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EXAMEN INTEGRADOR FINAL PRESENCIAL
Introduccin:
El Derecho constitucional es una rama del Derecho pblico cuyo campo de
estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales que definen un Estado. De
esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la forma de Estado, forma
de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los poderes pblicos,
incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las relaciones entre
los poderes pblicos y los ciudadanos.
La Constitucin Es un texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder
constituyente que fundamenta (segn el normativismo) todo el ordenamiento,
situndose en l como norma que recoge, define y crea los poderes constituidos
limitndolos al servicio de la persona humana. Adems, tendr el carcter de
norma suprema, de manera que prevalecer sobre cualquier otra que fuese
posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al decir de Kelsen, es la
norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn surgir de ella por
mecanismos de derivacin y aplicacin
Poder Constituyente:
- Concepto:
Definido por Linares Quintana, la facultad soberana del pueblo a darse su
ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario, por medio de una
Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario.
- Clasificacin:
Poder Constituyente Originario: El Originario es aqul que aparece en el primer
momento en que se sanciona la Constitucin;
Poder Constituyente Derivado: El Derivado es aquel cuyo ejercicio se manifiesta
con su reforma.
- Titular del Poder Constituyente
Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente
corresponde al pueblo constituye la base de la legitimidad democrtica y del
Estado de derecho. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento
poltico. El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la
comunidad, porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin
poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la
bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario. El
prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio
cuando incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
- Limites
En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart
Campos establece ciertos lmites: A) Lmites del valor justicia o derecho natural;
B) Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados); C) El
condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la
libertad, la dignidad del hombre, la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que
estos derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y a todo
cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos en la
Constitucin. En cuanto al poder constituyente derivado, es esencialmente
limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que al respecto le ha
fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.
Supremaca Constitucional
- Recepcin en el texto de la Constitucin Nacional. El orden Jerrquico de las
normas y los tratados.Supremaca y Bloque de constitucionalidad federal
Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional,
que reza: Esta Constitucin, las leyes de la nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencia extranjeras son la ley
suprema de la Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la
posibilidad de modificar la 1 parte de la misma, est los tratados y convenciones
internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin de
constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los
convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados
internacionales de derechos Humanos aprobados por el Congreso con mayora
agravada, y gozan de la misma jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos,
pero que han sido aprobados y ratificados por nuestro pas. stos tiene jerarqua
superior a las leyes federales.
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN
les permite celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma
constitucional de 1994. Bidart Campos, en oportunidad de la reforma, elabora la
doctrina del Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por
la Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos
tratados no estn incorporados a la CN, est enumerado en la misma, pero gozan
de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean
reconocidos por tratados no slo pertenecen al derecho interno sino que no es
necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte
Interamericana, Ekmedjian c/ Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido
implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la
Corte va a adoptar en los sucesivos fallos.
Control de Constitucional
- Clasificacin de los sistemas de control en el derecho comparado
El Control de constitucionalidad:es el mecanismo jurdico por el cual, para
asegurar el cumplimiento de las normas constitucionales, se realiza un
procedimiento de revisin de las normas ordinarias, y en caso de contradiccin
con la Constitucin se procede a la invalidacin de las normas de rango inferior
que no hayan sido hechas en conformidad con aquellas. El fundamento de este
control es el mantenimiento del Principio de Supremaca Constitucional.
Hablar de la importancia del control de constitucionalidad es hablar de la
importancia misma que cada ordenamiento jurdico estatal le asigna a su propio
texto constitucional, reconocindolo como la base inexorable de toda la estructura
normativa que sobre l se construye, y a la cual debe integrarse armnicamente.
Si son hoy reconocidas como premisas validas las que establecen que la
Constitucin es la ley suprema de un Estado y que a ella debe acomodarse todo el
ordenamiento jurdico, se desprende como necesaria conclusin la necesidad de
la existencia de mecanismos aptos e idneos que certifiquen y aseguren tal
correspondencia, y con ello la vigencia y el respeto de los derechos
fundamentales y las libertades pblicas contenidos en el texto legal supremo.
Justamente el control de constitucionalidad tiene esa clara finalidad:
verificar si determinadas normas o determinados actos guardan congruencia con
la Constitucin, pudiendo, llegado el caso, a declarar la invalidez de aquellos que
se encuentren en pugna con ella, asegurando de tal modo, el imperio o
supremaca constitucional.
La Constitucin solo puede erigirse como norma fundamental y funcionar en
la prctica como tal, nicamente si ella es debidamente resguardada y para ello
es que se han creado los diversos mecanismos que, funcionando como
verdaderos medios o canales, permiten plasmar en la realidad esta funcin de
control, como son las acciones de habeas corpus, habeas data, accin de amparo,
el recurso extraordinario federal y la accin declarativa de inconstitucionalidad ,
acciones todas que participan de un idntico fin que es obtener el mayor grado de
cumplimiento de los preceptos constitucionales.
El llamado Estado de derecho , en contraposicin con lo que sucede en los
regimenes totalitarios y contrarios al sentir republicano, es aquel que asegura a
los habitantes un acabado respeto de todas las normas que lo integran,
comenzando justamente desde la norma de mayor rango que es la Constitucin. Y
el respeto, solo se alcanza mediante el adecuado control.
- Definicin del control de constitucionalidad
En trminos sencillos, el control de constitucionalidad es aquel proceso que
permite verificar y establecer si los actos, provenientes stos tanto de
particulares como de agentes estatales, derivados de tanto de acciones como de
omisiones, y las normas que conforman el plexo normativo, colisionan con las
reglas que integran el texto de la Constitucin Nacional, teniendo siempre y en
todos los casos como propsito ltimo el hacer efectiva la supremaca
constitucional.
- Los diversos sistemas de control constitucional.El control de
constitucionalidad en la Repblica Argentina
Los distintos Estados han ido construyendo a partir de sus regmenes jurdicos,
distintos mecanismos para llevar adelante el control constitucional, pero sin
embargo podemos precisar tres sistemas de control por ser stos los mayormente
elegidos por la legislacin en occidente:
o El Sistema Poltico
o El Sistema Jurisdiccional Concentrado
o El Sistema Jurisdiccional Difuso
En el sistema poltico, tambin se encuentra presente la idntica finalidad
de resguardo de la supremaca constitucional, ni tampoco presenta diferencias en
lo que respecta al alcance de la decisin, sino que, lo que lo distingue radica
esencialmente en comoest compuesto el rgano a cargo del ejercicio de la
funcin.
Es diferente en cuanto al rgano ya que no es requisito sine qua non que se
trate de juristas ya que la funcin de control tambin puede ser llevada adelante
por personas ajenas al Poder Judicial.
En el sistema jurisdiccional sern miembros de aquel Poder quienes se
encarguen de ste ejercicio de funcin de control, idea lgica si se entiende que el
Poder Judicial es el que tiene la misin principal de control permaneciendo
siempre fuera de la ejecucin del poder poltico.
Cuando en manos de cualquier magistrado recae la funcin de llevar
adelante el control de constitucionalidad, estamos en condiciones de afirmar de
que se trata de un sistema de control difuso; cuando por el contrario cuenta con
dicha facultad un tribunal especfico para realizarlo, lo denominamos control de
constitucionalidad concentrado.
1 CS, Sojo, Eduardo, Fallos, 32:120 en Millar-Gelli-Cayuso, Constitucin y Poder Poltico, Ed Astrea, Buenos Aires, 1992,
pag.16 y ss.
No puede fundarse pues, el derecho de ocurrir en apelacin a esta Corte, de
un acto de una Cmara Legislativa, en que se recurre en los Estados Unidos de
autos de los jueces o tribunales de justicia.
Por las consideraciones expuestas, se declara que esta Corte no tiene
jurisdiccin originaria en la presente causa, debiendo el recurrente ocurrir donde
corresponda.
Formas de Estado
- Clasificacin de las formas de Estado (Unitarios, Federales y Confederales)
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella
importa una relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se
descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente
al poder del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la
centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la
autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros
(que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de
poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo
forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la
reforma de 1994 no es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los
municipios invisten un tercer poder, que es el poder municipal, tambin
autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin.
El origen histrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada
federacin; algunas pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras,
convirtiendo en federal a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado
hablamos de Estado de Derecho, que se caracteriza por establecer la divisin del
poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales,
limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales.
HermannSller lo mismo las comunidades que las sociedades precisan siempre
de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El pueblo
tiene la potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder
constituyente en donde la sociedad se juridiza y da nacimiento institucional y
jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos
esenciales como son: Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas
(Bidart Campos) le agregan un cuarto elemento como lo es el Gobierno.
Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin
Nacional en el ao 1853. La forma de Estado, conforme la doctrina tradicional, se
identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales
relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial.
Para estudiar la forma de Estado debemos preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el
territorio en meras secciones administrativas. Tenemos el caso de fuerzas
centrpetas, tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam,
Chile, Paraguay, Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina,
constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el
poder no se concentra en un solo rgano de decisin y de accin del cual dependa
toda la estructura y actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e
integracin de competencias y factores de poderes que se identifican como
fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al nacional o
central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al orden local o
provincial) producindose una relacin de solidaridad, integracin, colaboracin y
coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno
tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que
existe la llamada descentralizacin administrativa en donde se mantienen lazos
de subordinacin con el poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin
de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la descentralizacin del
poder del Estado tiene un carcter normativo, en el sentido de la validez de las
normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo
que se desprende, que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad,
las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos, Canad, Brasil,
Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin
de varios estados independientes. Los estados partes mantienen su soberana y
ciertos derechos concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la
confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el
pacto, y la nulificacin lo cual le permite no aplicar las normas generales en su
territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn
Jellinek: el poder de la confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los
estados confederados y no sobre los ciudadanos particulares que integran cada
uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin
denominado dieta. Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba
intermedia entre un Estado Federal y una confederacin.
El Federalismo Argentino
- Su evolucin. Relaciones de subordinacin, participacin y coordinacin.El
sistema de distribucin de competencias en el Federalismo Argentino
Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y
121 al 128, aun no siendo muy clara en lo que hace a la terminologa para
diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya
que existen dos rbitas de gobierno: la provincial (estados partes denominados
provincias) y la nacional o federal, en donde estn representados los estados
partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el
momento de sancionarse la Constitucin Nacional.
El reparto de competencias
Nuestra constitucin ha escogido el primer sistema. As lo estipula el art.
121: "las provincias conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al
gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos
especiales al tiempo de su incorporacin".
Donde leemos "poder no delegado por esta constitucin" debemos interpretar que
la delegacin es hecha por las provincias "a travs" de la constitucin como
instrumento originario de formacin y estructura de la federacin. Son las
"provincias" las que "mediante" la "constitucin" han hecho la delegacin al
gobierno federal.
La frmula del art. 121, que mantiene la del anterior art. 104, ha merecido
interpretacin del derecho judicial a travs de la jurisprudencia de la Corte
Suprema, en la que encontramos otros dos principios que la completan: a) las
provincias conservan, despus de la adopcin de la constitucin, todos los
poderes que tenan antes y con la misma extensin, a menos de contenerse en la
constitucin alguna disposicin expresa que restrinja o prohba su ejercicio; b) los
actos provinciales no pueden ser invalidados sino cuando: b") la constitucin
concede al gobierno federal un poder exclusivo en trminos expresos; b"") el
ejercicio de idnticos poderes ha sido prohibido a las provincias; b""") hay
incompatibilidad absoluta y directa en el ejercicio de los mismos por parte de las
provincias.
Puede verse tambin este prrafo extractado de una sentencia de la Corte:
"Es cierto que en tanto los poderes de las provincias son originarios e indefinidos
(art. 104, constitucin nacional), los delegados a la nacin son definidos y
expresos, pero no lo es menos que estos ltimos no constituyen meras
declaraciones tericas, sino que necesariamente han de considerarse munidos de
todos los medios y posibilidades deinstrumentacin indispensables para la
consecucin real y efectiva de los fines para los cuales se instituyeron tales
poderes, en tanto stos se usen conforme a los principios de su institucin. De no
ser as, aquellos poderes resultaran ilusorios y condenados al fracaso por las
mismas provincias que los otorgaron. De aqu que las supra mencionadas
facultades provinciales no pueden amparar una conducta que interfiera en la
satisfaccin de un inters pblico nacional (Fallos, 263-437), ni justifiquen la
prescindencia de la solidaridad requerida por el destino comn de la nacin toda
(Fallos, 257-159; 270;11)."
En ms reciente fallo del 15 de octubre de 1991, en el caso "Estado
Nacional c/Provincia del Chubut", la Corte ha expresado que ella "tiene dicho que
"si bien es muy cierto que todo aquello que involucre el peligro de limitar las
autonomas provinciales ha de instrumentarse con la prudencia necesaria para
evitar el cercenamiento de los poderes no delegados de las provincias, no lo es
menos que el ejercicio por parte de la nacin, de las facultades referidas no
puede ser enervado por aqullas, so pena de convertir en ilusorios los propsitos
y objetivos de las citadas facultades que fincan en la necesidad de procurar
eficazmente el bien comn de la nacin toda, en el que necesariamente se
encuentran engarzadas y del cual participan las provincias". A lo cual aadi la
Corte que "en ese orden de ideas debe subrayarse que, conforme al principio de
que quien tiene el deber de procurar un determinado fin, tiene el derecho de
disponer de los medios necesarios para su logro efectivo y, habida cuenta que los
objetivos enunciados en el prembulo y los deberes-facultades establecidos en
los supra citados incisos del art. 67 de la constitucin nacional tienen razn de
causa final y mvil principal del gobierno federal, no cabe sino concluir que ste
no puede ser enervado en el ejercicio de estos poderes delegados, en tanto se
mantenga en los lmites razonables de los mismos conforme a las circunstancias;
ste es, por lo dems, el principio de supremaca que consagra el art. 31 de la
constitucin nacional" (Fallos, 304-1187 y otros)."
(Las anteriores transcripciones de jurisprudencia de la Corte citan los artculos de
la constitucin con la numeracin de la poca, antes de la reforma de 1994.)
Hbeas corpus
Procedimiento destinado a la proteccin del derecho a la libertad personal,
por el que se trata de impedir que la autoridad o alguno de sus agentes puedan
prolongar de forma arbitraria la detencin o la prisin de un ciudadano. A travs
del hbeas corpus, una persona privada de libertad puede obtener su inmediata
puesta a disposicin de la autoridad judicial competente, que resolver acerca de
la legalidad o no de la detencin.
Amparo
El amparo puede promoverse cuando no exista una garanta judicial mejor.
Tiene por finalidad que se dejen sin efecto actos u omisiones que de manera
actual o inminente lesionen, restrinjan o amanecen, en forma ilegal o arbitraria,
derechos y garantas reconocidos.
Hbeas Data
Todas las personas tiene derecho a:
Conocer los datos personales que a su respecto existan en un banco de
datos.
Que el registro de datos certifique la existencia de datos que a ella se
refieren.
Que se rectifiquen los datos inexactos recopilados y que se comuniquen
inmediatamente a aquellas personas que hubiesen recibido previamente
la informacin inexacta.
Impedir la difusin de un dato dudoso hasta que sea aclarado.
Que se cancelen los datos personales almacenados ilegalmente o cuya
conservacin no se justifique.
Poder Legislativo:
El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores,
ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital. La Cmara de
Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos,
habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para cada
33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su composicin.
Poder Ejecutivo
- Requisitos. Eleccin Presidente y Vicepresidente. Atribuciones. Jefe de
Gabinete de Ministros. Designacin, remocin, atribuciones.
- Elecciones
Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la
reeleccin por un solo perodo consecutivo. La eleccin se da en dos vueltas,
siempre y cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los votos en
la primera vuelta.
Poder Legislativo: El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y
otra de Senadores, ambos elegidos por sufragio en las provincias y en la capital.
La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro
aos, habiendo posibilidad de reeleccin. La proporcin es de un diputado para
cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su
composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres
senadores por provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. El mandato es de 6
aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos. El Vice-presidente de
la Nacin es el Presidente del Congreso.
Poder Judicial
- Organizacin del PJ de la Nacin
Poder Judicial: El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de
Justicia compuesta por 9 magitrados (indicados por el presidente y aprobados por
el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A
ellos les compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de la Nacin y por tratados
con naciones extranjeras. El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley
especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin de los
magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de
modo que se procure el equilibrio entre los representantes de los organismos
polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los
abogados de la Nacin. El Ministerio Pblico es un rgano independiente con
autonoma funcional y financiera que tiene por atribucin promover la justicia en
defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin
con las dems autoridades de la Repblica. Est integrado por un Procurador
General y un Defensor General de la Nacin.
La designacin de los jueces la realiza el Presidente de la Nacin con acuerdo
del Senado, sobre la base de una terna integrada por candidatos seleccionados en
concurso pblico por el Consejo de la Magistratura, rgano de composicin
multisectorial, a quien corresponde el control directo de los jueces y la
administracin del Poder judicial.Los jueces permanecen en sus cargos "mientras
dure su buena conducta" y solo pueden ser removidos en caso de infracciones
graves, por un Jurado de Enjuiciamiento, integrado por legisladores, magistrados
y abogados.
El juzgamiento de los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin estar a
cargo del Jurado de Enjuiciamiento de los Magistrados segn lo prescripto por el
artculo 115 de la Constitucin Nacional. El mandato de los miembros es por seis
meses. El desempeo de las funciones ser considerado una carga pblica.
Ninguna persona podr integrar el Jurado de Enjuiciamiento de los magistrados en
ms de una oportunidad. Los jueces de cmara y los legisladores no podrn ser
nuevamente miembros de este cuerpo, hasta tanto lo hayan integrado el resto de
sus pares. La ley 24.937 precisa la integracin del organismo en su artculo 22,
cuyo texto obedece a la ley 26.080 de 2006.
Principio de Legalidad:
Est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N:
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen
nullapoena sine praevialegepoenali. Significa que la configuracin de una
infraccin, por leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la
esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y
judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de
hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto, para que al violador
de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems, que al
lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada
para el violador.
Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben
exigirse respecto de la imposicin de medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por
la ley (nullum crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al
hecho (nullapoena sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la
imposicin de la pena se determinen por medio de una sentencia judicial y
segn un procedimiento legalmente establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se
sujete a una ley que la regule.
Principio de privacidad
La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera
parte del artculo 19 dela Constitucin Nacional como as tambin en los artculos
14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual sentido, se pronuncian
diversos documentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculo 12) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 17).
De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada del
individuo que no puede ser amenazada ni lesionada por el Estado, implicando de
esta forma un respeto a la dignidad humana. De esta garanta se desprenden
distintos aspectos:
Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el fuero
interno del hombre y las acciones personales que no afectan el orden social,
la moral pblica ni perjudican a terceros.
Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida
privada del individuo (domicilio, correspondencia, papeles privados), que
slo pueden ser invadidos legtimamente por orden judicial fundada de
autoridad competente.
Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como "el
derecho a que se respeten por el Estado, aquellos mbitos privados donde
sus titulares han exhibido un inters en que as se mantenga".
De subsidiaridad.
Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos
fundamentales, el Estado debe agotar los medios menos lesivos que el Derecho
penal, antes de acudir a ste, de forma tal que el citado Derecho debe constituir
una arma subsidiaria, una ltima ratio.
Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter
de sancin, como poltica social, siguiendo a stos, las sanciones no penales
(civiles y administrativas). Si alguno de estos medios no es suficiente, recin
estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.
Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal
y en consecuencia, si la proteccin de los bienes jurdicos se logra a travs de
medios no penales, aqul dejar de existir.
De fragmentariedad.
Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar
slo aquellas modalidades ms peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los
ataques a los bienes jurdicos deben constituir delitos sino nicamente los
considerados especialmente peligrosos.
El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece
incluso como un postulado positivo del derecho penal.
Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la
limitacin del derecho penal a lo estrictamente necesario (principio de mnima
suficiencia o mnima intervencin).
De proporcionalidad.
As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada
responsable por un hecho delictivo, este principio limita la especie y medida de la
pena a aplicar en cada caso en concreto.
La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito.
Esta exigencia, que naci para ser aplicada a las medidas de seguridad, fue luego
trasladada al campo de las penas.
Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada
debe tener correspondencia con el hecho daino previsto por el tipo bsico,
agravado o atenuado con las caractersticas criminolgicas del autor, con su
estado anmico al momento de cometer el hecho, con los perjuicios individuales y
sociales causados, etctera.
Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la
imposicin de medidas de seguridad, que debern guardar proporcionalidad con
el grado de peligrosidad del sujeto y con la gravedad del hecho.
Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley
22.415 (Cdigo Aduanero) establece la misma pena para la tentativa
de contrabando que para el contrabando efectuado; el artculo 38 del decreto
ley 6.582/58, hoy derogado, estableca una pena mnima para el delito de robo de
automotor dejando en la va pblica mayor que el mnimo previsto para
el homicidio.
De lesividad.
Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo
del artculo 19 de la Constitucin Nacional) es la base del derecho penal liberal y
tiene como regla esencial aquella que impide prohibir y castigar
una accin humana si no perjudica u ofende los derechos individuales o sociales
de un tercero, la moral o el orden pblicos.
Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que,
al decir de Luigi Ferrajoli "es idneo para justificar la limitacin de la esfera de las
prohibiciones penales en coherencia con la funcin preventiva de la pena slo
a las acciones reprobables por sus efectos lesivos para terceros" y de la
separacin axiolgica entre derecho y moral, la que veta el castigo de
comportamientos meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos,
hostiles o incluso peligrosos, e impone la tolerancia jurdica de toda actitud o
comportamiento no lesivo para terceros.
La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del
derecho penal como instrumento de tutela y constituye su principal lmite
axiolgico externo.
De accin-exterioridad.
El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que
tienen por objeto la prohibicin de acciones determinadas, en tanto slo a travs
de stas se pueden lesionar los bienes jurdicos objeto de proteccin penal. En
consecuencia, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay delito. La sancin slo
puede ser impuesta a alguien por algo realmente hecho por l, y no por algo
pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho penal es un derecho de
hechos y no un derecho de autor.
Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge
de lo dispuesto en la primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional.
De culpabilidad.
Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los
ordenamientos primitivos. Exige como presupuesto de la pena que pueda
culparse, a quien lo sufra, del hecho que la motiva. Para ello es necesario, en
primer lugar, que no se haga responsable a una persona por delitos ajenos
(principio de la personalidad de las penas); en segundo lugar, no pueden
castigarse formas de ser sino slo conductas (principio de responsabilidad).
Adems no alcanza con que el hecho sea causado por el sujeto para que se lo
pueda hacer responsable penalmente, puesto que es preciso que el hecho haya
sido querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa). Por
ltimo, para que pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de poder
atribursele el mismo como producto de una motivacin racional normal (principio
de imputacin personal).
En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro;
es decir, que l es el que elige delinquir.
Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin
Nacional y en el principio de legalidad.
De judicialidad.
Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta
aplicacin de la ley penal. Su fundamento son los principios de juez natural, de la
divisin de poderes y del juicio previo.
Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que
exige un juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del proceso (artculo 18
de la CN), que debe observar las formas sustanciales de la acusacin, defensa,
prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del imputado y en el cual es
inviolable la defensa de la persona y de sus derechos; defensa que supone para el
imputada la posibilidad de concurrir ante algn rgano judicial en procura de
justicia, para ser odo, en un debido procedimiento judicial con arreglo a las leyes
de procedimiento.
De resocializacin.
La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige,
democrticamente, que el derecho penal evite la marginacin de los condenados.
Esto hace preferible, en lo posible, penas que no impliquen separacin del
individuo de la sociedad. No obstante, si esto es inevitable, su ejecucin ser de
forma tal que fomente la comunicacin con el exterior y facilite la adecuada
reincorporacin del recluso a la vida en libertad.
El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las
penas privativas de la libertad (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y Convencin Americana sobre Derechos Humanos) y no debe entenderse como
la sustitucin de los valores del sujeto ni como la manipulacin de su
personalidad, sino ms bien como un intento de ampliar las posibilidades de
participacin en la vida social (programa de readaptacin social mnimo).
- Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la
consideracin lgico-formal de las reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la
corriente normativa o teleolgica, que concibe el derecho penal con arreglo a sus
fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora la definicin del
delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que
lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado
material-valorativo de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque
concebida causalmente al igual que el positivismo jurdico, representa para el
derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada de
determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un
tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad
de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la
accin con la norma jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia
{antijuridicidad material). Esta reside en la daosidad social de la accin
lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo contiene, a la par que
elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del autor
(elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un
fundamento subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente,
que a la par del dolo o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de
circunstancias concomitantes a la accin que sirven para su valoracin jurdica. La
culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una "situacin de hecho valorizada
normativamente", cuya exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs
de los elementos subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la
consecuencia de esta teora es que elimina la clara separacin que los elementos
de la definicin del delito presentaban en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT
- Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los
delitos, en el disvalor de la accin en s misma, y que nicamente en los delitos
de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni
un concepto de valor, sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad.
Esto trae consecuencias respecto de la estructura de todos los elementos del
delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el
dolo, porque ste es la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la
convierte en accin. Se aparta, as, del positivismo y del normativismo. . Innova
en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a sus ltimos extremos
el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad no
es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el
contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico
por su traslado a la accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto
normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira,
entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado
correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido
hacerlo.
HANS WELZEL.
La accin
La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa
toda la estructura del delito. Si no hay accin humana, si no hay conducta, no hay
delito. Sin embargo, el concepto de accin engloba igualmente el de omisin, en
la cual existe una conducta en la que conscientemente se evita una accin
concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin
axiolgica y natural del hecho punible.
El concepto de accin:
Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o
filtro para seleccionar previamente las acciones que pueden ser relevantes para el
Derecho penal.
El concepto de accin ha experimentado una evolucin en la que se han
entremezclado puntos de vista filosficos, poltico-criminales y dogmticos.
Concepto causal de accin:
El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son
los fundadores del "sistema clsico del delito".
Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin,
reconducible a una voluntad humana, de una modificacin en el mundo exterior.
En este concepto, para la modificacin causal del mundo exterior deba bastar
cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea.
Debido a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt
frmula ms tarde una segunda descripcin, diciendo que accin es conducta
voluntaria hacia el mundo exterior; ms exactamente: modificacin, es decir,
causacin o no evitacin de una modificacin (de un resultado) del mundo
exterior mediante una conducta voluntaria.
Correlativamente, Beling sostiene que existe accin si objetivamente alguien ha
emprendido cualquier movimiento o no movimiento, a lo que subjetivamente ha
de aadirse la comprobacin de que en ese movimiento corporal o en esa falta de
movimiento animaba una voluntad. En resumen, el concepto de Beling consiste
en que la accin debe afirmarse siempre que concurra una conducta humana
llevada por la voluntad, con independencia de en qu consista esa voluntad (es
decir, no considera dentro de su concepto el contenido de la voluntad).
Concepto finalista de accin. HanzWelzel.
Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final
del hombre. Los miembros de la sociedad pueden actuar conscientes del fin, es
decir, proponerse fines, elegir los medios requeridos para su obtencin y ponerlos
en movimiento con conciencia del fin. Esta actividad final se llama accin.
Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento
corporal a travs de un posible acto de voluntad sea que obre como simple masa
mecnica o que ejecute movimientos reflejos- tales movimientos corporales
quedan excluidos de las normas del derecho penal. Por eso se exige la
voluntariedad de la conducta humana como presupuesto esencial del juicio
jurdico-penal. Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la actividad o
pasividad corporal a travs de la voluntad.
El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la
actividad o pasividad corporal del hombre sometida a la capacidad de direccin
final de la voluntad. Esta conducta puede ser una accin (el ejercicio efectivo de
actividad final), o la omisin de una accin (el no ejercicio de una actividad final
posible).
EL CONCEPTO DE ACCIN
Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final
de la accin se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever,
dentro de ciertos lmites, las consecuencias posibles de su actividad, ponerse
fines diversos y dirigir su actividad, conforme a su plan, a la consecucin es estos
fines.
Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras
que el acontecer causal no est dirigido desde el fin, sino que es la resultante
causal de los componentes causales existentes en cada caso. Por eso la finalidad
es vidente, y la causalidad ciega.
La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:
1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza
con la anticipacin (el proponerse) del fin, que el autor quiere realizar. De ello
sigue la seleccin de los medios de la accin para la consecucin del fin. El autor
determina los factores causales que son requeridos para el logro del mismo.
2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios,
el actor efecta su accin en el mundo real. Pone en movimiento, conforme a su
plan, los medios de accin escogidos con anterioridad, cuyo resultado es el fin. La
segunda etapa de la direccin final se lleva a cabo en el mundo real.
La ausencia de accin
Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin
tampoco hay delito. Invariablemente ocurre as cuando falta una manifestacin
exterior, o sea, una modificacin externa.
No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho
externo, pero respecto del cual hay una ausencia de voluntad que lo haya
dirigido. Para resolverlos se ha establecido, como criterio general, que no hay
accin cuando se puede afirmar que la persona involucrada slo ha tomado parte
fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de voluntad consciente en la
conduccin de dicho proceso causal.
Fuerza irresistible
El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano
y en el Derecho comn con el nombre de vis physica absoluta o ablativa.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al
sujeto para moverse (o para dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo
estado en que el sujeto se encontraba en el momento en que se ve sorprendido
por esa vis physica.
Este concepto se contrapone al concepto de miedo insuperable (importante
concepto en el Derecho penal), y que se denomin vis moralis. En este caso (vis
moralis), el sujeto s puede moverse fsicamente y por tanto posee una voluntad
libre, aunque coartada en el ejercicio de su libertad.
La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero,
lo importante es que produce que una persona acte sin capacidad de control.
Esta fuerza fsica irresistible debe ser absoluta, es decir el sujeto no debe tener la
posibilidad de actuar de otra forma. Por ejemplo: se produce un terremoto y las
personas que viven en un edificio pugnan por salir, al llegar a las escaleras, una
resbala y cae sobre otra producindole la muerte; en este caso el sujeto que
resbal actu con fuerza fsica irresistible - el temblor -, por lo que no hay accin.
Un caso diferente se da si fue una persona la que produjo la fuerza fsica
irresistible, pues sta si reponde, por ejemplo: si "A" empuja a "B" para que
impulse a "C" que se encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae
y muere, "A" responde por la muerte de "C", mientras "B" slo fue vctima de una
fuerza irresistible - empujn - producido por "A".
El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el
Derecho penal, porque excluye la accin del individuo, ya que quita toda
voluntariedad a su conducta. O si queremos ser ms preciso, el individuo que se
ve afectado por una vis physica, no se da en l una conducta humana.
Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho
tpico, antijurdico y penado en el Derecho positivo, pero no podemos, en puridad ,
hablar de comisin de delito: el actor del "delito" (entendamos ahora como hecho
tpico, antijurdico y penado), es inimputable.
As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe
haber una accin o una omisin, y la vis physica excluye la misma.
Movimientos reflejos
No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o
producidos - por la voluntad de la persona. Como indica el profesor Muoz Conde:
"El estmulo del mundo exterior es percibido por los centros sensores que los
trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros motores".
Es aqu donde radica la diferencia con los denominados actos de corto circuito,
explicados anteriormente. Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto
efecta un movimiento brusco al tocar una conduccin elctrica, producto de lo
cual hiere a otra persona
Estados de inconsciencia.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es
plenamente consciente de sus actos. Si A bajo efectos de hipnosis mata a B, A no
es responsable por la muerte de B puesto que no tena control consciente sobre
sus actos.
TIPO OBJETIVO-Clases:
De pura actividad: solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un
resultado.
De resultado: El comportamiento causante puede ser una actividad o una
omisin (delitos de omisin impropia o de comisin por omisin).
De lesin
De Peligro: no es necesario que se haya causado un dao, es suficiente con
que el bien protegido haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesion que se
quiere evitar.
TIPO SUBJETIVO
Dolosos
Culposos
ATIPICIDAD:
Es la falta de adecuacin del hecho concreto a la descripcin abstracta
contenida en el tipo penal
La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descricion concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad
es siempre la contradccion entre la conducta real y el ordenamiento juridico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los
intereses sociales receptados por los tipos delictivos. Esta ofensa es de naturaleza
objetiva, porque se traduce en la lesin, de dao o de peligro del bien jurdico.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo,
mediante la formulacin de los tipos y de las reglas especiales de justificacin,
constituye su fuente, y, por consiguiente, la antijuridicidad solo existe si el hecho
ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del pertinente
tipo delictivo, sin que concurra una causa de justificacin.
La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la
oposicin formal del hecho a una especial norma jurdica, sino que a la
antijuridicidad se la hace residir en la falta de adecuacin del hecho a
determinadas pautas decisorias.
La culpabilidad.
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor
respecto de la consumacin de un hecho penalmente tpico y antijurdico.
Reproche se funda en:
En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del
derecho penal (imputabilidad),
En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de
hacerlo (dolo) o en su falta de precaucin (culpa),
En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)
1.- El del discernimiento, segn el cul hay que examinar en cada caso
particular si el individuo posee dicha capacidad y;
2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la
inmadurez del sujeto.
El DOLO
El Codigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y
voluntad de realizacin del tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que
su actuar lesiona el bien juridico y a pesar de ello, quiere efectuarlo. El autor debe
saber:
Que realiza el hecho
Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho
Clases de DOLO
Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. tiene la intencin
directa de ejecutarlo (dolo directo)
Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan
unidos de modo necesario e ineludible con la conducta realizada por el
autor.
Eventual: quien realiza la accion conoce que probablemente se produzca el
resultado tipico y sin embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el
autor se haya representado el resultado lesivo como probable y que en su
esfera interna lo haya consentido)
Especifico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial
del delito, un conocimiento o una intencin especial (dolo especfico o
elemento subjetivo del tipo). Esta especializacin del dolo excluye la
imputacin del mismo delito a ttulo de culpa o, cuando consiste en una
intencin especial, la imputacin a ttulo de dolo eventual.
CULPA
Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene
intencin de realizar el TIPO penal. Es un comportamiento imprudente,
negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes cuyo cumplimiento
corresponde al autor en el caso concreto. La razn de ser de la culpa reside en la
voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a observar en
determinadas circunstancias para no daar intereses ajenos.
Modalidad: Segn el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con
culpa a saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las
circunstancias, es atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o los
bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las
circunstancias es descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever
el resultado delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un deber de
precaucin.
IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIN: Es una forma de imprudencia
o negligencia en el ejercicio del propio arte o profesin. Es una culpa
profesional. Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin el
saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es
una forma de culpa caracterizada porque la precaucin exigible est
predeterminada por las normas reguladoras de una actividad o cargo. sta
solo implica una presuncin iuris tantum de responsabilidad por el resultado
delictivo, ya que esta presuncin cede ante prueba en contrario de que la
inobservancia fue la causante del hecho.
Clasificacin de los delitos culposos
De resultado
De lesin
De peligro concreto
De peligro abstracto
De mera actividad
Los de RESULTADO pueden ser por COMISION o por OMISION IMPROPIA, NO
existen en nuestro derecho penal delitos CUPOSOS por OMISION PROPIA.
Nuestro ordenamiento solo pune TENTATIVAS DOLOSAS, Nunca una TENTATIVA
CULPOSA.
El autor: Concepto.
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la
complicidad. La teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo,
ejecutndolo o interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle
auxilio o cooperacin al autor.
Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o
pluralidad de autores, pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal .
Empero, el artculo 45 permite deducir que autor es el que ejecuta el delito, vale
decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo
delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose
de cualquier instrumento [autor directo).
Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o
agraviado por el delito en el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est
reservado a l o, siendo incapaz, a sus guardadores o representantes; o
tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la ofendida es
una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los
delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de
concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar,
cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin
privada se proceda por querella o denuncia, slo la primera es procesalmente
apta par a hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de la accin, ni liga al
denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o
renunciar la accin, y despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
Caracteres
Estos derechos son absolutos, extrapatrimoniales, irrenunciables,
relativamente disponibles por las partes y por ende no transmisibles. Otro
carcter es que la vulneracin de ellos da derecho a su titular a reclamar la
prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en los arts. 1708 a
1780 inclusive del Cdigo Civil y Comercial.
Son absolutos porque se dan contra todos, erga omnes, ya que todos y cada
uno de los miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada
estn obligados a respetar la persona de los dems.
Decimos que son relativamente disponibles por las partes pues, de
conformidad al art. 55 del Cdigo Civil y Comercial, se puede disponer de los
derechos personalsimos bajo ciertas condiciones: que medie consentimiento por
el titular de los derechos, que ste no sea contrario a la ley, la moral o las buenas
costumbres.
Asimismo, prev que el consentimiento no se presume, es decir que debe
otorgarse en forma clara, ya sea expresa, tcita, o incluso por va de silencio, y
es de interpretacin restrictiva, y libremente revocable Art. 55
Concepto
La persona, en tanto tal, posee ciertos atributos que son sus cualidades
esenciales. stas son inherentes y consideradas a priori de la persona, es decir
que comienzan con su existencia.
Estos atributos de la persona humana son: capacidad, nombre, estado y
domicilio. A toda persona individual le es inherente la capacidad, cualidad que la
distingue como sujeto potencial de derechos y deberes; el nombre que la
individualiza, el estado que la sita en el medio familiar en el que se desenvuelve
y el domicilio que la sita jurdicamente en un lugar determinado.
Naturaleza
Los atributos no son derechos ni deberes, sino cualidades inherentes a la
calidad de la persona que no se adquieren luego, sino que son contemporneos a
la persona, a su existencia, y la acompaan toda su vida protegindola e
identificndola.
Caracteres
Los atributos participan de los siguientes caracteres:
- Son necesarios e inherentes a las personas: no se concibe que la
persona fsica pueda carecer de alguno de estos atributos por cuanto, la
determinan en su individualidad.
- Son nicos: una misma persona no puede poseer ms de un atributo de
cada clase en un momento determinado. As, la persona humana no puede
ser capaz e incapaz a la vez de adquirir un derecho, no puede tener ms
estados civiles familiares del mismo orden, por ejemplo soltero-casado.
- Son indisponibles: no pueden ser transferidos, pues estn fuera del
comercio.
- Son inmutables: slo se modifican cuando se verifica el supuesto
normativo que as lo prev.
- Son imprescriptibles: por cuanto no se adquieren ni pierden por el
transcurso del tiempo.
- Nombre. Nocin
- Rgimen legal
o El prenombre
o Apellido de los hijos.
- Acciones de proteccin.
Art. 71. Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa
de su nombre:
a) aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea
reconocido y se prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe
ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b) aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese
uso;
c) aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de
fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez
puede disponer la publicacin de la sentencia.
Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha
fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por
los ascendientes o hermanos. Art. 71
Clases de Domicilio
Por ltimo decimos que el domicilio general es mutable, es decir que es
modificable, ya sea por cambio en la capacidad de las personas (por ejemplo, un
menor que cumple la mayora de edad pasa de domicilio legal a domicilio real) o
por un cambio en la de su situacin (por ejemplo: una persona que es designada
en un puesto de funcionario pblico y que requiere trasladarse, cambia de
domicilio real a domicilio legal).
- Capacidad. Nocin.
La capacidad es uno de los atributos ms importantes de la persona. Como se
expuso anteriormente, este atributo forma parte del concepto mismo de persona;
la capacidad de derecho siempre est presente.
- Clases
La nocin de capacidad no se agota en la capacidad de derecho atributo de la
persona puesto que comprende tambin la capacidad de hecho o de obrar, que
consiste en la aptitud de las personas fsicas para ejercer por s mismas los actos
de la vida civil.
La capacidad tiene los siguientes caracteres:
a) las reglas que gobiernan la capacidad son de orden pblico y no pueden
ser modificadas por voluntad de los particulares;
b) es principio general que tanto las incapacidades como las restricciones a
la capacidad son la excepcin;
c) las restricciones a la capacidad son de interpretacin restrictiva.
Capacidad de derecho.
El artculo 22 del CCCN definela capacidad de derecho:Capacidad de
derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.Art. 22. As, la capacidad
de derecho se define como la aptitud de que goza toda persona humana para ser
titular de derechos y deberes jurdicos.
Capacidad de ejercicio
Por su parte, el artculo 23 define la capacidad de ejercicio o de hecho, y
prev Capacidad de ejercicio.Toda persona humana puede ejercer por s misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y
en una sentencia judicialArt. 23. La capacidad de ejercicio es la aptitud para
ejercer derechos por s mismo. Comparacin:
- Estado civil.
El estado es un atributo propio de las personas fsicas y hace referencia a la
posicin o rol que ocupa una persona en la sociedad, por ejemplo estado civil, o
en una familia, por ejemplo estado de padre, de hijo, etc.
Caracteres
El estado participa de los siguientes caracteres:
a) las normas que regulan el estado de las personas son de orden
pblico; no pueden ser modificadas por la voluntad de los interesados;
b) es indivisible y oponible erga omnes;
c) generalmente es recproco o correlativo, porque a cada estado de
una persona le corresponde el de otro que resulta correlativo;
d) es inalienable, es decir intransmisible;
- Presupuestos Juridicos
Art. 79. Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin
tenerse noticias de ella, y sin haber dejado apoderado, puede designarse un
curador a sus bienes si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe
aplicar si existe apoderado, pero sus poderes soninsuficientes o no desempea
convenientemente el mandato. 38
De conformidad a dicho artculo, para configurarse el presupuesto de la ausencia
simple es preciso que:
- La persona haya desaparecido de su domicilio, sin que se tenga noticias
sobre su existencia;
- Haya dejado bienes que exijan proteccin;
- No haya dejado apoderado o que los poderes del apoderado del ausente
resulten insuficientes o que ste haya incurrido en un desempeo
inconveniente de su mandato.
Como se advierte,la ley no exige que haya transcurrido plazo alguno para
peticionar ante el juez competente la declaracin de ausencia simple, ni que la
desaparicin se vincule con un hecho extremo del cual se presuma la muerte del
ausente;slo se impone que existan bienes para cuidar, de manera tal que se
adopten aquellas medidas necesarias para proteger el patrimonio del ausente.
- Nocin. Clasificacin.
Enumeracin legal.
El art. 24 del Cdigo Civil y Comercial dispone:
Personas incapaces de ejercicio.Son incapaces de ejercicio:
a. la persona por nacer;
b. la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este Captulo;
c. la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin. Art. 24
- Registracin de la sentencia
La sentencia que restrinja la capacidad ylos sistemas de apoyo que se
designen deben ser inscriptosen el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas, debiendo dejar constancia marginal en la partida de nacimiento de la
persona. Este rgimen,lo que pretende es dar publicidad de la sentencia y,a su
vez, resguardar los derechos de terceros que contraten con la persona a la quese
le ha restringido su capacidad jurdica.
Una vez que las restricciones sean dejadas sin efecto,o bien modificadas por
una nueva sentencia dictada, se deber ordenar la inmediata cancelacin o
inscripcinregistral, respectivamente.
- Revisin
La sentencia puede ser revisada en cualquier momento, a instancias del
interesado.
Asimismo, se impone al juez la carga de impulsar de oficio la revisin de los
trminos de la sentencia en un plazo no mayor a tres aos, a partir de la
realizacin de nuevas evaluaciones interdisciplinarias y tras haber entrevistado
nuevamente en forma personal al interesado; de lo que se desprende el rol activo
que se le asigna al juez. En caso de que ello no ocurra, ser el Ministerio Pblico
quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin.
El plazo de los tres aos es un plazo mximo;es posibleinstar su revisin con
anterioridad si las circunstancias del caso as lo aconsejan.
- Cese de la incapacidad
El cese de la incapacidad o de la restriccina la capacidad debe decretarse por
el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
El juez competente para declarar el cese de las restricciones ser el mismo que
en su momento lashaba impuesto.
El juez, ante la solicitud de los legitimados quienes podrn promover un
nuevo procedimiento para determinar el cese de las restricciones a travs del
dictado de una nueva sentencia, podr disponer el cese total de las restricciones,
o bien,que ste sea slo sea parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de
actos y funciones que la persona podr realizar por s misma o con asistencia de
los apoyos.
En efecto, cuando la sentencia haya sido de incapacidad, en el marco del
procedimientopara el cese se podr dictar una nueva sentencia: a) que resuelva
el cese totaly definitivode la incapacidad; b) queconfirme la situacin actual; o c)
que convierte la incapacidad en capacidad restringida, debiendo especificar las
restricciones y nombrando el o los apoyos necesarios.
En cambio, cuando la sentencia haya sido de capacidad restringida, la nueva
sentencia podr: a) resolver el cese total de las restricciones; b) ampliaro
disminuirla nmina de actos que la persona podr realizar por s sola y si requiere
de nuevos apoyos; c) mantener la situacin actual sin modificaciones. (Rivera y
Medina, 2014).
De acuerdo a lo dicho anteriormente, sea la sentencia que se dictedeber
inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas para la
debida oponibilidad a terceros.
- Efectos de la declaracin.
Declarada la inhabilitacin, se restringe la capacidad jurdica de la persona,
quien ya no podr ejercer libremente determinados actos por s misma. As, no
podr ejercer actos de disposicin entre vivos, s los de ltima voluntad, y para
aqullos requerir contar con un apoyoque lo asista. Adems de estos actos, el
apoyo deber asistir al inhabilitado en todos aquellos actos que hayan sido
indicados por el juez en su sentencia de inhabilitacin.
La figura del apoyo es necesaria a fin de evitar que el inhabilitado realice
actos de otorgamiento que puedan perjudicar la integridad del patrimonio y
perjudicar as a las personas del cnyuge, conviviente e hijos menores o con
discapacidad.
El juez,en la sentencia, deber establecer las condiciones de validez de los
actos y la modalidad de actuacin del apoyo, debiendo inscribirse esta sentencia
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas a fin de resguardar a
los terceros que contratan con la persona del inhabilitado.
- Naturaleza Jurdica
Existieron tres grandes posturas a lo largo de la historia que trataron de
descifrar la naturaleza jurdica de estos entes de existencia ideal;al respecto de
las teoras existen distintas maneras de agruparlas.
Buteler Cceres (2000), las clasifica o agrupa de la siguiente manera:
a. La teora de la ficcin: elaborada por Savigny,parte de la proposicin de
que el derecho subjetivo es un poder que se sustenta en la voluntad moral, por
lo tanto,la nica persona que lo puede detentar es la real, la persona fsica.
Pero la realidad demuestra la necesidad de los hombres de actuar
conjuntamente y administrar bienes durante esa actuacin, por lo tanto slo
pueden lograrlo a travs de la creacin de un ente artificial, producto de la
ficcin, al que denomina sujeto del derecho de bienes; sin embargo, este
sujeto no tiene voluntad propia, por eso actan por el mismo las personas
fsicas que lo representan.
b. Las teoras negatorias de la personalidad jurdica: estas teoras parten
dela base de que estos sujetos que se unen para lograr sus objetivos no logran
crear un sujeto distinto, por lo tanto ese sujeto no existe; la base para lograr la
proteccin de la ley es slo que estos grupos persiguen fines de acuerdo a la
solidaridad social. Entre estas teoras se encuentran las de los patrimonios de
afectacin y la de la propiedad colectiva.
c. Las teoras realistas: stas reconocen que el sujeto creado por sus
miembros conforma un ente diferente. Estas teoras a su vez presentan
diferentes posturas:
i). Las que se fundan en la voluntad: sostienen que la persona jurdica
es un verdadero ente semejante al organismo de las personas fsicas, se
basa en una fantasa que asimila biolgicamente y orgnicamente a las
personas fsicas y jurdicas. Este grupo a su vez tienen un subgrupo:
ii). La teora del rgano: este es un concepto que se toma en la
actualidad y reemplaza el concepto de la representacin de la persona
jurdica por el del rgano de voluntad de la misma
iii). Las que se basan en los intereses: y sostienen que las personas
jurdicas poseen un inters distinto al de los miembros que las componen,
entonces este ente representa la configuracin jurdico legal de ese inters
iv). La teora de la institucin: de Hauriou, quien sostiene que la persona
jurdica es una institucin,es una idea de obra o de empresa que se realiza y
dura jurdicamente en un medio social; para la realizacin de esta idea, se
organiza un poder que le procura los rganos necesarios.Por otra parte,
entre los miembros del grupo social interesado en la realizacin de la idea,
se producen manifestaciones de comunin dirigidas por rganos de poder y
reglamentadas por procedimientos. El elemento ms importante de toda
institucin corporativa es la idea de la obra a realizar. Todo cuerpo
constituido lo es por la realizacin de una obra o de una empresa. La idea
de la empresa es el objeto de la empresa, porque la empresa tiene por
objeto realizar la idea.El segundo elemento de toda institucin corporativa
es unpoder de gobierno organizado para la realizacin de la idea de la
empresa, y que est a su servicio. Y el tercer elemento de la institucin
corporativa, para Hauriou, es la "manifestacin de comunin" de los
miembros del cuerpo y tambin de los rganos degobierno, tanto en la idea
de la obra a realizar como en los medios a emplear.
Buteler Cceres adhiere a la concepcin realista, destacandoque la persona
jurdica es una realidad, pero es tan slo realidad-idea, realidad que vive en
el mundo del pensamiento jurdico.
- Clasificacin
Las personas jurdicas se clasifican en pblicas y privadas.
La distincin de las personas jurdicas en pblicas y privadas tiene gran inters
prctico. Lloveras de Resk(1995)entiendeque son personas jurdicas pblicas
aquellas que son titulares de poderes o prerrogativas pblicas. Mientras que son
personas jurdicas privadas las que no los poseen, lo cual determina que las
personas pblicas seanreguladasprincipalmente por el derecho pblico, yque las
personas jurdicas privadas lo sean por el derecho privado respectivo, sobre todo
en orden a su creacin, organizacin y funcionamiento (Lloveras de Resk, 1995, p.
302). Esta afirmacin no importa desconocer que las personas jurdicas pblicas
puedendesarrollar parte de su actividad en el mbito del derecho privado y las
personas jurdicas privadas pueden hacerlo en el campo del derecho pblico, con
lo cual cada una de estas personas se regir por la rama del derecho que
corresponda a esa actividad.
- Atributos de las personas jurdicas. Nocin.
La persona jurdica resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de
asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente una actividad
econmica, sino que constituye una realidad jurdica que la ley reconoce como
medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin lcito que se
propone.
Hemos sealado que la persona jurdica tiene personalidad jurdica yque,por
ende, posee atributos: el nombrepara individualizarse, el domiciliopara
determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede demandar o ser
demandada, la capacidad siempre de derechoy limitada al objeto para el que se
constituy y el patrimonio, a los fines del cumplimiento de sus fines.
- Patrimonio
El patrimonio constituye un elemento esencial de la persona jurdica;es un
atributo y,consecuentemente, no se concibe la idea de persona jurdica sin
patrimonio.
Es por ello que el artculo 154 del cdigo de fondo estatuye:la persona jurdica
debe tener un patrimonioArt. 154
As, el patrimonio comienza a formarse desde el mismo momento en que los
socios secomprometen a realizar aportes y esel conjunto de bienes de la persona
jurdica con el cual la sociedad acta y afronta el pasivo que lo integra.
Este patrimonio no se confunde con elde los individuos que concurren a
conformar el sustrato material de la entidad.
- Capacidad de derecho.
La capacidad vinculada a las personas jurdicas se refiere slo a la capacidad
de derecho o aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos y ejercer por
s o por otros los actos inherentes a los derechos de los que se es titular. La nocin
de capacidad de obrar es absolutamente ajena, pues estos sujetos de derechos
siempre actuarn a travs de sus rganos o representantes.
La regla general en materia de capacidad de las personas jurdicas es que
tienen capacidad de derecho para todos los actos ytodos los derechos que no les
estnexpresamente prohibidos.
Esta capacidad,sin embargo, tiene sus limitaciones en razndel principio de
especialidad y de la naturaleza de las cosas.
a) El principio de la especialidad:significa que las personas jurdicas tienen
capacidad para celebrar aquellos actos inherentes a la finalidad para la que ha
sido creadas, es decir en funcin de su objeto y su fin. De tal modo, no pueden
celebrar actos que nada tengan que ver son su objeto de creacin, pero ello no
significa que no puedan ejecutar los que son convenientes o necesarios para la
mejor obtencin de aqul.
b) Limitaciones impuestas por la naturaleza de las cosas:las personas
jurdicas no pueden ser titulares
- Responsabilidad civil.
Responsabilidad contractual y extracontractual
La responsabilidad civil por dao, entendida en sentido amplio, incluye tanto
la responsabilidad dimanada del incumplimiento de obligaciones contractuales
cuanto la proveniente de los daos causados por los actos ilcitos obrados polos
administradores o representantes de la persona jurdica.
As, losadministradores y representantes de la persona jurdica son
responsables ilimitada y solidariamente frente a la persona jurdica, sus miembros
y terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de
sus funciones (arts. 160y 1763 del CCCN).
Respondern ilimitadamente con todo su patrimonio por los daos que
produzcan a la persona jurdica,pues quien causa un dao debe
repararlo,ysolidariamenteentre losadministradores que faltaren a sus obligaciones
de lealtad y diligencia en los casos de administracin plural.
Para que surja la responsabilidad, es necesario que hayan ocasionado un
dao causado ya sea por dolo o culpa, en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones.
El dao se considera ocasionado en ejercicio de la funcincuando existe
congruencia entre el dao y la actuacin propia de la esfera de competencia del
rgano, cuando es el resultado directo del desempeo de la funcin. El dao se
causa con ocasin de la funcincuando el hecho que lo produce es extrao por su
ndole, contenido o naturaleza, a la actividad propia del rgano de la persona
jurdica, aunque mantiene alguna vinculacin con sta. Es decir, son actos ajenos
a la funcin propiamente dicha, pero que slo han podido cometerse por el rgano
de la persona jurdica en esa calidad. (Tagle, 2002).
Por ltimo, debemos sealar que la responsabilidad de los administradores
respecto a la persona jurdica es de naturaleza contractual, y es extracontractual
respecto de los terceros. (Rivera y Medina, 2014).
Puesto que las relaciones jurdicas y los derechos subjetivos que ellas
contienen son de diferente naturaleza, el objeto variar segn la clase de relacin
y de derecho subjetivo de que se trate.
As, en las relacionesque tienen por contenido los derechos personalsimoso
los derechos humanos, el objeto est dado por las diversas manifestaciones o
proyecciones que integran la personalidad de la persona fsica, como su honor,
libertad, integridad fsicao espiritual; en las que tienen por contenido los derechos
subjetivos potestativos, el objeto est dado por el conjunto de deberes y
prerrogativas de los padres para la educacin y pleno desarrollo de la
personalidad de sus hijos. En las que tienen por contenido los derechos reales, el
objeto es la cosa, objeto material susceptible de valor, sobre las que se ejercen
las facultades o prerrogativas del titular.
Por otro lado, en las relaciones jurdicas que recaen sobre derechos
personales o de crdito, elobjeto se proyecta sobre la conducta del deudor,
denominada prestaciny por ltimo,en los derechos intelectuales el objeto es la
obra cientfica, literaria o artstica, la expresin de ideas, procedimientos, es decir,
el producto del intelecto humano.
En una palabra, objeto de las relaciones jurdicas puede ser: cosas, hechos
uobjetos inmateriales. (Tagle, 2002).
- Distintas clasificaciones.
Importancia e inters prctico
El Cdigo Civil y Comercial contiene varias clasificaciones de las cosas
consideradas en s mismas: a) muebles e inmuebles; b) cosas divisibles e
indivisibles; c) cosas principales y accesorias; d) cosas consumibles y no
consumibles; e) cosas fungibles y no fungibles.
La importancia de estas clasificaciones radica en que, segn el estatuto que
reciba la cosa, el rgimen jurdico que se le aplique variar.
- Criterios de distincin.
El Cdigo Civil y Comercial realiza una clasificacin de las cosas:
a) Cosas consideradas en s mismas;distingue inmuebles y muebles, cosas
fungibles y no fungibles, cosas principales y accesorias, cosas consumibles
y no consumibles, frutos y productos, entre otros.
b) Bienes con relacin a las personas;distingue los bienes pertenecientes al
dominio pblico, al dominio privado del Estado y los bienes de los
particulares.
c) Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva;relativizando
los derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de
incidencia colectiva.
As las cosas, para que una cosa sea divisibledeben darse los siguientes
presupuestos:
- Que la cosa pueda dividirse de hecho.
- Que las cosas obtenidas formen un todo homogneo.
- Que sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa.
- Frutos y productos.
Dispone el art. 233:
Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de
modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre
o la cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de
la cosa alteran o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales o industriales y los productos forman un todo con
la cosa, si no son separados. Art. 233
Los frutos y los productosson cosas que produce la cosa, pero entre
ambas categoras existen diferencias sustanciales: a) los frutos se
producen y reproducenen forma peridica y regular; los productos no
se reproducen; b) la extraccin de los frutos no altera ni disminuye la
sustancia de la cosa, que contina siendo la misma; la extraccin de
los productos, por el contrario, trae como consecuencia la extincin
paulatina de la cosa (Tagle, 2002, p. 67).
Por ejemplo, una vaca produce leche como fruto y carne como producto.
La norma clasifica los frutos en:
Frutos naturales: son los que la cosa produce espontneamente,como las cras
de ganado, la leche de los animales.
Frutos industriales: son los que se producen por la industria del hombre o de la
cultura de la tierra,como ser la sojaoel trigo que se obtienende una cosecha.
Frutos civiles: las rentas de una cosa, como el alquiler de un inmueble.
Por ltimo, debe sealarse que los frutos naturales e industriales y los
productos no son accesorios de la cosa, sino que forman un todocon ella mientras
estn unidos,pero,una vez separados,adquieren existencia propia e independiente
y deben ser considerados cosas principales.
- Vivienda.Concepto.
Los fundamentos del anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
refieren en relacin a este instituto:
El derecho de acceso a la vivienda es underecho humano reconocido en
diversos tratados internacionales. Esto justifica que se dedique un Captulo
especial para la vivienda; el rgimen proyectado sustituye al del bien de
familia de la ley 14.394. Las modificaciones son importantes, en tanto: (a)
se autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular del dominio
sin familia, atendiendo a la situacin, cada vez ms frecuente, de la persona
que vive sola; se permite que el bien de familia sea constituido por todos los
condminos, aunque no sean parientes ni cnyuges; (b) la afectacin
tambin puede ser decidida por el juez, a peticin de parte, en la resolucin
que atribuye la vivienda en el juicio de divorcio o en el que resuelve las
cuestiones relativas a la conclusin de la convivencia, si hay beneficiarios
incapaces o con capacidad restringida; c) se ampla la lista de los
beneficiarios al conviviente; (d) se prev expresamente la subrogacin real,
reclamada por la doctrina y recogida en diversos pronunciamientos
judiciales, que permite adquirir una nueva vivienda y mantener la
afectacin, as como extender la proteccin a la indemnizacin que
provenga del seguro o de la expropiacin; (e) se resuelven problemas
discutidos en la doctrina, los cuales son: la situacin de la quiebra,
adoptndose el criterio segn el cual el activo liquidado pertenece slo a los
acreedores anteriores a la afectacin, y si hay remanente se entrega al
propietario; la admisin de la retroprioridad registral, en tanto se remite a
las normas de la ley registral que as lo autorizan; la inoponibilidad a los
crditos por expensas en la propiedad horizontal y a los crditos
alimentarios, etctera. Fundamentos del anteproyecto del CCCN
- El discernimiento. Concepto.
Elementos Internos. El discernimiento
El discernimiento se refiere a la aptitud general de conocer, es decir, ala
madurez intelectual para razonar, comprender y valorar el acto y sus
consecuencias. Se trata,en definitiva, de tener una conciencia cabal de nuestras
propias acciones, de su conveniencia e inconveniencia, de su bondad o maldad,
de su licitud o ilicitud(Buteler Cceres, 2000).
Esta aptitud depende del grado de madurez que se haya alcanzado y puede faltar
por la edad o por cuestionesde salud mental.
El discernimiento debe ser distinguido de la capacidad pues,en tanto el
primero es una cualidad o aptitud natural del sujeto de conocer, razonar y
comprender,la capacidad es la cualidad o aptitud jurdica de obrar, de ejercer
actos vlidos. En una palabra, se puede tener discernimiento y ser sin embargo
incapaz, como c los menores mayores de diez aos que,conforme la ley (art. 261,
inc. bdel CCCN),poseen discernimiento para ejecutar actos ilcitos y por ende
son responsables de sus consecuencias, y sin embargo son incapaces de obrar,
por lo que nopueden celebrar actos jurdicos vlidos por s mismos (Tagle, 2002).
- La intencin. Concepto.
Se ha definido la intencincomo el discernimiento aplicado al acto concreto
de que se trata. Es representarse los motivos determinantes de la accin y tener
conocimiento concreto del estado de casos (Buteler Cceres, 2000).
Aun cuando haya discernimiento, puede faltar laintencin. Ya veremos,ms
adelante, que pueden concurrir vicios como el error o la ignorancia o bien el dolo
y en ese caso faltar la intencin. Pero,a la inversa, la intencin presupone
siempre el discernimiento, ya que no se puede concebir intencin sin
discernimiento (Buteler Cceres, 2000).
En una palabra, es la conciencia plena y cabal del acto de los alcances de un
acto determinado.
- Elemento externo
La manifestacin de la voluntad. Nocion
Tal como hemos sealado anteriormente, la voluntad jurdica
debemanifestarse a travs de un hecho exterior. Esta exigencia luce razonable,
dadoque, de no existir alguna exteriorizacin, el mero suceso interno no puede
servalorado por el ordenamiento. Es decir que una voluntad no manifestada no
esde inters para el derecho, ya que, sin exteriorizacin, no slo no puede
haberhecho voluntario, sino tampoco involuntario: a los efectos legales, en
amboscasos no habra modificacin alguna susceptible de ser aprehendida por
elderecho (Rivera y Medina, 2014).
Ahora debemos preguntarnos: qu sucede en aquellos casos en
los que lavoluntad interna no coincide con la declarada?
Es importante, como se ha sostenido anteriormente, que los
elementosinternos y el elemento externo se sumen para lograr efectos en el
mundo delderecho. Sin embargo, puede haber falta de coincidencia; por ejemplo,
cuandose expresa algo que no se tiene la intencin de expresar, algo diferente a
loquerido. En estos casos se plantean cuestiones relativas a la posibilidad de
queesos actos sean vlidos y, adems, a los criterios de interpretacin que se
debenutilizar para determinar qu es lo correcto, si lo que se quiso o lo que
semanifest. Respecto de este dilema se han planteado teoras que trataron
dedar respuesta y que son explicadas con gran claridad por Tagle (2002).
Seala la mencionada autora que, en la doctrina jurdica moderna, el
problemade la divergencia es resuelto por dos teoras opuestas: la teora de la
voluntad yla teora de la declaracin.
- La teora de la voluntad, tambin conocida como teora
francesa,expuesta originariamente por el alemn Savigny, considera que el
efecto jurdico se produce por consecuencia de la voluntad interna y no por
ladeclaracin que de ella se hace. Es decir que, para este teora, elelemento
importante es el elemento interno o voluntad real, en tantoque la
declaracin o elemento externo no es ms que el medio de dar aconocer la
voluntad real, por lo que, en caso de divergencia, debe darsepreeminencia a
la intencin efectiva del agente.
- Por otro lado, la teora de la declaracin, o teora alemana, sostiene que
la voluntad interna carece de relevancia jurdica puesto que no esconocida
por el derecho sino a travs de sus manifestaciones exteriores,por lo que
slo la declaracin de voluntad tiene valor y merece respeto.
- En otro orden de ideas se encuentran las teoras intermedias,
queadvierten que, llevadas a sus extremos, la teora de la voluntad real y
lade la declaracin resultan inaceptables; la primera porque
protegeexclusivamente el inters del autor de la declaracin, dndole
laposibilidad de impugnarla cuando no coincide con la voluntad interna,
loque atenta contra la seguridad jurdica. La segunda, a la inversa, lesionael
principio de autonoma de la voluntad sobre el que se construye todala
teora del acto jurdico.
- El error. Nocin.
El primero de los vicios que afecta la intencin es el error, y consiste en
unconocimiento inexacto de la realidad. Es el falso conocimiento o la falsa
nocinacerca de alguno de los elementos de las circunstancias vinculadas al acto
quese ejecuta o a su rgimen legal.
Cabe distinguir entre error de derecho y error de hecho, segn el
falsoconocimiento se d respecto de una norma jurdica aplicable a
unadeterminada situacin o relacin jurdica o se le d un alcance distinto; o
sobrelas circunstancias o elementos fcticos que hacen al negocio o relacin
jurdicade que se trate.
Tambin se distingue entre error espontneo o provocado, segn la
personahaya cometido la falsa nocin por ella misma o haya sido inducida a la
falsacreencia. Y entre error esencial o accidental: el primero es el que recae
sobre lanaturaleza del acto, su objeto, la causa principal, las cualidades
sustanciales dela cosa o la persona del otro contratante; el segundo es el que
recae sobrealgn accesorio de la cosa. Finalmente, el error puede ser excusable
oinexcusable, segn haya habido culpa o no del agente en el yerro (Rivera
yMedina, 2014).
Por otro lado, el art. 270 del Cdigo prev el error en la declaracin y el
erroren la transmisin. El primero consiste en que lo querido queda
desvirtuado ensu manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o
inadvertencia. Estacategora tiene dos variantes: la primera, cuando hay una
divergencia entre lavoluntad interna y la declaracin, que puede darse al haber
escrito algoincorrecto (lapsus calami) o empleado palabras no queridas (lapsus
linguae),por ejemplo, si escribo compro cuando, en realidad, quiero decir
vendo. Lasegunda variante se da cuando ni siquiera tena la intencin de
manifestar algo,por ejemplo: si alguien ingresa a una sala de remate y levanta la
mano parasaludar, y se interpreta que est ofertando.
El error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor
que,encargada de trasmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo del
negociojurdico, la expresa desvirtundola. Ambos errores, tanto en la declaracin
como en la transmisin, puedenreferirse a cualquiera de los casos de error
esencial y, por ende, invalidar elacto. (Rivera y Medina, 2014).
Por ltimo, es dable sealar que el error de hecho esencial y reconocible es
elque justifica la nulidad del acto y por ende puede ser invocado por quien lo
hasufrido a fin de que se deje sin efecto el acto celebrado, pues se ha viciado
lavoluntad o, ms precisamente, el elemento interno intencin.
Ahora bien, si la otra persona afectada por el acto acepta realizarlo en
lamanera en que la entendi el otro, el error en la prctica desaparece y
elnegocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba celebrar
desde un principio. As las cosas, desaparecido el error, desaparece la causa
queda origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por parte
dequien antes se vea afectado, todo ello de conformidad al art. 269 del
cdigonico.
Por otro lado, est el error accidental, que es el que recae sobre las
cualidadesno sustanciales de las cosas o sobre los motivos no determinantes del
acto, porlo que no acarrea la nulidad.
El artculo 268 del Cdigo Civil y Comercial prev Error de clculo. El error
declculo no da lugar a la nulidad del acto, sino solamente a su
rectificacin,excepto que sea determinante del consentimiento.Art. 268
El error de clculo es un tipo de error accidental que se da cuando, en el
acto,se establecen las bases para fijar el precio, pero se realiza mal el clculo
parafijarlo, se adicionan mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En
laprctica, este error no invalida el negocio jurdico, pues del acto mismo sepuede
llegar a la voluntad real y determinar que es un error. Esto es as siempreque no
fuera determinante del consentimiento, pues en ese caso se convertiraen error
esencial y habilitara a la nulidad del acto (Rivera y Medina, 2014).
- El dolo.
La palabra dolo tiene en derecho distintas acepciones: a) como
elementointencional del acto ilcito, es la intencin o propsito de causar un dao;
b) enel mbito obligacional, el dolo es la deliberada intencin de no
cumplirpudiendo hacerlo y c) como vicio de la voluntad, en tanto interviene en
laformacin del acto jurdico, consiste en maniobras engaosas empleadas
poruna de las partes para inducir a la otra a celebrar un determinado acto
jurdico.
- La violencia. Nocin.
- Clases. Efectos.
El artculo 276 del Cdigo Civil y Comercial prev:
Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas
quegeneran el temor de sufrir un mal grave e inminente que no
sepueden contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parteo de
un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de lasamenazas
debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin delamenazado y las
dems circunstancias del caso. Art. 276
As, de acuerdo al precepto mencionado, la violencia se puede ejercer a
travsde dos modalidades: la fuerza irresistible y las amenazas o intimidacin.
El artculo 259 del Cdigo Civil y Comercial define al acto jurdico en los
siguientes trminos: El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas. Art. 259
As, dentro de las clasificaciones y sub-clasificaciones en las que se funda el
Cdigo, tal como hemos sealado en el Mdulo 3, el acto jurdico se presenta
como un hecho humano actovoluntario y lcito que tiene adems la
particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin
de relaciones o situaciones jurdicas.
De tal definicin se advierten los caracteres que presenta el acto jurdico:
1) Es un acto voluntario: el acto jurdico es en esencia un acto voluntario, es
decir ejecutado con discernimiento, intencin y libertad.Esta voluntad interna
debe traducirse en una accin material que la d aconocer.
2) Acto lcito: el acto jurdico debe ser conforme a los preceptos del derecho,
pues no podra concebirse que el ordenamiento tutelara actos contrarios al
ordenamiento mismo.De modo que,cuando aparece en sus elementos lo
contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres, la ilicitud se
comunica a todo el acto que, en consecuencia, es invlido.
3) El fin jurdico inmediato: el fin jurdico es la realizacin de un inters que
la ley considera digno de tutela, caracterstica sobresaliente del acto jurdico
porque en ella se manifiesta el aspecto funcional del negocio jurdico como
instrumento destinado a cumplir una funcin econmico-social. Este aspecto
funcionales elque permite distinguir el acto jurdico de otros actos que, siendo
voluntarios y lcitos, no son actos jurdicos, ya que lavoluntadnoest
encaminada a establecer relaciones jurdicas, o no tiene por objeto inmediato
la produccin de efectos jurdicos (Tagle, 2002).
- Elementos accidentales
Las modalidades. Enumeracin
Se denominan modalidades o elementos accidentales del acto jurdico
aquellas disposiciones accesorias introducidas por las partes, que modifican los
efectos normales del tipo legal, subordinando a un acontecimiento futuro la
adquisicin de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido,
postergando su exigibilidad, o imponiendo un deber jurdico excepcional y
accesorio al adquirente de un derecho.
Las modalidades que las partes, de conformidad a la autonoma de la
voluntad, pueden introducir a los actos jurdicos son: a) condicin; b) plazo; c)
cargo.
a) Condicin
El artculo 343 del CCCN establece:
Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos
jurdicos, por la cual las partes subordinan su plena eficacia o resolucin a
un hecho futuro e incierto.
Las disposiciones de este captulo son aplicables, en cuanto fueran
compatibles,a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin o
extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.
b) Plazo
El plazo es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto
jurdico comenzar a producir efectos, o dejar de producirlos(Bustamante
Alsina,2005, p. 228). El plazo es la modalidad de los actos jurdicos por la
cual las partes subordinan,a un acontecimientoque esfuturo pero que
fatalmentese ha de producir, la exigibilidad o la aniquilacin de los
derechos. El hecho previsto como plazo debe reunir los siguientes
caracteres:a)ha de ser un hecho futuro, b)ha de ser un hecho fatal.
- Instrumentos
- Vicios de los actos jurdicos.
Definiciny fundamento
La buena fe es un principio general del derecho (art. 9 del CCCN) que veda
el ejercicio abusivo de los derechos y sustenta nuestro ordenamiento jurdico
positivo. Como derivacin de este principio, se impone a los sujetos el deber de
actuar de manera leal, recta, honesta, con una actitud de cooperacin y
generacinde confianza en las propias declaraciones.
La buena fe es un requisito indispensable para la validez del acto jurdico
y,por ende, cuando falta (como ocurre en los casos de la simulacin, del fraude,
de la lesin)concurre un vicio que lo invalida.
De este modo, los vicios de los actos jurdicos son defectos, imperfecciones
o anomalas susceptibles de provocar la ineficacia del negocio, por atentar contra
la licitud, la buena fe o perjudicar los intereses de terceros.
Son vicios propios de los actos jurdicos la lesin, la simulacin y el
fraude.
- La lesin. Concepto.
- Presupuestos de procedencia.
Para que se configure la figura de la lesin subjetiva-objetiva, es necesario
que concurran: a) la grave desproporcin en las prestaciones que debe existir al
momento de la celebracin del negocio jurdico elemento objetivoy b) el
elemento subjetivo, que es la explotacin por parte del beneficiario dela
necesidad, debilidad squica o inexperiencia del lesionado.
El elemento objetivo
En relacin al primer presupuesto, es decir la ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin, ste debe ser concomitante
a la celebracin del negocio y la desarmona entre las prestaciones debe ser
notable, evidente a la poca en que el negocio tuvo nacimiento y no surgir
con posterioridad por acontecimientos ajenos a la voluntad de las partes y que no
eran previsibles al tiempo de celebrarse el acto, puesen tal caso,se podr revisar
el negocio por aplicacin de la clusula rebus sic statibus(Lpez Mesa, 2008).
Adems, se exigeque esa ventaja excesiva se obtenga sin justificacin, lo
que implica efectuar una indagacin acerca de la causa fin del negocio, pues,si
quien celebr el negocio pretendi efectuar una liberalidad, dicho acto jurdico
escapar a la teora de la lesin.
Por ltimo, la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda,
lo que resulta lgico en razn del axioma el inters es la medida de la
accin;por ende, si,al momento de entablarse la accin, las prestaciones por
diversas circunstancias se tornaron equivalentes, desaparece el inters
jurdicamente protegido para promoverla.
El elemento subjetivo
Por otro lado, en lo atinente al elemento subjetivo, deben coexistir dos
presupuestos que incluso aparecen en sujetos distintos: la necesidad, debilidad
squica o inexperiencia en el lesionado, y el aprovechamiento de esa situacin de
inferioridad por parte del lesionante o sujeto activo.
a) Necesidad: esta nocin se asocia a la de escasez o privacin y
comprende un estado carencial que puede ser material y tambin espiritual.
Es decir, significa falta de las cosas que son menester para la conservacin
de la vida, lo quetraduce una situacin de angustia y agobio derivada de la
falta de medios elementales para subsistir, de lo imprescindible o necesario,
teniendo en cuenta las circunstancias propias de cada persona.
b) Debilidad squica: se trata de trastornos squicos de conducta que,por
razones ajenas a la voluntad de quien los padece, lo colocan en una
situacin de inferioridad. Esta cuestin deber ser ponderada en cada caso,
teniendo en cuenta las concretas aptitudes del sujeto.
c) Inexperiencia: importa la falta de conocimientos que tiene el sujeto
respecto del acto en el momento de su celebracin. El trmino resulta de
difcil delimitacin, porcuanto la inexperiencia debe referirse concretamente
al acto de que se trate y del que se sigue el perjuicio por las prestaciones
inequivalentes.
- Clases de simulacin.
Por un lado, tenemos la simulacin absoluta y relativa.
La simulacin absolutatiene lugar cuando se celebra un acto jurdico que nada
tiene de real;el acto es completamente ficticio, irreal. Es decir, las partes no
quieren en realidad celebrar ningn negocio jurdico, sino que quieren modificar la
apariencia de una disminucin del activo o un amento ficticio del pasivo de una
de las partes, en perjuicio de los acreedores; aunque a veces puede ser una
simulacin lcita.
En la simulacin relativa,las partes encubren la verdadera naturaleza del acto,
es decir, se disimula lo que verdaderamente es. Esta simulacin puede versar
sobre:la naturaleza, cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otroArt. 333, por ejemplo:una donacin bajo el ropaje jurdico de
una compraventa; sobre clusulas que no son sincerasArt. 333, por ejemplo:se
expresa un precio que no es el real;o bien,sobre fechas que no son verdaderas
Art. 333.
Por otro lado, la simulacin se clasifica en lcita e ilcita, que tendr que ver con
la causa determinante que dio origen al acto.
Tal como hemos explicado, la simulacin importa necesariamente un acuerdo
entre quienes celebran el negocio jurdico, consistente en el concierto para
producir una declaracin de voluntad diferente de la voluntad real, y ello obedece
a una razn determinante que se conoce como causa simulandi.
La causa simulandi es el inters que induce a las partes a dar apariencia a un
negocio jurdico que no existe, o a presentarlo en forma distinta de lo que
verdaderamente es. Esta razn que tuvieron para celebrar el negocio aparente
puede ser perfectamente inocente o bien perjudicial a terceros, lo que reviste
fundamental importancia para distinguir la simulacin lcita de la ilcita.
La simulacin ilcita se verifica cuando el negocio jurdico tiene como fin
perjudicar a terceros o quebrantar el ordenamiento jurdico, hiptesis,sta
ltima,en que se habla de fraude a la ley. Este tipo de simulacin causa la
nulidad relativadel acto ostensible.
Por su parte, la simulacin es lcitacuando el negocio simulado no es ilcito ni
perjudica a un tercero.
El contradocumento
El contradocumento es la prueba por excelencia entre las partes de la
simulacin.
ste consiste en la prueba inequvoca de los hechos, ya que es la constancia
escrita ya sea mediante instrumento pblico o privadoen el cual las partes
manifiestan el verdadero carcter del acto que ellas han celebrado, por lo que
deviene innecesario el aporte de indicios y presunciones que corroboren la
realidad a que se refiere.
- Accin interpuesta por terceros. Prueba
El artculo 336 del cdigo nico establece Accin de terceros. Los terceros
cuyos derechos o intereses legtimos son afectados por el acto simulado pueden
demandar su nulidad. Pueden acreditar la simulacin por cualquier medio de
prueba.
As, los terceros titulares de un derecho subjetivo o de un inters legtimo
amenazado por un negocio simulado pueden deducir accin de simulacin,
debiendo demostrar la existencia de dao sufrido como consecuencia dela
incertidumbre que el estado de cosas provoca en el demandante. Se exige la
existencia de dao actual o potencialaunque se trate de derechos litigiosos o
dudosos.
De este modo, el tercero que ejerza la accin debe demandar a ambas partes
del acto simulado;si la simulacin fuese por interpsita persona, tambin al
prestanombre, conformndose un litisconsorcio pasivo con todos ellos.
Hemos sealado anteriormente que la prueba por excelencia en la accin de
simulacin es el contradocumento. No obstante, en esta hiptesis carece de toda
lgica la exigencia de stedebido a su carcter reservado y a la imposibilidad de
su obtencin,por lo que el tercero que entable la accin podr acreditar la
apariencia del negocio jurdico mediante cualquier medio de prueba, incluso
testigos, indicios y presunciones.
El fraude. Nocin.
La nocin de fraude implica una inmediata referencia al engao, al acto
contrario a la verdadyal recto proceder. El fraude supone una conducta tendiente
a eludir los efectos de una norma imperativa o de origen convencional, utilizando
otra va negocial no reprobada por ley. El fraude se configura mediante actos
reales, serios y no aparentes, no simulados. No diverge la voluntad de la realidad
declarada, sino que esta realidad amparada en una norma legal eludelas
disposiciones de otra o perjudica a un tercero. Este fraude no es otro que el
fraude a la ley y que est contemplado en el art. 12 del Cdigo Civil y Comercial.
- Requisitos de procedencia
El artculo 339 del cdigo unificado establece las condiciones generales para la
procedencia de la accin de inoponibilidad. Dispone:
Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de
inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el
deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.
- Naturaleza jurdica.
Para abordar esta cuestin, podr recurrir al comentario al art. 957 de Rivera, J.
(2015). Libro III: Derechos personales, Ttulo II: Contratos en general, Captulo 1:
Disposiciones generales. En J. Rivera, y G. Medina (dir.), Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin comentado, Tomo III (pp. 399-421). Buenos Aires: La Ley.
7 Ley 24.240 del 22 de septiembre de 1993. Defensa del consumidor. Rgimen legal. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
Concepto
A diferencia del Cdigo Civil reformado, el actual Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin, define expresamente a la oferta: La oferta es la manifestacin dirigida
a persona determinada o determinable, con la intencin de obligarse y con las
precisiones necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada.13
La oferta es una manifestacin unilateral de voluntad, comprendiendo
aquellos casos en que es expresa o tcita, recepticia o no, dirigida a persona
determinada o indeterminada.
Naturaleza jurdica
Segn el Cdigo, la oferta es un acto jurdico unilateral. 14 Esto es as porque
se configura con la sola voluntad del oferente. Es recepticio, en tanto tiene un
destinatario, pues no puede pensarse a la oferta sino dirigida a otros, para que
esos terceros la conozcan y, en su caso, la acepten. Y, por ltimo, tiene una
finalidad esencial, que la diferencia de las meras tratativas contractuales, y que
implica la intencin de obligarse por parte del oferente.
Requisitos
Retractacin
Es una manifestacin de voluntad del oferente que tiene por efecto retirar la
oferta. El Cdigo permite que el oferente retire libremente su oferta, en tanto el
destinatario tome conocimiento de la retractacin antes de haber conocido la
oferta, o en el mismo momento de conocerla16.
15Art. 972 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
16Previamente, en el Cdigo Civil, la regla era que la oferta poda ser revocada mientras no hubiera sido aceptada;
aceptacin que, entre ausentes, se produca cuando se enviaba la oferta al proponente. Esto era en virtud de los arts.
1.150 y 1.154 del Cd. Civ., sustituidos por art. 975 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de
agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Este sistema difiere del seguido por el Cdigo Civil Alemn, en el cual la oferta
es irrevocable (salvo reserva en contrario). Y no pierde vigor en caso de muerte o
incapacidad del oferente.
As, nuestro Cdigo establece que la oferta dirigida a una persona
determinada puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por
el destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta. 17 De manera similar, en los
principios de UNIDROIT, al referirse al retiro de la oferta, se establece que
cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada si la notificacin
de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.18
Debe entenderse que la retractacin no slo debe haber sido hecha, sino
tambin remitida en tiempo til, de manera que sea recibida por el destinatario
por lo menos hasta el mismo momento en que llegue la oferta. En esos casos, la
retractacin de la oferta no acarrear ninguna consecuencia jurdica para el
oferente.
Por aplicacin de los principios generales, y del criterio seguido por el Cdigo
para el caso de muerte o incapacidad de las partes, si la retractacin de la oferta
es posterior y ha perjudicado al destinatario, este podr reclamar su reparacin. 19
En los casos en que el tiempo es indeterminado, habindose renunciado pura y
simplemente a la facultad de revocar, es de aplicacin el prrafo tercero del art.
974, segn el cual el proponente queda obligado hasta el momento en que
puede razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, expedida por los
medios usuales de comunicacin.20
Caducidad
Supone la prdida de eficacia de la declaracin por el acaecimiento de
determinados hechos objetivos, tales como el fallecimiento o incapacitacin del
proponente o destinatario, conforme analizaremos en el punto 3.2.5.
- Aceptacin
En la doctrina hay coincidencia en cuanto a considerar a la aceptacin como
una manifestacin unilateral de la voluntad, recepticia, de contenido coincidente
con el de la oferta, que est dirigida al oferente y destinada a la formacin del
contrato.
Modos de aceptacin
a) Direccionalidad. As como la oferta es direccional, la aceptacin,
lgicamente, debe estar dirigida al ofertante o proponente de la oferta. Esto
marca su carcter de recepticia: el destinatario no puede ser otro que aquel
que le propuso la oferta en cuestin.
17Art. 975 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
18Art. 2.1.3, inc. 2 Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales 2010. Instituto Internacional para
la Unificacin del Derecho Privado.
20Esta situacin no estaba resuelta anteriormente en el Cdigo Civil, por lo que se entenda que sin perjuicio de que el
derecho del destinatario se prescriba a los diez aos, le caba al oferente pedir al juez que fije un trmino de vencimiento
conforme a lo que verosmilmente las partes entendieron que deba ser. Ello en virtud de los arts. 541, 618, 752, y 620 del
Cd. Civ., sustituidos por art. 974 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto
segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
Se evidencia an ms en la actual redaccin del Cdigo, en donde es clave
el hecho de la recepcin por el proponente de la aceptacin, lo que delimita
el momento en que el contrato queda perfeccionado, en los contratos entre
ausentes.21
b) La plena conformidad con la oferta. La oferta supone una declaracin
unilateral de voluntad realmente encauzada a concluir el negocio, por lo que
debe ser eficaz a tal fin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la plena
conformidad con la oferta.
La regulacin en nuestro Cdigo: mediante el principio de identidad,
establece que para que el contrato se concluya, la aceptacin debe
expresar plena conformidad con la oferta.22
La norma no discrimina entre elementos esenciales y secundarios del
contrato, por lo que el acuerdo debe ser absoluto. Para ello, debe existir una
total coincidencia con la proposicin enviada, tanto en los puntos
esenciales, como en los accidentales. A tenor de ello, cualquier modificacin
que el destinatario hace a la oferta, al manifestar su aceptacin, se reputa
como una propuesta de un nuevo contrato que requiere de aceptacin por
parte de quien era el oferente original para su formalizacin. Esta es la
postura receptada por el art. 978 del Cdigo, que adems contempla la
posibilidad de que las modificaciones sean admitidas por el oferente si lo
comunica de inmediato al aceptante. Es decir, en este caso, el tiempo es
relevante a los efectos de determinar si el contrato queda concluido con las
modificaciones formuladas.
Es necesario distinguir el problema tratado de la falta de previsin de
determinados aspectos del contrato por las partes. Una cosa es que las
partes contraten, dejando sin resolver diversos aspectos de la convencin
(plazo, determinacin exacta del objeto, precio, etc.), pero manifestando
pleno acuerdo sobre los que s han tratado. Y otra muy diferente es que
mantengan diferencias sobre el contenido del contrato, plasmadas en la
aceptacin (que supone una propuesta de nuevo contrato de conformidad
con el art. 978).103 Es este segundo caso, al que se refiere el artculo
citado, en el que nunca habr contrato, producindose una contrapropuesta
que deber ser considerada por el oferente original.
La aceptacin, entonces, debe consistir en una adhesin lisa y llana a la
propuesta efectuada y debe ser oportuna.104 La oferta debe subsistir
(recordemos que el proponente puede retractarse de conformidad con el
art. 975 antes, o hasta el mismo momento de la recepcin de la oferta). Ello
implica que si la oferta llega al destinatario antes que la comunicacin de su
retiro, tiene eficacia jurdica y subsiste para el destinatario, quien puede
aceptarla.
25Tal es el caso de contratos celebrados telefnicamente, por correo electrnico, skype, etc. Ello, de conformidad a la
regla establecida en el segundo prrafo del art. 974 del Cdigo, el que incluye a la oferta formulada por un medio de
comunicacin instantneo y sin fijacin de plazo
o Persona fallecida:
Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la
inscripcin de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la
enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya
acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de
incapacidad o capacidad restringida, que el acto sea a ttulo gratuito,
o que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe.33
- Poder. Concepto.
Para actuar en nombre ajeno y obtener que los efectos del negocio celebrado
recaigan en la persona por quien se obra, es indispensable contar con un poder.
Este poder surge en un acto previo denominado apoderamiento. El poder de
representacin puede basarse en una regla de derecho o en una ordenacin
pblica, en la constitucin de una persona jurdica o en un negocio jurdico, esto
es, un poder. El negocio jurdico por el cual se confiere un poder de
representacin se denomina tambin en la prctica espaola poder El poder de
representacin es el fundamento de la eficacia del negocio representativo:
Constituye un requisito legal de la eficacia de este. Dicho poder como se ha
sealado puede derivar de la ley, o de esta y su puntualizacin en un acto judicial
o administrativo o, en fin de un acto del interesado. El representante, cuyo poder
de representacin descansa inmediatamente en una disposicin legal, puede ser
calificado de representante legal. El efecto inmediato de la declaracin de
voluntad emitida o recibida, en pro y en contra del representado, depende de que
el representante tuviera poder de representacin y de que la declaracin fuese
emitida por l o a l dentro de los lmites de ese poder de representacin. Sin
embargo la falta de poder de representacin puede subsanarse en algunos casos
mediante la ratificacin. En cambio no se protege, en principio, la creencia de la
buena fe en el poder de representacin.
Llmese poder a la autorizacin que el representado da al representante, por
medio de un negocio jurdico, para que contrate en su nombre. En sntesis el
poder es la facultad de representacin otorgada por negocio jurdico, que da al
apoderado la potestad de producir efectos jurdicos a favor a favor y en contra del
poderdante, mediante los negocios concluidos a su nombre, y por esto cae en
este aspecto bajo el concepto de los derechos de modificacin. Este carcter de
potestad resalta con mxima claridad en el poder irrevocable, pero se da tambin
en el revocable en tanto no haya sido revocado.
El otorgamiento de poder (apoderamiento) tiene ntimo parentesco con el
consentimiento, y se hace como ste, mediante declaracin unilateral recepticia.
Es la declaracin de que los negocios a realizar en nuestro nombre por el
apoderado o las declaraciones de voluntad que ha de recibir el mismo en nuestro
nombre, deban surtir efecto inmediato a favor y en contra de nosotros, mientras
que el consentimiento se refiere a negocios a celebrar en nombre propio. El poder
se otorga o bien frente al apoderado (poder interno) o bien frente al tercero con
relacin al cual ha de tener lugar la representacin (poder externo). Es la facultad
de representacin o de celebracin negocios jurdicos para otro, concedida por
voluntad del interesado. Se utiliza en sentido estricto el trmino poder cuando se
habla exclusivamente de la facultad de representacin concedida por voluntad del
37 Art. 359 del CCCN.
interesado, mediante negocio jurdico. Tambin se utiliza el trmino para designar
el negocio jurdico apoderamiento- por el que el poder se concede y el
documento en el que aqul se otorg. El negocio jurdico de concesin u
otorgamiento de poder se llama apoderamiento. La declaracin de voluntad del
poderdante es una declaracin recepticia, sin embargo la doctrina no es unnime
al sealar en quin es su destinatario: si el representante, el tercero para celebrar
el negocio con el cual se otorga el poder o cualquiera de ellos indistintamente,
siendo la posicin mayoritaria la ltima tesis. Se denomina apoderamiento interno
al conferido frente al representante y externo al declarado al tercero. La doctrina
nacional define al poder como un negocio unilateral por medio del cual se confiere
facultades para actuar en nombre ajeno, y su incidencia se realiza, precisamente,
en el mbito externo, en cuanto el apoderado tiene la facultad de actuar en
sustitucin, y como si fuese, el poderdante o el titular de los derechos objeto de
disposicin. Nuestra definicin se refiere, ms que al hecho de que el
representante acte directamente para el representado, a que lo hace en
nombre de ste. Con ello se quiere subrayar del poder su aspecto externo y su
funcin informativa para que los terceros sepan que contratan con el poderdante.
- Abuso de poder.
Extincin
ARTCULO 380.- Extincin. El poder se extingue: a. por el cumplimiento del o
de los actos encomendados en el apoderamiento; b. por la muerte del
representante o del representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del
representado siempre que haya sido conferido para actos especialmente
determinados y en razn de un inters legtimo que puede ser solamente del
representante, de un tercero o comn a representante y representado, o a
representante y un tercero, o a representado y tercero; c. por la revocacin
efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede ser conferido de
modo irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados,
limitado por un plazo cierto, y en razn de un inters legtimo que puede ser
solamente del representante, o de un tercero, o comn a representante y
representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero; se
extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa
causa; d. por la renuncia del representante, pero ste debe continuar en
funciones hasta que notifique aqulla al representado, quien puede actuar por s o
reemplazarlo, excepto que acredite un impedimento que configure justa causa; e.
por la declaracin de muerte presunta del representante o del representado; f. por
la declaracin de ausencia del representante; g. por la quiebra del representante
o representado; h. por la prdida de la capacidad exigida en el representante o en
el representado.
ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo
necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica
abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y
fijar una indemnizacin.
Objetos prohibidos
El objeto de los contratos no puede ser prohibido. De conformidad con el
art. 1.004:
No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son imposibles
o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden
pblico, a la dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos
38Art. 1.003 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
ajenos; ni los bienes que por un motivo especial se prohbe que lo
sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artculos 17 y 56.146
Esta norma se corresponde con el art. 279 que refiere al objeto de los actos
jurdicos.39
Nocin
Cuando en trminos generales se ha debatido doctrinariamente al tema de
la causa de los contratos, las cuestiones controvertidas se refieren a la causa fin y
no a la causa fuente. Es decir, la causa fuente alude al hecho, acto o relacin
jurdica que engendra la obligacin.
Lorenzetti (2010) se refiere a las diferentes posiciones doctrinarias en torno al
tema de causa. As, menciona al causalismo clsico; y, como principal exponente,
a Domat, quien la entenda como una razn que se manifestaba en tres tipos de
contratos (los onerosos, los reales y los gratuitos), concluyendo que la causa era
un elemento esencial de la obligacin. Por otro lado, estn los anticausalistas,
quienes niegan la autonoma de la nocin de causa como elemento integrante de
los requisitos del acto jurdico. Para esta postura, los elementos esenciales son
slo el consentimiento, la capacidad y el objeto. Y, finalmente, los neocausalistas
son autores modernos que defienden la nocin de causa, en coincidencia con los
clsicos, pero advierten que sta ltima es un elemento del acto jurdico, no de la
obligacin. Esta corriente importa toda una renovacin en el tema de la causa, al
reconocer los motivos como incorporados a la nocin de la misma. Se configura la
nocin de causa en un plano objetivo-subjetivo (tomando en cuenta los mviles
determinantes del acto, que inciden en la finalidad; los motivos adquieren
relevancia jurdica al tiempo de regular los efectos de la convencin). Esta
posicin es la que adopta nuestra legislacin al definir la causa del acto jurdico
en el art. 281 del Cdigo.46
As, el Cdigo opta por receptar la nocin de causa fin, como determinante
de la voluntad de celebracin del contrato. Adems, incorpora la nocin de
presuncin de causa y de acto abstracto, en los siguientes trminos: Aunque la
causa no est expresada en el acto se presume que existe mientras no se pruebe
lo contrario.48 Es que lo cierto es que las partes en un contrato se obligan por un
motivo, por eso se presume la existencia de causa, ya que difcilmente lo hagan
sin un motivo. Ello da validez a las declaraciones y seguridad jurdica (Lorenzetti,
2010). Luego, el artculo dispone: El acto es vlido aunque la causa expresada
sea falsa si se funda en otra causa verdadera. 49 Ello alude a la simulacin de la
causa manifestada en el acto, la que no es verdadera, y, por lo tanto, es
simulada, pero que es vlida en tanto la causa real exista, aunque est solapada.
Adems: La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son discutibles
en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.50
Necesidad
El art. 1.013 del Cdigo recepta el principio de la necesidad de causa,
disponiendo que la causa debe existir en la formacin del contrato y durante su
celebracin, y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar, segn los
casos, a la nulidad, adecuacin o extincin del contrato. 51 Esto es coherente con
lo mencionado en el punto 5.1.2 de la presente lectura, respecto a la presuncin
de la existencia de causa en los actos jurdicos.
- Forma. Concepto.
Formas de los contratos
Todo contrato requiere una forma, entendida como un hecho exterior por el
que la voluntad se manifiesta. Seguidamente, nos referiremos a la forma de los
contratos en nuestra legislacin.
- Nociones generales
Conforme lo seala Alterini (2012), la forma es el elemento externo del
contrato; la prueba es el medio para demostrar que fue celebrado (2012, p. 431).
Contina, al respecto:
Al Cdigo Civil (ley de fondo) le incumbe precisar qu medio de
prueba es idneo para cada acto, pues muchas veces la prueba est
- Carga de la prueba
La expresin onusprobandi alude a quien tiene la carga procesal de
demostrar un hecho; en este caso, la existencia de un contrato y el resto de las
vicisitudes que puedan derivarse de una relacin contractual. Es un principio
propio del derecho procesal que tiene mltiples derivaciones.
Medios de prueba
El art. 1.019 del Cdigo dispone al respecto:
Los contratos pueden ser probados por todos los medios aptos para
llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y
con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto
disposicin legal que establezca un medio especial. Los contratos que
sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por
testigos.55
De conformidad con ese artculo, los contratos a los que la ley les asigna
una formalidad especfica (a los efectos de su prueba) pueden ser probados por
otros medios de prueba. El artculo se refiere a la imposibilidad de obtener la
prueba designada por ley justamente por no haber cumplido con la forma
requerida o por la imposibilidad de presentarla a los efectos requeridos.
Cobra, en estos casos, especial relevancia la nocin de principio de prueba
por escrito, entendida como la existencia de cualquier instrumento que emane de
la otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga
verosmil la existencia del contrato. Como seala Alterini (2012), el principio de
prueba por escrito constituye un indicio, resultante de un instrumento no firmado
por la otra parte que, teniendo relacin directa con el contrato, resulta elemento
de juicio til para tenerlo por probado (2012, p. 449).
Introduccin
La norma contiene estipulaciones basadas en los mismos principios que la
excepcin de incumplimiento regulada en el CC y est destinada a preservar la
efectividad de las contraprestaciones que hace al equilibrio de los contratos
bilaterales. Se aplica en supuestos en los que an hay esperanza de
cumplimiento, con riesgo de incumplimiento, frente a cuyos efectos intenta
preservarse una de las partes.
La suspensin se adopta ante la posibilidad seria de un incumplimiento
parcial sustancial o total de las obligaciones a cargo de la contraparte; situacin
prevista en el art. 71 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas y en el punto 7.3.4 de los Principios de Unidroit
sobre los contratos comerciales internacionales.
Interpretacin
56Art. 1.020 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Para que proceda la suspensin del cumplimiento se requiere:
1. que se trate de un contrato bilateral (art. 966 CCyC); y
2. que el cumplimiento de las prestaciones a cargo de cada una de las
partes deba producirse en forma simultnea; por lo que la previsin no
resulta de aplicacin en los casos de contraprestaciones sucesivas.
Introduccin
La norma, siguiendo la lnea de la funcin preventiva del dao de la que
dan cuenta los arts. 1710 a 1715 CCyC, incorpora una regulacin novedosa para
nuestro derecho privado, por la que se prev un supuesto de autoproteccin de
una de las partes contratantes ante situaciones objetivamente verificables que
hacen peligrar la posibilidad de cumplimiento de la contraria y que podran
determinar que, en caso de cumplir con la prestacin a su cargo, quien invoca la
tutela podra sufrir un perjuicio patrimonial.
Interpretacin
A diferencia de lo establecido en el art. 1031 CCyC, en esta norma no se
requiere simultaneidad en las contraprestaciones; basta que una parte declare su
intencin de no cumplir; que acte de modo tal que una persona razonable pueda
establecer que no cumplir su obligacin; que se vea afectada su aptitud para
cumplir lo que puede ocurrir, por ejemplo, por la prdida de derechos para la
explotacin de determinados recursos naturales o que evidencie una situacin
de insolvencia, para que la otra pueda considerarse habilitada para efectuar el
planteo de una tutela preventiva.
La suspensin es tal y no una resolucin del vnculo contractual, por lo que
perdurar en tanto subsista la situacin de riesgo por dficit de aptitud
patrimonial de la contraria o su actitud reticente al cumplimiento, la que cesar
cuando se produzca el cumplimiento o la destinataria de la medida d
seguridades suficientes de su concrecin.
Obviamente, de no alcanzarse tales seguridades en un tiempo razonable
segn el tipo de prestacin de la que se trate, la situacin podr devenir en
ineficacia definitiva, dando lugar a las acciones propias de la funcin resarcitoria,
por agotamiento de la preventiva
Introduccin
La fuente de la obligacin de sanear los vicios jurdicos o materiales ocultos,
existentes en la cosa al tiempo de la entrega, es la transmisin. Es, a partir de
ella, que nace la obligacin de sanear.
Eviccin y vicios ocultos son especies de la garanta general de
saneamiento. Este Cdigo regula los aspectos comunes de ambas, considerando
su mbito de aplicacin, naturaleza jurdica y efectos. En la eviccin se regulan
los requisitos de admisibilidad de la accin,el rgimen de defensa en juicio, la
cesacin de la responsabilidad y la prescripcin. En el pargrafo tercero, dedicado
a los vicios ocultos o redhibitorios, se ocupa del mbito de aplicacin, la
modificacin de la garanta, su caducidad y las acciones por responsabilidad.
A diferencia del CC, que ubicaba la cuestin de la garanta de saneamiento
en medio de los contratos en particular, este Cdigo la regula en la parte general
de los contratos, mejorando con ello la metodologa empleada. Tal como se haca
en el Proyecto de 1998 se incluyen, en primer trmino, disposiciones generales y
luego, normas especficas para la responsabilidad por eviccin y por vicios
ocultos. La regulacin se integra con lo dispuesto sobre eviccin en otras partes
del Cdigo, entre las que se encuentran los contratos en particular: dacin en
pago (art. 943 CCyC); permuta (art. 1174 CCyC); locacin (art. 1220 CCyC);
donacin (arts. 1556 y 1557 CCyC); fianza (art. 1598 CCyC); cesin (arts. 1628 a
1631 y 1639 a 1640 CCyC); cesin de herencia (art. 2305 CCyC); particin (arts.
2404 a 2406 CCyC); eviccin con relacin a los donatarios (art. 2419 CCyC);
particin por testamento (art. 2423 CCyC); y eviccin en los legados (art. 2503
CCyC).
Interpretacin
Sujetos responsables por la garanta de saneamiento
De acuerdo a lo regulado en el art. 1033 CCyC, estn obligados a responder por
saneamiento:
a. Quien transmite bienes a ttulo oneroso: La garanta se dar en
todos los supuestos en los que medien transmisiones a ttulo oneroso y
comprende las donaciones con cargo (arts. 1562 y 1563 CCyC) o
remuneratorias (art. 1561 CCyC) que, de acuerdo a lo establecido en el art.
1564 CCyC, se consideran como actos a ttulo oneroso en la medida en que
se limiten a una equitativa retribucin de los servicios recibidos o en que
exista equivalencia de valores entre la cosa donada y los cargos impuestos.
No obstante, cabe sealar que en la donacin sin componente de
onerosidad, el donante puede responder por saneamiento en los supuestos
contemplados en los arts. 1556 a 1558 CCyC.
b. Quien ha dividido bienes con otros: Cuando varias personas son
cotitulares de los mismos bienes, no poseen una parte determinada de
ellos, sino una parte indivisa, una porcin ideal. La divisin de bienes
produce la determinacin material de lo que a cada uno corresponde y por
va de lo aqu dispuesto se procura mantener la equidad en la distribucin,
la que se vera afectada si quien recibe un determinado bien se ve luego
vencido por un tercero en juicio sobre su titularidad o sufre un detrimento
patrimonial en razn de un vicio oculto de la cosa, situacin que el
ordenamiento jurdico prev, estableciendo la garanta, tambin en este
caso.
c. Los antecesores de quienes se encuentren comprendidos en los
dos supuestos anteriores, si la transferencia que realizaron fue a
ttulo oneroso: En razn de lo establecido en este inciso, si el adquirente
de un bien es a ttulo gratuito y carece de accin contra su transmitente
inmediato, podr accionar contra cualquiera de los antecesores de este,
avanzando en la cadena de transmisiones hasta llegar a quien era el titular
del derecho al tiempo de la aparicin del vicio en el derecho o en la
materialidad de la cosa. Lo que resulta justo pues, de lo contrario, la
existencia de un acto a ttulo gratuito en una secuencia de transmisiones
liberara de responsabilidad a quien transmiti originalmente un derecho
viciado
Interpretacin
De acuerdo a lo regulado en esta norma, el acreedor de la obligacin de
saneamiento tiene la facultad jurdica de elegir entre dos opciones que conducen
a la conservacin del vnculo contractual y una tercera, que le pone fin. As,
puede:
a. Reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios:
La subsanacin del vicio puede darse, en caso de eviccin, por ejemplo, por la
adquisicin que el transmitente haga del bien de quien sea su dueo tras haberlo
entregado como si fuera propio al acreedor de la garanta. En el caso del vicio
redhibitorio, ella puede producirse por va de la reparacin del vicio a costa del
transmitente.
b. Reclamar un bien equivalente, en caso de ser el transmitido de
naturaleza fungible: La sustitucin por el transmitente de cosa fungible por otra
de igual especie que no se encuentre afectada por reclamos jurdicos de terceros
o por defectos ocultos en su materialidad, segn el caso, constituye una va
idnea para la satisfaccin de la garanta de saneamiento.
c. Declarar resuelto del contrato: El artculo no prev la posibilidad de
resolucin parcial, con reduccin del precio, que contemplaba el Proyecto de
1998.
Introduccin
Se prev en esta norma la posibilidad, para el acreedor de la garanta de
saneamiento, de reclamar por los daos y perjuicios que pudo haber sufrido como
derivacin del negocio alterado por la existencia de vicios.
Interpretacin
El artculo enuncia, de modo general, el derecho del acreedor de la
responsabilidad por saneamiento prevista en el art. 1039 CCyC de reclamar el
resarcimiento de los daos y perjuicios que pudo haber sufrido, del que gozar,
salvo que se verifique alguna de las siguientes circunstancias:
a. Que el adquirente haya podido conocer el peligro de la eviccin o la
existencia de los vicios y no haya tomado conocimiento de ellos en razn de
una conducta poco diligente de su parte.
b. Que el enajenante no haya podido conocer el peligro de eviccin o la
existencia de vicios, supuesto en el que la garanta opera limitando a la
cobertura relativa al bien, mas no a los daos que pudieron haberse
derivado para el adquirente de la eviccin o de los vicios ocultos. Se tiene
en consideracin la buena fe del transmitente.
c. Que la transmisin haya sido hecha a riesgo del adquirente, supuesto en
el que se considera que hizo su evaluacin y asumi tal circunstancia, a
menudo con disminucin del precio. Esta clusula debe tenerse por no
escrita cuando se trata de un contrato celebrado por adhesin a clusulas
predispuestas por el enajenante (art. 988, inc. b, CCyC) o de consumo (art.
1117 CCyC).
d. Que la adquisicin haya resultado de una subasta judicial o
administrativa; ello, sin perjuicio de la eventual responsabilidad del Estado
en caso de haber mediado defectos en el trmite que hubieran generado
una publicidad defectuosa. Segn se establece en el prrafo final del
artculo, en los casos mencionados en los apartados a) y b), la
responsabilidad no podr ser invocada por quien desarrolla como actividad
profesional la transmisin de bienes de la naturaleza del que se trate; ello,
salvo que ambas partes sean profesionales en la misma rea de mercado.
Introduccin
En trminos generales, y sin perjuicio de las variaciones de rgimen
previstas para situaciones concretas, la eviccin como garanta constituye la
obligacin de quien transmiti un derecho a ttulo oneroso, por la que debe asistir
o sustituir en un proceso judicial al adquirente frente a todo planteo de causa
jurdica anterior o contempornea al acto de transmisin, que podra conducir a
que se lo privara total o parcialmente del derecho adquirido; ella comprende,
asimismo, la obligacin subsidiaria de indemnizarlo en caso de incumplimiento o
de intervencin infructuosa.
Interpretacin
De acuerdo a lo establecido en el art. 1044 CCyC, la responsabilidad por
eviccin asegura la existencia y la legitimidad del derecho transmitido; vale decir
que este se encuentra en la esfera de disponibilidad del enajenante para el acto
de que se trata. Esa responsabilidad alcanza a:
1. Toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, por
causa anterior o contempornea a la adquisicin, sea ella canalizada por
una accin reivindicatoria o por cualquier tipo de reclamo que pueda incidir
en la posibilidad de goce pleno del bien. Ello se da en todos los supuestos
en los que un tercero invoque un mejor derecho. Quedan excluidos de la
garanta los planteos que se formulen por causa posterior a la transmisin,
las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal (art. 1045,
inc. b, CCyC) y los supuestos de eviccin resultante de un derecho con
origen anterior a la transferencia, consolidado luego de ocurrida ella, como
es el generado por un planteo de prescripcin adquisitiva victorioso;
supuesto en el que el juez puede apartarse de la disposicin para establecer
una solucin equitativa, de generar ella un desequilibrio econmico
desproporcionado.
2. Los reclamos de terceros, fundados en derechos resultantes de la
propiedad intelectual o industrial, salvo que el enajenante se hubiera
ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente, como lo prev
el art. 42, inc. 2, apart. b) de la Convencin de Viena de 1980, sobre
Compraventa Internacional de Mercaderas.
3. Toda turbacin de hecho causada por el propio transmitente, pues las
provenientes de terceros ajenos al transmitente quedan excluidas de la
garanta en razn de lo previsto en el art. 1045, inc. a, CCyC.
Introduccin
A menudo ocurre en el trfico negocial que se transmiten cosas que no
tienen en la realidad la calidad material o la funcionalidad que se les atribuye, por
lo que quien las recibe a ttulo oneroso se encuentra con que no resultan aptas
para la finalidad razonablemente tenida en consideracin al celebrarse el
contrato. La responsabilidad por vicios ocultos proporciona una va de solucin
para tales situaciones, posibilitando tanto que quien recibi un bien lo conserve,
con disminucin del precio que pag por l a menudo, como ocurre con la
adquisicin de inmuebles, quien lo recibi y ya se estableci no tiene inters en
dejarlo, en encarar una nueva bsqueda y mudanza y prefiere una solucin
alternativa o que deje la operacin sin efecto.
La responsabilidad por vicios ocultos de la cosa es inherente a los contratos
onerosos y est destinada a proteger los intereses del adquirente, permitindole
exigir una disminucin del precio o dejar sin efecto la operacin en caso de
presentar el bien defectos que lo hagan impropio para su destino.
Lo que en este pargrafo del Cdigo se considera es el defecto en la
materialidad de la cosa, de una entidad suficiente como para cercenar
gravemente su utilidad o hacerla impropia para su destino.
La garanta rige bsicamente en los contratos a ttulo oneroso (art. 967
CCyC, 1 parte); pero los subadquirentes a ttulo gratuito que hubieran obtenido el
bien de un adquirente a ttulo oneroso, pueden disponer de la garanta y ejercerla
contra quien hizo una anterior transmisin viciada.
Si las partes no prevn nada sobre la obligacin de saneamiento, debe
tenrsela por existente en la relacin contractual (art. 1036 CCyC). Fuera de esta
regulacin se encuentra la establecida en la Ley de Defensa del Consumidor para
la regulacin de la responsabilidad por vicios de toda ndole cuando afecten la
identidad entre lo ofrecido y lo entregado o su correcto funcionamiento.
Interpretacin
Vicios ocultos y vicios redhibitorios
Todo defecto no ostensible en la materialidad de una cosa puede ser
considerado vicio oculto, gnero que comprende a los vicios redhibitorios,
definidos en el art. 1051, inc. b, CCyC, como los defectos que hacen a la cosa
impropia para su destino por razones estructurales o funcionales o bien que
disminuyen su utilidad a tal extremo, que de haberlos conocido el adquirente
no la habra adquirido o hubiera dado por ella una contraprestacin de menor
valor.
El primer tramo del concepto coincide con el enunciado tradicional del
instituto, pero luego el Cdigo, con una innovacin interesante, incorpora el
defecto estructural o funcional que disminuye o elimina la aptitud de la cosa, lo
que es de especial aplicacin a la adquisicin de bienes generados por la
innovacin tecnolgica.
- Caducidad.
ARTCULO 1055.- Caducidad de la garanta por defectos ocultos. La
responsabilidad por defectos ocultos caduca:
a. si la cosa es inmueble, cuando transcurren tres aos desde que la recibi;
b. si la cosa es mueble, cuando transcurren seis meses desde que la recibi o
puso en funcionamiento.
Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente. La prescripcin de la
accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sexto.
Introduccin
En algn momento el defecto oculto se hace ostensible: afloran humedades o
grietas en los inmuebles, presentan problemas funcionales las mquinas o se
evidencia una enfermedad congnita en un animal. Tal afloramiento marca el
punto de partida para el cmputo de los plazos establecidos para el ejercicio de
las acciones conferidas para hacer efectiva esta responsabilidad.
Interpretacin
La denuncia del defecto En el art. 1054 CCyC se impone al adquirente la
carga de denunciar la manifestacin del defecto oculto dentro de los sesenta das
de haberse hecho este ostensible. Se trata de una carga y no de una obligacin;
un imperativo del propio inters del adquirente quien, de no dar cuenta de la
aparicin del defecto, pierde la posibilidad de hacer efectiva la responsabilidad
del transmitente, operndose un supuesto de caducidad que solo puede verse
enervado por la acreditacin de una circunstancia: que el enajenante haya
conocido o debido conocer la existencia del defecto; supuesto en el que, con
fundamento en la buena fe del adquirente, se puede soslayar el trmino fatal.
En caso de manifestarse el derecho en forma gradual, el plazo de todos
modos se cuenta desde que se hizo evidente y tambin rige el supuesto de
excepcin por conocimiento debido del enajenante.
Dadas las consecuencias derivadas de la falta de denuncia expresa en el
plazo indicado, es conveniente que ella se efecte por algn medio fehaciente
cuyo empleo pueda ser luego acreditado en juicio, de ser ello necesario.
Dicho precedente fue modificado en 1863 con el caso Taylor V. Caldwell, que
determin que habindose destruido materialmente el objeto de la
prestacin se frustraba el contrato y el obligado no era responsable del
incumplimiento, consagrndose en el derecho ingls lo que en el
derechocontinental podra asimilarse al caso fortuito o fuerza mayor. Donde
mayormente se desarroll el instituto de la frustacin fue en el derecho
martimo, tomndose como base para la aplicacin del instituto de marras
la frustracin de la aventura comercial que las partes haban tenido al
contratar; en estos supuestos es donde la teora de la frustracin tuvo
aplicaciones ms amplias, alcanzando situaciones donde no se haba
producido la destruccion de la cosa ni la imposibilidad materialde
incumplimiento de la obligacin. (Barocelli, 2004, Apartado III).
A travs del art. 1.090 del Cdigo se autoriza a la parte perjudicada por la
frustracin de la finalidad del contrato a declarar su resolucin. 57 Ello en tanto se
den ciertas condiciones. A saber:
Este instituto se encuentra regulado en el art. 1.091 del Cdigo, el cual establece:
Evolucin:
La lesin no era admitida en el cdigo civil de Vlez Sarsfield, quien rechaz
categricamente la lesin como vicio en los contratos.
La reforma introducida por la ley 17.711 del ao 1968 59, incorpor al Cdigo
Civil (hoy derogado por ley 26.994) en su art. 954, la lesin mediante una frmula
objetivo-subjetiva, donde aparecen invariablemente ambos elementos: la
59Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.
desproporcin entre las prestaciones, que debe derivar de la explotacin por una
de las partes de un estado de inferioridad tpico de la otra.
La ley 26.994 que sanciona el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 60, regula
a la lesin en el art. 332 (Captulo 6, Vicios de los actos jurdicos, Ttulo IV, Libro
Primero del Cdigo) como un vicio de los actos jurdicos, junto con la simulacin y
el fraude:
60Ley 17.711 del 22 de abril de 1968. Cdigo Civil. Modificaciones. Poder Ejecutivo de la Nacin Argentina.
Introduccin
El cumplimiento de las obligaciones asumidas por las partes es la va
natural de extincinde un contrato eficaz. Pero puede que, en los contratos en los
que el vnculo fluye en eltiempo, que no son de ejecucin instantnea, tras su
celebracin se produzcan cambiosen los intereses tenidos en cuenta por las
partes al contratar y que eso determine que, por imperio contrario de la misma
voluntad por la que concluyeron el contrato, decidanponerle fin por medio de una
rescisin bilateral, el primero de los supuestos de ineficaciaconsiderado en este
Captulo del Cdigo.
Las vas a las que se refieren los distintos artculos de este Captulo
corresponden asupuestos de ineficacia, y constituyen puertas de salida del mbito
de un contrato que,por distintas razones, no habr ya de alcanzar la finalidad
perseguida por quienes locelebraron. Hablamos de ineficacia toda vez que un
contrato vlido no alcanza los objetivosprevistos por las partes al tiempo de su
celebracin, lo que puede ocurrir porfactores atribuibles a alguna de ellas como
ocurre en la resolucin por incumplimiento(art. 1083 CCyC) o por la incidencia
de circunstancias ajenas que alteran lo previstoimposibilidad de cumplimiento
sobreviniente por caso fortuito o fuerza mayor(arts. 955 y 1730 a 1733 CCyC),
frustracin de la finalidad (art. 1090 CCyC) o imprevisin(art. 1091 CCyC).
Interpretacin
La rescisin bilateral es un contrato sujeto a las reglas de los actos jurdicos
bilaterales,aun cuando se lo emplee para dejar sin efecto contratos unilaterales,
pues la bilateralidadalude aqu a las voluntades que concurren a la formacin del
consentimiento para el actoextintivo y no a la existencia o no de
contraprestaciones.
La voluntad por la que se expresa la rescisin bilateral debe exteriorizarse
por los mediosprevistos para la celebracin del contrato que las partes procuran
extinguir, ajustndosea los recaudos formales necesarios para ello. En caso de no
requerirse, o haberse vlidamenteestipulado por las partes una forma
determinada para la celebracin del contratoque se intenta rescindir, habr
libertad de formas para la formulacin de la rescisin.
Se aplica para la extincin de todo tipo de contratos, aun de los que tienen
eficacia real,por lo que si por la rescisin bilateral se deja sin efecto el ttulo por el
que se constituyun derecho real, se extinguir tambin este.
Si la naturaleza de las prestaciones debidas en un determinado contrato lo
amerita, nadaobsta a que la rescisin pueda ser parcial.
La rescisin produce efectos desde el momento en que es convenida por los
contratantes(ex nunc) y por lo que las partes estipulen en ella, en tanto no afecte
a terceros. Siempreque no se incurra en tal afectacin, establecida en lgica
vinculacin con lo pautado en elart. 1021 CCyC, se extinguen las obligaciones y
los derechos reales a los que se hubiera
dado lugar en la relacin entre las partes, sin modificacin de lo ya ejecutado. Ella
notiene efecto respecto de terceros que hayan adquirido derechos en virtud de la
existenciadel contrato de que se trate. Si la naturaleza de las obligaciones lo
autoriza, las partespueden acordar conceder a la rescisin efectos retroactivos
con relacin a algunos aspectosdel vnculo, efectuando intercambios de
prestaciones ya cumplidas.
La carga de la prueba sobre la existencia de la rescisin recae sobre quien la
invoca.
Introduccin
La extincin de un vnculo contractual puede darse por consentimiento de las
distintaspartes contratantes, quienes por va de una rescisin bilateral alcanzan
un mutuo disensoo distracto por el que, en ejercicio de la misma libertad por la
que contrataron,dejan sin efecto el vnculo jurdico que, en su momento
establecieron, en cuyo casohablamos de rescisin bilateral; pero puede producirse
tambin a partir de la voluntadde una parte, por va de la rescisin unilateral, la
revocacin o la resolucin segnlos casos, puertas de salida para un mbito
contractual que ya no habr de cumplirsu finalidad.
Este Cdigo supera en claridad y precisin del lenguaje tcnico a los que lo
antecedieron.
Los trminos rescisin, resolucin y revocacin tienen un significado particular,
con efectos
y circunstancias de aplicacin distintos para cada uno de tales supuestos.
Interpretacin
Rescisin unilateral
La rescisin unilateral es un medio de extincin de un contrato que depende
de la exteriorizacinde voluntad de una de las partes contratantes y puede ser
ejercida cuando ellose encuentra habilitado por una norma legal o convencional,
incorporada por las partes
en previsin de tal posibilidad.
A diferencia de lo que ocurre con la resolucin, no hay en este caso una
alteracin delequilibrio contractual derivado de la conducta de la contraria, como
en la resolucin porincumplimiento, o de la alteracin de las circunstancias
tenidas en mira al tiempo de contratar,como en la imprevisin; sino que lo que se
produce por lo general es un cambio en
el inters de la parte que la formula o un agotamiento por desgaste de la relacin
entrelas partes, aun cuando no medie incumplimiento alguno.
Como el agotamiento de las relaciones de larga duracin es una posibilidad que
no debeser descartada desde el inicio, es de buena prctica en el diseo de
contratos paritariosde obligaciones fluyentes el incorporar una clusula que
permita la rescisin unilateral, laque no podr ser ejercida en forma abusiva en
aquellos vnculos en los que el transcursodel tiempo es esencial para el
cumplimiento del objeto, en los que la parte que decidela rescisin debe dar a la
otra la oportunidad razonable de renegociar de buena fe, sinincurrir en ejercicio
abusivo de los derechos (art. 1011, ltimo prrafo, CCyC).
Cabe sealar que la clusula resolutoria unilateral puede ser considerada
abusiva cuandofavorece al predisponente, en los contratos de adhesin, o al
proveedor en los deconsumo, y que se encuentra especialmente vedada para el
empresario en el contrato demedicina prepaga (art. 9 de la ley 26.682, que
emplea errneamente el trmino rescisinpara referirse a un supuesto de
resolucin por falta de pago).
Salvo disposicin en contrario, la rescisin unilateral opera para el futuro
(art. 1079 CCyC),pero debe tenerse presente lo establecido en los arts. 1080 y
1081 CCyC.
Entre otros supuestos de aplicacin posible, este Cdigo prev la rescisin
de la locacinpor frustracin del uso o goce de la cosa (art. 1203 CCyC); la de los
contratos bancarios(art. 1383 CCyC); la del contrato de cuenta corriente (arts.
1432, inc. b y 1441, inc. b, CCyC)y la del contrato de concesin por tiempo
indeterminado (art. 1508 CCyC).
- Revocacin. Concepto.
La revocacin es un medio de extincin de los actos jurdicos que, en el caso
de los contratos,se presenta como la facultad de una de las partes de dejar sin
efecto el vnculo enlos casos previstos por el legislador. Opera por medio de una
declaracin unilateral devoluntad que tiene por fin inmediato extinguir la relacin
jurdica.
La revocacin es un medio de extincin de un contrato en que se concluy el
proceso deformacin del consentimiento, a diferencia de la retractacin, por la
que se deja sin efectouna oferta en el proceso de formacin del consentimiento
contractual (art. 975 CCyC).
Al igual que la rescisin, la revocacin opera a partir de su ejercicio, para el
futuro(art. 1079, inc. a, CCyC) y deja subsistentes los efectos producidos en el
perodo transcurridodesde la existencia del contrato y hasta su extincin.
Tambin en este caso debe tenerse presente lo previsto en los arts. 1080,
1081 CCyC
segn los casos en materia de restitucin, y en el art. 1082 CCyC, en lo
relativo a lareparacin del dao.
Son casos de revocacin previstos en este Cdigo en materia de contratos:
el de la donacincuando es planteada por incumplimiento del cargo o por
ingratitud, y la que dejasin efecto el contrato por verificarse supernascencia de
hijos (art. 1569 CCyC) o la derivadadel cambio de objeto de una fundacin,
cuando se estableci la revocacin de ladonacin de los bienes aportados en caso
de producirse dicho cambio (art. 218 CCyC); elsupuesto de extincin del mandato
por revocacin del mandante (art. 1329, inc. c, CCyC)y, en el fideicomiso, la
revocacin por el fiduciante que se reserv expresamente esa facultad,en tanto
no se trate de un fideicomiso financiero en el que se inici la oferta pblicade los
certificados de participacin o de los ttulos (art. 1697 CCyC).
- Resolucin. Concepto. Efectos. Rgimen extrajudicial y judicial.
-
Resolucin
La resolucin es un acto jurdico unilateral que genera la extincin del
vnculo contractualen etapa de cumplimiento, por causas sobrevinientes. Opera
retroactivamente, aunquecon excepciones, y puede ser total o parcial (art. 1083
CCyC).
El hecho resolutorio pudo ser previsto por las partes o por la ley (art. 1089
CCyC); ser expreso(art. 1086 CCyC); o surgir tcitamente (arts. 1087 y 1088
CCyC).La resolucin depende de la previsin legal o del acuerdo de las partes,
formulado enel momento de su celebracin; ellas pueden estipular la clusula
resolutoria que considerenconveniente. Ella puede darse por cumplimiento de una
condicin resolutoria(arts. 343 y 348 CCyC, supuesto en el que no acta
retroactivamente, conf. art. 346 CCyC);por cumplimieno de un plazo resolutorio
(art. 350 CCyC) o por alguno de los supuestosde ineficacia previstos como
resolutorios en este Captulo del Cdigo, en los que operacon efecto retroactivo
(ex tunc, art. 1079, inc. b, CCyC), quedando a salvo los derechosconstituidos a
favor de terceros de buena fe a ttulo oneroso. Para las restituciones a realizary la
determinacin de daos y perjuicios debe estarse a lo regulado en los
artculos1080, 1081 y 1082 CCyC.
Se encuentran aplicaciones de la resolucin en materia de compraventa
(arts. 1163, 1164,1165, 1168 y 1169 CCyC); en el contrato de suministro (art.
1184 CCyC); en el contrato deagencia (arts. 1492 y 1494 CCyC); en el de
concesin (art. 1509 CCyC) y en el oneroso derenta vitalicia (arts. 1607 y 1608
CCyC).
En relacin a la resolucin del contrato, el Cdigo contiene normas
aplicables alpacto comisorio expreso y tcito (arts. 1083 a 1085 62). Luego, de
maneraespecfica el art. 108663 regula el pacto comisorio expreso y los arts. 1087
a108964 el tcito.
Al respecto del pacto comisorio se ha dicho: Cuando la condicin a la que
sesubordina la resolucin de un contrato bilateral es el incumplimiento de
laprestacin, estamos frente a un pacto comisorio, que puede ser convencional
olegal (Quinteros, citado en Alterini, 2012, p. 455).
- Resolucin total o parcial
La resolucin es un modo de extincin del contrato por incumplimiento. Como
seala Garrido Cordobera (2015), "la resolucin es la extincin del contrato, en la
etapa de cumplimiento, como consecuencia de causas sobrevinientes y que
extinguira, en principio, retroactivamente los efectos del contrato" (2015, p. 203).
El Cdigo, en el artculo 1.083, le otorga la facultad a quien incumple el
contrato, de resolverlo total o parcialmente.70 Si bien se otorga esta opcin a
quien est en condiciones de resolver el contrato, la facultad de hacerlo total o
parcialmente es excluyente. Esto significa que quien opt por la resolucin
Concepto
El art. 1.123 del Cdigo Civil y Comercial establece que hay
compraventacuando una de las partes contratantes (llamada vendedor) se obliga
a transferirla propiedad de una cosa, y la otra parte (llamada comprador) se
obliga a pagarpor ella un precio en dinero.68
Este contrato no supone transferencia de la propiedad, ni la entrega
especficadel precio pactado, sino la obligacin de hacerlo. La obligacin es vlida
an enla llamada compraventa manual o al contado, que se consuma y concluye
enforma instantnea con la entrega simultnea de la cosa y el precio.
La compraventa tiene una inmensa importancia en las relaciones
econmicas yjurdicas de los hombres; con frecuencia traspasa las fronteras y
adquiere uninters internacional.
70Ley 26.994 del 01 de octubre de 2014. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobacin.Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
El precio
El precio es otro de los elementos del contrato de compraventa. Para que
steltimo quede legalmente configurado, es preciso que el precio rena
lassiguientes caractersticas:
Modalidades
El Cdigo Civil y Comercial, en su Seccin 6a, efecta una regulacin
especialpara los casos de compraventa de cosas muebles, aclarando que
dicharegulacin no excluye la aplicacin de las reglas generales de la
compraventa encuanto sean compatibles.
As es que establece algunas disposiciones especiales en cuanto a:
- Precio:
Silencio sobre el precio (en el caso de la compraventa de cosas muebles):si
el contrato se celebr, pero en l no hay referencia alguna al precio dela
compraventa (silencio sobre el mismo), el Cdigo entiende que en esecaso las
partes hicieron referencia al precio generalmente cobrado paraesas cosas
(mercaderas) en el momento en que el contrato se celebr.Si el precio en la
compraventa de cosas muebles se fija en funcin delpeso, nmero o medida
de las cosas, entonces se debe el proporcional aese nmero, peso o medida.
- Obligaciones del vendedor:
79Art. 1.134 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentin
Entrega de documentacin: el vendedor debe entregar la factura
dondeconste la descripcin de la compra realizada y todos los trminos de
laoperacin. Si en ella no surge un plazo de pago, entonces se entiendeque se
hizo de contado. Y si la factura no es observada dentro de los 10 das en que
fue recibida, se entiende que result aceptada.
Entrega de la cosa. Plazo: dentro de las 24 hs. de celebrado el
contrato(excepto pacto en contrario). Lugar: el convenido o el que surja de
losusos o de las caractersticas de la venta. Caso contrario, la entrega sehace
donde estaba la cosa al momento de la celebracin del contrato.Las partes
tienen autonoma de la voluntad para pactar la manera,tiempo en que se har.
La ley le da a las partes dos medios alternativos para lograr la entrega dela
cosa y considerar que sta se ha verificado. De acuerdo con Esper(2015), es
opinable si hay otros procedimientos diferentes que puedanutilizar las partes;
ya estando dentro de contratos que tienen como finltimo transmitir el
derecho real de dominio de la cosa, rigen entonceslas normas en materia de
tradicin para adquirir derechos reales o laposesin de la cosa, que son de
orden pblico.
Las posibilidades que la ley otorga son: a) Definir que la puesta adisposicin de
la cosa vendida, en un lugar cierto y en formaincondicional, tiene los efectos
de la entrega. El comprador tienederecho a revisar la mercadera y a expresar
su no conformidad dentrodel plazo de diez das de retirada. b) La otra
posibilidad es que para las mercaderas en trnsito (aquellas que deben ser
enviadas por elvendedor) la entrega se considera realizada por la cesin o
endoso delos documentos de transporte. Alude especficamente al endoso.
Luego el Cdigo dispone que el vendedor sea quien asume los riesgosdel dao
o prdida de las cosas.
- Boleto de compraventa.
- Plazos
Plazo mximo:93 en el caso de contratos de locacin, cualquiera sea su objeto,se
pactan plazos mximos de duracin del contrato. Los contratos sonrenovables si
93Se ampla considerablemente el plazo mximo de duracin de 10 aos previsto en el art. 1.505del Cdigo Civil,
derogado por ley 26.994.
las partes lo pactan expresamente, por perodos que no puedenexceder los plazos
mximo establecidos.94
o Locacin con destino habitacional: plazo mximo de 20 aos.
o Locacin con otros destinos: plazo mximo de 50 aos.
Los plazos mnimos se constituyen a favor del locatario, por eso es que
todocontrato celebrado por un plazo inferior, o sin determinacin del plazo,
debeser considerado hecho por el trmino mnimo de dos aos.
Locaciones excluidas del plazo mnimo legal. Conforme el art. 1.199 del
Cdigo,no se aplica el plazo mnimo legal a los contratos de locacin de
inmuebles oparte de ellos destinados a:
a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y
eldestinado a habitacin de su personal extranjero diplomtico
oconsular;
b) habitacin con muebles que se arrienden con fines deturismo,
descanso o similares. Si el plazo del contrato supera lostres meses, se
presume que no fue hecho con esos fines;
c) guarda de cosas; [Ello abarca en cuanto a cosas,
animales,vehculos, muebles, etctera (Leiva Fernandez, 2014, p.
61)]
d) exposicin u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.
Tampoco se aplica el plazo mnimo legal a los contratos quetengan por
objeto el cumplimiento de una finalidad determinadaexpresada en el
101El art. 1.605 del Cdigo Civil fue sustituido por art. 1.204 de la Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014 Suplemento. Vigencia:
1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina
3) Reparaciones a la cosa:
El Cdigo prev que:
Si la cosa es mueble, el locatario tiene a su cargo el gasto de
suconservacin y las mejoras de mero mantenimiento; y slo stassi
es inmueble.
Si es urgente realizar reparaciones necesarias puedeefectuarlas a
costa del locador dndole aviso previo.105
- Conclusin de la locacin
Enumeramos los modos en que se extingue la locacin:
a) El cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto
para elcaso de la continuacin en la locacin concluida.
Continuacin de la locacin concluida:
El nuevo art. 1218 recibe la regla del derogado art. 1622,
encuanto prohbe la tcita reconduccin y autoriza la
continuacindel contrato bajo sus mismos trminos aun vencido
el plazocontractual.
Sin embargo existe una diferencia entre la regla derogada y
ladel art. 1218. Consiste en dilucidar quin es el legitimado
paradar por concluida la locacin luego de vencido el
plazocontractual, pues el artculo derogado solo legitima al
locador, yel actual 1218 () pone en pie de igualdad a locador y
locatario,autorizando que sea cualquiera de ambas partes
quiencomunique a la otra su voluntad de concluir el vnculo
locativoprolongado en el tiempo pese a estar vencido el
plazocontractual. () la recepcin de pagos durante la
continuacinde la locacin no altera lo dispuesto sobre la no
existencia detcita reconduccin. Es un principio admitido sin
fisuras conanterioridad, aunque quizs innecesario, puesto que
lacontinuacin de la locacin bajo sus mismos trminos
implicanecesariamente el pago, cobro y otorgamiento de recibo
dealquileres. Y quien paga, cobra exige u otorga recibo lo hace
envirtud de los deberes seguidos de la continuacin de la
locacinque est en sus manos utilizar o no, y no porque exista
tcitareconduccin. Si el monto del alquiler pagado luego de
vencidoel plazo contractual excede al anteriormente pagado
nocorresponde asumir que hay un nuevo contrato.
(LeivaFernndez, 2015, Apartado XXV).
b) La resolucin anticipada.
110Art. 1.210 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
An cuando el contrato tiene un plazo mnimo de duracin, la ley
leacuerda (slo al locatario) la posibilidad de concluir anticipadamente
elcontrato. Esto es coherente con la disposicin del art. 1.198, en
tantoest estipulada en beneficio del locatario.
El Cdigo prev en el art. 1.221 las reglas para la resolucin
anticipada.
A saber:
a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis
meses decontrato, el locatario debe notificar en forma
fehaciente su decisin allocador.111 Si bien establece este
deber, no fija un tiempo de antelacincon el que debe
efectuarse la notificacin. Asimismo, prev:
Si hace uso de la opcin resolutoria en el primer ao de
vigenciade la relacin locativa, debe abonar al locador, en
concepto deindemnizacin, la suma equivalente a un mes
y medio de alquileral momento de desocupar el inmueble
y la de un mes si laopcin se ejercita transcurrido dicho
lapso.112
b). en los casos del artculo 1199 [excepciones al plazo mnimo
legal],debiendo [el locatario] abonar al locador el equivalente a dos
meses dealquiler.113
Procedimiento de desalojo:
Al extinguirse la locacin debe restituirse la tenencia de la cosalocada.
Facultad de retencin:
El art. 1.226 del Cdigo Civil y Comercial faculta al ex locatario retenedora
percibir los frutos naturales que produzca la cosa retenida imputandosu valor a
compensar la suma que le es debida. Desde luego que el exlocatario no est
obligado a hacerlo aun en caso de retener la cosa quetuvo alquilada; es una
facultad, no un deber (Leiva Fernndez, 2015).
Concretamente, el art. 1.226 prev: El ejercicio del derecho deretencin
por el locatario lo faculta a percibir los frutos naturales que lacosa produzca. Si lo
hace, al momento de la percepcin debe compensarese valor con la suma que le
es debida.118
- Obras y servicios
Concepto
El art. 1.251 brinda una definicin. As,
Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, segnel caso
el contratista o el prestador de servicios,
actuandoindependientemente, se obliga a favor de otra,
llamadacomitente, a realizar una obra material o intelectual o a
proveerun servicio mediante una retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando porlas
circunstancias del caso puede presumirse la intencin de beneficiar.
[Se entiende entonces, que como regla el contrato esoneroso].119
Al respecto de lo anterior:
() en los supuestos de contratacin por precio global o unidadde
medida, rige para las partes el principio general deinvariabilidad del
precio, por el cual ambos contratantes asumenel riesgo en ms o en
menos que implica cualquier modificacinen los costos o en el tiempo
de ejecucin de la obra o delservicio. No obstante este rigorismo sede
en los supuestos en loque la equivalencia o ecuacin econmica del
negocio se veafectada por circunstancias extraordinarias, ajenas a las
partes yal riesgo asumido por ellas, en tal caso son aplicables
lasdisposiciones del art. 1091. (Lovece, 2014, p. 85).
Otros efectos
- Muerte del comitente: La muerte del comitente no extingue el
contrato,excepto que haga imposible o intil la ejecucin.126
Modalidades
- Fianza general: se establecen reglas limitativas de la fianza general, con lo
cualse persigue tutelar a los sujetos que suscriben estos contratos. Es vlida
lafianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras,
inclusoindeterminadas, caso en el cual debe precisar el monto mximo al
cual seobliga el fiador en concepto de capital. Esta fianza no se extiende a
las nuevasobligaciones contradas por el afianzado despus de los cinco
aos de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual
nose aplica a las obligaciones contradas por el afianzado despus de que
laretractacin haya sido notificada.
- Fianza solidaria: en principio, el fiador no es responsable solidario con
eldeudor. Por esa razn es que cuenta con el beneficio de excusin previsto
en elart. 1.583 del Cdigo, que le permite exigir que primero sean
ejecutados losbienes del deudor.
Efectos
Entre fiador y acreedor, se producen:
Obligaciones y derechos del fiador:
El fiador desempea el papel de garantedel deudor principal. Si ste no
cumple, l deber hacerlo. Por cumplimientodebe entenderse hacer efectiva la
obligacin en el modo, lugar y tiempoconvenidos.
Ahora, si el principal obligado no da cumplimiento tal como se pact en
tiempoy forma con su obligacin, el que ser responsable es el fiador.
Es necesario destacar que su obligacin tiene carcter accesorio y
subsidiario;por esta razn, cuenta con los siguientes recursos:
a) Podr exigir al acreedor que slo dirija su pretensin en su contra unavez
que haya excutido los bienes del deudor. Si esos bienes sloalcanzan para
un pago parcial, podr, entonces, el acreedor demandaral fiador pero slo
por el saldo.
b) Si los fiadores son varios, slo est obligado a pagar su parte, ya
queresponde por la cuota a la que se ha obligado. Si no hay nada
convenido,se entiende que responden por partes iguales. Esto se
denominaPrincipio de divisin, y es un beneficio renunciable por los
fiadores.
Respecto al funcionamiento del beneficio, no opera de pleno derecho yel
fiador interesado debe oponerlo cuando se le reclame ms de lo quele
corresponde. Pero, a diferencia de lo que ocurre con el beneficio deexcusin,
puede ser opuesto en cualquier estado de pleito.
c) Puede oponer todas las defensas y excepciones propias y las que
podraoponer el deudor principal, aunque ste las haya renunciado.
El beneficio de excusin:
Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacerefectiva la fianza en
tanto el acreedor no haya ejecutado todos los bienes deldeudor. 131 Este derecho
encuentra su justificacin en la razn de ser de la fianza,que consiste en
proporcionar al acreedor ms firmes perspectivas desatisfaccin de su crdito
contra el deudor principal, pero sin desplazardefinitivamente a ste ltimo de su
obligacin.
La excusin (o ejecucin) de todos los bienes del deudor no tiene el carcter
deuna condicin previa ineludible para el acreedor. ste ltimo puede iniciar
suaccin directamente contra el fiador sin necesidad de demostrar
quepreviamente se dirigi contra el deudor principal, pero se expone a que
131Art. 1.583 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
elfiador paralice su accin invocando este beneficio que funciona comoexcepcin
dilatoria y que debe oponerse en la oportunidad que las leyesprocesales sealen
para dichas excepciones dilatorias o cuanto ms al contestarla demanda.
Pasada esta oportunidad, ha de entenderse que el fiador ha renunciado
albeneficio de excusin, a menos que demuestre que el deudor principal
haadquirido bienes con posterioridad, porque, en tal supuesto, la falta
deplanteamiento del beneficio no podra ser interpretada como renuncia tcita.
Opuesta a esta excepcin, el acreedor debe demostrar no slo que
hademandado al deudor principal, sino tambin que ha seguido todos los
debidosprocedimientos judiciales para ejecutar y vender sus bienes y que
talesprocedimientos han resultado infructuosos, sea total o parcialmente.
Opuestoal beneficio de excusin, el acreedor deber proceder contra los bienes
deldeudor principal. Si la venta de los bienes del deudor principal no alcanzare a
cubrir todo el crdito, el acreedor slo podr reclamar del fiador el saldo
quetodava quedare por cubrir.132
La ley contempla excepciones al beneficio de excusin, esto es, casos en
que nose le permite al fiador invocarlo. A saber: a) que el deudor se haya
presentadoen concurso preventivo o se haya declarado su quiebra; b) que el
deudor nopueda ser demandado en el pas o no tenga bienes en el pas; c) que la
fianzasea judicial; d) que simplemente el fiador haya renunciado al beneficio.
Estebeneficio de excusin es renunciable.
Donacin
El contrato de donacin est tratado en el Captulo 22 del ttulo IV (Contratosen
particular), del Libro Tercero (Derechos Personales) del Cdigo Civil yComercial
de la Nacin, en los artculos 1.542 a 1.573.
- Forma y prueba
Respecto de la forma de las donaciones, podemos distinguir:
a) Donaciones de cosas inmuebles, cosas muebles registrables y
deprestaciones peridicas o vitalicias: deben ser hechas en
escriturapblica bajo pena de nulidad.
Concepto
Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una
cosainmueble o mueble no fungible para que sta la use devolvindole luego
lamisma cosa.
Concepto
Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar
almutuario en propiedad una determinada cantidad de cosas fungibles, y ste
seobliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.
El mutuo se regula como contrato consensual, en tanto no existe en el
Cdigola distincin entre contratos consensuales y reales. Las partes del contrato
sonel mutuante, que es quien compromete la entrega de las cosas, y el
mutuario,quien recibe las cosas y se obliga a restituirlas.
Rgimen legal
Son obligaciones del mutuante:
Entrega de las cosas: la obligacin primordial del mutuante es la entrega de
lascosas comprometidas. Si no lo hace en el trmino pactado (y si no hubiereplazo
pactado, ante el simple requerimiento), el mutuario tiene derecho a exigirel
cumplimiento, o bien la resolucin del contrato.
Sin embargo, la ley autoriza al mutuante a no hacer esa entrega en los
casos enque, luego del contrato, hayan cambiado la situacin del mutuario de
quehagan incierta la posibilidad de la restitucin.134 Por ejemplo, en el caso de
quehaya sospechas ciertas del cambio de fortuna del mutuario.
Responsabilidad por mala calidad o vicios de la cosa: segn el art. 1.530
delCdigo, el mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario
porla mala calidad o vicios de la cosa prestada; 135 por ejemplo, si el vino
estabaagriado o los granos en malas condiciones (ello cuando la cosa prestada no
setratare de dinero).
En el prstamo gratuito, el mutuante slo es responsable cuando ha
habidomala fe, esto es, cuando, conociendo los defectos o vicios de la cosa, se
losocult al mutuario. Pero si es oneroso, responde tambin por los vicios
cuyaexistencia ignoraba.
Son obligaciones del mutuario:
La restitucin de las cosas: la obligacin principal del mutuario es la
restitucinde igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie que las
entregadas.
Concepto
De acuerdo con el Cdigo, hay contrato de depsito cuando una parte se
obligaa recibir de otra una cosa con la obligacin de custodiarla y restituirla con
susfrutos. Es un contrato consensual y se presume oneroso.
La onerosidad pasa a configurar el rgimen general del contratode depsito.
La unificacin de los contratos civiles y comercialesconlleva como necesaria
implicancia y acorde es lo usual en lacontratacin contempornea, afirmar el
carcter oneroso de lamayora de las relaciones jurdicas patrimoniales. La
onerosidadaparece tambin referenciada en el artculo 1375 cuando seextienden
las reglas del depsito necesario a losestablecimientos y locales que all se
describen, en tanto losservicios principales a los que la guarda y custodia acceden
seanprestados en ese carcter. (Pita, 2014, p. 289).
El contrato puede ser gratuito, pero ello debe ser expresamente pactado.
Clases
Depsito irregular: el Cdigo en la Seccin 2a, art. 1.367, lo distingue
comoaquel en el que se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no
seencuentra en saco cerrado, caso en el cual el depositario adquiere el dominio
ydebe restituir la misma cantidad y calidad. 136 Es importante remarcar que es
elcarcter de cosas fungibles (entendida esta peculiaridad como la capacidad
desustitucin) lo que le da al contrato el rasgo de irregular.
Cuando se trata de la entrega de cantidad de cosas fungibles teniendo
eldepositario la facultad de servirse de ellas, se las sujeta a las reglas del
mutuo.Conforme lo seala Pita (2014), la referencia a cosas fungibles incluye
136Art. 1.367 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina
aldinero y a todas aquellas que equivalen a otras de la misma especie, con
elconsecuente poder de sustitucin conferido al accipiens al momento de
cumplircon su deber de restitucin (2014, p. 303). Por ejemplo, productos
agrcolaganaderos,bienes producidos en serie, etc.
Al respecto, comenta, adems, el citado autor que en la norma,
() el depsito irregular constituye la modalidad en la que suobjeto
consiste en cosas fungibles, no individualizadas. Comonecesaria
derivacin de esa calidad de la cosa, se produce latransmisin del
dominio al depositario y la obligacin de restituirno ser ya sobre la
misma cosa-como en el depsito regular- sinode cosas de la misma
cantidad y calidad. (Pita, 2014, p. 301).
- Rgimen legal
Sern obligaciones del depositario:
La guarda de la cosa como obligacin primordial: el depositario debe poner enla
guardar de la cosa la diligencia que usa para sus cosas 137. Asimismo, seagrega
otro estndar de valoracin, que corresponde a la profesin deldepositario.
Como sostiene Pita (2014):
Cuando el depsito es ejercido profesionalmente, el modelo
deconducta est dado por el buen hombre de negocios,
buenempresario u organizacin idnea lo que implica la
obligacinde extremar las diligencias destinadas al cumplimiento del
objeto del contrato, configurndose el deber de garanta oseguridad
que obliga al empresario. (2014, p. 291).
Elementos:
Objetivo: El conjunto de actos procesales.
Subjetivo. Los sujetos procesales.
Teleolgico: Fin inmediato: fijar los hechos y actuar el derecho.
Fin mediato: restablecer el orden jurdico alterado, la paz social, afianzar la
justicia.
Normas procesales:
Es la proposicin enunciativa de organizacin, de competencia y de
conducta de los rganos pblicos y de particulares intervinientes en la actividad
jurisdiccional del Estado.
Una norma procesal no solo se encuentra en un cdigo de procedimiento
sino tambin en un cdigo de fondo.
Para Palacio; las normas materiales regulan el que, el contenido de la
sentencia y las procesales determinan el quien y el como de dicho acto y la
actividad que lo
Por eso para distinguir entre derecho material y procesal, hay que estar a la
finalidad y efectos de cada disposicin legal.
1392 FORMA DE LA DEMANDA - Art. 330. - La demanda ser deducida por escrito y contendr: 1) El nombre y
domicilio del demandante.
2) El nombre y domicilio del demandado.
3) La cosa demandada, designndola con toda exactitud.
4) Los hechos en que se funde, explicados claramente.
5) El derecho expuesto sucintamente, evitando repeticiones innecesarias.
6) La peticin en trminos claros y positivos.
La demanda deber precisar el monto reclamado, salvo cuando al actor no le fuere posible determinarlo al promoverla, por
las circunstancias del caso, o porque la estimacin dependiera de elementos an no definitivamente fijados y la promocin
de la demanda fuese imprescindible para evitar la prescripcin de la accin. En estos supuestos, no proceder la excepcin
de defecto legal.
La sentencia fijar el monto que resulte de las pruebas producidas.
2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho jurdicamente
relevante invocado, es decir, de los hechos o actos jurdicos que le sirven de
causa;
3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o condicin
suspensiva;
4) La peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el
derecho y haberse probado, pero si se ha pedido cosa distinta se obtendr
sentencia desfavorable;
5) Haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de
hecho jurdico a las pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la
sentencia, aunque se tenga el derecho ya que el juez debe basar su
decisin en tales hechos.
1. Introductiva.
2. Probatoria.
3. Discusoria
4. Decisoria
Tipos:
1. Dispositivo e inquisitivo: segn el margen de actuacin de las partes o el
juez.
Dispositivo: confiere a las partes el dominio del proceso, y se aplica a
cuestiones de contenido eminentemente econmico, el proceso satisface el
inters pblico en juego por medio de la satisfaccin de los intereses particulares,
es el tipo de proceso prevalente en materia civil y comercial.
Asigna a los particulares: el impulso inicial, el impulso subsiguiente o
mantenimiento de la instancia, la carga de fijar la cuestin factica y disposicin
sobre aspectos de la relacin material y formal.
El juez en el sistema dispositivo, no puede iniciar de oficio el proceso, no
puede impulsarlo una vez iniciado, tampoco tener en cuenta hechos ni pruebas no
aportados por las partes, debe tener por cierto determinados hechos en que las
partes se encuentran de acuerdo, y por ultimo debe sentenciar conforme lo
alegado y probado por las partes sin poder condenara mas u otra cosa que la
pedida en la demanda.
Sistema inquisitivo: sus rasgos generales: aqu existe un juez que asume
una posicin activa, puede iniciar de oficio el procedimiento y tiene el deber de
impulsarlo, es el juez, investigador, teniendo las partes un rol pasivo; no
disponiendo ellas del proceso sino que sometindose a l.
Como reaccin a este sistema inquisitivo surgi el acusatorio: donde existe
un acusador, en general pblico, que promueve la accin y se encuentra en un
pie de igualdad con el imputado, sujeto del proceso, es el acusador quien debe
ofrecer la prueba de la culpabilidad o la verdad. El juez solo controla y dicta
sentencia.
Nuevas tendencias:
Hay una nueva tendencia a otorgar mayores poderes al juez, como juez
director del proceso y no como juez espectador; tambin hacia la implementacin
de la oralidad, en la medida de las posibilidades presupuestarias; audiencia
preliminar; supresin de recursos o al menos del efecto suspensivo, (ejecucin de
provisoria de las sentencias.).
Los principios procesales son las lneas directrices y orientadoras que rigen
el proceso plasmndose de este modo una determinada poltica procesal en un
ordenamiento jurdico determinado y en un momento histrico dado. Cabe
expresar, por ultimo, que modernamente van formulndose nuevos principios o
reglas que quizs no son tan nuevos sino que tan solo son reformulaciones o
adaptaciones a las necesidades actuales de los clsicamente reconocidos. Tal
sucede, por ejemplo, con las modernas formulaciones de las reglas de solidaridad,
de la personalidad, de las nuevas formas de buena fe y lealtad procesal, etc.
Es as, que ellos concretan o mediatizan algunas de las garantas
constitucionales y en cada uno puede encontrarse una relacin directa con las
normas fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional.
Y son:
Principio de Publicidad
Principio de Inmediacin
Principio de Bilateralidad.
Principio de Autoridad
Principio de Formalismo o Legalidad
Principio de Economa Procesal
Principio de moralidad
PUBLICIDAD
El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el
proceso deben ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad,
como por los intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la actividad
procesal y, en definitiva, de los actos de los jueces.
este principio significa que no debe haber justicia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones.
Adems, favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin
de justicia al fiscalizarse la actividad de los jueces y de los abogados. Los cuerpos
formales, cuando adscriben a este principio lo consagran en trminos generales,
as por ejemplo, se prev que las actuaciones del proceso y sus resoluciones
sern publicas. A su vez, a modo de excepcin, es posible limitar la publicidad;
ello sucede cuando existe un inters justificado de las partes o cuando concurren
razones que hacen al orden publico o moralidad. Es que pueden los magistrados
restringir la publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si pudiera afectarse
con ello la moral o el orden publico u ocasionarse perjuicios materiales o morales
a los interesados. En definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la
proteccin del derecho de intimidad de las personas.
El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso;
as en las audiencias4 y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin
se verifica en la decisoria a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se
definen a partir del derecho de fondo que se realiza a travs del proceso. As, por
ejemplo, en el proceso penal, la publicidad podr verse restringida en ciertas
secuencias de la investigacin penal preparatoria, llevada a cabo por el Fiscal
cuando establece el secreto de sumario por un plazo restringido . Es que en
materia penal se justifica el secreto en los primeros momentos de la instruccin,
porque el delincuente tiene especial cuidado en no dejar huellas de delito.
Tambin rige para los delitos de accin privada en los cuales impera la
confidencialidad del trmite.
INMEDIACION
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa
que el juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las
partes y recibir personalmente las pruebas. Devis Echandia, puntualiza que
la comunicacin inmediata alude a la del juez y las personas que actan en el
proceso, con los hechos que en l deban hacerse constar y con los medios de
prueba que se utilicen.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en
los escritos. Sin embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o
escrito, existen instancias oralizadas, que presuponen la vigencia de este principio
parcialmente. Tal sucede, por ejemplo, en el proceso civil nacional o de algunas
provincias que han adoptado el trmite del proceso por audiencia: en estos casos,
luego de la etapa escrita de las postulaciones, se realizan dos audiencias
(audiencia preliminar5 y de vista de causa) con vigencia solo en su trmite de la
regla de inmediacin. Por su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la
inmediacin se presenta en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los
integrantes del tribunal, del ministerio pblico, imputados y sus defensores y
rganos de prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por:
AUTORIDAD
El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico
autoritario que asume el derecho procesal por la incidencia del rgano
jurisdiccional, considerado como poder del Estado poltico, en el
conflicto de los justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso,
como el poder de esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones
del principio de autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los
lmites para su ejercicio, en la categorizacin de los poderes-deberes del rgano
jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en
una ideologa sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-
autoritaria. Claro esta que, entre ambas posturas, existen diferentes matices que
importan formulas intermedias o con una mayor o menor identificacin con
algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la
neutralidad del juez, lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la
marcha del proceso en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conduccin y
disposicin es un atributo del justiciable. Como se advierte, se trata de un juez
espectador de la contienda judicial. Rige en esta concepcin, el principio de
rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a peticin de parte
(ne iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la
mayora de los cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso
de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como
un verdadero director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la
doctrina para superar la posicin individualista del juez espectador. Sin embargo,
se ha entendido que se trata de una formula incompleta: excepto que se
interprete el verbo dirigir en una forma amplsima; ello es as, ya que, el poder de
direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su
marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derecho
procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se
postula la que le otorga una intervencin activa y preponderante en orden a la
marcha del proceso y al esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos. Configura la formula de la autoridad del juez, la que se obtiene a
partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional durante el proceso
y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente
a la direccin y conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y
en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes-deberes
limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo
de corte funcional.
FORMALISMO
Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se
basan en el principio de seguridad jurdica.
Entendemos por la forma la exteriorizacin corporizada en un documento
del acto procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin positiva, se advierte la
adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para
cada acto o por disposiciones generales de remisin, en las que se refleja el
sistema adoptado.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en
lo relativo a cierta actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin
de los interrogatorios escritos para testigos y de los pliegos de absolucin de
posiciones, proponindose en su reemplazo interrogatorios libres, informales y
coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL
El principio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio
utilitario en la realizacin del proceso.
Se resume en dos ideas fundamentales:
o economa de gastos y
o economa de esfuerzos o de actividad.
MORALIDAD
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas
que imponen conductas, imbuidas de un contenido tico que deben ser
observadas por el juez, las partes y dems participantes. Este principio
madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a saber: la
lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos
hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al
juez; as, por ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no
resulten contrarias a las reglas de contenido tico objetivizados en normas. Ello
implica la proscripcin de ciertas actitudes tales como la reticencia, la
intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la ambigedad,
(sin agotar el repertorio) que puedan ser calificadas para tipificar temeridad,
malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador
deber precisar de los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista
la clusula constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que
son consecuencia de un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales
inidneas o por la idiosincrasia de los litigantes, que en muchos casos resultan
toleradas por los tribunales.
Momentos de su ejercicio
Segn un enfoque moderno toda resolucin judicial y no solo la sentencia
presupone los siguientes momentos:
1. momento cognoscitivo: donde el juez conoce y averigua el asunto o
cuestin planteada.
2. momento decisorio: en el que se resuelve la cuestin.
3. momento ejecutorio: eventual, en el cual se cumple lo decidido aun en
contra de la voluntad del obligado.
Enfoque clsico:
En el se descompone la funcin jurisdiccional en 5 elementos:
1. notio: aptitud de conocer en las controversias o causas, requiere la
existencia de los presupuestos procesales.
2. vocatio: aptitud de llamar a los dems sujetos procesales para que
ejerzan sus defensas en juicio.
3. coertio: posibilidad de ejercitar por medio de la fuerza pblica la
coercin para lograr la efectivizacin de ciertos actos.
4. iuditio: poder-deber de resolver.
5. executio: imperio para hacer cumplir sus resoluciones y as poder
transformar la realidad, logrando resultados prcticos por medio de sus
resoluciones.
Reparto
1. especializacin y naturaleza de las causas: sera imposible
para un juez comprender el conocimiento exhaustivo de todas las ramas del
derecho y resolver con celeridad y justicia. Para determinar la competencia
habr que estarse a los hechos expuestos por el actor en la demanda y el
derecho que se invoca como fundamento de la accin.
2. territorial: tampoco es posible que un mismo tribunal atienda los
conflictos suscitados en un extenso territorio o densamente poblado, este
criterio a su vez facilita el ejercicio del derecho de defensa.
3. funcional: este criterio se funda en la conveniencia de la
diversificacin del rgano jurisdiccional para el ejercicio de su funcin
cognoscitiva y en su caso ejecutiva, el se manifiesta en la existencia de
tribunales de merito y tribunales de alzada y se trata de la competencia en
razn de grado, criterio que permite el control de las resoluciones judiciales
por otros tribunales de mayor jerarqua.
4. turno: dentro de un tribunal de igual grado y circunscripcin existe
otra divisin del trabajo en virtud del cual se divide entre ellos las nuevas
causas: recepcin por un tiempo, generalmente en das, como en el caso de
Crdoba; o por nmero de nuevas causas.
5. improrrogabilidad: se clasifica la competencia en improrrogable
(absoluta) o en prorrogable (relativa), la prorroga se entiende como la
facultad otorgada a las partes para llevar el asunto litigioso de comn
acuerdo ante un juez distinto. Posibilidad esta que esta supeditada a que en
el caso concreto no prime el inters pblico, la prorroga puede ser tcita o
expresa, la primera es cuando por ejemplo el actor interpone demanda ante
otro juez y el demandado no se opone.
Prorroga de la competencia:
La competencia es improrrogable con excepcin de la territorial, la que
podr ser prorrogada por las partes no pudiendo el tribunal declararse
incompetente de oficio.
La prorroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en
principio resultaba incompetente.
Cabe recordar, que la competencia o su contracara, la incompetencia,
puede ser absoluta o relativa. Puede calificarse, como competencia de carcter
absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra iniciarse un juicio por
cumplimiento de contrato ante el juez penal; ni tampoco podra plantearse esta
accin ante la Cmara de Apelaciones.
En cambio, es relativa, y por lo tanto prorrogable, la competencia
establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin al
territorio. As, en el marco de disponibilidad de los particulares acerca de las
reglas procesales de competencia, es aceptado que pueden convencionalmente
atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente careca de ella. Ello es
posible solo en el campo de los derechos disponibles, por lo que el presente
desarrollo es valido solamente para el mbito del derecho procesal civil.
La prorroga de competencia por voluntad de las partes puede operar en dos
formas: la expresa y la tacita. Se resuelve en forma expresa, cuando los sujetos
exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal
determinado exteriorizndola de antemano en forma documentada. Tal sucede,
por ejemplo, cuando partes contratantes determinan que en caso de conflictos
sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez diferente. En cambio,
las prorroga es tacita, si el desplazamiento se opera por actitudes procesales
asumidas por las partes en el curso del juicio. Por ejemplo, cuando el actor
presenta su demanda ante un tribunal diferente al que legalmente la
corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la competencia. Como se
advierte, en ambos casos, se verifica un supuesto negativo, que no implica el
ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal de la
voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
Si la competencia no fuera prorrogable, y de la exposicin de los hechos de
la demanda resultare incompetente el tribunal ante quien se dedujera, ste
deber inhibirse de oficio sin ms trmite y a pedido de parte remitir al tribunal
competente si resultare provincial, de lo contrario, ordenar su archivo.
Pero una vez que se hubiera dado trmite a la demanda o pedido, no podr
el juez declarar su incompetencia de oficio, deber atender la cuestin salvo que
el demandado plantee la incompetencia por medio de la excepcin o inhibitoria.
Fuero de atraccin:
Se entiende tal, a que sea un mismo juez quien entienda en ciertas
cuestiones vinculadas a los bienes que han de ser recaudados, liquidados y
transmitidos bajo su direccin.
El juez que conoce en un proceso universal.
El juez en el juicio Sucesorio, es competente para entender las pretensiones
relacionadas con el patrimonio o los derechos sobre que versa dicho proceso.
Constituyen otro supuesto de desplazamiento de competencia, las
disposiciones que consagran el fuero de atraccin ejercido en los procesos
universales, v.gr., sucesiones, concursos y quiebras. En estos casos, se justifica el
desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultanea todas
las pretensiones deducidas contra el caudal comn. De esta forma se otorga
certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se
encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados
universales ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin, concurso
o quiebra. Claro esta que ello suceder solamente respecto de todas las
pretensiones de contenido econmico deducidas contra el patrimonio del
causante, concursado o quebrado; sin embargo, este principio reconoce
exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra fuera del conocimiento del juez de
la sucesin, la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada por ante el
juez de Familia por tratarse de un fuero especial.
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, esta contemplado en el
art. 3284 CC. Se trata de una norma de neto corte procesal con vigencia nacional,
ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que
versen sobre el titulo y bienes del causante y respecto de las acciones personales
que esgriman sus acreedores. Por su parte, la doctrina nacional ha sentado que
aquel no rige para las pretensiones de carcter real.
Cabe sealar, que el efecto del fuero de atraccin, es transitorio, puesto que esta
destinado a finalizar en el tiempo, cuando culmina el juicio sucesorio, es decir
luego de efectuada la particin judicial ; o, en su caso, finiquitada la quiebra o el
concurso.
Cuestin de competencia:
Existe cuestin de competencia cuando se desconoce a un juez, sea por las
partes o por otro juez, la facultad de conocer en determinado proceso.
EL JUEZ.
Concepto y Caracteres.
La administracin de justicia, est confiada a determinados rganos del
estado, cada uno de los cuales se compone de un conjunto o agregado de
personas cuyas actividades concurren al cumplimiento integral de la funcin
judicial.
La ms trascendente de esas actividades incumbe al juez o, eventualmente,
a varios jueces, segn se trate, de un rgano unipersonal (juzgado) o colegiado
(tribunal). Las restantes actividades como son por ejemplo, las referentes a la
custodia de expedientes o documentos, o a las notificaciones revisten carcter
secundario o instrumental respecto de aqullas, y se hallan encomendadas a
quienes cabe denominar auxiliares de los jueces.
REQUISITOS.
Artculo 158.- Para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia se requiere
tener doce aos de ejercicio de la abogaca o de la magistratura, para Vocal de
Cmara ocho, para Juez seis y para Asesor Letrado cuatro. En todos los casos,
ciudadana en ejercicio, treinta aos de edad para los miembros del Tribunal
Superior de Justicia y veinticinco para los restantes.
INHIBICIN Y RECUSACIN:
Inhibitoria.
Modalidad de "cuestin de competencia". Se intentar ante el juez o
tribunal que se considere competente, pidindole que dirija oficio al que estime
no serlo, para que se inhiba del conocimiento del asunto y remita los autos al juez
que se considere competente.
Recusacin.
Accin o efecto de recusar. Peticin de que el tribunal se abstenga del
conocimiento de la causa por la concurrencia de determinados motivos que ponen
en peligro su imparcialidad.
El cdigo de procedimiento civil y comercial de la provincia de Crdoba
establece en su capitulo tercero, lo siguiente:
Artculo 16. Los jueces que integran los distintos tribunales podrn ser
recusados con causa legal o sin expresin de causa.
Artculo 32. Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas
de recusacin, deber excusarse, pero el interesado podr exigir que siga
conociendo, a menos que la excusacin sea motivada por inters en el pleito o
por parentesco con alguno de los litigantes.
Artculo 33. - Ministerio Pblico. Los miembros del Ministerio Pblico
podrn ser recusados por las causales que establezcan las respectivas leyes
orgnicas.
La Pretensin: elementos.
Importancia prctica:
Esto es relevante para la excepcin de litispendencia, que tiende a evitar la
coexistencia de dos procesos que versen sobre una misma pretensin, tambin
puede intentarse cuando hay conexidad.
Tambin es relevante para determinar si hay cosa juzgada y as evitar que
una pretensin constituya el objeto de ms de una sentencia.
Clases de Pretensiones:
- De Conocimiento:
Declarativas = Para eliminar incertidumbres que puede producir dano
si no se dispone de otro medio legal.
De Condena = Produce un titulo ejecutorio para que el actor pueda
hacer valer, sobre obligaciones de dar, hacer o no hacer.
Determinativa = Fija las condiciones en las que se ejercer un
derecho, Ej: visita hijos.
- De Ejecucin:
Sus efectos son de ejecucin inmediata contra el deudor. No hay apertura a
prueba y el deudor no puede defenderse, pero puede posteriormente iniciar un
proceso de conocimiento.
- Cautelares:
Reales = (persona/objeto) Competencia: el juez da lugar donde radica
el inmueble.
Personales = (persona/persona) (derechos
personalsimos/autopersonales).
Clases de Oposiciones:
Segn Contenido = Negacin: niega cualquiera de los requisitos de la
pretensin, no alega nuevos hechos.
Partes procesales
Partes procesales. Son personas (individuales o colectivas) capaces
legalmente, que concurren a la substanciacin de un proceso contencioso; una de
las partes, llamada actor, pretende, en nombre propio la actuacin de la norma
legal y, la otra parte, llamada demandado, es al cual se le exige el cumplimiento
de una obligacin, ejecute un acto o aclare una situacin incierta.
LAS PARTES EN EL PROCESO CIVIL
Normalmente en el proceso civil hay dos partes: La parte demandante y la
parte demandada, que pueden, ser personas naturales, personas jurdicas,
patrimonios autnomos, etc. Cada parte, por otro lado, puede estar constituida
por una o ms personas, dando lugar a la figura procesal dellitis consorcio. La
idea de parte excluye la de terceros. Podemos conceptuar que es parte aquel que,
en su propio nombre o en cuyo nombre se pide, invoca la tutela jurisdiccional de
algn derecho subjetivo, promoviendo la actuacin de la voluntad de la ley
contenida en el derecho objetivo; tambin es parte aquel contra quien se formula
el pedido. De lo anotado es posible establecer una perfecta distincin entre el que
pide la tutela jurisdiccional y aquel en favor de quien se pide la tutela. Algo ms,
en el derecho sustantivo se hace tambin una distincin entre la parte acreedora
(en trminos abstractos y genricos) y la parte deudora (tambin en los mismos
trminos) , diferente, lgicamente, de lo que ocurre en el aspecto procesal.
Normalmente el acreedor en la relacin material coincide con la posicin que
adopta quien es parte demandante y el deudor con la que adopta la posicin de
quien es parte demandada en la relacin procesal. Por ello la importancia de
determinar las partes en la relacin jurdica material y, luego, las partes en el
proceso correspondiente, para poder explicar la presencia de la Relacin jurdica
procesal que nuestro ordenamiento procesal civil exige como condicin para la
validez y eficacia del proceso como instrumento jurisdiccional. Empero, debemos
sealar que el concepto de parte se utiliza con ms frecuencia en el mbito
procesal, de modo que parte en el proceso es quien reclama y contra quien se
reclama la satisfaccin de una pretensin procesal. Los terceros incorporados al
proceso suelen considerarse como parte en el proceso, dependiendo de la
naturaleza del inters con que se incorporan a l.
Concepto de Cargas
La carga el constreimiento o amenaza a realizar una conducta (positiva o
negativa) que un sujeto procesal experimenta a consecuencia de los
inconvenientes o perjuicios que la no realizacin de tal conducta comporta
legalmente o causa de las ventajas que puede perder por no realizarla.
La carga esta ligada a posibilidades y oportunidades de actuacin procesal y
por tanto a los derechos procesales de las partes. Muchos la definen como " las
consecuencias desfavorables del no ejercicio de un derecho" Otros discrepan por
el hecho de no considerar las cargas como "consecuencias desfavorables sino
amenazas o apremio procesal que la expectativa de tales consecuencias produce
en el sujeto procesal correspondiente.
Lent y Jauernig se refieren a dos observaciones sobre esto:
La primera de estas es el fundamento de que sustituyan los deberes por las
cargas. Que las amenazas de desventaja procesal son ms efectivas que los
deberes, pues aquellas pesan ms sobre las partes que las simples sanciones
procesales. Las cargas son eficaces de inmediato y sin necesidad de detener el
proceso.
La segunda observacin es relativa a la diferencia entre carga y deberes
segn lo que podramos llamar origen normativo, estamos ante una simple carga
si la norma deja una conducta de la parte a su arbitrio, mientras que si la norma
reprueba un determinado comportamiento de la parte, entonces existe el deber
de comportarse de otra manera, incluso si no se pude forzar el cumplimiento de
ese deber.
Derechos, posibilidades, actos y cargas procesales son, conceptos
ntimamente ligados. Si bien no provocan consecuencias desfavorables el no
ejercicio de cualquier derechos, son innumerables los casos en que los efectos
negativos (o falta de efectos positivos) s son posibles o seguros. Son
innumerables, por tanto, los ejemplos de cargas procesales, aunque no sea usual
prodigar ese concepto, sino ms bien al contrario, reservarlo para os casos en que
es ms segura y patente la relacin causal entre una conducta de la parte y la
produccin de consecuencias negativas o prdida de ventajas.
Por ejemplo, la carga de la alegacin y de la prueba de ciertos hechos, que
gravita, segn la naturaleza de stos, sobre el demandante o sobre el
demandado, para que no se tengan en cuenta o queden improbados hechos que
perjudica sobre el fondo al demandante o demandado
Sujetos esenciales
Entre los sujetos que pueden participar en el proceso hay algunos cuya
intervencin es esencial para su validez: son el actor penal, que inicia e impulsa
la persecucin penal preparando, formulando, y probando la acusacin; el
tribunal que dirige el proceso, controla el respeto por los derechos del imputado
(y de las dems partes que hubiere), garantiza su igualdad con el acusador y
resuelve provisional (v. gr., auto de elevacin a juicio) o definitivamente (v. gr.,
sentencia posterior al debate sobre el fundamento fctico y jurdico de la
acusacin); y el imputado, que es el particular contra quien se dirige o a quien
afecta la persecucin penal.
Sujetos eventuales
Se admite tambin la participacin de otros sujetos, como el querellante de
accin pblica, el actor civil y el civilmente demandado, cuya intervencin es
eventual, pues no tienen influencia sobre la validez del proceso, que puede
desarrollarse sin que ellos intervengan.
Las leyes procesales y las de organizacin del M.P. Fiscal y los Tribunales de
Justicia, establecen quines son los sujetos (pblicos o privados) que deben o
pueden intervenir en un proceso penal, acordndoles en abstracto poderes,
derechos y atribuciones, o imponindoles, tambin en abstracto, deberes o
sujeciones, que en muchos casos son recprocos
El ejercicio de aquellos y el cumplimiento concreto de stos, comenzar a
tener vida a partir de la afirmacin oficial sobre la hiptesis de la comisin de
un delito, determinando en su desarrollo una trama de vinculaciones entre todos
los sujetos que intervienen en el proceso, generando entre ellos lo que se conoce
como relacin jurdica procesal. Esta es autnoma de la existencia real del hecho
delictivo cuya hiptesis le diera origen, al punto que es posible (y adems
frecuente) que un proceso sea desarrollado en su integridad, para concluir
estableciendo que el delito que constituye su objeto no existi (o no se pudo
comprobar su existencia, que es lo mismo).
Querellante particular
Actor civil
ACTOS PROCESALES:
Los actos procesales son los actos jurdicos del proceso. Este se compone de
unaserie de actos tendientes a un fin, que no es otro que de lograr la culminacin
delproceso a los efectos de augurar la justicia, en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trmite judicial estn de tal modo
concatenados entresi, que cada uno de ellos es una consecuencia del anterior y
antecedente del posterior.
Son cumplidos por los sujetos procesales y dems intervinientes en virtud del
ejerciciode poderes y cumplimiento de deberes legalmente regulados.
Se ha afirmado que los actos procesales son los actos jurdicos del proceso.
Por ello,para desentraar su naturaleza se debe partir de la Teora general de los
actosjurdicos, sus conceptos fundamentales y adaptarlos al derecho procesal.
El Cdigo Civil, respecto de los actos jurdicos, que son aquellos El acto
jurdico es elacto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin,
modificacin o extincin derelaciones o situaciones jurdicas (art. 259CC).
El acto procesal es una categora especial de acto jurdico al que se podra
caracterizarcomo el acto jurdico emanado de las partes, de los rganos
jurisdiccionales y de losterceros intervinientes en el proceso judicial, destinado a
adquirir, modificar o extinguirefectos procesales.
Al ser una especie de acto jurdico, para su validez debe ser realizado
condiscernimiento, intencin y libertad. Quien realice un acto procesal, (sea un
rganojurisdiccional, sea una de las partes o un tercero), debe tener capacidad
para efectuardicha actividad, siendo su ausencia causal de nulidad del acto. Los
actos procesales
deben ser realizados con intencin. Sern reputados sin intencin, cuando
fueranhechos por ignorancia, error o dolo. Por ultimo, para la eficacia del acto
procesal serequiere que el agente que lo ejecute no este privado de su libertad
por un acto defuerza o intimidacin.
Palacio define a los actos procesales como los hechos voluntarios que tiene
por efecto
directo e inmediato la constitucin, el desenvolvimiento o la extincin del proceso,
seaque procedan de las partes (o peticionarios) o de sus auxiliares, del
rganojurisdiccional (o arbitral) o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a
aquel conmotivo de una designacin, citacin o requerimiento destinados al
cumplimiento de unafuncin determinada.
Por su parte, Clari Olmedo lo caracteriza como toda declaracin de
voluntad o deciencia emanada de cualquiera de los sujetos procesales o de otros
intervinientes ydirectamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la
paralizacin o laterminacin del proceso conforme los preceptos de la ley ritual.
Expresa el autor que el elemento volitivo y el elemento intelectivo
abarcanprcticamente la totalidad de las expresiones psquicas que pueden ser
contenidos deun acto del hombre. Se puede deducir del concepto elaborado por el
autor que losactos procesales constituyen manifestaciones, o mejor dicho,
declaracionesvoluntarias de quienes los cumplen, ya sea de los sujetos
procesales o de tercerosintervinientes.
No constituyen actos procesales, aquellas actividades cumplidas fuera del
mbito delproceso, aunque eventualmente puedan producir efectos en l. Pero no
medianrazones atendibles para excluir del concepto de acto procesal a todas
aquellasactividades que despliegan en el proceso quienes no revisten en l el
carcter desujetos directos o auxiliares permanentes de stos, como son los
testigos, peritos,interpretes, martilleros, depositarios, etc.
Son actos voluntarios lcitos que tienen por efecto directo e inmediato el
inicio,desenvolvimiento, paralizacin o terminacin del proceso, conforme a los
preceptos dela ley ritual, sea que procedan de las partes, del rgano judicial o de
sus auxiliares, ode terceros vinculados a aquel, destinados al cumplimiento de
una funcindeterminada.
Hay que distinguir entre actos procesales de los meros hechos que
producen tambinefectos en el proceso, as por ejemplo, el transcurso del tiempo
hace vencer los plazos,la muerte de una de las partes, la destruccin de un
documento, etc..
Ejecucin de sentencia.
Y finalmente los MODOS ANORMALES DE CONCLUSIN:
desistimiento,allanamiento, conciliacin y transaccin.
Clases de comunicaciones:
Audiencia: comunicacin inmediata y directa del juez con las partes. Son
los mediosde comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el tribunal,
designndose atal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias
para aclararpuntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las
partes. Tambin sedesignan audiencias en el proceso a los fines de diligenciar
prueba oralizada(testimonial, confesional), para designar peritos, etc.
En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga lo
contrario porresolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54
CPC).
Las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin
precisa de da yhora e intervalo no menor de tres das, salvo que motivos
especiales exijan mayorbrevedad. Se realizaran con las partes que asistieran a
ellas, sin esperarse a losdems interesados ms de quince minutos (art. 59 CPC).
De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener el nombre
y la firmade los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).
Traslados y vistas: comunicacin de las partes entre si. Son los modos por
los cualesse comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la
contraria, a fin deque aquella emita una opinin al respecto. Define como
aquellas providenciasmediante las cuales los jueces o tribunales deciden poner
en conocimiento de laspartes o de los terceros las peticiones encaminadas a
obtener una resolucin capaz deafectarlas, concedindoles de tal manera la
oportunidad de formular alegaciones oproducir pruebas en apoyo de los derechos
que estiman asistirles.
En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la
mayora de loscdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En
trminos generales yfrente a la ausencia de previsiones legales especficas,
puede decirse que la concesinde un traslado o de una vista depende de la mayor
o menor complejidad de lascuestiones acerca de las cuales debe expedirse el
destinatario del correspondienteacto de transmisin.
Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer
distincinentre unos u otros, que los traslados y vistas se corrern, entregando al
interesado,juntamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se refiere
el art. 85,siempre que aquellas no hubiesen sido entregadas con anterioridad. Con
relacin alplazo, todo traslado y vista que no tenga fijado uno especial por ley o
por el tribunal, seconsiderar otorgado por tres das y la diligencia se practicara
en la forma prevista paralas notificaciones en general
Notificaciones: Comunicacin a las partes y a terceros de las resoluciones
dictadas
por el tribunal.
Oficios: comunicacin del tribunal con rganos de otros poderes del estado.
Losoficios son los medios de comunicacin, que en general, los jueces pueden
cursar aotro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el
cumplimiento dealguna diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes,
etc). La Ley expresa quela comunicacin entre los tribunales de distinta
jurisdiccin territorial se realizaradirectamente por oficios, sin distincin de grado
o clase, siempre que ejerzan la mismacompetencia en razn de la materia.
Entonces: Los plazos, lapsos dentro de los cuales es preciso cumplir cada
actoprocesal en particular, pueden ser:
1) Legales, judiciales y convencionales.
2) Perentorios y no perentorios.
3) Prorrogables e improrrogables.
4) Individuales y comunes.
5) Ordinarios y extraordinarios.
Artculo 49. - Plazos fatales. Son plazos fatales los sealados por la ley:
1. Para oponer excepciones dilatorias en forma de Artculo previo.
2. Para interponer recursos.
3. Para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las
resolucionesjudiciales.
4. Para ofrecer y diligenciar la prueba.
5. Cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y
terminante de queuna vez pasados no se admitir en juicio la accin,
excepcin, recurso o derecho paraque estuvieren concedidos.
Artculo 50. - Efectos. Los plazos de que habla el artculo 49 fenecen por el
merotranscurso del tiempo, sin necesidad de declaracin judicial ni de peticin de
parte, ycon ellos los derechos que se hubieren podido utilizar.
Las sanciones procesales han sido caracterizadas por Clari Olmedo como:
Las conminaciones de invalidez o ineficacia de una
determinadaactividad irregular.
En su enfoque preventivo, propenden al orden del proceso; en el represivo,
impiden oeliminan los efectos de la actividad irregular, encaminando al proceso
por la va valida,conforme a la ley.
La sancin aplicada impedir que el acto viciado produzca efectos, y si ya
los haproducido, su fin ser eliminarlos en su totalidad, sin perjuicio de que,
comoconsecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o
concomitantescon el acto irregular.
Sntesis
Tomando como ejemplo la prueba testimonial, es posible apreciar por
separado los aspectos que hemos desarrollado precedentemente:
medio de prueba: la regulacin legal acerca del testimonio (obligacin de
atestiguar, citacin y compulsin del testigo, forma de la declaracin, etc.);
elemento de prueba: el dicho del testigo, sus manifestaciones y
respuestas sobre lo que se le interroga, en los cuales trasmite el conocimiento
que tiene al respecto;
rgano de prueba: la persona del testigo que aporta el elemento de
prueba y lo trasmite al proceso mediante sus dichos;
objeto de la prueba: aquello que se investiga y sobre lo cual se interroga al
testigo para que diga lo que sepa al respecto .
Procedimiento probatorio.
Es el camino que los sujetos procesales deben recorrer para incorporar
prueba en elproceso validamente.
1. apertura a prueba (cuando hay hechos controvertidos) de lo contrario
se transformaen una cuestin de puro derecho.
2. Ofrecimiento de prueba: anuncio de carcter formal realizado por la
parte en elescrito pertinente, donde se solicita al tribunal se provea a un
determinado medio deprueba, de donde posiblemente surgirn los datos de
conocimientos (elementos).
3. Pronunciamiento del tribunal respecto a la prueba ofrecida.
(Provedo deprueba).Ejemplo Por ofrecida la prueba que se expresa.
Confesional, testimonial, informativa, pericia
4. Diligenciamiento previo. Aqu las partes confeccionan las cedulas, las
diligencian,presentan informes a las entidades publicas o privadas, brindan
a los peritos ladocumentacin necesaria para que realicen su tarea,
concurren a audiencias, etc.
5. incorporacin definitiva. Se presenta el dictamen, se presentan los
informes, serealiza el reconocimiento judicial, etc..
Objeto de la Prueba
Es todo lo que puede ser probado, en cuanto puede serreconstruido
histricamente en el proceso y abarca los hechos pasados, presentes yfuturos.
Por objeto de prueba entendemos aquello sobre lo que puede o debe recaer
la prueba,estos es, los hechos que sirven de base a las pretensiones de los
sujetos procesales.
El objeto de prueba responde a la pregunta que se prueba o que debe
probarse enjuicio.
Sistemas de valoracin.
La valoracin de la prueba, como ya se dijo, tiende a determinar cul es su
real utilidad a los fines de la reconstruccin del acontecimiento histrico cuya
afirmacin dio origen al proceso y motiva la acusacin; cul es el grado de
conocimiento que pueden aportar sobre aqul.
Si bien es una tarea principalmente a cargo de los rganos jurisdiccionales
(y que se exterioriza en la motivacin de las distintas resoluciones dictadas
durante el proceso), tambin corresponde al querellante, al Ministerio fiscal, al
defensor del imputado y a las partes civiles. Tres son los principales sistemas de
valoracin de la prueba que se conocen: el de la prueba legal, el de la ntima
conviccin y el de la sana crtica racional (o libre conviccin).
Prueba legal
En el sistema de la prueba legal es la ley procesal la que pre fija, de modo
general, la eficacia de cada prueba, estableciendo bajo qu condiciones el Juez
debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia (aunque
ntimamente no lo est) y, a la inversa, sealando los casos en que no puede
darse por convenido (aunque ntimamente s lo est)
Sin duda que este sistema, frente al propsito de descubrir la verdad real,
no se evidencia como el ms apropiado para ello, pues bien puede suceder que la
realidad de lo acontecido pueda probarse de un modo diferente del previsto por la
ley. Por eso se halla hoy en da generalmente abandonado, aunque sus reglas no
deban descuidarse a la hora de la libre valoracin del Juez
Intima conviccin
En el sistema de la ntima conviccin, la ley no establece regla alguna para
la apreciacin de las pruebas. Los jueces son libres de convencerse, segn su
ntimo parecer, sobre la existencia o inexistencia de los hechos de la causa,
valorando aqullas segn su leal saber y entender. A esta suele agregrsele otra
caracterstica, cual es la inexistencia de la obligacin de explicar los fundamentos
de las decisiones judiciales, lo que no significa de modo alguno una autorizacin
para sustituir la prueba por el arbitrio, ni para producir veredictos irracionales,
sino un acto de confianza en el buen sentido (racionalidad) connatural a todos
los hombres
Si bien este sistema (propio de los jurados populares) tiene una ventaja
sobre el de la prueba legal, pues no ata la conviccin del juez a formalidades
preestablecidas (muchas veces ajenas a la verdad), presenta como defecto
evidente el de no exigir la motivacin del fallo, generando el peligro de una
arbitrariedad incontrolable y, por ende, de injusticias (lo que en algunos casos se
procura evitar exigiendo la unanimidad de los integrantes del jurado)
Claro que si bien en este sistema el juez no tiene reglas jurdicas que limiten
sus posibilidades de convencerse, y goza de las ms amplias facultades al
respecto, su libertad encuentra un lmite infranqueable: el respeto a las normas
que gobiernan la correccin del pensamiento humano. La sana crtica racional se
caracteriza, entonces, por la posibilidad de que el magistrado logre sus
conclusiones sobre los hechos de la causa, valorando la eficacia conviccional de la
prueba con total libertad, pero respetando al hacerlo los principios de la recta
razn, es decir, las normas de la lgica (constituidas por las leyes fundamentales
de la coherencia y la derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no
contradiccin, del tercero excluido y de razn suficiente), los principios
incontrastables de las ciencias (y no slo de la psicologa ciencia de la vida
mental que estudia la personalidad, percepcin, emocin y volicin humanas,
utilizable para la valoracin de dichos), y de la experiencia comn (constituida
por conocimientos vulgares indiscutibles por su raz cientfica; v. g., inercia;
gravedad). Queda descartado, a estos efectos, el uso de la intuicin.
Carga de la Prueba
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las
partesproduzcan la prueba de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad
de susrespectivas proposiciones. Carga de la prueba significa entonces, una
conductaimpuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de los
hechos porellos alegados.
La carga de la prueba (onus probando) constituye pues, como toda carga
procesal, unimperativo del propio inters, una circunstancia de riesgo; quien
omite probar, noobstante la regla que pone tal actividad a su cargo, no es pasible
de sancin alguna,quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia
desfavorable.
En otro aspecto, tambin es una regla para el juzgador o regla de juicio, en
cuantoimplica cmo debe resolver cuando no existe la prueba de los hechos sobre
los cualesdebe basar su decisin.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga
probatoria,determinando las circunstancias que el actor y el demandado deben
acreditar, segnlas proposiciones formuladas por ellos en el juicio.
Como consecuencia de lo expresado, podemos concluir que, tal como lo sostiene
ladoctrina, cada parte soportar la carga de la prueba respecto de los hechos a
los queatribuye la produccin del efecto jurdico que pretende (Palacio).
La legislacin procesal civil de la provincia de Crdoba (ley 8465) no incluye
normasgenerales que fijen pautas de distribucin de la responsabilidad
probatoria, conexcepcin del Art. 548 C.P.C.Cba., referido al juicio ejecutivo:
corresponder aldemandado la prueba de los hechos en que funde las
excepciones. En cambio, el Art.377 del C.P.C.N. expresa que cada una de las
partes deber probar el presupuesto dehecho de la norma o normas que invocare
como fundamento de su pretensin, defensao excepcin.
Ejemplo de posiciones
Para que jure como es cierto que el da tanto, a las 12 horas circulaba por
calleChacabuco y caseros.
Deber ofrecerse por escrito y la parte que la requiera acompaar en un
sobrecerrado el pliego de posiciones, que se reservar en secretara hasta el da
de laaudiencia.
Es caracterstica de la absolucin de posiciones la intimacin por una de
las partespara reconocer o negar la existencia de un hecho conducente al litigio.
Por ser un elemento probatorio suministrado por las partes pesa sobre ellos
la cargaprocesal de pronunciarse sobre las afirmaciones contenidas en el pliego.
El alcance deesta carga implica el deber de comparecer y declarar. Esta se
diferencia de la cargapublica que pesa sobre el testigo, que como veremos en
lneas ms adelante, seintegra por tres actividades: comparecer, declarar y decir
verdad, pues si no cumple espasible de penas (puede ser conducido por la fuerza
publica y juzgado por el delito de falso testimonio, en cambio, si el absolvente no
comparece, genera una presuncinlegal en su contra que el juez valorar en la
sentencia.
La ley, atendiendo a distintas circunstancias, exime a la parte de la
obligacin deconcurrir al tribunal. Es el caso de las personas jurdicas de carcter
publico a las que,en este supuesto, se les requerir que declaren va de informe
escrito, bajoapercibimiento de tener por confesa a la administracin o reparticin.
En el caso de tratarse de absolucin de posiciones que deba rendir una
personaenferma o de edad avanzada, excepcionalmente el juez podr trasladarse
al domiciliodel absolvente. Esta circunstancia especial deber esgrimirse y
acreditarsepreviamente ante el tribunal.
Otro caso de excepcin se presenta cuando el absolvente reside en otra
jurisdiccin, yasea dentro de la provincia o fuera de ella, en este supuesto se dar
comisin al juezque corresponda y se libraran los oficios y exhortos necesarios.
Recordemos que la absolucin de posiciones es un acto de carcter
personalsimo, porello el absolvente debe ser citado en el domicilio real y
constituido.
Si se trata de una persona jurdica, la absolucin de posiciones se prestar
porintermedio de sus representantes, habilitados al efecto segn los instrumentos
jurdicosde su constitucin.
En cuanto al procedimiento, la absolucin de posiciones se recepciona en
audiencia.
Sentencia.
Es la resolucin judicial que se pronuncia sobre el fondo de las cuestiones
planteadasen el proceso y que concluye con su dictado. Se trata de la decisin
definitiva de lainstancia. Deben ser dictadas en idioma nacional, sin raspaduras ni
testaduras, debenser claras precisas y concretas, de modo que sean claramente
comprensibles y norequieran aclaraciones o susciten dudas, y deben decidir
conforme lo pedido, confundamento lgico y legal por imperativo constitucional.
Tanto autos como sentencias deben extenderse en doble ejemplar,
agregndose unacopia al expediente y la otra se protocoliza en biblioratos
respectivos a cargo de laSecretara del Tribunal.
Sentencia:
Como ya sabemos, es el acto procesal que pone fin al proceso en suetapa de
conocimiento y dentro de la instancia en la cual se pronuncia; las mismaspueden
ser clasificadas en:
Principio de Congruencia
El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe hacerlo de
acuerdo alimperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita
el contenido delas resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el
sentido y alcance delas peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y
contenciosoadministrativo) o de los cargos o imputaciones penales formuladas
contra el sindicadoo imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio publico
o del denunciante oquerellante (en el proceso penal), para el efecto de que exista
identidad jurdica entre loresuelto y las pretensiones o imputaciones y
excepciones o defensas oportunamenteaducidas, a menos que la ley otorgue
facultades especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el judiciante, debe pronunciarse sobre
el thema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de
laspretensiones deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote
enderredor del cual gira todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y
sobre elque ha de recaer el pronunciamiento definitivo.
De tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la
sentencia oresolucin judicial se pronuncie en relacin a lo que ha sido objeto de
pretensin yresistencia a esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que
se expide deconformidad a la pretensin del actor y la defensa esgrimida por el
demandado; o a laacusacin si se trata de un proceso penal; o a los escritos
presentados por las partescon motivo de algn incidente suscitado durante el
decurso del proceso.
La directriz examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. As el
CPC, ley 8465,en relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art.
330 que El tribunaldeber tomar por base en la sentencia la exposicin de los
hechos contenidos en losescritos de demanda y contestacin o de ampliacin, en
su caso, y en orden a lasentencia de segunda instancia estipula, como regla
general, en su art. 332 que estasolo podr recaer sobre puntos que hubieren sido
sometidos a juicio en la primera.
A tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el
contenido que
debe reunir la sentencia. As sucede, ej con el CPP, ley 8123 y sus modif que en
suart. 408 inc. 2 instituye que la sentencia debe contener el voto de los jueces y
juradossobre cada una de las cuestiones planteadas en la deliberacin, con
exposicinconcisa de los motivos de hecho y de derecho en que se basan. Otros
cuerpos utilizanformulas similares en una norma independiente, tal lo que ocurre
con la ley procesal deltrabajo N 7987 y sus modif.. que al tipificar los supuestos
en que la sentencia sernula, dispone la ineficacia de la sentencia que recayere
contra persona nodemandada, sobre asuntos no sometidos a decisin. (art. 65
inc. 4ib).
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica
legislativatenida en cuenta para regular el principio de congruencia, su
cumplimiento exige unarigurosa conformidad entre la sentencia (definitiva o
interlocutoria) y los sujetos, objetoy causa que individualizan a la pretensin y a la
oposicin o, en su caso, a la demandaincidental y a su contestacin, o si se trata
de un proceso penal, de una estrictacorrespondencia entre la acusacin y la
sentencia.
Trmite.
Artculo 359. - El recurso deber interponerse dentro de los tres das
siguientes al de lanotificacin de la providencia y el tribunal dictar la resolucin
previo traslado por igualplazo.Cuando la procedencia o improcedencia del recurso
fuese manifiesta, el tribunalpodr resolverlo sin sustanciacin, mediante simple
providencia fundada.
Contra las resoluciones dictadas en el transcurso de una audiencia el
recurso seinterpondr, tramitar y resolver en el mismo acto.
Cuando la resolucin dependiera de hechos controvertidos, excepcionalmente
eltribunal abrir previamente a prueba por un plazo que no exceder de diez das.
Artculo 360. - El recurso de reposicin suspende los efectos de la resolucin
recurrida,salvo cuando el recurso de apelacin subsidiario que fuere procedente
no tenga efectosuspensivo.
En sntesis:
El recurso de Reposicin, permite al tribunal enmendar sus propioserrores.
Proceder contra los decretos o autos dictados sin sustanciacin, traigan o
noaparejado gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado
losrevoque por contrario imperio. Se interpone fundado dentro de los 3 das.
(Sinsustanciacin es sin traslado previo).
Reposicin con apelacin en subsidio: el agraviado pretende que el juez
revoquepor contrario imperio, pero que en caso de que ello no suceda, conceda la
apelacinpara que el tema sea reexaminado por la cmara.
Tambin puede el agraviado interponer solo reposicin: est renunciando
a lasegunda instancia. Confa que esta no ser necesaria.
Y como ultima alternativa, puede el agraviado, interponer apelacin
directa: cuandoentienda que la reposicin ser una prdida de tiempo, porque el
juez va a insistir consu postura. Entonces apela directamente para que la cmara
resuelva.
Procedencia:
Artculo 361. - El recurso de apelacin, salvo disposiciones en contrario,
procedersolamente respecto de:
1. Las sentencias.
2. Los autos.
3. Las providencias simples que causen gravamen que no pueda ser
reparado por lasentencia.
Tramite:
El recurso de casacin se debe interponer por escrito dentro de los 15 das de
lanotificacin de la sentencia, por ante el tribunal que hubiere dictado la
resolucin quese ataca y bajo sancin de inadmisibilidad: debiendo contener:
- El motivo en que se funda y los argumentos que se sustentan cada motivo.
- La aplicacin e interpretaron del derecho que se pretende.
- La constitucin de un domicilio dentro del radio del tribunal.
Motivos de la casacin:
1. Por violacin al principio de congruencia.
2. Violacin al principio de fundamentacin lgica y legal.
3. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento.
4. Violacin de las formas y solemnidades prescriptas para la sentencia.
5. Por violacin de la cosa juzgada.
6. Por sentencias contradictorias, ante idnticas situaciones fcticas, que el
fallo que setrae a confrontacin haya sido dictado dentro de los 5 aos.
7. Por ltimo, por apartamiento de la doctrina legal del superior tribunal.
Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de
notificada.
Trmite:
Artculo 393. - El recurso se sustanciar por el trmite previsto para el de
casacin.Cuando fuese concedido, se elevarn los autos al Tribunal Superior de
Justicia quienresolver, previa vista al fiscal general por el plazo de diez das.
Despus se le da exactamente el mismo trmite que para el recurso de
casacin.
RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD NACIONAL: artculo 14, 15 y 16 de
la ley
48.
El objeto de este recurso es atacar la sentencia definitiva, porque vulnera
una normade la Constitucin Nacional.
Este recurso es excepcional porque saca una cuestin de su jurisdiccin
natural parallevarla a resolver en otra.
De acuerdo a lo que dispone el artculo 14 de la ley 48, la corte suprema de
justicia dela nacin, funciona como tribunal de casacin, debiendo anular,
resolver sobre el fondode la cuestin o hacer cumplir el punto cuestionado.
Este recurso procede cuando se cuestiona la validez de un tratado, de una
ley delCongreso de la Nacin o de una autoridad ejercida en nombre de la nacin
y ladecisin sea contra su validez.
Trmite:
El recurso se interpone ante el tribunal de sentencia, dentro de los 5 das de
notificada.
PROCEDIMIENTOS:
- ORDINARIOS (417)
- GENERALES (Art. 411 C.P.C.)
- ABREVIADOS (418)
- DECLARATIVOS (Art.409 C.P.C)
- ESPECIALES: (Art. 412 CPC) Para determinadas relaciones de derecho
- CONTENCIOSOS (Art. 408 CPC)
- GENERALES (Art.414, 526 y ss CPC)
- EJECUTIVOS (Art. 409 CPC)
- ESPECIALES (Art. 414, 801 ss CPC)
El recurso:
Acto procesal por el cual, la parte que se considera agraviada por una
resolucin judicial, pide su reforma o anulacin, sea al mismo tribunal o a un
tribunal jerrquicamente superior.
ORDINARIOS: se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin
para reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimiento. Ej.: aclaratoria,
reposicin o revocatoria, apelacin, nulidad, y directo o de queja.
EXTRAORDINARIOS: Son modos particulares y limitados de impugnacin, slo
proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley. Se conceden
respecto a cuestiones especficamente determinadas por la ley. En cuanto a los
efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO o NO DEVOLUTIVO
- SUSPENSIVO o NO SUSPENSIVO
- PERSONAL / EXTENSIVO o COMUNICANTE.
- INMEDIATO o DIFERIDO.
RECURSO DE ACLARATORIA: remedio procesal con que cuentan las partes para
peticionar que el mismo juez mediante su modificacin parcial, adecue la res.
judicial a los hechos y al derecho aplicable.
RECURSO DE REPOSICION O REVOCATORIA: Tiene como finalidad que el
tribunal revoque, deje sin efecto, modifique o confirme una resolucin. Evita los
gastos y demoras que supone la segunda instancia.
RECURSO DE APELACION: remedio procesal tendiente a obtener que un
tribunal jerrquicamente superior, revoque o modifique una resolucin judicial
que se estima errnea.
RECURSO DE NULIDAD: se encuentra comprendido en la apelacin. Procede
por defectos formales, y se tramita conjuntamente con la apelacin.
RECURSO DE CASACION: Medio de impugnacin de la sentencia con
particularidades especiales. Es un medio de impugnacin por el cual una parte
postula la revisin de los errores jurdicos atribuidos a la sentencia de mrito que
la perjudica, reclamando la correcta aplicacin de la ley, o la anulacin de la
sentencia y una nueva decisin. Es una va extraordinaria que como regla solo
habilita el control de las cuestiones de derecho, y no las de hecho.
RECURSO DIRECTO O DE QUEJA: ha sido definido como la instancia que se
interpone cuando el juez deniega la admisin de un recurso ordinario, que
procede con arreglo a derecho.
RECURSO DE INSCONSTITUCIONALIDAD: remedio extraordinario de carcter
procesal instituido para mantener la supremaca de la constitucin. El recurso de
inconstitucionalidad tutela para que se mantengan inclumes las garantas y los
principios rectores de la constitucin, el recurso de casacin tutela el control de
legalidad sobre las cuestiones de derecho y mantiene la uniformidad de la
jurisprudencia.
QUEJA
El recurso de queja es un metarecurso destinado a impugnar la resolucin
jurisdiccional que deniega indebidamente un recurso que procede ante otro
tribunal, a fin de que ste ante quien se interpone lo declare mal denegado
(Arocena-Balcarce). La queja, entonces, procede contra la resolucin que deniega
indebidamente un recurso que procede ante otro tribunal (art. 485). El
pronunciamiento que no concede un recurso es legal cuando la resolucin
impugnada es irrecurrible, el recurso fue interpuesto fuera de trmino o por quien
no tena derecho (art. 455). Por el contrario, ser indebida cuando la verificacin
de esas condiciones de procedencia de la impugnacin se ha llevado a cabo
errneamente o cuando la denegatoria procede del anlisis de las condiciones de
forma de interposicin del recurso que, como se infiere de lo expuesto, exceden
tal materia de control por el tribunal a quo para la concesin del recurso.
Embargo:
Afectacin de un bien al resultado de un pleito, individualiza un bien y limitalas
facultades de disposicin y goce, para asegurar la eventual sentencia de condena.
3 Clases de embargo: Preventivo, ejecutivo y ejecutorio.
- Embargo Preventivo: el que se ordena en los procesos declarativos,
mientras no seha dictado sentencia de condena. Requiere contracautela,
cuando es solicitado antesde la demanda, puede caducar. Es el que se traba
antes de la iniciacin del juicio odurante el trmite del juicio ordinario o
abreviado. Se halla autorizado para asegurar elcumplimiento tanto de
obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas ydeterminadas, as
como tambin de hacer o de no hacer. Para su despacho, en nuestrosistema
legal se requiere solamente el otorgamiento de contracautela.Cuando es
trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre
elembargante la carga de entablar demanda en el trmino de 10 das; si as
no lo hacedeber responder por las costas y daos y perjuicios que hubiere
ocasionado.En cuanto a los presupuesto de admisibilidad , no es necesario
acreditar prima facie, elderecho para trabar embargo preventivo, porque
como dice la norma del 466 C.P.C.Csolo basta que el interesado otorgue
contracautela o caucin adecuada. Si bien lanorma no exige acreditar
verosimilitud del derecho, es indispensable indicar al tribunalque es lo que
debe el demandado en virtud de lo cual se entabl o se entablara
lacorrespondiente demanda.
- Embargo Ejecutivo: se ordena de oficio, no requiere contracautela, no
esta afectado ala caducidad, porque siempre supone la promocin de una
demanda ejecutiva. Es elque se ordena juntamente con la demanda
ejecutiva y que, como se funda en un ttuloque goza de presuncin de
autenticidad, no requiere demostracin de la verosimilituddel derecho y
tampoco deber prestarse fianza.
- Embargo Ejecutorio: supone el dictado de una sentencia de condena. Es
el resultadode la conversin de alguno de los otros dos o el decretado
directamente de lasentencia, en cuyo caso no hace falta contracautela. Es
el que se traba despus de lasentencia con miras a su ejecucin.
Es minuciosa la regulacin que contiene el CPCCba respecto a los dos
primeros,estableciendo modalidades del trmite y formas especiales de
efectivizacin.Si el objeto de la medida son bienes muebles, se oficiar al oficial
de justicia para quelleven adelante la medida, quien podr usar la fuerza pblica
o allanar el domicilio a losfines del cumplimiento de su cometido.
Inhibicin general:
Artculo 481. - Inhibicin general de bienes. En todos los casos en que
habiendo lugar aembargo, ste no pudiere hacerse efectivo por no conocerse
bienes del deudor o porno cubrir stos el importe del crdito reclamado, podr
solicitarse contra aqul lainhibicin general de disponer de sus bienes, la que se
deber dejar sin efecto siempreque presentase a embargo bienes suficientes o
diere caucin bastante.
El que solicitare la inhibicin deber expresar el nombre, apellido y domicilio
deldeudor, as como todo otro dato que pueda individualizarlo, sin perjuicio de los
demsrequisitos que impongan las leyes.
Anotacin de la litis:
Artculo 482. - Anotacin de litis. Proceder la anotacin de litis cuando se
dedujereuna pretensin que pudiere tener como consecuencia la modificacin de
unainscripcin en el registro correspondiente y el derecho fuere verosmil. Cuando
lademanda hubiere sido desestimada, esta medida se cancelar con la
terminacin deljuicio.
Intervencin judicial:
Artculo 475 y siguientes.
Especficamente dice el Artculo 476. - Interventor Recaudador. A pedido del
acreedor ya falta de otra medida cautelar eficaz o de bienes susceptibles de
embargo o comocomplemento de la dispuesta, podr designarse a un interventor
recaudador y/odecretarse embargo de sumas de dinero en efectivo o depositadas
en cualquiera desus formas, si aqulla debiera recaer sobre bienes productores de
rentas o frutos. Sufuncin se limitar exclusivamente a la recaudacin de la parte
embargada o sumasdepositadas, sin injerencia alguna en la administracin.
Medidas Cautelares:
Han sido definidas (proceso civil) como aquellas que tienden a impedir que
el derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el
tiempo que transcurre entre la demanda y sentencia. Son resoluciones
jurisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte, con el fin de evitar el
menoscabo inminente de derechos personales o patrimoniales. Son resoluciones
del rgano jurisdiccional y su objeto consiste en asegurar la eficacia de la
sentencia a dictar, significan un anticipo asegurativo de la garanta jurisdiccional.
En el proceso penal, son denominadas como medidas de coercin e implican en
general restriccin al ejercicio de derechos personales o patrimoniales del
imputado o de terceras personas. En el procedimiento familiar las cautelares
procuran la proteccin de la familia en su integridad. Pueden ser de carcter
pecuniario tambin y muy especialmente personales.
Requisitos de admisibilidad:
Verosimilitud del derecho: significa la aparente atendibilidad del derecho
o la acreditacin de la probabilidad de su existencia.
Peligro en la demora: Quin solicita la proteccin debe acreditar tambin
el peligro en la demora. Esto ltimo puede concretarse mediante una simple
manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra el
derecho principal.
La Contracautela: Se requiere con el fin de garantizar la igualdad entre las
partes. Se materializa con el otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria
que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y
perjuicios que la medida le pudiere ocasionar.
Caracteres:
La accesoriedad: significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya
que esta al servicio de otro principal.
La provisoriedad: el mantenimiento de las medidas precautorias ser
condicionado por la vigencia del trmite principal y si desaparece lo que le dio
origen, deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ello.
La mutabilidad: pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de las
partes, puede ser ordenado su levantamiento, su sustitucin o su cambio a pedido
del deudor si este propone otra que estime mas conveniente y en tanto ello no
perjudique los intereses del acreedor.