DERECHO CONSTITUCIONAL PROFUNDIZADO

Clase del 13-02-17

Concepto de derecho constitucional
El derecho constitucional es aquel que estudia la estructura
fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al
rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos,
dentro de las finalidades esenciales y progresivas del estado.
Adems, es la rama del derecho pblico que tiene por objeto estudiar
las normas que se refieren a la estructura del Estado, a la
organizacin y competencia de los poderes del gobierno y a los
derechos, garantas y obligaciones individuales y colectivos, as como
las instituciones que garantizan, como tambin la jurisprudencia,
doctrina, prctica, usos y costumbres nacionales.
ORIGENES DEL COSNTITUCIONALISMO
poca antigua
En el mundo antiguo en Grecia, particularmente en Atenas y Esparta,
surgen los primeros antecedentes del constitucionalismo moderno,
como consecuencia de la distincin entre leyes fundamentales o
constitucin y las leyes ordinarias.
En la Antigua Grecia existan dos conceptos de Constitucin
importantes: el primero como un concepto material, el cual lo
consideraban en esa poca como un regulador o un organizador
bsico del mismo Estado.
Aristteles brinda un concepto en sentido material de constitucin, el
cual fue muy confuso, este filsofo griego dice "la Constitucin de un
Estado es el organizador regular de todas las magistraturas que es
duea y soberana de todo. En todas partes el gobierno de la ciudad
es la autoridad soberana; la Constitucin misma es el gobierno".
Pero Aristteles y Platn en algn momento se apartaron del sentido
material del concepto de Constitucin, y dieron como ciertos indicios
o bases al constitucionalismo moderno, para afirmar que todo
gobierno est sujeto a la ley y toda ley a un principio superior.
Al apartarse del sentido material Platn propone otro criterio para el
concepto de Constitucin, como un orden superior, este consista
segn lo que deca este autor que la poltica ideal es la creada por las
personas capaces de gobernar con cierta fuerza superior a la ley, y
como estaba seguro de que tal persona no exista en el mundo deba
recurrirse a una ley superior, lo que dijo Platn lo convirti como el
fundador
Aristteles al apartarse del concepto material de Constitucin,
distingue las leyes comunes del principio que les sirve de base y que
les imprime validez, ese principio dicho para Platn es la justicia, y
para Aristteles es la Constitucin. Y formulaba que las leyes deben
estar supeditadas a la Constitucin (politeia). Solo as sern justas.
En Roma desaparece por completo toda concepcin dada por los
griegos y como una realidad netamente existencial, totalizadora,
general, para convertirse en un poder supremo emanado del
emperador.
En Roma identificaban la Constitucin en el Lex o edictum, o ms que
todo de las disposiciones, rdenes o mandatos imperiales de la poca.
Pero en esta poca aparecen Cicern y Catn quienes se apartaron de
ese concepto de constitucin, o mejor decirlo de esas disposiciones
imperiales de Roma. Cicern "Identifica Constitucin con forma de
Estado y afirma que la Constitucin de la Republica no es obra de un
solo hombre ni de una sola poca". La definicin anterior la
compartan tanto Cicern como Catn.
Catn afirma que la Constitucin en si es una obra de la Republica
romana, pero no todo el pueblo romano poda intervenir en la
conformacin de la misma, solo eran para clases privilegiadas y no
para la plebe, los revoltosos y los enemigos de la Republica.
Pero adems de estos dos personajes, haba uno llamado Pobilio
quien identifica
2. el concepto de Constitucin con la Constitucin romana, nica para
el que merece serlo. Pobilio propone la siguiente teora:
"Las sociedades estn sometidas a diversas etapas del ciclo histrico:
la primera etapa es aquella en el cual los hombres adhieren
voluntariamente al ms fuerte, quien se torna rey justo y moral en un
principio, pero luego se dejar llevar por sus pasiones. Se inicia una
segunda etapa en la cual los mejores destruyen esa tirana y el
pueblo en recompensa, les confa el mando. Los abusos de estos
aristcratas hacen que el gobierno degenere en una oligarqua, tal
como lo planteara ARISTOTELES, contra lo cual es preciso reaccionar.
Entonces vendr una tercera etapa, cuando el pueblo se rebela e
instaura la democracia. Pero esta se convierte luego en demagogia y
como resultado de la anarqua, el desorden y la violencia, el ms
fuerte ser proclamado rey, con lo cual el ciclo se reinicia".
Con la teora ya antes mencionada, Polibio pretendi demostrar que
ninguna de las formas de Constitucin como la monrquica,
aristocrtica o democrtica puede ser buena ni duradera. El
denominaba como se dijo anteriormente que solo la de Roma es la
indicada ya que la Constitucin es mixta, en el que todos los poderes
tienes sus funciones tanto definidas como limitadas.
poca Edad Media:
En esta poca hubo dos hechos histricos relevantes los cuales fueron
la cada del Imperio Romano y el nacimiento del cristianismo en el
viejo continente, estos hechos influyeron notoriamente en el
pensamiento sobre el aspecto jurdico. Esta poca se caracteriz que
paso un largo lapso de tiempo y la Constitucin simple y llanamente
era como la Iglesia lo definiera.
En esta poca la Constitucin era una regla suprema, como lo era en
Roma, pero esta vez esta norma no era promulgada por un
emperador si no por la autoridad eclesistica o el Papa
particularmente, estas rdenes fueron promulgadas por "Gregorio El
Grande denominadas como las Dictattus Papae en el siglo VI o la
Segunda Carta a Hermann de Metz de Gregorio VII en el siglo XI". Pero
en el siglo XII el concepto de constitucin vario levemente, debido a
que no era el poder netamente papal o episcopal sino a un acuerdo
entre la Iglesia y el Estado.
15 de junio de 1215. Carta Magna de Juan sin Tierra. Otorgaba
derecho a los hombres barones y libres, eclesisticos y laicos. Por
ejemplo, se establecan garantas relativas a la libertad de la Iglesia y
la determinacin de que los impuestos no podan ser recaudados sin
el consentimiento del Consejo Comn del Reino. Tambin estableca
que ninguno de estos barones poda ser detenido ni desposedo de
sus bienes, costumbres y libertades, sino en virtud del juicio de sus
pares. Todo ello se produjo a raz de que JUAN SIN TIERRA un rey,
como muchos de su poca, era el azote de su nacin. Prohibi la caza,
destruy los linderos levantados por los propietarios, confisc sus
tierras, quit la honra a muchas familias e hizo otras cosas ms, que
refiere la historia de su tiempo. Los que sufran se cansaron, se
revistieron de resolucin y arrancaron al rey una Constitucin que en
sustancia garantizaba hasta donde era posible, su libertad y sus
propiedades, la facultad de disponer de ellas en favor de sus
herederos, el privilegio de no ser gravados con servicios personales ni
contribuciones excesivas, ni de estar obligados a ministrar bagajes en
tiempo de guerra sin recibir el precio, a usar todos de las medidas y
pesos de Londres para los granos, la cerveza y el vino, y el libre
derecho de ir y venir por tierra y por agua a la capital. Dicho texto de
carcter feudal, que ha seguido formando parte hasta nuestros das
de la constitucin consuetudinaria de Inglaterra, sentaba un
precedente del sistema parlamentario, al instaurar una asamblea
nobiliaria con potestad exclusiva para aprobar los nuevos impuestos.
Juan intent luego incumplir esa promesa, provocando una nueva
insurreccin de los barones para destronarle (1216); slo su muerte
permiti que le sucediera su hijo, Enrique III, salvando el Trono para la
dinasta. La Carta Magna constituye uno de los antecedentes ms
importantes del constitucionalismo. Este documento se caracteriz
por dar soluciones concretas y precisas a problemas determinados.
Limita el poder del rey y enuncia: 1) el rey debe respetar los derechos
de la comunidad fijados por el rey o la costumbre, 2) no se
establecern impuestos que no sean discutidos por los
representantes, 3) nadie puede ser condenado sin un juicio conforme
a la ley. La Carta Magna marca la iniciacin de una nueva etapa en la
dura lucha del individuo por la libertad y debemos reconocer en el a
un venerable y glorioso antecesor del moderno constitucionalismo.
Pero como hecho histrico trascedente que dio origen al moderno
derecho constitucional, debe sealarse la constitucin inglesa del
siglo XVII (BILL OF RIHTS). De ella parti el barn de Montesquieu
para exponer sus tesis sobre el funcionamiento de una Constitucin
tendentes a buscar principios de validez general. La Revolucin
Inglesa es el proceso histrico que durante el siglo XVII acabo con el
absolutismo en Inglaterra y reafirm el principio de la soberana
parlamentaria. Aparece el Agrement of the People (Pacto Popular),
que fue elaborado en 1647 por el consejo de guerra de Cromwel. El
pacto distingua los principios fundamentales, de los no
fundamentales. Los primeros eran los derechos del pueblo que no
podan ser afectados por el parlamento. Los segundos, tienen que ver
con los derechos y obligaciones del parlamento. Si bien no fue
sancionado sus principios influyeron en el Instrument of Goverment,
que se promulg en 1653, y que al decir de algunos es la nica
constitucin escrita que tiene Inglaterra, aparecen los derechos del
pueblo y las obligaciones de los parlamentarios.
REVOLUCIN FRANCESA
La Revolucin Francesa se sustent en el principio de derecho pblico
de que el poder poltico emana del pueblo (principio de soberana del
pueblo).
Francia en la poca moderna de la historia, hace aportes muy
importantes al constitucionalismo moderno, primero en Francia hacen
"el esfuerzo por racionalizar y sistematizar el ordenamiento poltico
del Estado". Este esfuerzo se identifica con la obra del barn de
MONTESQUIEU, en la exposicin de la teora de la tridivisin de los
poderes pblicos.
Otro aporte fue la formulacin de la teora de la soberana popular
propuesta por JEAN-JACOUES ROUSSEAU y la mas tarde la formulacin
de la soberana nacional en la Revolucin, con el objetivo de darle a la
democracia un fundamento lgico y una base de legitimidad y como
ltimo y gran aporte no solo para el constitucionalismo moderno si no
para la humanidad fue la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano proclamada el 26 de agosto de 1789, con la cual se le
brindan derechos y libertades individuales a cada persona, con un
alcance universal
Este despertar inmediato de la teora constitucional, su investigacin
y enseanza no alcanzaron durante el siglo XIX el auge que mereca
la nueva rama del derecho, como tcnica llamada a organizar la
creencia entusiasta en el orden constitucional. En Francia se cre una
ctedra de derecho constitucional en 1835, que fue suprimida en
1851, despus del golpe de estado de Napolen III. Restablecida por
la Repblica en 79, todava en 85. El colapso del rgimen monrquico,
la necesidad de organizar a la repblica sobre bases nuevas y las
experiencias inglesa y norteamericana como ejemplos prcticos, todo
eso hizo resurgir en Francia los estudios del derecho constitucional, a
partir del ltimo tercio de la centuria pasada. Finalizaba el siglo
(1895) cuando Esmein publicaba la primera edicin de sus
Elementos de derecho constitucional francs y comparado.
La Amrica es, quiz, la nica parte del mundo, despus de la
abolicin de la esclavitud en los Estados Unidos, donde el derecho
constitucional se ha adoptado en toda su extensin.
Revolucin Americana:
Por lo tanto, la era constitucional comenz a fines del siglo XVIII al
sancionarse la Constitucin Federal de los Estados Unidos de Filadelfia
de 1787 y la primera Carta Orgnica Francesa de 1791.
Constitucin Federal Americana de 1787. Es slo orgnica, no
contempla los derechos del hombre. 1791. Aparecen las 10 primeras
enmiendas.
Siglo XIX: Aparicin de mltiples constituciones por los procesos
emancipadores y la posterior institucionalizacin de nuevos Estados,
a travs de sus consecuentes constituciones.
Los aportes que hicieron los norteamericanos al constitucionalismo
moderno fueron; primero que este pas fue el primero en hacer una
Constitucin escrita, de carcter nacional, dada en la Constitucin de
Filadelfia de 1787, este influyo en la organizacin de instituciones
polticas de los nuevos Estados americanos y de muchos europeos en
la mayora del siglo XIX, otro aporte fue en la conformacin de un
Estado federal, con muy buenos resultados y empleada por muchas
naciones en el mundo.
Durante el siglo XIX, las constituciones fueron liberales, protegan al
individuo frente al poder del estado absoluto. Despus comenz la era
de las constituciones sociales, la primera fue la de Mxico de 1917 y
luego la de Weimar (Alemania), donde se trat de defender al
individuo del poder de la gran empresa econmica, por primera vez
se reconoci el derecho de la familia y del grupo obrero.

Qu es una constitucin?
La constitucin es la ley fundamental de la organizacin de un estado.
es la regulacin normativa bsica de la cual emana la validez de
todo el ordenamiento jurdico de una sociedad poltica.
Entonces se podra decir que el movimiento de constitucionalismo
clsico que surgi a partir de la Revolucin Inglesa, Revolucin
Francesa y Revolucin Americana.
EVOLUCIN HISTORICA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
ARGENTINO:
ANTECEDENTES HISTORICOS:
a) Revolucin Norteamericana de 1776 y Revolucin Francesa de
1789.
b) Revolucin de Mayo de 1810.
c) Estatuto de 1815.
d) Congreso de Tucumn de 1816.
e) Constitucin de 1819.
f) Tratado de Pilar de 1820.
g) Tratado del Cuadriltero de 1822.
h) Constitucin de1826.
i) Liga del litoral (1831) pacto federal.
j) Acuerdo de San Nicols de 1852.
k) Congreso General Constituyente de Santa Fe y Constitucin de
1853.
l) Pacto de San Jos de Flores de 1859.
m) Reforma de 1860.
PACTOS PREEXISTENTES
"...En cumplimiento de pactos preexistentes..."La alusin que hace el
Prembulo de la Constitucin Nacional sobre pactos preexistentes
refirese no slo a los pactos de 1831 y de 1852, sino a todos los que
celebraron las provincias antes de la Constitucin, pues, entre ellos
es perfecta la concatenacin. No se olvide que el Pacto Federal de
1831 ratifictodos los celebrados antes de l entre las provincias, y el
Acuerdo de San Nicols tiene a aqul por Ley Fundamental de la
Repblica. Los pactos preexistentes imponan ciertas normas al
Congreso Constituyente de 1853. Los pactos preexistentes
significaron lmites autnomos a la instancia constituyente originaria.
Ellos son:
Pacto de Pilar (23/02/1820)
firmado entre las provincias de Buenos Aires, Entre Ros y Santa Fe.
Estipulaba el compromiso de mantener la paz y unin de las
provincias firmantes, que declaraban la adhesin a la forma federal e
invitaban a las restantes a un Congreso para constituir
definitivamente al pas. Tena orientacin federalista, consagraba la
libertad de navegacin por ros interiores para las provincias amigas y
ribereas; las cuestiones de lmites entre las provincias las deba
arreglar el Congreso; y, estableca un juicio para los excesos de los
gobernadores.
Tratado Cuadriltero (25/01/1822
Se afirma el federalismo; el Congreso, al reunirse, fijara los lmites
entre las provincias y regulara la libertad de navegacin y la de
comercio. firmado entre las provincias de Buenos Aires, Entre Ros,
Santa Fe y Corrientes, reafirmaba los principios federales del tratado
de Pilar y reconoca que el Congreso General de todas las provincias
sera el soberano legtimo. Determinaba que el Congreso, al reunirse,
fijara los lmites entre las provincias y regulara la libertad de
navegacin y la de comercio.
Pacto Federal (04/01/1831)
firmado por las provincias de Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros
(luego se adhiri la provincia de Corrientes) declaraba vigentes los
pactos anteriormente firmados, estableca una alianza ofensiva y
defensiva y dispona la libre circulacin de personas y productos entre
los territorios de las provincias firmantes. Las dems provincias fueron
adhirindose y se consider que el momento de la reunin del
Congreso haba llegado, pero la reorganizacin constitucional no se
llev a cabo por la oposicin del gobierno de Rosas y el Congreso fue
postergado.
Es la ley fundamental de la Confederacin Argentina, entre 1831 y
1852; consagra el sistema federal; establece la igualdad de trato en
todos los puertos y la libertad de comercio y navegacin; crea un
rgano federal (la Comisin representativa) con facultad de citar a un
Congreso General Federativo, de celebrar tratados de paz, de declarar
la guerra y de levantar el ejrcito.
Protocolo de Palermo (06/04/1852)
Convoca a la Comisin representativa creada por el Pacto Federal; le
encarga las relaciones exteriores a Justo Jos de Urquiza.
Acuerdo de San Nicols (31/05/1852)
El 31 de mayo de 1852 se reunieron en la ciudad de San Nicols de
los Arroyos, los Gobernadores y Capitanes Generales de las provincias
por invitacin del General Justo Jos de Urquiza, con el objeto de
"acercar el da de la reunin de un Congreso General que....ha de
sancionar la constitucin...".
En cumplimiento del Protocolo de Palermo y del Pacto Federal,
convoca a un Congreso General Constituyente, aformarse por dos
diputados por cada provincia, que sancionar la Constitucin bajo el
sistema federal, a mayora de sufragios, estando los diputados libres
de condicin ni restriccin alguna; establece la libertad de trnsito y
lo designa a Urquiza, Director provisorio de la Repblica Argentina,
ratificndole el manejo de las relaciones exteriores y otorgndole
facultades militares.
El Congreso General Constituyente inici sus sesiones el 15 de
noviembre de 1852 en la ciudad de Santa Fe, quedando
definitivamente instalado el 20. El 24 de diciembre de 1852 se
design la comisin encargada de redactar el proyecto, la cual estaba
integrada por dos liberales: Benjamn Gorostiaga y Juan Mara
Gutirrez, y tres conservadores: Pedro Daz Colodrero, Manuel Leiva y
Pedro Ferr. La tarea de redactar el proyecto se le deleg a
Gorostiaga, y Gutirrez tendra a su cargo la revisin de la
terminologa y controlar la construccin gramatical. El 18 de abril de
1853 el proyecto entr en la Convencin Constituyente y a los dos
das se comenz a debatir. Aprobado en general, se empez a debatir
en particular, es decir, artculo por artculo, entre el 20 y 30 de abril
de ese mismo ao. El 1 de mayo de 1853 se jura como Constitucin
Nacional el proyecto presentado y debatido.
Pacto de San Jos de Flores (11/11/1859)
Tras la derrota de las tropas de Buenos Aires en la batalla de Cepeda
(23/10/1859), el 11 de noviembre de 1859 se firma el Pacto de San
Jos de Flores, por el cual Buenos Aires se reincorpora a la
Confederacin bajo ciertas condiciones, entre las cuales estaba la
posibilidad de examinar la Constitucin de 1853. El 5 de enero de
1860 se rene la Convencin de Buenos Aires, terminando sus tareas
el 12 de mayo. La Convencin Constituyente se rene en Santa Fe el
14 de septiembre y el 25 acepta las reformas solicitadas por Buenos
Aires. La reforma deroga al artculo 51, agrega cuatro artculos ms
(32 a 35) y hace agregados formales en 21 de los 107 artculos, con la
finalidad de disminuir las facultades de los poderes nacionales para
fortalecer las autonomas provinciales. Se reemplaza la palabra
Confederacin por la de Nacin.
REFORMAS DE LA CONSTITUCIN NACIONAL
La Constitucin Nacional de 1853 fue reformada en varias
oportunidades. Entre ellas podemos citar:
1) 1860 Convencin de Buenos Aires. (leer lo que fue emplazado
en el pacto de san Jos de flores).
2) 1866 Convencin Constituyente de Santa Fe. El 12 de
septiembre de 1866, reunida en Santa Fe, la Convencin
Constituyente reform los artculos 4 y 67 inciso 1 (actual 75
inciso 1). La reforma responda a que la Argentina estaba en
guerra contra el Paraguay, y no se podan perder las
recaudaciones por impuestos a las exportaciones, que
representaban una tercera parte de las rentas de la Nacin, y
de esta manera se las preservaba para hacer frente a los gastos
que el conflicto blico demandaba.
3) 1898 Convencin Constituyente de Buenos Aires. El 2 de marzo
de 1898 inici sus sesiones la Convencin Constituyente
reunida en Buenos Aires. Reforma los artculos 37 y 87 (1853),
elevando de 86 a 193 los diputados, lo que responda al
crecimiento de la poblacin registrado en el censo nacional de
1895. Tambin aument de 5 a 8 el nmero de los ministerios.
4) 1949 Convencin Constituyente de Buenos Aires. Se aprob la
reforma en la sesin del 11 de marzo de 1949. Los puntos ms
salientes de esta reforma fueron: 1) Incorporacin al texto de la
Constitucin de los derechos sociales bajo la denominacin de
"Derechos Especiales" del trabajador, de la familia, de la
ancianidad, de la educacin y de la cultura; 2) Consagracin de
la funcin social de la propiedad privada; 3) Introduccin del
concepto de Justicia Social; y 4) Permite la reeleccin del
Presidente sin lmite de perodos.
5) 1955 Gobierno Militar. La Revolucin Libertadora derroca a
Pern en septiembre de 1955. El gobierno declara la vigencia de
la Constitucin de 1853 con sus reformas de 1860, 1866 y
1898, excluyendo la de 1949. Se dicta el decreto-ley 3838/57
en el cual se declara la necesidad de la reforma y se convoca a
una nueva Convencin Constituyente.
6) 1957 Convencin Constituyente de Santa Fe. Desde el 30 de
agosto hasta el 14 de noviembre de 1957 sesion la Convencin
Constituyente en Santa Fe. La reforma incorpora al texto de la
Constitucin Nacional 1) Los derechos del trabajador, los
gremios y de la seguridad social (Art. 14 bis CN); y 2) La
autorizacin al Congreso para dictar el Cdigo de Trabajo y de
Seguridad Social.
7) 1994 Convencin Constituyente de Santa Fe y Paran. El 29 de
diciembre de 1993, el Congreso, por ley 24.309, declara la
necesidad de reformar la Constitucin Nacional. La Convencin
Constituyente inicia sus sesiones el 25 de mayo de 1994 en las
ciudades de Santa Fe y Paran. El 22 de agosto aprueba el texto
que entr en vigencia el 24 de agosto de 1994, al da siguiente
de su publicacin en el Boletn Oficial.