de julio 2014, con fecha (31 Dic 2013) anterior,
en va de regularizacin, lo que es llamado Eficacia Anticipada,
por haber alcanzado una vacante como Capitn EP, en ese sentido,
de acuerdo a lo sealado en el Art. 17 numeral 17.1 de la Ley N
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, seala que
La Autoridad podr disponer en el mismo acto administrativo que
tenga eficacia anticipada a su emisin, SOLO SI FUERA MAS
FAVORABLE A LOS ADMINISTRADOS, y siempre que no lesione
derechos fundamentales (), lo que en nuestro caso claramente
violenta derechos constitucionales.

4.10. Consecuentemente el acto administrativo que se requiere su nulidad,


vulnera el principio de igualdad, y hace un trato diferenciado entre
personal militar que aport al Fondo en iguales condiciones, al
ampararse en una excepcin contenido en el artculo 2 del Decreto
Supremo N 018-2014-DE, convirtindome en un ex miembro del
Fondo, que adems de peyorativa, nunca ha existido puesto que el

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suscito nunca ha sido pasado al retiro por medida disciplinaria,
evidenciando de esta manera tambin un trato discriminatorio y
desigual respecto al personal militar que debido a su esfuerzo y
espritu de superacin logran escalar en bien de la institucin.

4.11. Seor Juez, tal situacin se puede apreciar con mis boletas del mes
de noviembre de 2012 las cuales estoy adjuntando a la presente
demanda, con la cual se puede evidenciar el ultimo descuento que la
institucin realizado de mis remuneracin al Fondo de Seguro de
Retiro y Cesacin, asimismo puede corroborarse mi situacin de
aportante al Fondo de Seguro Retiro y Cesacin para el personal
auxiliar (sub oficiales) con mis boletas de pago de los meses de
enero, febrero y marzo de 2014, en la cual figuro con el grado de
Sub Oficial del Primera del Ejercito, en la condicin de activo, y se
me dio de baja con fecha 31 de diciembre de 2013, como podr
apreciarse, esta SITUACION PARTICULAR o SUI GENERIS, es
porque el suscrito siempre ha seguido laborando, y a diferencia del
personal militar que se retir de la institucin y la cual
consecuentemente habra perdido el derecho de pago del saldo
remanente, mi persona continua en el Ejrcito, y la situacin
particular se da porque cambie de grado, siendo la misma persona,
con el mismo DNI (43292404), por lo tanto es una ficcin legal, al
pretenderme excluirme del pago del saldo remanente, el cual me
corresponde de acuerdo a Derecho y Ley.

4.12. Seor Juez, por otro lado, cabe cuestionarme en este momento, si
mi persona No hubiera concursado en el concurso pblico de mrito
y alcanzado una vacante para Oficial Jurdico del Ejercito del Per?,
entonces, seguira trabajando como Sub Oficial o Tcnico EP, en ese
caso el Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin, me considerara en
la entrega del remanente?, se entiende que si, como es el caso de
otros promocionales, entendindose que a pesar que sigo laborando
para el mismo empleador y que nunca he interrumpido mi periodo
laboral, ni he sido liquidado, el Fondo de Seguro de Retiro y
Cesacin, adems de seguir perteneciendo al mismo rgimen
pensionario (D. Ley N 19846), y habiendo aportado al fondo en
iguales condiciones que mis promociones de la Escuela Tcnica del
Ejrcito se hace una interpretacin extensiva que me perjudica,
aplicndome una supuesta excepcin que no corresponde, toda vez
que, el hecho de haber cambiado de status y/o grado, se ha dado
por imperio de la ley, ya que no puedo ser Oficial sin que se haya
realizado el cambio de grado y por ende la baja como personal
auxiliar.

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4.13. No obstante, se tiene que el caso de excepcionalidad que se
menciona que en el artculo 2 de la precipitada norma
reglamentaria, ste no alcanza el beneficio de pago del saldo
remanente (tercera disposicin complementaria final del DS N 018-
2014-DE), porque la nica explicacin que se podra tener es la de
exceptuar a aquellos Oficiales, Tcnicos y Sub Oficiales que hayan
adquirido el derecho a cobrar el beneficio del Seguro de Retiro con
ANTERIORIDAD A LA VIGENCIA DEL DECRETO LEGISLATIVO
N 1132, publicado en el Diario Oficial el Peruano de fecha 09 de
diciembre del 2012, porque su condicin de aportacin es diferente,
Y ESTE NO ES MI CASO, por lo explicado anteriormente.

4.14. Seor Juez; en el supuesto caso, que se aplique la temporalidad del


Decreto Supremo N 018-2014-DE de fecha 30 de diciembre del
2014; el suscrito cobr el monto de mis aportes al 3.5 %, siendo
necesario precisar que la citada norma es posterior y que me
correspondera todo los derechos del Decreto Supremo N 040 del
25 de junio de 1997 artculos 2 que dice : el fondo de seguro y
retiro est constituido por el aporte del estado y del personal de
tcnicos sub oficiales () a razn del 7% y 3.5% respectivamente,
calculado sobre el monto de las remuneraciones pensionables
comunes del grado militar o policial.

4.15. Seor Juez, el Tribunal Constitucional con respecto al Fondo de


Seguro y Retiro ha establecido que En el marco del derecho
universal y progresivo a la seguridad social, este Tribunal
considera que las disposiciones legales que regulan los
beneficios econmicos por retiro, invalidez o fallecimiento del
personal de la Polica Nacional y las Fuerzas Armadas han sido
dictadas con el propsito de cumplir con la obligacin que tiene
el Estado de velar contra los riesgos que, en el ejercicio de sus
funciones, comprometen la vida y la seguridad de este sector
de la poblacin, ya que slo se contaba con una legislacin
sobre pensiones (Decreto Ley N. 19846), pero se careca de un
sistema de seguros que permitiese superar el desequilibrio
econmico familiar generado a partir de la ocurrencia de los
riesgos de fallecimiento o invalidez a consecuencia del servicio.

4.16. En tal sentido seor Juez ha quedado demostrado en los prrafos


anteriores que el acto administrativo que se pretende su nulidad y
desde luego que es nulo de pleno derecho el mismo que establece
que legalmente no procede mi solicitud de pago de saldo remanente
y la apelacin del mismo, constituye un trato discriminatorio en tanto
no se ha justificado con causas objetivas y razonables dicha decisin
encontrndonos pues a un trato desigual con mis promociones
egresados de la Escuela Tcnica del Ejrcito con quienes hemos

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aportado al Fondo en iguales condiciones, siendo pues es trato
desigual constitucionalmente ilegal.

4.17. En consecuencia, conforme a lo sealado a los prrafos


precedentes, pido se tenga por interpuesto la presente DEMANDA,
contra el acto administrativo contenido en el OFICIO N 0012-2016-
CDFSRYC DE FECHA 27 DE JUNIO 2016, que declara infundado
mi solicitud de pago de saldo remanente del Fondo de Seguro
Retiro y Cesacin, solicitando que oportunamente se declare
FUNDADO, declarando nulo dicho acto administrativo y se
ordene que el Ejrcito del Per- Oficina Econmica del Ejrcito
Fondo de Seguro Retiro y Cesacin expida nuevo Acto
Administrativo en el cual se me incluya en el pago del saldo
remanente, en mi condicin de Personal Militar que aport al Fondo
de Seguro de Retiro y Cesacin, desde el primer da que preste
servicios hasta la dacin del Decreto Legislativo N 1132, ya que al
suscrito solo se le cancelo a razn del 3.5% de mis aportes de trece
(13) aos once (11) meses, conforme a derecho y por estar
amparado a Ley.

4.18. Precisando adems que el acto administrativo que resuelve la


apelacin y que se solicita su nulidad, no cuenta con la motivacin
debida, vulnerando los principios del derecho administrativo, siendo
esta una causal ms de nulidad del acto.

AL PUNTO B):
CUMPLO CON SEALAR EN FORMA ORDENADA, CLARA Y PRECISA MIS
PRETENCIONES:

I. PRETENSION PRINCIPAL.

1. Se declare la NULIDAD del OFICIO N 0012-2016-CDFSRYC DE


FECHA 27 DE JUNIO 2016, que declara INFUNDADO el recurso de
apelacin presentado por el suscrito, respecto a la solicitud de pago del
saldo remanente del Fondo de Seguro de Retiro de personal Auxiliar.

II. PRETENSION ACCESORIA.

1. Se ordene que el Fondo de Seguro de Retiro y Cesacin del Ejrcito, se


me incluya en el proceso de entrega y me cancele la suma dineraria por
concepto de SALDO REMANENTE QUE ME CORRESPONDE POR
HABER APORTADO AL FONDO DE SEGURO DE RETIRO Y
CESACION EN MI CALIDAD DE MIEMBRO DEL EJRCITO DEL PER
EN LA CATEGORIA DE SUB OFICIAL DEL EJRCITO, AL MISMO QUE

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HE APORTADO DESDE EL MES DE ENERO DE 1999 HASTA EL MES
DE NOVIEMBRE 2012, fecha en que se dispuso por norma legal
(Stima Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo
N 1132, Decreto Legislativo que aprueba la nueva estructura de
ingresos aplicable al personal militar de las Fuerzas Armadas y
policial de la Polica Nacional del Per, que se deje sin efecto los
aportes mensuales que el Estado y el personal militar y policial
efectuaban mensualmente a los Fondos de Seguro de Retiro en sus
respectivas instituciones), con este dispositivo legal se suspendi el
descuento se nos retena por aportacin al Fondo de Seguro, Retiro y
Cesacin a todo el personal militar del Ejrcito del Per, tal y conforme
se les ha procesado y se les va a cancelar al Personal Militar Auxiliar
que pertenecen a mi promocin egresados de la Escuela Tcnica del
Ejrcito en el ao 1999, por cuanto he aportado a dicho fondo en las
mismas condiciones y por la misma cantidad de aos.

2. Teniendo en cuenta de lo establecido en el Artculo 43 de la LEY QUE


REGULA EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - LEY N
27584, solicito el Pago de intereses que por ley me correspondera.

AL PUNTO C):
CUMPLO CON ADJUNTAR EL OROGINAL Y VIGENTE DE LA CONSTANCIA
DE HABILITACION DEL LETRADO QUE SUSCRIBE LA DEMANDA.

POR LO EXPUESTO:
A usted seor Juez, solicito se digne tener por
cumplido su mandato, admitir la presente demanda, tramitarla de acuerdo a su
naturaleza, y posteriormente, declararla Fundada en todos sus extremos.

Lima, 17 de febrero de 2017

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Alex Ivan COLQUEHUANCA PEREZ
D.N.I. N 43292404
CAL N 49102

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