CARREIRA JURDICA 2016
Direito Civil Aula 09
NOVA TEORIA DOS ATOS ILCITOS
Prof. Cristiano Chaves de Farias
Promotor de Justia do Ministrio Pblico do Estado
da Bahia
Professor de Direito Civil do CERS
1. A nova modelagem do ato ilcito no Cdigo Civil.
1.1. O conceito clssico de ato ilcito e as suas potenciais
consequncias jurdicas.
A antijuridicidade jurdica.
Elementos do ato ilcito: conduta, culpa, violao da
norma jurdica e dano.
Art. 186, CC: Aquele que, por ao ou omisso volun-
tria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar
dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete
ato ilcito.
1.2. Os efeitos da ilicitude: indenizante, caducificante, in-
validante, autorizante etc.
Aplicao prtica:
(MP/SP) O ato ilcito produz efeitos jurdicos? Por qu?
(TJ/SC, 2003) Assinale a alternativa correta: a) o ato il-
cito fato jurdico; b) o ato ilcito ato jurdico volitivo; c)
o ato ilcito ato jurdico inconsciente; d) no h qualquer
distino tcnica entre ato ilcito e ato jurdico; e) ne-
nhuma das opes correta.
1.3. Desconstruindo a correlao entre ato ilcito e
responsabilidade civil:
A autonomia da responsabilidade civil em relao ilici-
tude civil.
Os casos de responsabilidade objetiva e a hiptese de
excludente de ilicitude civil por estado de necessidade.
Art. 929, CC:
Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso do
inciso II do art. 188, no forem culpados do perigo, assis-
tir-lhes- direito indenizao do prejuzo que sofreram.
Art. 930, CC:
No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por
culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao
regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido
ao lesado. Pargrafo nico. A mesma ao competir
contra aquele em defesa de quem se causou o dano (art.
188, inciso I).
1.4. Excludentes de atos ilcitos. Excludente de antijuridi-
cidade civil e penal.
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A questo do estado de necessidade e manuteno da
responsabilidade civil (STJ, REsp.789.883/MG).
A no excluso de responsabilidade civil pela legtima
defesa putativa (STJ, REsp.513.891/RJ).
Art. 188, CC:
No constituem atos ilcitos: I - os praticados em leg-
tima defesa ou no exerccio regular de um direito reco-
nhecido; II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia,
ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo
somente quando as circunstncias o tornarem absoluta-
mente necessrio, no excedendo os limites do indispen-
svel para a remoo do perigo.
Aplicao prtica:
1. (TJ/TO, 1996) O estado de necessidade e a legtima
defesa excluem sempre a responsabilidade do autor do
ato ilcito? Fundamente.
2. (TJ/SP, 2005) Relativamente ao estado de necessi-
dade, como excludente do ato ilcito, estabelece o art.
188, II e Pargrafo nico, do Cdigo Civil: no consti-
tuem atos ilcitos: II a deteriorao ou destruio de
coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover pe-
rigo iminente. Sobre esse tema, assinale a alternativa
correta:
A) se a pessoa lesada ou o dono da coisa no forem cul-
pados do perigo, assistir-lhes- direito indenizao do
prejuzo sofrido, a despeito de o causador ter agido em
estado de necessidade e constituir este excludente de ili-
citude;
B) no caso de dano pessoal ou morte da pessoa, com
absolvio criminal definitiva com fundamento em estado
de necessidade, ainda que a vtima ou o lesado no se-
jam culpados pelo perigo, o causador da leso ou morte
no responde civilmente;
C) no caso de estado de necessidade, porque o fato no
constitui, por expressa disposio legal, ato ilcito, no se
pode cogitar, em nenhuma hiptese, de indenizao em
favor de quem quer que seja;
D) o estado de necessidade pode ser alegado em qual-
quer fase e em qualquer grau de jurisdio, mas sendo
um direito personalssimo daquele que atua no sentido
da norma legal, isto , destruio de coisa alheia ou leso
a pessoa, a fim de remover perigo iminente, no se trans-
mite a seus herdeiros no caso de falecimento.
2. O novo conceito de ato ilcito: o abuso do direito.
O ilcito comportamental. O ilcito funcional e a sua g-
nese aberta (multifuncional).
Elementos: exerccio de um direito; violao da boa-
f objetiva, da funo social e dos bons costumes.
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Abuso do direito por comisso ou por omisso.
Exemplificao (aplicao a qualquer ramo do Di-
reito).
Art. 187, CC: Tambm comete ato ilcito o titular de um
direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limi-
tes impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-
f ou pelos bons costumes.
Jornada 37: A responsabilidade civil decorrente do
abuso do direito independe de culpa e fundamenta-se so-
mente no critrio objetivo-finalstico.
Aplicao prtica:
(TRF-5a Regio/11) A configurao do abuso do direito
exige o elemento subjetivo - F
(TJ/MG, 2005) Abuso no exerccio do direito: caracteri-
zao conseqncias exemplos.
(DPOL/MG, 2003) O abuso do direito e o ato ilcito, dou-
trinariamente, identificam-se ou se diferenciam? Justifi-
que a sua resposta.
(XVI Concurso TRT 6 Regio/PE) Em que situaes
o direito brasileiro admite a responsabilidade civil pelo
dano lcito?
(TRT 3 Regio/MG, 2005) A partir do conceito de ato
ilcito, distinguir as categorias da antijuridicidade discipli-
nadas no Cdigo Civil de 2002 quanto estrutura, aos
critrios de identificao e s sanes aplicveis.
(TJ/MG, 2007) O abuso do direito acha-se includo na ca-
tegoria dos atos ilcitos pelo Cdigo Civil de 2002. A ilici-
tude diz respeito infringncia de norma legal. Assim,
correto que, para a caracterizao do abuso do direito, o
Cdigo Civil considera que: a) imprescindvel a noo
de culpa; b) deve estar presente o dolo; c) dispensvel
a anlise da boa-f objetiva; d) basta o critrio objetivo-
finalstico.
3. Figuras parcelares do abuso do direito
a) venire contra factum proprium (proibio de comporta-
mento contraditrio). Teoria dos atos prprios.
Precedentes no STF: RE 86.787/RS (caso do regime de
bens); MS 25.742AgR/DF (caso do agravo regimental
contra deciso homologatria de desistncia de MS).
Precedentes no STJ: REsp.857.769/PE (duplicata en-
dossada apesar de nula); REsp.95.539/SP).
A discusso sobre a penhorabilidade do bem de famlia
oferecido, voluntariamente, penhora. Nova posio
STJ, REsp. 1.365.418/SP.
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Aplicao no mbito do Direito Administrativo (a supre-
macia do interesse pblico no admite comportamento
contraditrio: STJ, REsp.524.811/CE).
Aplicao prtica:
(TRF-5a Regio/11) De acordo com o STJ, a teoria
dos atos prprios no se aplica ao Poder Pblico F
(TRF-5a Regio/11) O venire contra factum proprium
no se configura ante comportamento omissivo - F
a) Supressio (Verwirkung) / Surrectio (Erwirkung).
Precedentes no STJ (caso dos condomnios edilcios):
REsp. 356.821/RJ; REsp.214.680/SP).
Art. 330, CC: O pagamento reiteradamente feito em ou-
tro local faz presumir renncia do credor relativamente ao
previsto no contrato.
Aplicao prtica:
(MP/MG, 2003) Marli Durant, condmina do Edifcio Di-
jon, prope em face de Adelino Moreira e Nelson Gon-
alves, ao cominatria. Alega que esses condminos
ocupam parte do corredor de circulao do Edifcio, in-
fringindo a lei e a conveno, por se tratar de rea de uso
comum. Contestando o pedido, Adelino Moreira sustenta
a ocorrncia de usucapio, exibindo a ata da assemblia
geral que autorizou, por maioria dos presentes, a ocupa-
o da rea por ambos os rus, h exatamente vinte
anos e um ms. Nelson Gonalves, na sua defesa, argi
que a ao da autora est prescrita e, mesmo que no
estivesse, o fato narrado constitui hiptese de exerccio
inadmissvel do direito, invocando em seu favor o instituto
da supressio. Na impugnao, a autora disse que, alm
de ser impossvel usucapio de coisa comum, a ao no
estava prescrita e a espcie no configura Verwirkung.
Levando em considerao que a autora menor de dez
anos de idade que se tornou condmina por falecimento
do seu pai, responda: a) quais os elementos caracteriza-
dores da supressio ou Verwirkung; b) h princpio positi-
vado no direito brasileiro que permita o seu acolhimento?
Explicite e fundamente a sua existncia ou inexistncia;
c) o caso pode ser resolvido luz daquele instituto? Por
qu?; d) deve ser acolhida a exceo de usucapio ou
da prescrio da pretenso? Por qu?
(TRF-5a Regio/11) A supressio pode coexistir com
os prazos legais da decadncia - V
a) tu quoque ou estoppel.
A incidncia na exceptio non adimplenti contractus (ex-
ceo do contrato no cumprido).
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Art. 588, CC: O mtuo feito a pessoa menor, sem

prvia autorizao daquele sob cuja guarda estiver,
no pode ser reavido nem do muturio, nem de seus
fiadores.

Art. 589, CC: Cessa a disposio do artigo antece-

dente:

I - se a pessoa, de cuja autorizao necessitava o

muturio para contrair o emprstimo, o ratificar pos-
teriormente;
II - se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu
obrigado a contrair o emprstimo para os seus ali-
mentos habituais;
III - se o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho.
Mas, em tal caso, a execuo do credor no lhes po-
der ultrapassar as foras;
IV - se o emprstimo reverteu em benefcio do menor;
V - se o menor obteve o emprstimo maliciosa-
mente.

a) duty to mitigate the loss (Enunciado 169, Jornada de

Direito Civil; ex: superendividamento; tutela especfica
sob forma de astreintes e a reduo de ofcio da multa
fixada (astreintes); e a Smula 309, STJ).

STJ 309: O dbito alimentar que autoriza a priso civil

do alimentante o que compreende as trs prestaes
anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se ven-
cerem no curso do processo.

a) substancial performance (CC 395; STJ,

REsp.272.739/MG.; STJ, REsp.293.722/SP).

Art. 475, CC: A parte lesada pelo inadimplemento pode

pedir a resoluo do contrato, se no preferir exigir-lhe o
cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indeni-
zao por perdas e danos.

a) violao positiva de contrato (ex: caso das TVs de

plasma vendidas para a Copa do Mundo, o mdico que
utiliza tcnica dolorosa para tratamento teraputico; a co-
locao de out-doors em pontos de difcil visualizao).
Precedente: STJ, REsp.330.261/SC.

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