PRUEBA DE REFERENCIA

NOCION DE LA PRUEBA REFERENCIAL

De acuerdo con La ley 906 de 2004, define en su artculo 437 del Cdigo de
Procedimiento Penal lo que debe entenderse por prueba de referencia; al respecto
indica:
Se considera como prueba de referencia toda declaracin realizada fuera
del juicio oral y que es utilizada para probar o excluir uno o varios elementos
del delito, el grado de intervencin en el mismo, las circunstancias de
atenuacin o de agravacin punitivas, la naturaleza y extensin del dao
irrogado, y cualquier otro aspecto sustancial objeto del debate, cuando no
sea posible practicarla en el juicio.
Por su parte la Corte Suprema de Justicia, en sentencia 27477 del 06/03/08, indic
que por prueba de referencia debe entenderse:
La evidencia (medio probatorio) a travs de la cual se pretende probar la verdad
de una declaracin realizada al margen del proceso por una persona determinada,
no disponible para declarar en el juicio, que revela hechos de los cuales tuvo
conocimiento personal, trascendentes para afirmar o negar la tipicidad de la
conducta, el grado de intervencin del sujeto agente, las circunstancias de
atenuacin o agravacin concurrentes, la naturaleza o extensin del dao
ocasionado, o cualquier otro aspecto sustancial del debate (antijuridicidad o
culpabilidad, por ejemplo) Definicin que en sentir de la Corporacin permite inferir
los elementos que deben concurrir para considerar que nos encontramos frente a
una prueba de referencia a saber:
1. La existencia de una declaracin rendida por una persona determinada, por
fuera del juicio oral, la cual en sentir de la Corte, puede ser verbal, escrita o
incluso estar contenida en medios tecnolgicos, tales como una grabacin; incluso
provenir de otras formas de comunicacin, como ademanes o expresiones
gesticulares En consonancia con lo anterior, destaca la Corporacin, que la
prueba de referencia incluye al testimonio de odas, as como otros medios a
condicin de que estos puedan ser reputados como legtimos.
2. Que verse sobre aspectos que el testigo percibi en forma directa o Personal.
3. La existencia de un medio de conocimiento que se ofrece para probar la verdad
de los hechos informados en la declaracin.
4. Que la verdad que se pretende probar, sirva para acreditar aspectos
Sustanciales del debate (tipicidad, grado de intervencin, circunstancias de
atenuacin agravacin).
ADMISIN EXCEPCIONAL DE LA PRUEBA DE REFERENCIA.
 En otras palabras, nicamente es admisible la prueba de referencia cuando el
declarante:
a) Manifiesta bajo juramento que ha perdido la memoria sobre los hechos y es
corroborada pericialmente dicha afirmacin;
b) Es vctima de un delito de secuestro, desaparicin forzada o evento similar.
c) Padece de una grave enfermedad que le impide declarar.
d) Ha fallecido.
Tambin se aceptar la prueba de referencia cuando las declaraciones se hallen
registradas en escritos de pasada memoria o archivos histricos.
PRUEBA DE REFERENCIA MLTIPLE
Por otro lado, Cuando una declaracin contenga apartes que constituya prueba de
referencia admisible y no admisible, debern suprimirse aquellos no cobijados por
las excepciones previstas en los artculos anteriores, salvo que de proceder de
esa manera la declaracin se torne ininteligible, en cuyo caso se excluir la
declaracin en su integridad.
UTILIZACIN DE LA PRUEBA DE REFERENCIA PARA FINES DE
IMPUGNACIN.
Podrn utilizarse, con fines de impugnacin de la credibilidad del testigo o perito,
las declaraciones que no constituyan prueba de referencia inadmisible, de acuerdo
con las causales previstas en el artculo 438.
IMPUGNACIN DE LA CREDIBILIDAD DE LA PRUEBA DE REFERENCIA.
Podr cuestionarse la credibilidad de la prueba de referencia por cualquier medio
probatorio, en los mismos trminos que la prueba testimonial.
Lo anterior no obsta para que la prueba de referencia, en lo pertinente, se regule
en su admisibilidad y apreciacin por las reglas generales de la prueba y en
especial por las relacionadas con el testimonio y lo documental.
MEDIOS DE CONOCIMIENTO QUE NO CONSTITUYEN PRUEBA DE
REFERENCIA
Importante precisin se hace por la Corte Suprema de Justicia, en relacin con
los eventos en los cuales se descarta que se est en presencia de una prueba de
referencia a saber:
La prueba pericial, cuando la misma utiliza como insumo la entrevista que
rinde una persona fuera del juicio, habida consideracin que se est

En presencia de una prueba cientfica que involucra conocimientos tcnicos que

permiten al experto en una ciencia, arribar a una conclusin til para el proceso;
resultado que se deriva del anlisis, que bajo el yugo de principios y preceptos que
estudian el comportamiento humano realiza el perito.
En palabras de la corporacin:
Es as que el peritaje est encaminado a ofrecer un elemento de juicio de corte
cientfico que, en todo caso, est sometido al tamiz de la sana crtica por parte del
Funcionario judicial.
Las declaraciones del testigo obtenidas en etapas anteriores al juicio,
usadas en ste para impugnar su credibilidad, evento en el cual las
manifestaciones efectuadas por el testigo fuera del juicio se integran a su
testimonio, junto con las explicaciones aducidas por el declarante entorno a
las razones de su contradiccin. En palabras de la Corporacin: Es cierto
que el citado artculo 347 seala que la informacin contenida en las
exposiciones o declaraciones no puede tomarse como una prueba, pero
esa prohibicin parte del presupuesto de que sobre ellas las partes no
hayan ejercido el derecho de contrainterrogar, facultad que al tenor del
artculo 393 tiene por finalidad refutar, en todo o en parte, lo que el testigo
ha contestado, como clara expresin del derecho de contradiccin. Por lo
tanto, en el caso de que en el juicio oral un testigo modifique o se retracte
de anteriores manifestaciones, la parte interesada podr impugnar su
credibilidad, leyendo o hacindole leer en voz alta el contenido de su inicial
declaracin. Si el testigo acepta haber rendido esa declaracin, se le
invitar a que explique la diferencia o contradiccin que se observa con lo
dicho en el juicio oral. Vase cmo el contenido De las declaraciones
previas se aportan al debate a travs de las preguntas formuladas al
testigo y sobre ese interrogatorio subsiguiente a la lectura realizada las
partes podrn contrainterrogar, refutando en todo o en parte lo que el
testigo dijo entonces y explica ahora, actos con los cuales se satisfacen los
principios de inmediacin, publicidad y contradiccin de la prueba en su
integridad.

Si se cumplen tales exigencias, el juez puede valorar con inmediacin la

rectificacin o contradiccin producida, teniendo en cuenta los propios datos y
razones aducidas por el testigo en el juicio oral. Se supera de esta forma la
interpretacin exegtica que se pretende dar al artculo 347 del Cdigo de
Procedimiento Penal, pues lo realmente importante es que las informaciones
recogidas en la etapa de investigacin, ya por la Fiscala o ya por la defensa,
accedan al debate procesal pblico ante el juez de conocimiento, cumpliendo as
la triple exigencia constitucional de publicidad, inmediacin y contradiccin de
acuerdo con el artculo
250, numeral 4 de la Carta Poltica. No se trata, se reitera, de que la declaracin
previa entre al juicio como prueba autnoma, sino que el juez pueda valorar en
sana crtica todos los elementos que al final de un adecuado interrogatorio y
contrainterrogatorio ejercido por las partes, entran a conformar el testimonio
recibido en su presencia. Lo declarado en el juicio oral, con inmediacin de las
manifestaciones contradictorias anteriores que se incorporan a ste, junto con las
explicaciones aducidas al respecto, permitirn al juzgador contrastar la mayor
veracidad de unas y otras, en una apreciacin conjunta con los restantes
elementos de juicio incorporados al debate pblico. Vase cmo desde la
perspectiva de la inmediacin, el juez tiene en su presencia al autor del testimonio.
Puede por ello valorar su cambiante posicin frente a afirmaciones anteriores y
tambin puede valorar lo manifestado al ejercer la ltima palabra, optando por la
que en su conviccin considere ms fiable. Desde las exigencias de la publicidad
ya se ha expuesto cmo el contenido de las declaraciones previas accede al juicio
oral a travs del interrogatorio y contrainterrogatorio de las partes. Y frente al
derecho de contradiccin, queda salvaguardado con el hecho de que se permita a
la parte contraria formular al testigo todas las preguntas que desee en relacin con
los hechos previamente relatados e incorporados al testimonio en el juicio oral a
travs del procedimiento sealado. El juez debe tener libertad para valorar todas
las posibilidades que se le pueden llevar al conocimiento de un hecho ms all de
toda duda razonable, sin tener que desdear situaciones conocidas a travs de
medios procedimentales legales y obligatorios. Aqu no puede obviarse que en
muchos eventos la contradiccin del testigo puede llevar a evidenciar la falta de
fiabilidad del mismo, y esto permitir al fallador no basarse en su testimonio para
fundar la sentencia, pues el testigo que cambia su declaracin y se retracta de lo
dicho durante la fase previa se est mostrando como voluble y poco creble, a
menos que el fallador encuentre una razn convincente para explicar el cambio
producido.

EFICACIA PROBATORIA
El alto tribunal de justicia, acorde con el artculo 381 de la Ley 906, explic que la
eficacia probatoria para este tipo de pruebas es limitada, puesto que prohbe
condenar con fundamento exclusivamente en este material probatorio, siendo
necesario que existan otros medios de naturaleza distinta que la complementen, y
que su valoracin conjunta permita llegar a la conviccin racional de que el hecho
delictivo ocurri y que el procesado es responsable.
Adems, afirm que la declaracin debe superar los juicios de legalidad,
conducencia, pertinencia, conveniencia y utilidad exigidos para la generalidad de
los medios de prueba y debe provenir de una fuente conocida, esto es, una fuente
humana determinada, y en el caso que no se cumpla con esta condicin, como las
declaraciones annimas, no ser jurdicamente posible su admisin como medio
de prueba.
REFLEXIONES ENTORNO A LA PRUEBA REFERENCIAL

Uno de los temas que suscita perplejidad en el funcionamiento del sistema Penal
con tendencia acusatoria en Colombia, lo constituye el atinente a la admisibilidad
de la prueba de referencia, en tanto de un lado se tiene la validez e indemnidad de
garantas fundamentales como: el debido proceso, el derecho de defensa, el
derecho de contradiccin, la inmediacin, concentracin y oralidad, como
principios que gobiernan el modelo procesal reputado como de tendencia
acusatoria y adversarial; y de otro los derechos de raigambre constitucional
debidos a las vctimas, especialmente el derecho que se reconoce a las mismas a
la verdad y a la justicia, as como la realizacin de un fin constitucionalmente
legtimo en un estado social de derecho, como lo es la realizacin de la justicia
material. De all la necesidad de reflexionar sobre varios aspectos, en aras a
arribar a la conclusin atinente a las reglas que deben orientarla admisibilidad de
la prueba de referencia en Colombia en una interpretacin que parafraseando a la
Corte Suprema de justicia debe atender a los fines constitucionalmente
perseguidos y la indemnidad de las garantas debidas a todos los intervinientes en
el proceso, a saber:
La prueba de referencia se erige como medio de conocimiento vlido, en
El ordenamiento procesal penal colombiano, pero no incondicionado, en tanto su
admisibilidad debe estar fundamentada en razones fundadas que justifiquen su
acogimiento.
Los derechos fundamentales, como bien lo ha reconocido la Corte
Constitucional en mltiples fallos, no pueden ser consideramos como
absolutos, en tanto los mismos admiten restricciones, que dentro de los
Lmites de la proporcionalidad y ponderacin, viabilicen la obtencin de un fin
constitucionalmente legtimo, de all, que frente a la actividad legislativa, siempre
que se emitan disposiciones que introduzcan una limitacin a un derecho
fundamental, se debe establecer, si la limitacin es legtima, necesaria y til para
alcanzar un fin constitucional y en la actividad judicial se adopte a la
proporcionalidad como criterio de correccin funcional.
Se suele aducir como una de las razones para rechazar la admisibilidad de
la prueba de referencia, la afectacin que esta implica frente al principio de
inmediacin, habida consideracin que priva al juez del contacto directo con las
fuentes personales de prueba y de contera se elimina la posibilidad de que el
juzgador pueda deducir premisas de la actitud del testigo, de su lenguaje gestual,
el cual como bien lo indica Perfecto Andrs Ibez, se erige como complemento
de las expresiones verbales y afirmaciones que hace el mismo; practica que ha
sido cuestionada por la sicologa experimental por los riesgos que ella representa,
entre otras razones por la ambigedad que dichas manifestaciones presentan,
porque el juez no cuenta con la informacin y formacin suficiente para su anlisis,
de all que la investigacin sicolgica haya concluido que la idea atinente a que la
expresin corporal ofrece elementos de juicio para valorar el testimonio, es
errnea y se propugne por que el juzgador se atenga a la evaluacin de los
contenidos del discurso, evaluando su consistencia y coherencia interna, como la
que registra con los restantes medios de conocimiento allegados al proceso, en
bsqueda de elementos de corroboracin.
El problema que registra la prueba de referencia atae al poder suasorio
Que ofrece la misma, habida consideracin de sus particularidades y no a su
legalidad o licitud. Premisas que nos llevan a concluir esta ponencia indicando que
la admisibilidad de la prueba de referencia no puede ser la regla general, pero
tampoco enmarcarse en unos supuestos abstractos de carcter categrico,
establecidos por el legislador exclusivamente, toda vez que se hace necesario
reforzar su admisibilidad, estableciendo una clausula residual incluyente, que le
permita al juez determinar discrecionalmente la admisibilidad de la misma, en
aquellos eventos en que, de manera razonable y fundada, establece la
imposibilidad en que se encuentra la parte que ofreci el testimonio de hacer
comparecer al rgano de prueba, en aras a proteger los derechos fundamentales
de todos los intervinientes en el proceso y viabilizar la obtencin de un fin
constitucionalmente legtimo, como lo es la realizacin de la justicia material.
Trabajo de pruebas judiciales II

Prueba De Referencia

Indira castilla Morn

Mara Alejandra Medina Espeleta

Estudiantes

Alfonso Lpez carrascal

Docente

Universidad Sergio Arboleda

Escuela de derecho Rodrigo de Bastidas

Octavo semestre

Santa marta

2017