PROCESSO ADMINISTRATIVO TRIBUTRIO

TEMA: PROTOCOLO INTEMPESTIVO E SUSPENSO DA

EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO

RIS VNIA SANTOS ROSA

Mestre e Doutoranda em Direito do Estado: rea de Concentrao em
Direito Tributrio PUC/SP; Especialista em Direito Tributrio pelo
IBET/SP; Especialista em Processo Tributrio pela PUC/SP; Professora
dos Cursos de Especializao em Direito Tributrio no IBET/SP e
COGEAE-PUC/SP; Advogada militante do Contencioso Tributrio em
So Paulo Scia do Escritrio SAAD Advogados Associados.

Noes Introdutrias

A suspenso da exigibilidade do crdito tributrio disposta no artigo

151 do Cdigo Tributrio Nacional contm hipteses muito cobiadas por todos os
contribuintes que pretendem discutir seus tributos. O Processo de Positivao do
Direito Tributrio1 somente ser interrompido/suspenso diante dessas formas
taxativamente enumeradas.

Portanto, as hipteses de suspenso da exigibilidade do crdito

tributrio previstas no artigo 151 do Cdigo Tributrio Nacional2 almejam impedir

1
Positivar equivale a aplicar o direito. O processo de positivao o meio no qual o Direito Tributrio sai de sua mxima abstrao e
chega a sua mxima concretude. Tem inicio com as Competncias Tributrias e o exerccio dessas competncias (fontes materiais que
produzem as LEIS) instituindo as regras-matrizes de incidncia tributria (RMIT) e suas chamadas obrigaes.
2
Art.151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
I moratria;
II o depsito do seu montante integral;
III as reclamaes e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo;
IV a concesso de medida liminar em mandado de segurana;
V a concesso de medida liminar ou tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial;
VI o parcelamento.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no dispensa o cumprimento das obrigaes acessrias dependentes da obrigao principal cujo
crdito seja suspenso, ou dela consequentes.

1
o exerccio completo do Processo de Positivao citado, para que, por meio dos
instrumentos prprios possam assegurar o respeito ao direito dos cidados.

A suspenso da exigibilidade do crdito tributrio significa a

ineficcia temporria dos efeitos atribudos por lei a certos atos ou fatos jurdicos.
A ineficcia proporcionada, da mesma forma que a eficcia, por situaes
legalmente previstas. Do ponto de vista prtico, a suspenso impede o
prosseguimento da cobrana do crdito tributrio por parte da Fazenda Pblica, ou
seja, impede que se efetue o prosseguimento dos atos materiais tendentes
inscrio em dvida ativa e ao incio da execuo fiscal.

Em razo da inconformidade do contribuinte com o lanamento

tributrio efetivo ou potencial, suspende-se o seu dever de cumprir a obrigao
tributria.

No h como negar que o ciclo de positivao do direito traz tona os

conceitos fundamentais de norma primria e norma secundria,
componentes da chamada norma jurdica completa e que nesse momento so
invocadas para que possamos indicar, normativamente, o local das discusses em
sede de processo administrativo tributrio, nosso foco principal.

Norma Jurdica Completa

Como norma jurdica completa o direito se expressa com dupla

funo: 1. NORMA PRIMRIA a que prescreve um dever, se e quando acontecer
o fato descrito no suposto (norma de direito material); 2. NORMA SECUNDRIA
a que prescreve uma providncia sancionatria, aplicada pelo Estado, no caso de
descumprimento da conduta estatuda na norma primria (norma de direito
processual; adjetiva).

Representao: [D (p->q)], onde varia o lado semntico o

descumprimento do consequente da norma primria corresponde ao antecedente

2
da norma secundria, que simbolicamente apareceria [D(p.-q) Sn] e com o
desdobramento de Sn (SRS) onde p a ocorrncia do fato jurdico; q a conduta
(positiva para norma primria e negativa para secundria), Sn sano (de cunho
material ou processual); vetor implicacional; . conectivo conjuntor, portanto
em representao formal: [D {(p q) v [ (p -q) S]}3. Nesse contexto, no
existe norma jurdica sem sano, ou seja, sem norma sancionatria.

Assim, em carter exemplificativo de normas primrias e

secundrias, podemos indicar as seguintes situaes conforme quadro abaixo:

NORMA PRIMRIA NORMA SECUNDRIA

1. Geral e abstrata: Se ocorrer o fato F 1. Geral e abstrata: Se for o fato F e
ento deve-ser a conduta Q. descumprir a conduta Q ento deve-ser
uma relao sancionatria entre o sujeito
do dever e o Estado.
2. Individual e concreta: Se auferir 2. Individual e concreta: Se auferir renda
renda no Brasil no ano de 2011 ento e deixar de recolher Imposto de Renda -
deve recolher Imposto de Renda - IR IR no valor de R$ 1.000,00 ento deve-
Unio Federal no valor de R$ ser a providncia administrativa Auto-
1.000,00. de-Infrao (Notificao de Lanamento
de Ofcio)

Portanto, no sentido de normas jurdicas completas, as discusses no

mbito processual administrativo seguem em normas secundrias, local em que se
instauram as relaes jurdicas de cunho processual, visando a uma soluo
sancionatria uma das partes.

Processo Administrativo Tributrio consideraes.

3
Linguagem e Mtodo, Paulo de Barros Carvalho. Editora Noeses..

3
 A construo do processo administrativo tributrio tem carter de
exceo do regime geral do processo e est alicerado em dois plos. De um lado, o
Estado precisa de meios para combater a evaso tributria, e, a lide tributria em
si, instituindo para tal, rgos administrativos que identifiquem a obrigao
promovam a cobrana administrativa e decidam os conflitos da resultantes. Do
outro lado, o contribuinte necessita de um rgo que garanta a reviso dos atos da
administrao e sua conformao com a Lei.

nesta esteira que a Constituio Federal de 1988 assegura ao

contribuinte, em seu art. 5, inc. LV, da CF4, o processo administrativo fiscal como
instrumento de acertamento da relao tributria, com aplicao dos princpios de
categoria maior a serem observados, como o so o contraditrio, a ampla defesa, a
legalidade, a moralidade, a impessoalidade, motivao, entre outros, vejamos:

Princpios Informadores do Processo Administrativo Tributrio

O processo administrativo tributrio, no mbito federal, foi

instaurado e conduzido pelo Decreto n 70.235, de 6 de maro de 1972, e
recepcionado pela Constituio Federal de 1988 com o status de lei ordinria.
Algumas de suas disposies foram alteradas (includas) pelas Leis n 8.748, de
1993; n 9.532, de 1997, n 9.784 de 1999 e n 11.196, de 2005.

Tomaremos por exemplo o Processo Administrativo Federal

destacando o Art. 2 da Lei 9.784 DE 29/01/1999 que estabelece que a
Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade,
finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade,
ampla defesa, contraditrio, impessoalidade, segurana jurdica,
interesse pblico, eficincia, publicidade, informalismo, oficialidade,
gratuidade e verdade real.

4
LV- aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.

4
 De forma mais sucinta possvel podemos tecer alguns comentrios
sobre tais princpios e suas caractersticas voltadas s discusses na esfera
processual e no que concerne ao protocolo intempestivo na esfera administrativa:

LEGALIDADE: atuao conforme a lei e o Direito; o princpio da

legalidade objetiva exige que o processo administrativo seja instaurado com
base e para preservao da lei. O processo ao mesmo tempo em que ampara
o particular serve tambm ao interesse pblico na defesa da norma jurdica
objetiva, visando manter o imprio da legalidade e da justia no
funcionamento da Administrao.
FINALIDADE: atendimento a fins de interesse geral, vedada a renncia
total ou parcial de poderes ou competncias, salvo autorizao em lei.
MOTIVAO: indicao dos pressupostos de fato e de direito que
determinarem a deciso administrativa.
RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE: adequao entre meios
e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida
superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse
pblico.
MORALIDADE: atuao segundo padres ticos de probidade, de decoro e
boa-f.
IMPESSOALIDADE: vedada a promoo pessoal de agentes ou
autoridades.
CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA: garantia dos direitos
comunicao, apresentao de alegaes finais, produo de provas e
interposio de recursos, nos processos de que possam resultar sanes e
nas situaes de litgio; est assegurado no inciso LV, do art. 5 da atual
Constituio, juntamente com a obrigatoriedade do contraditrio; Por
garantia de defesa deve-se entender no s a observncia do rito adequado,
como a cientificao do processo ao interessado, a oportunidade para
contestar a acusao, produzir prova de seu direito, acompanhar os atos da
instruo e utilizar-se dos recursos cabveis.

5
 SEGURANA JURDICA: vedada aplicao retroativa de nova
interpretao de norma administrativa sobre situaes j consumadas sob a
gide da interpretao anterior.
INTERESSE PBLICO: interpretao da norma administrativa da forma
que melhor garanta o atendimento do fim pblico a que se dirige.
EFICINCIA: objetividade no atendimento do interesse pblico.
PUBLICIDADE: divulgao oficial dos atos administrativos, ressalvadas as
hipteses de sigilo previstas na Constituio.
INFORMALISMO: adoo de formas simples, suficientes para propiciar
adequado grau de certeza, segurana e respeito aos direitos dos
administrados observando-se, contudo, as formalidades essenciais
garantia dos direitos dos administrados quando impostos por lei; O
princpio do informalismo dispensa ritos sacramentais e formas rgidas para
o processo administrativo, principalmente para os atos a cargo do particular.
Bastam as formalidades estritamente necessrias obteno da certeza
jurdica e segurana procedimental. NO SE APLICA AOS
PROCEDIMENTOS CONCORRENCIAIS, PARA NO FERIR A
IGUALDADE.
OFICIALIDADE: impulso, de ofcio, do processo administrativo, sem
prejuzo da atuao dos interessados; O princpio da oficialidade atribui
sempre a movimentao do processo administrativo Administrao, ainda
que instaurado por provocao do particular: uma vez iniciado passa a
pertencer ao Poder Pblico, a quem compete o seu impulsionamento at a
deciso final. Se a Administrao o retarda, ou dele se desinteressa, infringe
o princpio da oficialidade, e seus agentes podem ser responsabilizados pela
omisso. NO SE APLICA AOS PROCEDIMENTOS DE EXCLUSIVO
INTERESSE DO ADMINISTRADO.
GRATUIDADE: proibio de cobrana de despesas processuais,
ressalvadas as previstas em lei; no causar nus econmico, s obrigatrio
nos procedimentos restritivos (ex: cassao de licena carter
sancionador).

6
 VERDADE MATERIAL OU REAL: O princpio da verdade material5,
tambm denominada da liberdade na prova, autoriza a Administrao a
valer-se de qualquer prova que a autoridade processante ou julgadora tenha
conhecimento, desde que a faa trasladar para o processo. a busca da
verdade material em contraste com a verdade formal. Este princpio que
autoriza a reformatio in pejus nos recursos administrativos, quando a
reapreciao da prova, ou a nova prova conduz o julgador de segunda
instncia a uma verdade material desfavorvel ao prprio recorrente.

A administrao atua na preveno e soluo de conflitos de carter

administrativo fiscal, legitimada pela prpria Constituio Federal, artigo 5
incisos XXXIV, a, e, LV. Referida regra constitucional garante ao administrado o
direito ao contraditrio e ampla defesa, tanto na via judicial como na
administrativa, explicitando a existncia de uma lide administrativa e conferindo
competncia ao processo administrativo na preveno de conflitos de interesses
que envolvam a Administrao Pblica.

O processo administrativo previsto na constituio exprime a idia de

que os mecanismos da legalidade dos atos administrativos devem seguir o modelo
de processo que se desenvolve nos tribunais, ressalvadas as especificidades
decorrentes, seja da natureza indisponvel dos direitos na presena do Estado, seja
da natureza vinculada (no independente) do rgo de julgamento, integrado na
Administrao ou, seja porque no processo administrativo fiscal, o Ente Pblico
(Estado) figura tanto como autor da exigncia fiscal, titular do interesse em disputa
e juiz da lide tributria.

A natureza jurdica do processo administrativo difere da do processo

civil e penal, pois possui particularidades inerentes relao jurdico-tributria e
desenvolvido em duas fases diversas: a primeira, que precede a etapa contenciosa,
est caracterizada pela investigao fiscal propriamente dita, constituda pelas

5
HOFFMAN, Susy Gomes. Teoria da prova no direito tributrio. Campinas: Copola Editora, 1999

7
medidas preparatrias tendentes a definir a pretenso fazendria, por meio da
constituio do crdito tributrio; e a segunda, que se inicia com o inconformismo
do contribuinte em face da exigncia fiscal ou com a deciso denegatria de seu
pleito.

a partir desta segunda fase que se caracteriza o conflito de

interesses e se inicia o processo propriamente dito, como relao jurdica e com os
mecanismos de garantia inerentes soluo de conflitos dispostos na Constituio
Federal. Deve-se ressaltar que o processo difere do procedimento quanto relao
jurdica, ao objeto e ao rgo decisrio.

Processo e Procedimento Fases do Processo Administrativo

O Processo o mtodo de compor a lide por meio de uma relao

jurdica vinculativa de direito pblico, enquanto que procedimento a forma
material com que o processo se realiza em cada caso concreto. No processo
administrativo o fim visado o pronunciamento de uma autoridade, decidindo ou
homologando determinado ato, enquanto que no judicial o fim visado uma
sentena, ambos constituem-se em normas individuais e concretas.

As fases comuns ao processo administrativo so cinco e se

desenvolvem nesta ordem: instaurao, instruo, defesa, relatrio e julgamento.

INSTAURAO: A instaurao a apresentao escrita dos fatos e

indicao do direito que ensejam o processo. Quando provm da
Administrao deve consubstanciar-se em portaria, auto de infrao,
representao ou despacho inicial da autoridade competente; quando
provocada pelo administrado ou pelo servidor deve formalizar-se por
requerimento ou petio.
INSTRUO: A instruo a fase de elucidao dos fatos, com a produo
de provas que vo desde o depoimento da parte, as inquiries de

8
 testemunhas, as inspees pessoais, as percias tcnicas, at a juntada de
documentos pertinentes.
RELATRIO: O relatrio a sntese do apurado no processo feita por
quem o presidiu individualmente, ou pela comisso processante, com
apreciao das provas, dos fatos apurados, do direito debatido, e proposta
conclusiva para deciso da autoridade julgadora competente. pea
informativa e opinativa, sem efeito vinculante para a Administrao ou para
os interessados no processo.
JULGAMENTO: O julgamento a deciso proferida pela autoridade ou
rgo competente sobre o objeto do processo. O essencial que a deciso
seja motivada com base na acusao, na defesa e na prova, no sendo lcito
autoridade julgadora argumentar com fatos estranhos ao processo ou
silenciar sobre as razes do acusado.

Estes processos podem assumir tanto a modalidade de controle

(quando o lanamento normal) quanto o de punio (quando o lanamento vem
acompanhado de multa ou qualquer outra penalidade). A instaurao do processo
tributrio ser sempre por ato formal da autoridade competente, que, segundo o
Decreto 70.235/72 poder consistir em ato escrito de cientificao do
procedimento fiscal. O essencial que a quantificao do crdito, no caso de
lanamento, ou a descrio do fato ou ato a punir, na hiptese de infrao, se
apresente com os requisitos que o Decreto especifica.

A defesa do contribuinte ser feita mediante impugnao da

exigncia fiscal, e marca o incio da fase litigiosa do procedimento (art.14)6. Essa
impugnao ser apresentada por escrito, no prazo de trinta dias a contar da
intimao, ao rgo preparador, com todos os documentos em que se fundar a
defesa (art.15)7, sendo facultado ao interessado o exame dos autos na repartio,
como praxe nos processos administrativos.

6
Decreto n 70.235/99
7 Idem

9
Impugnaes Administrativas

A Constituio Federal garante o direito de petio aos poderes

pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder (art. 5, inc.
XXXIV, da CF). Assim, o indivduo no obrigado a satisfazer exigncia fiscal que
lhe parea ilegtima, nem est obrigado a ingressar em juzo para faz-la. Pode
recorrer prpria administrao, voluntariamente, por meio de impugnaes
dirigidas s autoridades judicantes e dos recursos aos tribunais administrativos
(como o TIT Tribunal de Imposto e Taxas em So Paulo e o Conselho
Administrativo de Recursos Fiscais). Nota-se que a natureza voluntria dos
recursos administrao decorre da jurisdio que prev a inafastabilidade de
apreciao judicial no art. 5, XXXV, CF.

Cabe s leis reguladoras do processo tributrio administrativo, no

mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, estabelecerem
os limites e as hipteses em que as impugnaes e os recursos ocasionaro efeito
suspensivo.

No procedimento administrativo, as reclamaes e os recursos

suspendem a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, inc. III, do CTN),
suspendendo, por conseguinte, a fluncia do prazo prescricional, o qual volta a fluir
aps o respectivo julgamento, caso a deciso seja favorvel ao Fisco. Nesse sentido,
restabelecer-se- a exigibilidade, passando o sujeito passivo a ter um prazo para
cumprir sua obrigao, sob pena do Fisco por meio de sua Procuradoria inscrever
na Dvida Ativa e ajuizar Execuo Fiscal para cobrar seu crdito. A constituio do
crdito tributrio somente ocorrer com a deciso final do processo administrativo.
Em sentido oposto, se a deciso for favorvel ao contribuinte, extinguir o prprio
crdito tributrio (CTN, art. 156, inc. IX).

10
 Alm disso, por suspender a exigibilidade, a simples discusso
administrativa (ao contrrio da judicial) d ensejo certido positiva com efeitos
de negativa, conforme previsto no art. 206, CTN8.

Ocorre que, muitas vezes o contribuinte apresenta

intempestivamente sua impugnao, ou ainda, protocoliza intempestivamente seu
Recurso Voluntrio e nesse sentido cumpre-nos considerar algumas
peculiaridades.

Fase Litigiosa do Processo Administrativo Fiscal

As impugnaes e os recursos passveis de utilizao na esfera

administrativa esto previstos tanto no Decreto n 70.235/1972, como nos
Regimentos Internos do Conselho Administrativo de Recursos Fiscais - CARF e da
Cmara Superior de Recursos Fiscais (Anexos I e II da Portaria MF n 55, de
16/03/1998) e na Lei n 9.784, de 29/01/1999.

Podemos destacar as formas autorizadas pela legislao federal para

que o contribuinte diretamente se oponha aos lanamentos tributrios, quais
sejam:

1. Impugnao, dirigida s Delegacias da Receita Federal de Julgamento

DRJ e interposta pelo sujeito passivo, no prazo de 30 dias, contra auto de
infrao ou notificao de lanamento9;
2. Manifestao de Inconformidade, dirigida s DRJ e interposta pelo
sujeito passivo, no prazo de 30 dias, contra despacho decisrio das
Delegacias da Receita Federal DRF ou das Inspetorias da Receita Federal
IRF que denegou pedido de compensao, restituio ou ressarcimento de

8
Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certido de que conste a existncia de crditos no vencidos, em
curso de cobrana executiva em que tenha sido efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa.
9
Artigo 14 e 15 do Decreto n 70.235/1972

11
 crdito tributrio, ou que no reconheceu direito imunidade, suspenso,
iseno e reduo de tributos e contribuies10;
3. Recurso Voluntrio dirigido ao Conselho Recursal CARF e interposto
pelo sujeito passivo, no prazo de 30 dias, contra deciso das DRJ que
tenha declarado procedente, parcial ou totalmente, o lanamento
formalizado por via de auto de infrao ou notificao de lanamento (neste
caso proposto contra o no acatamento, parcial ou total, da impugnao),
ou que tenha indeferido a solicitao nos casos de pedido de compensao,
restituio ou ressarcimento de crdito tributrio, ou de reconhecimento de
direito imunidade, suspenso, iseno e reduo de tributos e
contribuies (nesta hiptese proposto contra o no acolhimento, total ou
parcial, da manifestao de inconformidade)11;
4. Recurso de Ofcio, dirigido ao CARF e interposto pelas DRJ contra
decises suas (prolatadas em face da apreciao de impugnao de
lanamento de ofcio), total ou parcialmente favorveis ao sujeito passivo,
que exonerarem este do pagamento de tributo e multa em valor total
(lanamento principal e decorrente) superior a R$ 500.000,0012;
5. Recurso Voluntrio dirigido Cmara Superior de Recursos Fiscais
CSRF e interposto pelo sujeito passivo, no prazo de 30 dias, contra
deciso do CARF que tenha dado provimento a recurso de ofcio promovido
pelas DRJ13;
6. Recurso Especial, dirigido CSRF e interposto, no prazo de 15 dias,
contra deciso no unnime de Cmara do CARF quando for contrria lei
ou evidncia da prova (recurso privativo do Procurador da Fazenda
nacional), ou contra deciso que der lei tributria interpretao divergente
da que lhe tenha dado outra Cmara do CARF ou a prpria CSRF (recurso

10
Inciso I do artigo 224 do Regimento Interno da Secretaria da Receita Federal, aprovado pela Portaria MF n. 030, de
25/02/2005.
11
Artigo 33 do Decreto n. 70.235/1972.
12
Inciso I do artigo 34 do Decreto n. 70.235/1972.
13
Artigo 34 e pargrafo 1. do artigo 33 do Decreto n. 70.235/1972, Anexo II da Portaria MF n. 55/1998, e artigo 10 do
Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais - CSRF Anexo I da Portaria MF n. 55/1998

12
 manejvel tanto pelo Procurador da Fazenda Nacional quanto pelo sujeito
passivo)14;
7. Embargo de Declarao, dirigido ao CARF ou CSRF, e apresentado, no
prazo de 5 dias, por Conselheiro da Cmara, pelo Procurador da Fazenda
Nacional, pelo sujeito passivo, pela autoridade julgadora de primeira
instncia ou pela autoridade encarregada da execuo do acrdo, quando
existir no acrdo prolatado obscuridade, dvida ou contradio entre
deciso e fundamentos, ou ainda quando for omitido ponto sobre o qual
devia pronunciar-se a Turma (CSRF) ou a Cmara (CARF)15;
8. Agravo, dirigido aos CARF (Presidente da Cmara recorrida) e interposto,
no prazo de 5 dias, pelo Procurador da Fazenda Nacional ou pelo sujeito
passivo, contra despacho que negar seguimento a recurso especial16;
9. Pedido de Retificao, dirigido s DRJ, ao CARF ou CSRF e proposto,
conforme o caso, pela autoridade incumbida da execuo do acrdo, pela
autoridade julgadora de primeira instncia, pelo Procurador da Fazenda
Nacional, por Conselheiro ou pelo sujeito passivo, com o fim de sanear as
inexatides materiais devidas a lapso manifesto e os erros de escrita ou de
clculo existentes na deciso17;
10. Outros Recursos: a ttulo ilustrativo, cabe ressaltar que alm dos recursos
acima listados (vinculados ao processo de determinao e exigncia de
crditos tributrios), outros h, dispersos pela legislao tributria, que se
destinam contestao de atos administrativos especficos, como tais a
Solicitao de Reviso da Vedao/Excluso Opo pelo Simples SRS
(dirigida autoridade administrativa que excluiu o sujeito passivo do
Simples, como previsto no item 2.3 da Norma de Execuo
Cotec/Cosit/Cosar/Cofis/Coana n. 001, de 03/09/1998), o recurso
interposto contra o ato de excluso do sujeito passivo do Refis (pargrafo

14
Anexo II da Portaria MF n. 55/1998, e artigo 5. do Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais - CSRF
Anexo I da Portaria MF n. 55/1998.
15
Anexo II da Portaria MF n. 55/1998, e artigo 27 do Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais - CSRF
Anexo I da Portaria MF n. 55/1998.
16
Anexo II da Portaria MF n. 55/1998, e artigo 9. do Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais CSRF
Anexo I da Portaria MF n. 55/1998.
17
Pargrafo 1. do artigo 22 e artigo 27 da portaria MF n. 258, de 24/08/2001, Anexo II da Portaria MF n. 55/1998, e
artigo 28 do Regimento Interno da Cmara Superior de Recursos Fiscais - CSRF Anexo I da Portaria MF n. 55/1998.

13
 2. do artigo 5. da Resoluo CG/Refis n. 09, de 12/01/2001, com a
redao dada pelo artigo 1. da Resoluo CG/Refis n. 20, de
27/09/2001).
11. Recurso Hierrquico, dirigido, no prazo de 10 dias, s autoridades
hierarquicamente superiores quelas que praticaram os atos contestados,
nos casos em que contra tais atos no estejam previstos os recursos
constantes do processo administrativo fiscal (artigos 56 a 65 da Lei n.
9.784, de 29/01/1999).

Verificamos que em todas as formas de contraposio autorizadas

administrativamente aos contribuintes existem prazos definidos a serem
cumpridos. Nesse sentido pedimos venia para trazer a Ementa abaixo transcrita
que representa o entendimento Jurisprudencial Administrativo a esse repeito:

EMENTA
PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. PEREMPO18. O
recurso voluntrio deve ser interposto no prazo previsto no art. 33 do
Decreto n. 70.235/72. No observado o preceito, dele no se toma
conhecimento. Recurso no conhecido. (ex Conselho de
Contribuintes).

Portanto, seguindo as orientaes da legislao e da jurisprudncia

administrativa fiscal, como regra, a defesa, para ser admissvel, deve ser
apresentada dentro do prazo legal.

18
IMPUGNAO INTEMPESTIVA - EFEITOS - ATO DECLARATRIO NORMATIVO N. 15, de 12/07/1996:
Processo administrativo fiscal. Impugnao intempestiva no instaura a fase litigiosa do procedimento, no suspende a
exigibilidade do crdito tributrio nem objeto de deciso. O COORDENADOR-GERAL DO SISTEMA DE TRIBUTAO,
no uso de suas atribuies, e tendo em vista o disposto no art.151, inciso III do Cdigo Tributrio Nacional - Lei n. 5.172, de
25 de outubro de 1966 e nos arts. 15 e 21 do Decreto n. 70.235, de 06 de maro de 1972, com a redao do art. 1. da Lei n.
8.748, de 9 de dezembro de 1993, DECLARA, em carter normativo, s Superintendncias Regionais da Receita Federal, s
Delegacias da Receita Federal de Julgamento e aos demais interessados que, expirado o prazo para impugnao da exigncia,
deve ser declarada a revelia e iniciada cobrana amigvel, sendo que eventual petio, apresentada fora do prazo, no
caracteriza impugnao, no instaura a fase litigiosa do procedimento, no suspende a exigibilidade do crdito tributrio
nem comporta julgamento de primeira instncia, salvo se caracterizada ou suscitada a tempestividade, como preliminar.

14
Perempo ou Precluso no Processo Administrativo Fiscal

Como regra, judicialmente, impera a determinao de que a defesa,

para ser admissvel, deva ser apresentada dentro do prazo fixado em Lei. Caso
contrrio, ocorrero os efeitos da revelia19, se presumindo aceitos pelo ru como
verdadeiros os fatos articulados pelo autor.

Essa determinao no se aplica de forma intransponvel, pois bem

sabemos que, a citao do ru precisa ser regular e pessoal para que surtam
efetivamente esses efeitos. Tal cautela na esfera judicial segue necessariamente os
princpios do formalismo e da verdade formal.

Como dito acima, para que se comece um litgio processual

administrativo, deve haver a impugnao. Esta impugnao est sujeita
precluso, portanto, cabe ao contribuinte apresentar tempestivamente a sua defesa
sob pena de perda deste direito20. Se a precluso no processo judicial vista com
cautela, como se d tal instituto quando ocorrido no processo administrativo fiscal?

Cumpre-nos destacar ainda o Decreto 70.235/72 no seu Art. 35

quando prev: O recurso, mesmo perempto, ser encaminhado ao rgo
de segunda instncia, que julgar a perempo(grifamos).

Sabe-se que pelo Princpio da Peremptoriedade (art. 183, CPC):

passado o prazo, a parte fica impedida de praticar o ato processual, e ainda, pelo
Princpio da Precluso (temporal): haver perda da faculdade de praticar ato
em razo do decurso do prazo.

Quando a revelia debatida no processo administrativo fiscal, onde

vigoram os princpios do informalismo e da verdade real, a matria deve ser
interpretada com maior cautela possvel, cabendo observar a forma com que o

19
"Artigo 319 CPC - Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor."
20
Artigo 17 do Decreto 70.235/72: Considerar-se- no impugnada a matria que no tenha sido expressamente contestada
pelo impugnante.

15
contribuinte tomou cincia daquela notificao e se foi advertido claramente dos
seus efeitos, caso se mantenha silente. Essa notificao dever ser pessoal sob pena
de nulidade, como prescreve a Lei n 9.784/99 que regula o Processo
Administrativo no mbito Federal.

A Notificao Pessoal garante a ampla defesa que assegura ao

contribuinte todos os elementos que integram o processo, tais como oferecer
defesa, sustentao oral e os recursos, que abrangem, inclusive, competncia para o
reconhecimento de isenes, ou julgamento em face de restituio e compensao,
independentemente de atos emanados do poder executivo.

Em nossa opinio, no ocorrendo a Notificao de forma pessoal, h

ntida violao a diversos princpios insculpidos no artigo 5 da Carta Magna,
notadamente, o direto de petio, a ampla defesa e os recursos, todos dos incisos
XXXIV, LXXVIII, XXXVI e LV.

Se a reviso do 2 do artigo 63 e nico do artigo 65 da Lei n

9.784/99 j se admite, administrativamente, a qualquer tempo, quando surgirem
fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de justificar a inadequao da
sano aplicada, podemos aliar ao princpio da verdade real e do informalismo,
para interpretar a precluso e a revelia autorizando a aplicao com comedimento,
precauo e especial moderao.

Isso est plenamente refletido no artigo 35 do Decreto n 70.235/72,

visto que, MESMO PEREMPTO determina que o recurso seja encaminhado ao
rgo de segunda instncia, que julgar a perempo. Enquanto no
analisada a perempo, mantm-se suspensa a exigibilidade do crdito tributrio
ali discutido.

Importante consignar que, o no oferecimento de defesa e o

oferecimento de defesa intempestiva no se confundem, nem seus efeitos podem
ser equiparados, apesar da jurisprudncia administrativa entender que so
equivalentes.

16
 Enquanto o no oferecimento de defesa, desde que haja notificao
pessoal, autoriza o prosseguimento dos procedimentos objetivando a satisfao do
crdito tributrio, o oferecimento de defesa intempestiva implica na demonstrao
de inconformismo em relao a exigncia, apesar de ser trazido anlise fora do
prazo21.

Como dito, pelo princpio do informalismo e da verdade real, a defesa

intempestiva deve ser analisada, e, assim sendo, a exigibilidade do crdito
permanecer suspensa at que se opere a definitividade do crdito tributrio com a
deciso administrativa.

Protocolo Intempestivo no Processo Administrativo Fiscal.

No h a menor dvida que, os prazos processuais administrativos

devem ser cumpridos e que no se pode pregar a possibilidade de defesa sem
qualquer limitao temporal, desde que isso no implique na violao dos
princpios caros ao Processo Administrativo, com destaque ao princpio maior da
verdade real.

Outrossim, devemos destacar tambm que a funo da Administrao

Pblica e dos agentes administrativos quando dos julgamentos, no criar uma
verdade favorvel ao Fisco, e sim, buscar por meio da legalidade de seus atos
condies plenas caracterizao da obrigao tributria e consequentemente do
crdito tributrio almejado.

A norma individual e concreta representada pela deciso

administrativa indicando a perda do prazo processual tem de ser produzida para
que a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do artigo 151,
inciso III do CTN seja revogada.

21
ADN 15/96: Expirado o prazo para impugnao da exigncia, deve ser declarada a revelia e iniciada a cobrana
amigvel, sendo que, eventual petio, apresentada fora do prazo, no caracteriza impugnao, no instaura fase litigiosa do
procedimento, no suspende a exigibilidade do crdito tributrio nem comporta julgamento de primeira instncia, salvo se
caracterizada ou suscitada a tempestividade como preliminar.

17
 O simples protocolo intempestivo das impugnaes e Recursos
Administrativos no confere eficcia plena passvel da imediata exigncia do
crdito tributrio, ou seja, de revogao da suspenso da exigibilidade do crdito
tributrio. Tal eficcia somente ser alcanada quando a intempestividade for
vertida em linguagem competente capaz de torn-la aplicvel, no caso, por meio
das decises administrativas.

No existe Juzo de Admissibilidade na esfera administrativa, capaz

de verter em linguagem competente a intempestividade das impugnaes e dos
recursos ali interpostos, cabendo, como bem determina o decreto 70.235/72 seu
julgamento pelo rgo de segunda instncia.

CONCLUSO

No procedimento administrativo, as reclamaes e os recursos administrativos

suspendem a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, inc. III, do CTN),
suspendendo, por conseguinte, a fluncia do prazo prescricional, o qual volta a
fluir aps o respectivo julgamento, caso a deciso seja favorvel ao Fisco;

A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da

legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade,
moralidade, ampla defesa, contraditrio, impessoalidade, segurana
jurdica, interesse pblico, eficincia, publicidade, informalismo,
oficialidade, gratuidade e verdade real;

Para que se comece um litgio processual administrativo, deve haver a

impugnao. Esta impugnao est sujeita precluso, portanto, cabe ao
contribuinte apresentar tempestivamente a sua defesa sob pena de perda deste
direito;

Da mesma forma o artigo 35 do Decreto n 70.235/72, determina que, MESMO

PEREMPTO o recurso deve ser encaminhado ao rgo de segunda

18
 instncia, que julgar a perempo. Portanto, enquanto no analisada a
perempo, mantm-se suspensa a exigibilidade do crdito tributrio ali
discutido;

Quando a revelia debatida no processo administrativo fiscal, onde vigoram os

princpios do informalismo e da verdade real, a matria deve ser interpretada
com maior cautela possvel, cabendo observar a forma com que o contribuinte
tomou cincia daquela notificao e se foi advertido claramente dos seus efeitos,
caso se mantenha silente. Essa notificao dever ser pessoal sob pena de
nulidade, como prescreve a Lei n 9.784/99 que regula o Processo
Administrativo no mbito Federal;

A norma individual e concreta representada pela deciso administrativa

indicando a perda do prazo processual tem de ser produzida para que a
suspenso da exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do artigo 151, inciso
III do CTN seja revogada;

O simples protocolo intempestivo das impugnaes e Recursos Administrativos

no confere eficcia plena passvel da imediata exigncia do crdito tributrio,
ou seja, de revogao da suspenso da exigibilidade do crdito tributrio. Tal
eficcia somente ser alcanada quando a intempestividade for vertida em
linguagem competente capaz de torn-la aplicvel, no caso, por meio das
decises administrativas.

No existe Juzo de Admissibilidade na esfera administrativa, capaz de verter

em linguagem competente a intempestividade das impugnaes e dos recursos
ali interpostos, cabendo, como bem determina o Decreto 70.235/72 seu
julgamento pelo rgo de segunda instncia.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

VILA, Humberto. Teoria dos princpios da definio aplicao dos princpios

jurdicos. 5 ed.2 tir. So Paulo: Malheiros, 2006.

19
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Lei n 11.941/2009.

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