Civil II

18 de marzo

En el CC nos encontraremos con un conjunto de reglas que establecen el

tratamiento de cada uno de estos actos jcos tpicos, as se ver despus del
ttulo 22 (libro IV) derecho de familia y soc. conyugalse parece al contrato
de sociedad. En el ttulo 23 comienzan los contratos propiamente dichos;
compraventa, ttulo 24 permutacin, ttulo 25 cesin de derechos que no es
propiamente un contrato (se estudia en civil IIImanera de modificar una
obligacin por un cambio de sujeto) arrendamiento, censo, sociedad, mandato,
comodato, mutuo, depsito, contratos aleatorios, fianza, hipoteca, prenda,
anticresis, transaccinejemplos de contratos tpicos o nominados dentro del
cc, hay algunos fuera del cc; complementacin de la regulacin del contrato de
matrimonio en la ley de matrimonio civil, operaciones de crdito de dinero,
contrato de arrendamiento en bienes races urbanos. Contratos innominados o
atpicos no se tiene una regulacin especfica por lo que debemos referirnos a
las reglas generales de la teora gral. del acto jco (del contrato)

Una de las consecuencias ms importantes entre la distincin entre actos

jcos/contratos tpicos y atpicos dice relacin con los elementos de la
naturaleza. Existe una serie de elementos en todo contrato que se entienden
pertenecerle sin que las partes realicen una articulacin expresa. Hay algunos
elementos de la naturaleza que pertenecen a ciertas categoras de contratos
nominados y otros que pertenecen slo a la categora de contrato (sean
nominados o innominados) Ejemplo: respecto de ciertos contratos nominados
(compraventa, mandato, transaccin) hay clusulas que se subentienden sin
que las partes la pacten, vale decir el silencio de las partes es suplido por un
ruido del legislador. Y por otro lado, hay ciertos elementos que suplen a todo
tipo de contrato sean nominados o innominados de acuerdo a sus
caractersticas. Tratndose de la compraventa, existe una obligacin de
saneamiento, el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa, sin embargo
el vendedor tambin puede responder por ciertos defectos de la cosa. En el
caso de la cosa defectuosa, vicios redhibitorios si se vende una cosa que no
sirve para lo cual estaba destinada, el comprador puede reclamar por ese vicio.
La accin redhibitoria que se encuentra comprendida dentro de un contrato de
compraventa como un elemento de la naturaleza, si las partes no dicen nada,
el comprador siempre tiene derecho a reclamar por el vicio redhibitorio, las
partes pueden renunciar a este vicio. Por eso se dice que es un elemento de la
naturaleza en el contrato nominado- de la compraventa. Se subentiende en
otros contratos arrendamiento- mediante una disposicin expresa. En el
mandato, la hipoteca, transaccin no.

Los contratos nominados tienen elementos de la naturaleza. Los contratos

innominados no tienen elementos de la naturaleza especficos, ya que no
cuentan con una regulacin especfica. De todas maneras un contrato
innominados puede ser vinculado a ciertas categoras contractuales. Hay
ciertos contratos bilaterales (no por el nmero de voluntades) el contrato es
SIEMPRE un acto jco bilateral. Pero hay contratos bilaterales en funcin de la
parte que se obliga. Hay un elemento comn a todo tipo de contrato bilateral
sean innominados o nominados (art. 1489condicin resolutoria tcita, la
condicin de no cumplirse con unos de los contratantes lo pactado, dando la
posibilidad de dejar sin efecto el contrato o el cumplimiento forzado, en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios) es un elemento nsito en cada contrato
bilateral. Las partes pueden descartar la condicin resolutaria tcita (elemento
de la naturaleza). sta busca suplir la voluntad de las partes. Los actos
nominados tienen una serie de elementos de la naturaleza propios de su
regulacin especfica, stos no son aplicables a los contratos innominados. Los
contratos innominados no tienen elementos de la naturaleza sino que tienen
elementos de la naturaleza de carcter genrico (condicin resolutoria tcita).

Los actos jcos pueden ser de tres tipos: constitutivos, declarativos y

traslaticios. Los primeros crean una situacin jurdica nueva, crean un
determinado derecho. Cualquier contrato es un acto constitutivo, ya que su
finalidad es crear derechos y obligaciones. (De los contratos slo nacen
derechos personales. Con respecto a los derechos reales hablamos de los
modos de adquirirvgr. Modos de adquirir constitutivosla ocupacin que
consiste en hacerse dueo de aquello que no le pertenece a nadieeste acto
implica una situacin jca nueva, crea un nuevo derecho) .Los segundos no
conforman una situacin jca nueva, sino que se limitan a constatar una
situacin jca pre existente. No hacen nacer un nuevo derecho u obligacin, sino
que slo se limita a reconocerlos. Vgr. La adjudicacin en la particin
conjunto de actos que consiste en asignar los derechos cuotativos de cada
heredero en cosas especficas (divisin de la herencia). La apertura de la
sucesin se produce con la muerte del causante. El efecto de la adjudicacin es
declarativo. Se reconoce una realidad pre-existente. Los actos traslaticios son
aquellos que transfieren un determinado derecho. Vgr. La tradicin, en virtud
de esta se entrega el dominio de una cosa a una persona.

Actos de administracin y disposicin. Criterio imperfectamente diseado en

nuestra legislacin y doctrina. Para los efectos de distinguir entre un acto de
adm. O disposicin el criterio no es jurdico, no dice relacin con la estructura
interna del acto, sino con su resultado econmico. As se distingue que los
actos de disposicin conciernen al valor capital del patrimonio lo que puede
importar una prdida o aumento del valor del capital del patrimonio. Por el
contrario los actos de administracin son aquellos que dicen relacin ya no con
la enajenacin, prdida o aumento del patrimonio sino que con la conservacin
de los bienes que forman parte de ese patrimonio, aunque en algunas
ocasiones pueden importar la enajenacin. La distincin entre ellos se
encuentra contenida no como una regla gral. del derecho de los contratos sino
como una regla gral del mandatocontrato que permite caracterizar una
relacin en la cual una persona le encomienda a la otra la gestin de un
determinado negocioel mandatario tiene por regla gral. facultades de
administracin, la conservacin del patrimonio, pero no tiene la facultad de
ejecutar actos de disposicin. (Art. 2132) La distincin ente un acto de
disposicin y administracin dice relacin con la conservacin o la disposicin
de este acto, enajenacin de los bienes. Los actos de administracin se
entienden incorporados al mandato. Resultado econmico de un acto de
administracin o disposicin. El primero engloba cierta disposicin jca porque
muchas veces para la conservacin de una determinada cosa es menester
realizar ciertos actos, es decir, gastar dinero del patrimonio del mandante. La
relevancia de esta distincin radica en que se exige un mayor rigor para los
efectos de ejecutar un acto de disposicin que para los efectos de ejecutar un
acto de administracin.

Actos jurdicos causados/materiales y los actos jcos incausados/abstractos,

esto lo vamos a conectar con lo que vamos a decir sobre los elementos o
requisitos de los actos jurdicos. Requisitos grales de los actos jcos (sin
distincin a la categora a la que pertenezcan) la regla gral, tratndose delos
actos jcos, distingue entre elementos de existencia y de validez. Los primeros
se constituyen por la voluntad (no necesariamente voluntades, ya que puede
ser unilateral) causa, objeto sobre cual recae la declaracin de voluntad y
finalmente solemnidades (muchas veces los actos jcos deben ser solemnes o
formales, deben ser realizados determinada forma sin la cual no existe
propiamente en el ord. jco) no es un requisito genrico la regla gral es que
los actos jcos sean consensuales. A cada uno de estos elementos corresponde
ciertas condiciones de validez, debe haber una manifestacin de voluntad,
debe recaer sobre un objeto, que haya una causa (motivo por el cual se est
contratando) y finalmente las solemnidades, esta ritualidad en la que debe
estar expresada la voluntad. A cada uno le corresponde un elemento de
validez. Sin el elemento de existencia, el contrato no existe, valga la
redundancia y sin el elemento de validez el contrato es nulo. (Art. 1445) A cada
uno de los elementos de existencia le corresponde su condicin de validez.
Tratndose de la voluntad hay dos, por una parte, se tiene la regla del nmero
segundo art 1445 (voluntad exenta de vicio y capacidad de ejercicio-) El
objeto debe ser lcito, la causa debe ser lcita y las solemnidades que se
vinculan con la voluntad, es requisito de existencia como de validez. (Si un
contrato carece de solemnidades se declara nulo e inexistente) Volvamos a la
clasificacin de los actos jcosincausados/abstractos: existen ciertos actos que
prescinden de la causa. La regla gral. desde el punto de vista del CC es
que TODOS los actos jcos (que estn en el cdigo) tienen causa. Se han
creado posteriormente actos que han prescindido de la causa, propios del
derecho comercial, son fundamentalmente los ttulos de crditos, letras de
cambio, pagars, cheques. Hay algunos actos en que siempre se debe buscar
la causa (sobre todo los contemplados en el cdigo civil). Se dice que los
requisitos de existencia son indispensables para que un acto jco nazca. Si un
acto jco carece de voluntad o una apariencia de acto jco no tiene propiamente
voluntad, hablamos de la inexistenciasancin civil de ineficacia de los actos
jcos. Tratndose de los elementos de validez NO se refieren al nacimiento
(efectivo), a la vida jca del acto, sino que al nacimiento jco defectuoso del
actonos encontramos ante el vaco. En los elementos de validez se tiene la
apariencia de un contrato, ya que por ejemplo si un acto tiene causa pero es
ilcita, en ppio va a producir sus efectos pero que puede ser declarado nulo
con posterioridad.

La declaracin unilateral de voluntad Es una fuente de obligaciones?

Puedo yo obligarme por una declaracin ante slo m mismo? (Sin
un acreedor al frente)

19 de marzo

La declaracin unilateral de voluntad es creadora de obligaciones?

Qu distingue la declaracin unilateral de voluntad de un acto jco unilateral?

Cuando hablamos de un acto unilateral se tiene una persona al frente. Por

ejemplo el reconocimiento de un hijo. En la declaracin unilateral de voluntad
no se tiene, al menos en el momento de la emisin de esa declaracin a un
sujeto activo al frente -el acreedor-.

Cundo se puede llegar a tener ese alguien? Cuando se cumple una

determinada condicin. La promesa de recompensa es una institucin que
existe a propsito de las cosas que se han perdido, tienen o no dueo las
cosas perdidas? Las cosas perdidas estn sujetas por un estatuto especial para
los efectos de su adquisicin (Art. 632) una cosa se encuentra perdida y se
hace una recompensa para recuperarla puede haber una declaracin
unilateral de voluntad. No se tiene precisin sobre quin va a ser el sujeto
activo (el destinatario de la promesa de recompensa declaracin unilateral de
voluntad-) LA VOLUNTAD UNILATERAL PUEDE CREAR OBLIGACIONES? la
voluntad unilateral de voluntad tiene un lugar importante en el derecho de los
contratos. Mediante la voluntad de una persona se puede crear derechos
realesocupacin (art.606, 617). Qu otro poder se le reconoce a la voluntad
unilateral? Renunciar derechos y extinguir obligaciones. La renuncia
implica segn el art. 12 una declaracin de voluntad que extingue un derecho (
Modo de extinguir las obligacionesremisin/condonacin reguladas en los
artculos 1652 al 1654- ) la voluntad unilateral es capaz de disolver vnculos
jcos. Hay casos en que slo se requiere la voluntad de una de las partes para
disolver vnculos en que se requirieron previamente voluntades de ambas
partes. Casos legalescontrato de arrendamiento (art. 1951), en el contrato
de mandato se permite la terminacin del vnculo jco de voluntad unilateral
tanto por una como la otra parte (art. 2163)

Se podra reconocer a la declaracin de voluntad unilateral como

fuente de obligaciones?

Esta declaracin unilateral de voluntad (acto jco frente a nadie) no se conoci

en el derecho romano. Producto proveniente de Austria y AlemaniaSiegel
plante la posibilidad de que estudiando ciertas instituciones como la promesa
de recompensa, se puede hallar fuentes nuevas de obligaciones, declaracin
unilateral de voluntad. Su doctrina fue seguida por los primeros comentaristas
del CC y fue en la primera mitad del siglo 20 con las obra de Colin y Capitat
que se reconoci en primer trmino a la declaracin unilateral de voluntad
como una fuente creadora de obligaciones en el sistema francs. Fue
expresamente aceptada esta idea en Austria, el cdigo mexicano y peruano. El
cc alemn y el suizo contemplan la declaracin unilateral de voluntad pero de
forma reducida.

La declaracin unilateral de voluntad es una especie de acto jco unilateralla

regla gral del acto jco unilateral es que se tiene una declaracin unilateral de
voluntad en virtud de la cual, se producen ciertos efectos. Dentro de los actos
jcos se tiene la declaracin unilateral de voluntad. La diferencia estriba en que
los actos jcos unilaterales son una declaracin unilateral de voluntad y nosotros
lo llamamos as para decir que es una declaracin hecha en el vaco, sin nadie
al frente. Admitiendo esta distincin y distinguiendo el testamento, el
reconocimiento de un hijo, la confirmacin de un acto nulo, el desahucioen la
declaracin unilateral de la voluntad NO tenemos a nadie al menos en el
momento de la emisin de la misma.

Casos considerados en el CC y en otras leyes como declaraciones unilaterales

de la voluntad que produzcan obligaciones:

La emisin de ttulos al portador (Ttulos de crditos representativos de

deuda) : emisin de bonosse ha pretendido identificar como una
declaracin unilateral de voluntad no s sabe quin va a ser el
destinatario. Un bono es una promesa de pago. Claro Salas y Claro Solar
que la emisin de bonos es una declaracin unilateral de voluntad. La
doctrina dominante descart esta idea (Planiol) ya que si los bonos no se
venden no pasa absolutamente nada y si se venden, en ese caso
tenemos una declaracin unilateral de voluntad? No, sino que un
 contrato, del cual nace la obligacin de pagar. Si el bono no se vende la
sociedad que emite el bono no se obliga a nada.
Oferta con plazo: cmo se forma el consentimiento? En virtud de dos
actos jcos unilaterales que se llaman oferta y aceptacin. La oferta es
un acto jco unilateral por el cual una persona le propone a otra
determinada/indeterminada la celebracin de un contrato. Y la
aceptacin es el acto jco por el cual el destinatario de la oferta acuerda
con la persona que emiti la oferta, la celebracin de un contrato. Vgr.
oferta: Vendo este sombrero en $50.000, y si la otra persona acepta, se
entiende formado el contratofuente de obligaciones. la oferta puede
revestir distintas modalidades: la que se haya hecho a una persona
determinada, o al pblico, en este instante o una oferta hecha con un
determinado plazo. De esta materia se ocupa el cdigo de comercio
*Las reglas de formacin del consentimiento no se encuentran
en el CC sino que en el cdigo de comercio. Son reglas aplicables
en general a todos los contratos no slo a los mercantiles. El cc de
comercio permite revocar la oferta antes de que sea aceptada. Hay
excepciones a la revocacin: art. 99 del cdigo de comercio. La oferta
con plazo o hecha con la condicin de esperar la contestacin es una
declaracin unilateral de voluntad ya que con mi sola voluntad me
compromet a esperar determinado plazo o a no revocar la oferta
durante un perodo determinado de tiempo. La oferta, cuando es con
plazo, o bajo la condicin de no disponer antes de hecha la contestacin
es una DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD. La obligacin es la de
no retractarse. La retractacin cabe cuando uno no se compromete a
esperar la contestacin, sino cuando es realizada simplemente la oferta.
Art. 105 (cdigo de comercio) regmenes contractuales mbito
civil, mercantil, derecho del consumidor. Las ofertas
indeterminadas, o sea, realizadas al pblico, contenidas en
circulares, catlogos, prospectos o en cualquiera de otros
anuncios impresos, no son obligatorias para quien las haceno
es conforme con la realidad actualaplicable slo a las
relaciones entre comerciantes. Esta clase de oferta a una
persona determinada s es una declaracin unilateral de
voluntad que genera obligacionesley de proteccin al
consumidor.
Se ha pretendido explicar a la estipulacin en favor de un tercero como
una declaracin unilateral de voluntad: cmo funciona? Normalmente
en un contrato se establece una relacin entre A y B (contrato bilateral,
formado por el consentimiento) y los efectos de stos se encuentran
radicados entre A y B (contrato de compraventa A debe entregar la cosa,
B pagarla) sin embargo existe la posibilidad de que ambas partes que
por su consentimiento formen un determinado contrato, en el que A
deba hacer/no hacer algo en favor de B, y que a su vez B tenga que
 hacer/no hacer algo en favor de C vgr. Contratacin de seguros, caso
paradigmtico, el seguro de vida. A persona natural contrata con B
persona jca. En virtud del cual, A pagar una suma de dinero, cada mes
a B y cuando ocurra el deceso de A , B tendr que pagar una suma
de dinero a C (beneficiario del seguro) -Hay una declaracin unilateral de
voluntad, en este caso de B que hace nacer obligaciones en favor de C-
Ha sido una explicacin muy discutida.
Promesa de fundacin: posible aplicacin de la declaracin unilateral de
la voluntad como fuente de las obligaciones. Las personas jcas siempre
nacen por un conjunto de voluntades. Una fundacin nace ya sea por el
concurso de voluntades o por la intencin del fundador. La fundacin, un
capital asociado a un fin moral, nace como una declaracin de voluntad,
que puede realizarse por testamento o acto entre vivos.
Cmo se hace? Una persona que tiene un patrimonio destina una parte
de ste, o mejor dicho, afecta parte de sus bienes para la persecucin de
un fin determinado (propsito de la fundacin) -art. 963-
En suma, las tres figuras paradigmticas de la declaracin unilateral de
voluntad como creadora de obligaciones son: en primer lugar, la del art.
99 del cdigo de comercio (promesa pblica) art. 632 (promesa de
recompensa) y art 962 inciso cuarto (recompensa hereditaria en premio
de realizar servicios importantes)

21 de marzo

Rgimen econmico y social del contrato.

Desde el punto de vista econmico el contrato es un medio de circulacin de la

riqueza y el dinero. Crea un vnculo obligatorio. Permite que los bienes
materiales/inmateriales circulen de un patrimonio a otro. Dentro de la
circulacin de la riqueza tambin hay un elemento importantedos personas
antes de celebrar un contrato tienen el trasfondo, adems de una voluntad, la
persecucin de satisfacer una necesidad. Esta voluntad va encaminada a la
necesidad o deseo. Normalmente dos personas que se juntan para celebrar un
contrato tienen necesidades tanto convergentes como complementarias. En
primer lugar tienen derechos contrapuestos, ambos quieren obtener el
mximo de beneficio de esta relacin obligatoria. Desde el punto de vista
econmico el contrato no slo sirve como medio de circulacin de la riqueza
sino que adems permite la conciliacin de intereses econmicos divergentes.
El contrato al tener fuerza obligatoria, entrega seguridad de que va a ser
cumplido o al menos cabe la posibilidad de hacerlo cumplir mediante la fuerza.
Y si no se llegase a cumplir, de cualquier manera se podr obtener una
satisfaccin indirecta de nuestro inters comprometido en el contrato
(indemnizacin de perjuicios, ejecucin forzada del contrato)
El contrato es un elemento que contribuye a la paz social. Ya que de por medio
hay todo un aparataje estatal (uso de la fuerza socialmente organizada) para
exigir su observancia.

Es un instrumento dejado a la voluntad de las partes para concretar fines que

stas encuentran relevantes.

El contrato dota a estos intereses de cierta fuerza, seguridad.

Sin embargo, hay quienes piensan que el contrato no slo trae consecuencias
positivas sino que tambin arraiga consecuencias negativas. Ej. Caso La
Polargracias a un mecanismo contractual eficiente

Hay que ubicar al contrato dentro de un contexto econmico y social.

Las reglas fundamentales del derecho de los contratos, en el CC, no se han

visto expuestas a modificacin alguna. Reflejo del rgimen capitalista
autonoma de la voluntad (es la voluntad la que determina los aspectos
esenciales en la celebracin de un contrato: (1) decidir si se va o no celebrar
un contrato (2)qu tipo de contrato vamos a celebrar (si es acaso los sealado
en el CC o inventar uno nuevo) (3)para efectos de satisfacer una determinada
necesidad, ejemplo tener el uso de un biencontrato de
arrendamiento/compraventa, se escoge cul de los dos se va a celebrar
(4)condiciones de un contrato, las clausulas, cada elemento que se va
encontrar en el contrato (5)con quien se quiere contratar. A veces importa ya
sea el objeto o sujeto a contratar.

Como en el derecho las cosas se deshacen de la misma manera en que se

hacen, la suerte del contrato no estar entregada a la voluntad de una de las
partes. Una vez formado el contrato, se tiene que cumplir con la obligacin y
no se va a poder dejar sin efecto sino que por el consentimiento mutuo. (Art.
1545)

La validez o la nulidad del contrato (condiciones de formacin) quedan

entregadas a la voluntad de las partes, sta determina si va o no subsistir. Hay
limitaciones de orden pblico, elementos obligatorios a considerar. Sin
embargo, van a ser las partes la que determinan los efectos del
contratonulidad: absoluta y relativa. sta se encuentra muy dependiente de
la voluntad de las partes.

Efecto relativamente adverso que puede tener un contratonuestro CC parte

de la base que las partes se encuentran en un supuesto estado de igualdad.
Sin embargo en la realidad actual, no se da esta igualdad.

Bugnet: EL QUE DICE CONTRACTUAL DICE JUSTOelemento de justicia

formal, mediante ste, se llegar a la justicia material. Garantizando un mnimo
de libertad se llega a la justicia material.
Una vez celebrado el contrato, las partes deben cumplir con lo establecido en
ste. Y si no, se exige el cumplimiento mediante la fuerza.

Lacordaire: entre el fuerte y el dbil, el rico y el pobre, el amo y el servidor, es

la libertad la que oprime y la ley es la que libera .La voluntad, resulta ser un
presunto elemento de justicia sustancial, sino que slo trata de justicia formal
en donde la ley viene a regular y a establecer coto a los excesos.

Herramienta paradigmtica de esta libertad que oprimecontrato dirigido: fija

precios mnimos, mximos, que resguarde ciertas garantas.

Permite el contrato conciliar intereses econmicos contrapuestos, satisfacer

necesidades con un mnimo de seguridad jca, la circulacin de la riqueza, y
puede convertirse en un instrumento de presin econmica que salvaguarda
por la igualdad (?)

Definicin de contrato

(Art. 1438) contrato (se crean derechos y obligaciones) o convencin (se

extinguen o modifican) diferenciacin de la doctrina.

Es un acto, especie de un gnero ms amplio. Los actos jcos pueden ser

unilaterales o bilaterales. Dentro de los segundos estn los
contratos/convenciones.

Art. 1445ms que hacer nfasis en la manera en la que se perfeccionan los

contratos, se recalca los efectos. Una parte se obliga para con otra, creando
derechos y obligaciones (dar, hacer, no hacer, una determinada cosa)

El contrato est considerado como un acto jco bilateral.

En chile, el concepto de contrato se emplea para designar una serie de otros

actos o hechos jcos. Que no son propiamente una especie de contrato como tal
sale definido en el art. 1438.

Extensin de los contratos

En chile, existen contratos de D privado y D pblico. Existen ciertos contratos

de derecho privado en los que se hacen ciertas renuncias. Sin embargo, hay
ciertos contratos de derecho pblico en los cuales se hacen ciertas renuncias,
en su momento fueron muy polmicas, pero que ahora son
aceptadasinvariabilidad tributaria. No se modifica la tasa. Determinacin de
los impuestos por leyse renuncia a la soberanacontratos ley: implica
respetar ciertas condiciones legislativas para una contraparte.

Los contratos se extienden en actos jcos uni/bilaterales para asuntos extra

patrimoniales: vgr. el matrimonio.
Contratos que NO slo obligan a los que lo celebran sino que a terceros (que no
han concurrido a su celebracin)contrato colectivo: se tiene un acuerdo de
voluntades entre una y varias personas que tiene efectos ms all de quienes
los celebraron.

Actos jcos uni/plurilaterales (art. 2053: def. de sociedad o compaa)

Tambin se pueden utilizar a los contratos para nombrar no solamente a

contratos bi/plurilaterales sino que para llamar contrato, a un acto particular;
autocontratoes como mirarse al espejo y decir: aceptas realizar este x
contrato si acepto- cmo es eso posible? Ejemplo: mi pap me encomienda
vender el auto, acepto el mandato y luego decido que soy quien lo compra.

25 de marzo

Autocontrato: ejemplo: yo soy el dueo de un auto y le encomiendo al seor

x la ejecucin de un contrato de compraventa a m nombre (mandato) Los
efectos del contrato se radicarn en mi patrimonio, sin embargo es el seor x
el que adquiere el auto para s (pasando a ser el comprador, la contraparte)
esa misma persona determinar las condiciones del contrato.

A raz del autocontrato surge una figura jurdica que plantea la posibilidad de
que se vea lesionado el inters del mandante. Estaramos presente en un
conflicto intersdesignar ciertos actos en los cuales existen dos partes que
son en realidad una sola, la que presta el consentimiento. Seor x actuando
como representante mo (mandatario) y como tal. De ah que el art. 2144,
prev este conflicto de inters, pretendiendo obtener una buena cantidad de
consecuencias. Tratndose del contrato de compraventa el mandatario, no
puede autocontratar, a no ser que el mandante lo autoricerenuncia al
eventual conflicto de inters por parte del mandante. El cc parte de la base
que puede darse un conflicto de inters, exigindole al mandatario que quiera
ejecutar este tipo de contrato la previa autorizacin del mandante. Si ste lo
autoriza, quiere decir que no est viendo un conflicto de inters o le resulta
indiferente.

Extensiones del trmino contrato (uso de la terminologa)

Precisamente en relacin al contrato, hablamos de una extensin que

incumbe a ciertos negocios jcos que en vez de conciliar intereses
contrapuestos, une en accin intereses que miran hacia un objetivo
comn. En el caso del mandato, los intereses van en una direccin
convergente, avanzando hacia un objetivo comn. Se trata, en definitiva
en una cooperacin. A travs del mandato, se le encarga a alguien
ejecutar un determinado negocio. No hay una contraposicin de
 intereses entre el mandante y el mandatario en un ppio, ya que son dos
voluntades que se van convergiendo para la celebracin de un
determinado negocio. Lo mismo tratndose del contrato de sociedad,
son muchas voluntades que estn convergiendo hacia la celebracin de
distintos actos, primero poniendo un capital en comn y luego concretar
un determinado negocio con ese capital. Ciertamente que esta
extensin, es sumamente criticable ya que cabe la posibilidad de que
existan conflictos entre mandante y mandatario o entre socios de una
sociedad. En el mandato la colaboracin es primordial, no obstante
pueden surgir intereses contrapuestos, puesto que nacen deberes y
derechos recprocos. En consecuencia no podemos hablar de una
extensin impropia del contrato. Lo mismo sucede con la sociedad.
Extensin a lo que concierne el DIP: los estados partes de un tratado se
les denomina altas partes contratantes. Adems stos se interpretan de
acuerdo a reglas de interpretacin de los contratos. Los tratados son
concebidos en la Convencin de Viena como contratos, no de derecho
privado por cierto, pero como si fuesen contratos entre los estados, en
donde se obligan a hacer/no hacer una cosa. Fundamentalmente a no
hacera no desconocer el tratado ppio de intangibilidad de los
tratados. Los tratados con como una especie de contrato entre
estado. Todo tratado voluntariamente celebrado debe ser
respetado por los contratantes y slo puede ser revisado o
invalidado si ambas partes estn de acuerdo o si sobreviene
alguna causa o una norma superior jerrquica al tratado. El ppio
de la intangibilidad en sus cimientos est inspirado por el ppio
del respeto a la palabra empeada que adems influy al ppio
de la fuerza obligatoria de los contratos.
La sgte extensin no se ha empleado mucho en Chile. Ha servido para
sealar ciertos instrumentos de coordinacin de voluntades en lo que
concierne a la economa centralmente planificada. En la antigua URSS
estaban los planes quinquenales que sealaban los objetivos de
produccin que estableca una serie de elementos. No haba un rol
determinante de la voluntad libre de los privados en esa figura, la cual
es propia de una autoridad impositiva.
El lugar de la autonoma de la voluntad en los contratos dirigidos se
encuentra bastante restringido. Es impropio llamar contratos de derecho
privado a los contratos dirigidos/forzoso/impuesto los cuales presentan
disminuida la presencia de la autonoma de la voluntad de los
contratantes. As en Chile, hoy en da, es imperativo celebrar ciertas
obligaciones jcas, especialmente las de consumo (relacin de
consumo)ley 19.496 art. 13los proveedores no podrn negar
injustificadamente (que no sea razonada) la venta de bienes o
prestacin de servicios. Nos encontramos ante un contrato forzoso, que
escapa de la voluntad de las partes. en la relacin de consumo es
 imposible que una de las partes se niegue a contratar a menos que se
presente una razn justificada. La regla es que se pueda hacer diferencia
en la medida que haya una razn que no slo la explique sino que la
justifique.
Tampoco se debe confundir contrato con otras reglas establecidas con
un carcter uniformecontratos/convenciones de medida: las cosas se
van a medir de una determinada manera.

Teora general del contrato

Evolucin histrica:

En roma no exista una teora gral. del contrato. Los romanos eran casusticos.

El cc francs y el de bello tampoco contemplan propiamente tal una teora del

contrato, aunque si contienen ciertas reglas que conforme al paso de los
tiempos fueron decantndose por el proceso de induccinen funcin de
distintas soluciones especficas, se obtienen un ppio gral. Esta clase de reglas
estn en los ttulos I y II (definiciones y reglas grales) XII y XIII (efectos de los
contratos e interpretacin respectivamente)

La teora gral. del contrato se esboza en el derecho romano post clsico,

especialmente con Justiniano-->clasificacin de contratos: todo contrato poda
perseguir la obtencin de dos cosas, alternativamente un do o facias. Se
contiene por primera vez el origen de la clasificacin de las obligaciones:
dar/hacer/no hacer.

En nuestro derecho las obligaciones nacen al mismo tiempo.

Divisin de contratos, susceptible de agrupar todo contrato, es una

teorageneralizacin que nos permite explicar de una manera ms clara la
realidad

Esta clasificacin de los contratos inicia un mov. generalizador que empieza a

producirse fuertemente por los canonistasmezcla entre el derecho romano y
cannico.

La tendencia hoy en da es a la simplificacin y generalizacin.

Siempre se van a encontrar las reglas grales de los contratos en los captulos 1
y 2, 12 y 13 del libro IV del CC
Fundamento de la obligatoriedad de los contratos

De dnde nace la obligatoriedad del contrato? Por qu se considera que es

socialmente justo que los contratos obliguen? Tiene que ver con el respeto a la
palabra empeada ms que con el ppio de la autonoma de la voluntad, hay
una explicacin histrica de por medio. El ppio de la autonoma de la voluntad
no es histricamente el fundamento.

Hay una obligatoriedad moral del compromiso suscrito voluntariamente lo que

finalmente haca que el contrato obligase, ya que las partes que celebraban un
contrato de manera voluntaria, se estaban entregando mutuamente confiando
en que ambas respetaran la palabra y en consecuencia actuaran modificando
su conducta posterior en funcin del acuerdo de voluntades.

Desde el punto de vista jco, el concepto de autonoma de la voluntad fue

recogido entrado el S. 19 por Gny en 1899 (derecho civil francs)

Consecuencias de la identificacin de la fuerza obligatoria del contrato en el

ppio moral del respeto de la palabra empeadael supuesto ppio de la
autonoma de la voluntad ha sufrido limitaciones. Los autores han considerado
que hablar de la autonoma de la voluntad como la base de la fuerza
obligatoria de los contratos, siendo que est muy debilitada, no resulta
adecuado. Sin embargo este ppio sigue siendo invocado por gran parte de la
doctrina. Tanto del ppio de la fuerza obligatoria como de la autonoma de la
voluntad, se van deduciendo una serie de consecuencias. Actan de una
manera conjunta para determinar los ppios ms importantes del derecho de
contratos. Se mantiene el ppio de la autonoma de la voluntad, identificado por
nuestra doctrina clsica como el ppio fundamental del derecho de los contratos
ya que que tambin ha impregnado otras reas del derecho civil.

Autonoma de la voluntad: auto nomos, la capacidad de darme yo mismo

mis propias reglas. Se reconoce que nosotros somos amos de nuestra
voluntad y se le reconoce a sta un mbito de autonoma, es decir, que
otorga la posibilidad a persona de darse sus propias reglas. En lo que
concierne al derecho de los contratos y las obligaciones en general, se
admite que la voluntad es una primera fuente de las obligaciones, ya sea
a travs de la voluntad unilateral (hechos voluntarios sin intencin de
producir efectos jcos delitos, cuasidelitos- con la intencin de producir
efectos jcos cuasicontratos-) o voluntad bilateral (contratos) para los
efectos de reconocer que esa persona, en virtud de su voluntad, puede
en definitiva obligarse. Y en lo que concierne a los contratos (1) ambas
partes, todos mejor dicho, son libres para contratar o no. Qu quiere
decir esto? Todos podemos escoger si contratar o no, nadie puede verse
impuesto a contratar e incluso en el contrato por adhesin se requiere la
 aceptacin por parte de la persona a quien fue dirigido. (2) las personas
pueden renunciar libremente a sus derechos. Una vez que se encuentra
formado el contrato, las partes pueden decidir por su voluntad propia, si
van o no perseverar en el contrato, vale decir, renunciar o no a los
derechos en juego, (3) las partes tambin son libres para fijar el
contenidoart. 1444 -cosa de la esencia: aquello sin lo cual el contrato
no existe o degenera en otro- vgr. El precio en el contrato de
compraventa, si ste no tiene precio, degenera en otro contrato, pasa a
ser una donacin. (lmite a la autonoma de la voluntad, el acreedor no
puede eliminar el precio de la cosa, ya que este contrato degenerara en
otro) ELEMENTOS DE EXISTENCIA.
Un contrato que NO tiene voluntad NO es un contrato. elementos de la
naturaleza, son aquellos que se entienden incorporados aun si las partes
no haya dicho nadaelementos que no son mencionados, pero que se
entienden incorporados. Pueden ser dejado sin efectos: vgr. Condicin
resolutoria tcita. Elementos accidentales- estipulaciones que las partes
aaden libremente al margen de los elementos esenciales y naturales.
Muchas veces los contratos no contienen ciertos elementos que dicen
relacin con todo el programa contractual. En suma, las partes son libres
para fijar el contenido de los contratos, no pueden derogar elementos
esenciales, si pueden eliminar elementos de la naturaleza y pueden
aadir elementos accidentales. (4) son libres tambin para escoger la
contraparte. (5) pueden fijar la duracin del contrato. (6)incluso pueden
inventar ciertos contratos (innominados)

26 de marzo

Hay dos artculos en los cuales la doctrina nacional seala que la autonoma
de la voluntad es el ppio fundamental der D de los contratos. Arts.
1545refuerza el ppio de la fuerza obligatoria; todo contrato legalmente
celebrado, vale decir, que es vlidamente celebrado es una ley para los
contratantes que no puede ser invalidado sino por el consentimiento mutuo de
las partes o causas legalesdesde un inicio el contrato no es tal si es que falta
uno de los requisitos que se requieren para su validez o por una causa legal
sobreviniente, especialmente el incumplimiento de una de las partes, esto
genera que el contrato desaparezca inmediatamente? acciones que tiene
cada acreedor frente al incumplimiento de la otra parteaccin de
cumplimiento, de resolucin(causa legal sobreviniente de desaparicin del
contrato i.e que sea dejado sin efecto) y de indemnizacin de perjuicios (se
reconoce un determinado inters que debe ser compensado mediante una
suma de dinero) o puede ser dejado sin efecto por consentimiento mutuo que
por si mi voluntad yo me obligu a otra parte, no puedo retirar mi voluntad
para los efectos de escapar del contrato. (Regla gral)
*Excepciones: la voluntad unilateral puede disolver vnculos jcos. Vgr. En el
arrendamiento: desahucio

El segundo artculo donde se encuentra recogido el ppio de la autonoma de la

voluntad, segn gran parte de la doctrina chilena, es en el art. 1560
(interpretacin de los contratosse le da preeminencia a la voluntad comn de
las partes y a la intencin clara. Que no quepa duda que esa es la intencin y
adems comn de las partes.

Hay ciertos sub ppios que la doctrina identifica para los efectos de llenar una
especie de repertorio de reglas fundamentales aplicables a cada contrato.
Derivado del ppio de la autonoma de la voluntad/respeto de la palabra
empeada, se encuentra 5 ppios:

Libertad contractual: especie de aterrizaje de las consecuencias

prcticas derivadas del ppio de la autonoma de la voluntad, vale decir,
del reconocimiento de celebrar contratos de una manera libre.
Autonoma de la libertad llevada al mbito de los contratos.
Consecuencias: (1)todos son libres para contratar o no (2)elegir la
contraparte (3)fijar el contenido, respetando elementos de la esencia,
pudiendo derogar elementos de la naturaleza, y aadir
clausulas/elementos accidentales. En consecuencia del ppio de la
libertad contractual, se debe acudir a la intencin real de los
contratantes y no a la intencin declarada/manifestada. No es un ppio
absoluto, sino que tiene excepciones.
Consensualismo: los contratos se perfeccionan por la sola
manifestacin de la voluntad de las partes obligadas por el contrato. La
regla gral en el CC francs y chileno es que los contratos se forman slo
por el intercambio de consentimiento. Expresin de la necesidad de
comercio. Respecto de las formalidades, stas sern restringidas. No
hacindolas aplicables a otros casos no previstos por la ley. Si la ley NO
ha previsto nada, estaramos frente a un contrato consensual. La mayor
parte de los contratos regulados en el CC son consensuales:
compraventa, arrendamiento, mandato, permuta, los contratos
aleatorios, la fianza, la transaccin. Esto no obsta a que hayan contratos
solemnes (que se les exija formalidades) regulados igualmente en el CC:
compraventa de un bien raz, la venta de una sucesin hereditaria, el
matrimonio (celebrado ante oficial de registro civil y dos testigos) la
hipotecaa (constar por escritura pblica) la prenda, el mutuo, comodato
(contratos reales, que exigen una determinada formalidad para su
celebracin) la donacin (requiere insinuacin, autorizacin judicial) Por
razones de prueba el cdigo, sin abandonar el consensualismo, exige
que ciertos actos deban ser constados por escritos. Si nos dirigimos al
ttulo de la prueba de las obligaciones del CC, arts. 1708no se admitir
prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
 consignarse por escrito. Y el art. 1709seala cules son los contratos
que deben ser constados por escrito: los que contengan la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. Por
qu establece esta formalidad? Para efectos no de demostrar la validez
del acto sino para probar que efectivamente el acto o contrato se
celebr (evidenciar ante un juicio)
Fuerza obligatoria del contrato: (art. 1545) este ppio conocido
tradicionalmente como pacta sunt servandalos pactos estn hechos
para ser acatados. Una de las principales columnas del templo
contractual. De nada sirve celebrar contratos o establecer promesas si
no podemos fijar que stas van a obligar o que vamos a disponer de los
medios tcnicos necesarios para su cumplimiento. Las acciones que
precisamente tienden a la obtencin de la satisfaccin del inters
contractual: accin de cumplimiento forzado, accin de resolucin y la
accin de indemnizacin de perjuicios. Es fundamentalmente la primera
la que tiende a conseguir que la contraparte ejecute su prestacin y
obtengamos a aquello que la parte se haba comprometido a
dar/hacer/no hacer. Genera cierto matiz en lo que concierne los enfoques
del derecho contractual. Hay ciertas tradiciones jcas donde desde el
punto de vista de las acciones contractuales, se le da cierta preferencia
a una respecto de otra. En nuestra tradicin jca romnica-germnica se
le da mucha primaca a la accin de cumplimientocaracterstica moral
del respeto a la palabra empeada. Se le da todas las oportunidades al
contrato para que sobreviva por cuestiones de paz social. Por lo mismo
se dice que se da preeminencia a la accin de cumplimiento del contrato
aunque no obsta que s se puede recurrir a las otras dos acciones
restantes.
La fuerza obligatoria recalca el ppio pacta sunt servanda dando primaca
a la accin de cumplimiento y secundariamente a la accin de
resolucin. La regla de pacta sunt servanda es una regla virtualmente
absoluta, no se puede desligar de sta. Los contratos obligan tal cual
cmo estn estipulados.
Efecto relativo: no es sino una consecuencia, a contrario sensu, de la
fuerza obligatoria. Art. 1545 es una ley para los contratantes, a
contrario sensu, no es una ley para quienes no son contratantes. art.
1438seala quines son contratantes NO as obligando a terceros. Las
partes son aquellas personas que manifestaron su voluntad de obligarse,
mediante la celebracin de un contrato. Sin embargo nos encontraremos
con muchas figuras en que vamos a preguntarnos si otras personas que
NO dieron su consentimiento para formacin del contrato van a verse
obligadas o no, u otros casos en los cuales las personas que consintieron
frente a una determinada persona van a verse obligadas por un acto
posterior frente a otra. Ppio de res inter ariosuna cosa entre ajenos.
De los contratos nacen derechos personales JAMS reales. Slo se
 pueden exigir a la parte que haya adquirido a la obligacin correlativa. El
contrato por regla gral. no obliga a terceros. (hay excepciones: cesin de
derechos o los que parecen excepciones: herederos)
Buena fe: en materia contractual se dice que es una buena fe (art.
1546establece una buena fe objetiva: se debe OBRAR de buena fe sin
la intencin de salirse de los mrgenes del derecho, ms que estar de
buena fe) es un ppio que debe impregnar el iter contractus. Desde el
momento de las negociaciones, hasta el momento de la ejecucin y la
fase de trmino el ppio de buena fe va a imperar siempre. No nos
vamos a quedar slo con la literalidad del contrato sino que en definitiva
se va a poder obtener de los elementos sealados en el art. 1546 ciertas
obligaciones adicionales en virtud de un mnimo ppio de cooperacin
contractual, de respeto ya no solo a la palabra empeada sino que a la
persona de otro. Porque el contrato NO es slo una regla sino que
tambin es un acto comunicativo en virtud de cual se estn
contraponiendo intereses pero actuando de una manera leal, ya que las
partes se han entregado mutuamente confiando en que no sern
engaadas ni en el momento de la celebracin y ejecucin del contrato.
Por lo tanto, se tratara de una moderacin del ppio de la fuerza
obligatoria, establecido de una manera algo ruda en el art. 1545. La
regla del 1546 es fundamental en el derecho de los contratos porque
tambin ha servido de base para construir una serie de obligaciones que
ya no emanan de la naturaleza de la obligacin sino por la ley o la
costumbre (como se seala en el art) y los tribunales de justicia han
destinado, que los contratos obligan a una serie de obligaciones que no
se encuentran expresamente contenidos en ellos. La buena fe objetiva
se debe apreciar en abstracto, en virtud de sta, se debe crear la figura
de un contratante ideal. Por una parte atena el rigor contractual (la
literalidad) y por otra lo aumenta (exigiendo un comportamiento ptimo)
-La buena fe es una temperacin no del rigor del pacta sunt servanda
sino que de la literalidad estricta del cumplimiento de las obligaciones-

28 de marzo

Recapitulando: ppio de la buena fe Segn el art. 1546 se aplica durante todo

el iter contractus, irradiando, por tanto las fases contractuales (negociacin,
celebracin, ejecucin y trmino)

Este deber de buena fe se puede traducir en distintas obligaciones especficas.

La regla del 1546 ha sido particularmente creativa ya que se aduce que los
contratos NO solamente obligan en lo que en ellos se expresa segn lo
dispuesto en el art. 1545 sino que se atempera el rigor de esta disposicin a
travs de la buena fe. Se exige un mayor rigor para las partes contratante. No
slo se est obligado a lo que dice en el contrato sino que adems a la
naturaleza del contrato y a lo que la ley o costumbre dice respecto a la
naturaleza del mismo. En definitiva, este modelo de contratante ideal, que
forma parte del ppio de la buena fe, es lo que nos permite ir diciendo en cada
caso el cmo las partes del contrato deberan haberse comportado y si no se
comportaron de tal manera, aplicar una sancin respectiva. Las sanciones
establecidas para el cumplimiento de ciertas obligaciones difieren de acuerdo a
la transgresin de la buena fe.

*La diferencia entre buena fe objetiva y subjetiva deriva fundamentalmente de

su manera de operar. La primera atiende a un comportamiento que se puede
esperar de la otra parte y la segunda hace referencia a un conocimiento o
desconocimiento de una situacin real. En la medida en que sea desconocida
una situacin para una parte, hablaramos que sta se halla de buena fe.

Lmites a la autonoma de la voluntad

El contrato produce los efectos que la ley ha establecido, sin embargo existe
fundamentalmente porque la voluntad de las partes lo ha determinado. Sin
voluntad de las partes, no hay contrato.

En consecuencia resulta natural que en esta voluntad, existan ciertas

limitaciones. De acuerdo con el ppio de la omnipotencia de la ley contenido en
el CC o que se puede inducir de una serie de disposiciones del cuerpo legal, es
precisamente la LEY la que define la posibilidad de establecer limitaciones a la
voluntad, ya que existe la ficcin de que sta es una declaracin de la
voluntad soberana, auto limitando, por tanto, la voluntad de las personas

Estas limitaciones se engloban bajo el concepto vago de orden pblico. Como

primer elemento del orden pblico estara el (los) inters (es) comprometido (s)
Cuando hablamos de orden pblico lo primero que se nos viene a la cabeza es
la existencia de un inters colectivo o mejor dicho, de un inters social. Este
inters social se estima que es de mayor trascendencia respecto del inters
individual de las partes. No slo hay un reconocimiento de un inters social
sino que adems ste tiene una preponderancia. Y por eso se dice que las
normas de orden pblico protegen este inters social relevante, evitando que
las partes puedan alterarlas o dejarlas sin efecto. Tratndose de las reglas de
orden privado, stas si son susceptibles de modificacin. El sistema reconoce la
autonoma para poder disponer de un inters propio, en la medida que slo
abarque su propio inters. Art. 12 que mire al slo inters de los
renunciantesregla fundamental de las de normas orden privado. Las reglas
de orden pblico NO son disponibles, las partes no pueden libremente disponer
de stas, ya que hay un inters social relevante y preeminente comprometido.
Entonces cada vez que la ley habla de derecho irrenunciables o establece la
imposibilidad para las partes de modificar una determinada regla, estaremos
frente de una regla de orden pblico. Adicionalmente, incluso antes de la
existencia de una regla que diga especficamente que un derecho es o no
disponible, en la medida en que veamos un inters pblico relevante superior
al de las partes o contrapuesto al inters de las mismas, vamos a identificar
una regla de orden pblico.

Por qu existe orden pblico en materia contractual?

Para evitar abusos mediante la celebracin de contratos. qu abusos se

pueden encontrar en un primer trmino? cul es el supuesto fundamental?
Todos estamos en un pie de igualdad que garantiza la libertad, el libre
intercambio. Nos vamos encontrar en una economa de mercado, donde no
existe esta situacin de igualdad por lo que no se garantizara la libertad. El
derecho para garantizar la paz social, interviene para regular la situacin de
desequilibrio, poniendo un tope a un posible abuso derivado del D contractual.

El derecho persigue a travs de las normas de orden pblico, obtener ciertas

finalidades que no se consiguen con el intercambio. Si bien en primer lugar
busca garantizar la libertad de los intercambios luego persigue conseguir
ciertos propsitos socialmente relevantes que no estn asegurados en la
libertad de intercambio.

En materia de contratos podemos encontrar reglas que se pueden agrupar en

dos grupos ms o menos equivalentes

Orden pblico de proteccin: se trata de proteger a aquella parte que

se encuentra en un plano de debilidad *cmo el derecho civil protege a
los dbiles? Mediante, por ejemplo las reglas de capacidad o prestacin
compensatoria para la parte que ha sufrido menoscabo. Este orden
pblico es la manera ms clara que evidencia que en el derecho civil hay
reglas que permiten restablecer el equilibrio entre partes que se
encuentran en categoras desiguales. Naci en el mbito laboral
regulando el contrato de prestacin de servicios y luego creando el
contrato de trabajo para desembocar en el derecho del trabajo. se
establecen esto para proteger a la parte ms dbil. Serie de reglas
inmodificables e inderogables. No slo existe en el derecho laboral. Se
ha extendido a otras materias. Vgr. El derecho del consumidor: ste se
encuentra en una posicin inferior frente a los proveedores de bienes y
servicios. Incluso se halla en el mercado de valores: ej. manejo de info
privilegiadasi una persona maneja cierta informacin que el resto del
mercado ignora, va a obtener un enriquecimiento a expensa de los
dems. Este orden pblico de proteccin se ha desarrollado
estableciendo articulaciones mnimas en el contrato y fijando
condiciones mnimasderecho del trabajo: sueldo mnimo, jornada
mxima, tiempos de descanso: diario, semanal y anual, imposibilidad de
 descontar las remuneraciones causa de pedir prstamos. En el mbito
del derecho del consumidor, hay una amplia gama de lmites a la
voluntad de las partes,ley de proteccin al consumidor 19.496 art. 4 el
consumidor al momento de celebrar el contrato NO puede renunciar a
los derechos radicados en el art. 3
Orden pblico de direccin u ordenacin: dentro del cual se
enmarca las reglas grales que dicen relacin con el manejo de la
economa. Son objeto de estudio del derecho econmico. Ms que dirigir,
imponer lo que se va o no a producir, fija ciertas relaciones bsicas de
ordenacin, vale decir, cmo va a funcionar la economa en un
determinado rgimen. As estas reglas dicen relacin con la regulacin
del sist. Bancario y financiero, en materia de seguros (compaa de
seguros tienen una obligacin de garanta, de pagar una indemnizacin)
monopolios y competencia desleal el derecho interviene con reglas
bsicas con el efecto de eliminar situaciones monoplicas. *parasitismo:
ilcito en contra de la competencia leal que consiste en apropiarse de
ciertos atributos de una marca o producto, y venderlo bajo un hombre
similar, de manera de no incurrir estrictamente en una infraccin a la
propiedad intelectual. A raz de esto, el derecho interviene, disponiendo
ciertas reglas mnimas de proteccin para los efectos de garantizar de
ese patrimonio daado.

As en definitiva, tanto el orden pblico de proteccin como de direccin viene

a poner cortapisas a la autonoma privada especialmente en 4 mbitos:

1. Respecto a la decisin de celebrar o no el contrato. Ya sea

impidiendo la celebracin de ciertos actos u obligando la
celebracin de ciertos actos. En cuanto a la prohibicin, el derecho
civil ha establecido ciertos lmites para la celebracin de ciertos
actos. Artculos: 10, 1466 (hay objeto ilcito en todo contrato
prohibido por la ley) TODO contrato prohibido por la leyes es nulo
por objeto ilcito. Reglas establecidas con carcter de orden
pblico que vienen a prohibir la celebracin de determinados
actos jcos. Art. 1462 hay objeto ilcito en todo lo que contraviene
al derecho pblico chileno Es decir, todo aquello que se trate
de un acto de DPRIVADO que contraviene al derecho PBLICO, se
entiende nulo por objeto ilcito. En sntesis, el derecho prohbe
celebrar ciertos actos jcos a travs de la tcnica del objeto y
causa ilcitos. Refirindonos a la obligacin de celebrar ciertos
actos, las personas tienen que celebrar un determinado contrato
aun cuando no su voluntad, as por ejemplo ocurre en el caso de
los monopolios legales. Por ej. Cuando se tiene una casa, se
entiende que se est obligado a celebrar un contrato de
prestacin de servicios bsicos como el agua-evacuar las aguas
 mediante el servicio de alcantarillado- contratos forzosos vgr.
Seguro obligatorio de accidentes, escolar, art. 3 ley de proteccin
al consumidor.

2. Desde el punto de vista del orden pblico de direccin/proteccin

se puede determinar el precio (elemento/contenido del contrato)
es posible determinar desde el orden pblico de
direccin/proteccin ciertas reglas para el contenido mnimo del
acto las cuales son de carcter irrenunciable. As por ej. Se puede
identificar respecto del contenido del acto, ciertos tipos de
clusulas en dos categoras de contrato: (1) por adhesin puede
tener una justificacin, no es slo una manera de proteger a la
parte ms dbil sino que fundamentalmente tiene una finalidad
econmica importante: rapidez en la formacin del contrato, se
reducen los costos de transaccin porque no se tendra que estar
recurriendo a un experto a causa de ya estar pre definidas las
clusulas. La parte ms dbil no se vera afectada a un proceso
largo de contratacin. Hay dos tipos de clusulas en los contratos
por adhesin que pueden constituir un abuso, en donde el
derecho las regula o prohbe: sorpresivas: por ej. Una persona va
a una tienda a comprar un computador, en donde adentro de cuya
caja sellada van todas las clusulas del contratoes posible
encontrarse con la sorpresa de que el aparato no tiene garanta,
esta es una clusula que es imposible de conocer antes de la
celebracin del contrato porque vena en la caja sellada. No se
esperan dentro de la relacin de consumo, o sea, son imposibles
de conocer sino despus de ya celebrado el contrato. Proscripcin
de estas clusulas. ; y clusulas abusivas son aquellas que
establecen un abuso, una manifiesta situacin de desequilibrio
entre las partes dentro de un determinado contrato. La regulacin
de estas clusulas se hallan en el derecho del consumidor, no hay
una regulacin genrica en el derecho civil, es posible advertirlas
en el prrafo cuarto del ttulo segundo de la ley de proteccin de
los derechos del consumidor, en los artculos 16 y sgtes. Una
definicin genrica de clusula abusiva se contempla en el
aadido de la letra g (por una parte, est la transgresin buena fe
y por el otro causar en perjuicio del consumidor un desequilibrio
importante) Determinacin del contenido del acto, se puede
determinar mediante la supresin de una clusula sorpresiva ( en
donde no ha habido consentimiento) o abusiva (ya que establece
una situacin de desequilibrio importante y contraviene a las
buenas costumbres) hay en el derecho civil reglas que invocan el
restablecimiento de un equilibrio objetivo en que podamos fijar
una clusula de precioproteccin de una persona que ha pagado
 mucho por una cosa que valga poco mediante la institucin de la
lesin enorme (2)contratos dirigidos (forzosos) la ley a travs de
normas de orden pblico establece ciertos contenidos mnimos no
slo para los contratos sino que tambin para ciertos actos. por ej.
Si usted est casado y tiene hijos y quiere dejar un testamento en
donde le da todo a la amante, NO puede, porque el derecho
establece ciertos lmites a respetar para los cnyuge y los hijos
(legtimas) slo le puede dejar un 25% a la amante por cuestiones
de orden pblico ya que el derecho estima que hay una finalidad
fundamental que es asegurar a la familia del causante al menos
en trminos patrimoniales. En el mbito econmico: en los
servicios pblicos: reduccin de tarifas, reduccin de los
monopolios. En los contratos de arrendamiento de bienes races
especialmente, hay restriccin en trminos de duracin
mnima/mxima del contrato, forma de ponerle trmino, plazo de
pre avisos a respetar. En materia de trabajocontrato de trabajo.

1 de abril

(Recapitulacin clase anterior)

Las Clausulas sorpresivas y las clausulas abusivas y alcanzamos a ver, por una
parte, tratndose de los contratos por adhesin esas clausulas y por otra parte
alcanzamos a ver lo que dice con relacin con los actos y contratos dirigidos en
el orden pblico.

Habamos visto en primer trmino que el orden pblico de proteccin o

direccin primero afectaba las decisiones o no de celebrar el acto de contrato,
en segundo trmino determinaba o no cual era el contenido del acto,
tratndose de los contratos por adhesin efectivamente lo vimos en la clase
pasada clausula sorpresiva, clausula abusiva.

Contratos por Adhesin:

Clusula sorpresiva: aquellas en que se poda dudar si efectivamente haba o

no consentimiento, por cuanto una de las partes que haba celebrado el
contrato no poda tener conocimiento de estas clausulas antes de su
celebracin. Ejm: garantas, tratndose de un producto embalado y sellado.

Clausulas abusivas: por el contrario, es un concepto que dice relacin con

clausulas que por establecer un desequilibrio importante dentro de las
relaciones contractuales, podramos considerar que estas clausulas deberan
ser descartadas de un contrato por el hecho de atentar en contra de las buenas
costumbres, por el hecho de tener un carcter ilcito. No estn consideradas
por el derecho civil, no existe un catalogo de clausulas abusivas en el d civil,
sino que dice relacin, mas bien, con el d del consumidor, donde las
relaciones de poder son asimtricas. La regulacin legal de las clausulas
abusivas se encuentra en el art. 16 de la Ley de proteccin al consumidor
estableciendo como sancin una especie de nulidad parcial.

La nulidad es una sancin de ineficacia de los actos jurdicos en virtud del cual
ese acto, que fue formado aparentemente con todos sus elementos de
existencia tiene un vicio y por lo tanto va a perder cualquier efecto. Tratndose
de las clausulas abusivas lo que hace el legislador es privar de efecto la
clausula , por que?, porque establece por regla general un desequilibrio
importante. La definicin genrica de clusulas abusivas se encuentra en letra
g del Art 16 de la Ley de Proteccin al Consumidor: No producirn efecto
alguno en los contratos de adhesin, las clausulas o estipulaciones que en
contra de las exigencias de la Buena Fe, atendiendo para estos efectos a
parmetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor un desequilibrio
importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del
contrato por lo tanto si nosotros podemos, atendiendo a parmetros objetivos,
detectar en el contrato un desequilibrio importante operado por Ley en una de
estas clausulas, y en la medida en que eso contravenga la buena fe, esto es, al
modelo de un contratante que se entrega a sus relaciones civiles,
contractuales, sin la intencin de abusar o de engaar a su contraparte
evidentemente en ese caso vamos a poder descartar una clausula de ese tipo,
y el art 16 da ejemplos, Ejm: una clausula en virtud de la cual se le entregue a
una de las partes modificar o dejar sin efecto por su propia voluntad un
contrato- perfecto yo celebrare un contrato con usted, pero yo lo puedo
modificar y con posterioridad decir que no voy a responder por los efectos del
producto, NO PUEDO HACERLO est PROHIBIDO por el Art. 16 de la L.P.C. y si
lo hace queda sin efecto la clusula.

(Letra b del Art 16)-> no se pueden proponer ventas atadas. Ejm: yo puedo
asistir al servicio tcnico que yo desee y no necesariamente el del que me
vendi el producto.

En otros pases se ha desarrollado otro d que protege a la parte ms dbil de

una relacin asimtrica pero no una relacin de consumo y es el d de la
distribucin.

Contratos dirigidos: Respuesta a los contratos por Adhesin.

Qu es lo que dice el derecho?-> Seores a mi no me importa que ustedes,

en esta relacin asimtrica, establezcan los desequilibrios que ustedes quieran,
yo voy a corregir eso, yo les impondr un contenido obligatorio, yo les dir a
ustedes- Este contrato que ustedes quieren celebrar tiene que tener un
contenido mnimo, un contenido de clausulas mnimo y adems las clausulas
tienen que tener cierto contenido mnimo, que es inalterable y de orden
pblico. Esto para los contratos y cierto actos que no necesariamente son
contratos, si revisamos los actos unilaterales vemos el testamento; el
testador puede hacer algunas cosas pero no puede hacer muchas otras-> Art.
999 El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto
despus de sus das, entonces primero es un acto de disposicin de bienes, un
acto en virtud del cual yo determino a quien van a ir ciertas partes de mis
bienes , tambin ciertamente de mis deudas lo puedo hacer como una fraccin
de bienes y deudas, tratndose de los herederos, lo puedo hacer solamente
como una enumeracin de bienes especficos tratndose de los legados, y dice
el Art. 999 para que tenga pleno efecto despus de sus das Ahh es que
Isaul le quiere vender a Jacob el derecho de primogenitura por un plato de
lentejas- NO SEOR, no puede, Por qu?, porque ese acto se estima por el
derecho debe tener efectos solamente una vez que la persona se haya muerto,
no puede en definitiva TRANSFERIRSE UNA PARTE de la herencia en virtud de
un acto entre vivos y fundamentalmente cual es el gran limite que se
establece para los testamento?: las asignaciones forzosas.

Pacman
Mitad legitimaria

Cuarta de mejora

Cuarta de libre disposicin

Recuerdan Pacman?, Pacman les dice

que existe la mitad legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre
disposicin, en el cdigo civil se establece que hay ciertas personas que deben
obligatoriamente, a no ser que rechacen la herencia , ser consideradas como
asignatarias de la mitad legitimaria y hay un conjunto de personas que pueden
ser asignatarios de la cuarta de mejoras y por lo tanto todos aquellos que no
pueden serlo evidentemente que no podrn recibir la cuarta de mejora,
solamente un 25% de la herencia puede disponerse libremente. Hay una
utilizacin de la tcnica del orden pblico para los efecto de limitar las
clausulas el contenido de un determinado acto, en este caso, el testamento.

En qu otra parte utilizamos la tcnica del contrato dirigido para determinar el

contenido del contrato?

En el Contrato del Trabajo inmediatamente vienen a la cabeza todos los

elementos todas las clausulas, todos lo mnimos y mximos establecidos,
sueldo mnimo, previsin, tope de edad, obligacin de descanso, diario,
semanal, anual, forma de terminar el contrato de trabajoetc.

El matrimonio es un contrato dirigido por excelencia, pero se dice que es una

institucin que reviste ms bien la forma de un contrato desde el punto de
vista de su perfeccionamiento

En todas las empresas de servicios-> La luz y el Agua (servicios bsicos) ->

fijacin de tarifas, usted no podr cobrar ms por el kbts/hora que lo que se
determina de acuerdo con la formula del precio de luzetc.

Contratos de arrendamiento particularmente existe un importante componente

de orden pblico, a travs de la fijacin de rentas, hoy en da la determinacin
de precios es una cosa que resulta ms bien limitada, marginal, en un sistema
de economa de mercado, la determinacin de precios, insisto, no es parte del
contrato dirigido en el contrato de arrendamiento, pero si la forma de
determinarlo, las reglas establecidas en la Ley n 18.101 sobre arrendamiento
de bienes races urbanos, y en el todava vigente Decreto Ley 993 que se
refiere al arrendamiento de bienes races rsticos establecen ciertas reglas de
orden publica lo que dice relacin con la determinacin del contrato, si vamos a
la ley n 18.101 en el Art.3 ( establece ciertas normas con carcter imperativo
que no son renunciables para las partes) -> En los contratos en que el plazo
del arrendamiento se haya pactado mes a mes u en los de duracin la
indefinida, el desahucio dado por el arrendador solo podr efectuarse (La nica
manera en virtud del cual el arrendador puede poner trmino al contrato de
arrendamiento por su voluntad unilateral) judicialmente o mediante
notificacin personal efectuada por un notario.

En los casos mencionados en el inciso anterior, el plazo de desahucio ser de

dos meses, contando desde su notificacin, y se aumentara en un mes por
cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho
plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis meses.

Esa es la regla en virtud de la cual ustedes ponen trmino a un contrato de

arrendamiento, una cosa en la que resulta bastante fcil equivocarse por la
defectuosa tcnica de redaccin del Art. 3 porque estudiaremos en su
momento, que por la manera que esta redactada hay ciertos contratos de
arrendamiento que no se encuentran regulados por su duracin para los
efectos del desahucio por estado, por lo tanto si ustedes son arrendadores de
un bien rais urbano y quieren terminar el cto. de arrendamiento y
efectivamente esta persona lleva 8 aos viviendo en este inmueble van a tener
que respetar un plazo de 6 meses, durante esos seis meses el arrendatario va
a tener que pagar la renta, el punto es que ustedes van a tener que esperar 6
meses ms de relacin contractual obligatoria, contrato forzoso, contrato
impuesto y establecida fundamentalmente en funcin de qu? Para que la
ley establece que tenemos que expulsar al arrendatario seis meses despus y
no maana? Para no dejarlo en la calle!, estos plazos fueron objetos de una
reduccin importante en el tiempo reciente, fundamentalmente teniendo en
cuenta que el mercado de viviendas en Santiago se expandi bastante, pero
sin embargo hoy en da nos encontramos en una pequea contraccin,
particularmente despus del terremoto ya no es tan fcil encontrar un
departamento. Provincianos sin depa cerca de la facultad Y.Y!!. Mercado
relativamente inelstico y para proteger a la parte ms dbil que por hiptesis
es el arrendatario porque se encuentra ante alguien que es propietario y el no
lo es. Vamos establecer una cierta norma Seor usted tendr que respetar
este plazo para echar a esta persona si no le gusta me da lo mismo, yo en una
funcin de una consideracin de orden pblico deter. este plazo y prolongo la
duracin del lazo contractual de manera tal de poder obtener una finalidad de
orden pblico que yo considero ms elevada, si el arrendatario encuentra un
departamento con anterioridad al plazo de 6 meses el podr marcharse
tambin, porque el plazo est establecido fundamentalmente en su inters
limitando la libertad del arrendador.

En la compra-venta se realizaron limitaciones importantes-> Hubo una poca

en que el precio de las materias estaban determinados por ley y no se poda
cobrar algo superior a lo que deca la ley, sin embargo hoy en da esas
limitaciones se han eliminados y subsisten las que les mencione hace un
momento.

1->Determinacin de la decisin de celebrar o no el contrato.

2->Determinacin del contenido del acto o del contrato.

Preguntas respecto de estas dos intervenciones del orden pblico, de

direccin, de proteccin o de ordenacin? .

Hay tambin intervencin en la definicin de la persona con la cual se celebra

el contrato, el ppio. en virtud de la Autonoma de la Voluntad en que las
personas deben elegir en funcin de la ley con quien van a contratar o lo van a
determinar libremente?, lo determinan libremente, con quien van a celebrar el
contrato, sin embargo en muchos casos existe la obligacin de celebrar el
contrato con una persona determinada, existen ciertos monopolios llamados de
cierta manera monopolios naturales que implican necesariamente la
obligacin de celebrar el contrato con una sola persona sin la posibilidad de
escoger-> el Agua, la Electricidad o del Gas-> celebro el contrato con una sola
persona que efectivamente , la que por disposicin legal o por las mismas
circunstancias del mercado, es la nica que provee esos bienes o esos
servicios, pero la intervencin del mercado o de la ley en lo que dice a la
decisin de con quien celebro el contrato es ms bien restringida y se limita,
fundamentalmente, a estos casos.
Finalmente la ltima limitacin dice en relacin con la FORMA, la regla
fundamental en lo que concierne a la forma de los actos jurdicos en
virtud del ppio. de la autonoma de la voluntad es el consensualismo,
los contratos se celebran por el solo intercambio de voluntades de las
partes, evidentemente que las partes pueden introducir formalidades
diversas si esa es su voluntad, pero si nada dicen, eso es el ppio
fundamental, es el consensualismo. En la prctica, sin embargo, la ley
exige requisitos de forma para dotar al acto jurdico de una cierta
forma que proporcione seguridad jurdica a las partes que estn
celebrando.

Distintos grados de formalismo, el cd. Civil dispone distintas categoras de

formalidades, de requisitos de forma ya sea para considerar que el acto se
celebro o no, ya sea para permitir la actuacin de los incapaces en la va
jurdica, o exigiendo autorizaciones a personas que tienen facultades de
administracin ms bien amplias o ms bien restringidas, para hacer oponibles
esos actos a terceros, para poder demostrar esos actos, en ltima instancia
para poder satisfacer la necesidad de las partes de dotar al acto de un cierto
grado de formalidad-> estos son los 5 tipos de formalidades que se distinguen
en nuestro ordenamiento jurdico, se establecen estas intervencin de carcter
pblico, fundamentalmente las primeras cuatro, porque son las partes libres
para dar al acto las formalidades que quieran o no, para los efectos de poder
dotar al acto jurdico de ciertos efectos y darle un mnimo grado de certeza
jurdica a las partes que lo celebran, por ejemplo dentro de las formalidades del
1 tipo podemos encontrar la escritura pblica-> en un contrato de compra y
venta de un bien raz o de una sucesin hereditaria, es necesario la escritura
pblica, sin esto el contrato no se ha celebrado, no se manifiesta el
consentimiento sin ella.

En la soc. conyugal , el hombre administra los bienes de la mujer, pero para

hacer un contrato de compra venta sobre los bienes de esta debe pedir su
autorizacin, de forma contraria el contrato es NULO, se trata de nulidad
relativa por el hecho de no haber cumplido con uno de los requisitos que dice
relacin con la persona de uno de los contratantes.

Yo tengo un crdito en contra de Macarena y se lo ced a la Srta. Yelin, y Yelin

va a ver a Macarena y le dice- Ahora soy tu acreedora- Macarena responde- no,
a mi no me vengas con eso yo no tengo idea cual es el contrato que celebro
con mi 1 acreedor- ES NECESARIA LA NOTIFICACION, UNA FORMALIDAD
ESTABLECIDA POR VIAS DE LA PUBLICIDAD para que la srta. Macarena (ella es
un 3ro) se entere, para que ese acto le sea, efectivamente, oponible.

Nueva seccin de la Teora general del contrato, la ltima:

LAS CLASIFICACIONES CONTRACTUALES:

Se clasifican los contratos, para asignarle a cada uno de los elementos de los
grupos clasificados un rgimen distinto.

Las clasificaciones se encuentran del art 1439 al art 1443-> 5 clasificaciones

contractuales que vamos a estudiar sucesivamente sin perjuicio de otras que
ha establecido al doctrina, puesto que estos art no son suficientes o a veces
establecen grupos clasificatorios que han causado discusin.

Art 1439-> La clave del factor clasificatorio es el numero de

partes que se obliga. El nmero de las obligaciones que
contraen es variable, lo importante es determinar el nmero de
partes que se obliga. Unilateral-> una parte se obliga,
Bilaterales-> ambas partes se obligan.

Actos jurdicos unilateral y bilateral con los ctos. Unilaterales y bilaterales

Los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales en funcin del nmero de

voluntades que son necesarias para su formacin, el acto unilateral requiere
solo de una voluntad, la declaracin unilateral de voluntad, el cuasicontrato, el
testamento, el reconocimiento de un hijo, en cambio los actos bilaterales, son
llamados contratos o convenciones, la convencin modifica o extingue
derechos y obligaciones, y el contrato crea derechos y obligaciones y en lo que
concierne a los contratos nos estamos refiriendo a las clasificaciones del 1439.

No confundir ni equivocarse:

Actos Unilateral o Bilateral -> voluntades que son necesarias

para la formacin del acto.
Contrato Unilateral o Bilateral-> son actos bilaterales, se
requiere de la voluntad de dos partes para obligarse, y la
diferencia radica en que el unilateral se obliga una parte y en el
bilateral se obligan las partes recprocamente.

No las parece extrao que en un contrato se obligue solo una parte siendo
necesaria las voluntades de ambas partes para obligarse?

Art 1386->Donacin es un contrato, se encuentra definida en el libro 3ro, dice

que no es un contrato; La donacin entre vivos es un acto por el cual una
persona transfiere gratuita y irrevocablemente una parte de sus bienes a otra
persona que la acepta aun cuando dice que es un acto, por el hecho de que
resulte de una aceptacin por parte del donatario se estima que la donacin es
efectivamente un contrato, un contrato solemne que requiere el trmite de la
insinuacin que es la autorizacin judicial.

Art 1401-> La donacin entre vivos que no se insinuare, solo tendr efecto
hasta el valor de dos centavos y ser nula en exceso. Se entiende por
insinuacin la autorizacin del juez competente, solicitada por el donante o
donatario, hay tienen el carcter solemne del contrato de donacin. Y en el
contrato de donacin nos encontramos ante un contrato unilateral, hay dos
partes que se ponen de acuerdo->Le digo- te regalo mi auto-el responde-Si,
acepto tu auto, no se generan obligaciones para ambas, solo para el donante
que tiene la obligacin de tomar el auto y de entregrselo.

El contrato de donacin es por paradigma el contrato unilateral,

solo obligacin de una parte sin que la otra se obligue a nada.
El contrato de compra-venta es por paradigma el contrato
bilateral, una parte (Art 1793) se obliga a dar una cosa y la otra
a pagar el dinero. Ambas partes se obligan recprocamente.

La importancia primordial de esta clasificacin radica en la identificacin de

obligaciones en una parte y en ambas partes, y en este caso reciprocidad e
interdependencia de las obligaciones, porque yo me estoy obligando en
consideracin a la obligacin que tu estas contrayendo para conmigo, ese es el
ncleo del acuerdo que nosotros hemos celebrado, en un contrato bilateral se
produce la interdependencia, y vamos a discutir ms adelante si realmente
estas obligaciones son tan interdependientes como parecen serlo ( esto no est
en el Cd. Civil.).

Esta clasificacin que se realiza en el Cd. Civil tan simtrica y perfecta no lo

est, existe una categora intermedia de contratos que estn a medio de
camino entre los unilaterales y bilaterales, los contratos bilaterales tambin se
llaman sinalagmticos, que viene del latn sinalagma que quiere decir
bilateralidad.

Existen ciertos contratos unilaterales que pueden con posterioridad convertirse

en contratos bilaterales, y podemos distinguir ciertos contratos unilaterales
que podramos llamar:

Contratos unilaterales puros-> contratos que nunca van a devenir en

contratos bilaterales y
Contratos unilaterales sinalagmticos imperfectos-> son contratos
nacen como contratos unilaterales que generan obligacin en una de las
partes pero que por circunstancias posterior, a medida que se van
ejecutando en el tiempo, pueden generan obligaciones en la otra parte.

Ejm: Art. 2211-> contrato de depsito: Llmese en general depsito el

contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga
de guardarla y de restituirla en especie. La cosa depositada se llama
tambin deposito. De acuerdo con la definicin de contrato unilateral y
bilateral, el depsito es un contrato unilateral porque solo se obliga una
parte el que recibe la cosa depositada, el depositante no se obliga nada, la
entrega de la cosa perfecciona el contrato y genera la obligacin en el
depositario de devolver la cosa depositada en su totalidad. Pero pueden
nacer obligaciones para el depositante por ejemplo si no va a buscar la cosa
en el plazo estimado y esta requiere ciertos mantenimientos para mantener
la cosa bien, esto genera gastos para el depositario, se compromete una
obligacin del depositante a partir de que la cosa hacer incurrir en gastos al
depositario, en consecuencia nos encontramos ante un contrato
sinalagmtico imperfecto.

Art 2215-> El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de

las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde
y la restituya en especie a voluntad del depositante.

Art 2235-> El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas

que haya hecho para la conservacin de las cosas y que probablemente
hubiera hecho el mismo, tenindola en su poder; como tambin de los
perjuicios que sin culpa suya le haya ocasionado el depsito.

Ejm: El perro guardado en un hotel->parece un contrato innominado pero la

estructura bsica es la del contrato de depsito.

->La obligacin para el depositante no nace hasta el momento de que se

causa el perjuicio.

Las mimas reglas se aplican para el contrato de prenda que es similar al de

depsito, en la prenda nosotros entregamos una cosa para garantizar un
determinado predio, el acreedor prendario es considerado un depositario y
si la cosa le produce un perjuicio se aplican las mismas reglas, lo mismo en
el comodato que a diferencia del deposito autoriza a la persona que recibe
la cosa a usarla, es un prstamo de uso, ejm: yo tomo una cosa mueble, un
auto, y se la entrego a usted para que le de uso apropiado y prudente, vaya
a carretear etc., pero resulta ser que el auto explota en medio de la fiesta
por que era defectuoso, tena una falla de origen o yo no haba hecho las
revisiones necesarias, yo me veo obligado frente a usted a indemnizarlo de
los perjuicios causados por la cosa defectuoso que le preste, ya sea heridas
por la explosin u otros.

->Son contratos que nacen unilaterales y devienen en bilaterales

(sinalagmticos imperfectos), vamos a aplicarle siempre las reglas de
contrato unilaterales siempre y cuando no surja esta obligacin adicional.

Art 1440-> La clave del factor clasificatorio es la utilidad.

Contratos gratuitos o de beneficencia y onerosos.

Contratos Gratuitos-> utilidad de una de las partes, ejemplo clsico la

donacin (unilateral, e donatario se beneficia), la constitucin de una
caucin cuando el que constituye la caucin no es el deudor principal, la
 fianza, yo le presto plata a Daniela pero le exijo una garanta se pide un
fiador, un aval, si yo cobro la plata y Daniela y no me lo paga podre
demandas al aval para que el me lo pague, el aval sera un we. con
lpiz (el profe pidi borrar esto de la grabacin xDD!), ya que firma de
una manera bastante imprudente ya que se obliga a pagar deudas
ajenas.

Contratos Onerosos-> utilidad de ambas partes, gravndose una a

beneficio de la otra, la regla general dentro de los contratos
patrimoniales es que los contratos sean onerosos, que ambas partes
busquen un beneficio, estableciendo obligaciones reciprocas,
gravndose recprocamente, y por eso que la categora de bilaterales se
corresponde con la categora de contratos onerosos.

Dentro de los contratos gratuitos la doctrina ha encontrado dos tipos de actos;

Contratos gratuitos que implican un sacrificio patrimonial-> son aquellos que

importan una disminucin patrimonio de una de las partes, que esta
gravndose en beneficio de la otra, la donacin es el ejemplo clsico, la cosa
saldr de mi patrimonio.

Contrato gratuitos sin sacrificio patrimonial, llamado desinteresados-> Ejemplo

clsico el comodato-> yo le presto el auto y suponiendo que al auto no le pasa
nada, con posterioridad me devuelven el auto he perdido algo del pinto vista
patrimonial? Un economista me dir al mximo, usted perdi kilometraje y
bencina, si, ciertamente, pero se estima por parte del derecho que hay
contratos desinteresados que no implican un sacrificio patrimonial porque es a
cosa no ha salido de mi patrimonio, permanece en mi patrimonio y yo no la he
perdido.

Yo les haba dicho que segn parece las categoras de los contratos unilaterales
se identifican directamente con los gratuitos y los contratos bilaterales se
identifican directamente con los onerosos, de una manera perfecta de una
manera simtrica. Pero Habr contratos unilaterales onerosos? Y Habr
contratos bilaterales gratuitos?...

2 de abril

Las Teoras del contrato se corresponden perfectamente entre s o bien

existen algunos puntos de contactos? .

Porque parece ser que todos los contratos unilaterales son gratuitos y los
bilaterales onerosos sin embargo el criterio de clasificacin es distinto. En un
caso cual es la palabra clave; UTILIDAD->Si es una de las partes la que tiene
utilidad o son ambas partes las que tienen utilidad.

Renta vitalicia podra ser un contrato bilateral oneroso, En virtud de que hecho
se configura una renta vitalicia? -> se regula en el cdigo civil?...

Art. 2258-> Los principales contratos aleatorios son:

1El contrato de seguros.
2El prstamo de la gruesa ventana.
3El juego.
4La apuesta.
5La constitucin de renta vitalicia.
6La constitucin del censo vitalicio.
Los dos primeros pertenecen al cdigo de comercio.

Art. 2264-> define la renta vitalicia, dice expresamente que es a titulo oneroso,
la palabra clave es utilidad, tenemos que entender, dice el Art. 2264 que nace
la obligacin de una parte a otra de pagarle una renta o pensin peridica,
como es eso ( me pagan a mi la renta vitalicia de puro paleteado? ) -> Art.
2267 El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho a recibirla
puede consistir en dinero , cosas races o muebles, la pensin no podr ser sino
en dinero.

La Renta Vitalicia->Tengo que pagar algo por ello, yo afecto mis fondos de
pensiones al pago de una determina renta

Parece ser que la renta vitalicia fuese un contrato unilateral, porque el

asegurado no contrae ninguna obligacin a cumplido con esa obligacin previa,
la afectacin de ese dinero a la renta podra ser considerado un hecho previo
que da origen al contrato, el contrato posteriormente seria unilateral porque
existe obligacin para una de las partes, esto es, la compaa aseguradora, que
tendr que pagar todos los meses, todos estos aos.

Podramos encontrarnos ante un contrato unilateral que podra ser oneroso?,

hay discusiones de la doctrina en ese tema .
La doctrina seala que se trata de un contrato que se perfecciona por el
consentimiento de las partes en el que se genera luego de cierto
consentimiento la obligacin por una parte de afectar los fondos y despus por
otra parte la obligacin e pagar la renta, la cosa aun no esta zanjada, pero es
un ejemplo que nos permitira pensar que pudieran existir contratos
unilaterelas que fueran oneroso.
Pero hay un ejemplo ms claro, respecto del cual no hay discusin, es un
contrato que una sola de las partes se obliga y da utilidad y beneficio
reciproco
-Alumna->La Fianza. Profesor-> no es un contrato bilateral, pero solo genera
beneficio al acreedor. Contrato (de fianza) se forma entre el fiador y el
acreedor, el fiador promete pagar la deuda del deudor si este no la paga y el
acreedor lo acepta, el acreedor no contrae obligacin, el fiador si, la utilidad es
ntegramente del acreedor, pero tambin el deudor obtiene utilidades.

Cul sera un Contrato unilateral que pueda ser oneroso?

La compraventa-> bilateral
El arrendamiento->bilateral
Sociedad->bilateral, plurilateral
Mandato-> bilateral

Mutuo -> Unilateral

Comodato->Unilateral
Deposito->Unilateral
Fianza->Unilateral
Prenda->Unilateral
La constitucin de hipoteca-> Unilateral

-Habr alguno aqu??-> EL MUTUO

En el mutuo tenemos dos partes, tenemos el mutuante y el mutuario, que hace
el mutuante respecto del mutuario: le presta dinero o una cierta cantidad de
cosas fungibles ( por ej.: cosecha de frutas, quintales de harina etc), el mutuo
se perfecciona en virtud de que hecho?? (prstamo de cosas, dinero) Por lo
tanto en el contrato del mutuo nos encontramos ante un contrato unilateral->
solamente una de las partes tiene obligacin, la obligacin de restituir la
misma cantidad de cosas, la misma calidad, del mismo gnero, que recibe el
mutuario y que debe devolver al mutuante. Por la tanto el mutuante le prest
100 el mutuario debe devolverle 100, contrato unilateral, y por regla general
gratuito porque persigue la utilidad de una de las partes que es el mutuario.
Utilidad y gravamen estn en el mutuario.
PeroQu ocurre cuando el contrato de mutuo es un contrato a inters?
El mutuario no solo devolver 100 sino que tambin 15 a titulo de inters, nos
encontramos perfectamente en un contrato unilateral pero que adems es
oneroso, porque ambas partes recibirn utilidad del contrato, una con el
prstamo que le hacen y la otro con los intereses que gana cuando le pagan.

Hay una clasificacin adicional que est contenida en el 1441-> El contrato

oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer
a su vez; y si equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, se llama aleatorio.
 Contratos conmutativos o contratos aleatorios: Se ha sostenido, en otras
latitudes, no ac, que este articulo es uno de los ms importantes de
nuestro sistema econmico, Por qu? El 1441 distingue dentro de los
contratos onerosos entre contratos conmutativos y contratos aleatorios.

Contrato Conmutativo-> Las prestaciones la consideramos equivalentes.

Contrato Aleatorio-> Las prestaciones consisten en esta contingencia incierta.
Alia->juego de dados.

Porque el cdigo civil dice se miran como equivalente si pudo haber dicho
son equivalentes?
Es lo mismo o no es lo mismo? . Desde un punto de vista subjetivo para m
siempre tendr ms utilidad la cosa que tiene el otro por eso es que estoy
entrando en este negocio, pero del punto de vista de la equivalencia del valor
de una cosa Qu fija la equivalencia del valor de una cosa y otra cosa? La fija
una persona?, quien determina el precio de un contrato? Ambas partes, la
equivalencia subjetiva del valor de esas prestaciones lo es para ambas partes,
la utilidad es para una sola, es propia, ej.: si yo soy un coleccionista, no importa
que tenga 200 figuras de coleccin, la 201 tendr un valor
inconmensurablemente mayor a todas las otras juntas, porque eso es lo que yo
decido en mi calidad de coleccionista, y si alguien es avaro un peso ms en su
patrimonio va a valer ms que todos los que quiere, eso del punto de vista de
la utilidad, pero la equivalencia del valor, lo que estoy dispuesto a pagar por
una cosa, es un equivalencia subjetiva, por eso que se dice que es una regla
fundamental de nuestro sistema capitalista , por 1: la determinacin de los
precios del libre juego de la oferta y de la demanda , las cosas no tienen un
valor intrnsico, el oro que ha tenido el valor intrnseco ms grande, nunca ha
tenido un valor intrnseco, lo ha tenido en funcin de la escases , el derecho no
se mete en eso.
-Seo usted est dispuesto a pagar una fortuna por un alfiler de gancho? NO
ME INTERESA, usted determina junto con su contraparte la equivalencia de las
prestaciones.
Si yo me compromet a entregar 200 toneladas de petrleo crudo en Valparaso
en un determinada fecha y desde la fecha que celebro el contrato hasta la
fecha que deba entregarlo el valor del petrleo subi en un 300% y ahora a
usted le resulta extremadamente caro proporcionarse ese petrleo y en
trminos de que si cumple el contrato va a salir perdiendo, NO ME IMPORTA,
usted fijo la equivalencia de las prestaciones al momento de celebrar el
contrato, yo como juez, yo como estado, no puedo meterme a alterar esa
equivalencia de las prestaciones
A pretexto de que ya no son equivalentes desde un punto de vista objetivo, el
derecho interviene de manera restringida, de manera muy minuciosa, muy
pequea, muy breve, para restablecer un desequilibrio objetivo, porque la
regla general es que los equilibrios son subjetivos las partes lo han fijado al
momento de celebrar el contrato.
Lesin enorme-> le pone un coto al desequilibrio OBJETIVO (lo veremos +
adelante).

La equivalencia es subjetiva y no es objetiva, por excepcin encontraremos

ciertos contratos que son llamados aleatorios-> en que nosotros nos habamos
puesto de acuerdo en que no vamos a saber de antemano si las prestaciones al
momento de ejecutarlas van a ser equivalentes o no van a serlo, Ejm: Titulo 33
libro IV, Art 2258;
Los principales contratos aleatorios son:
1El contrato de seguros. ( en d comercial->van a poner en duda en si es o no
es aleatorio)
2El prstamo de la gruesa ventana.
3El juego. (cts. ilcitos)
4La apuesta. (cts. Ilcitos)
5La constitucin de renta vitalicia.
6La constitucin del censo vitalicio.
Los dos primeros pertenecen al cdigo de comercio.

El contrato aleatorio + importante es el juego-> consiste en que nos vamos a

repartir un determinada suma de dinero la vamos a atribuir a una determinada
cosa, vamos a atribuir a uno de los dos que participan en una competencia,
respecto de la cual no vamos a saber de antemano cual va a ser el resultado,
Ejm: Te desafo a un duelo de espadas y aquel que gane obtendr como premio
una cantidad de dinero.
Es aleatorio porque no sabemos quin obtendr el premio del juego.
Qu pasa con la constitucin de renta vitalicia, porque es un Cto. Aleatorio?.
Es un contrato oneroso, una de las partes pago el precio de la renta vitalicia,
afecto una determinada renta al pago posterior futuro de las rentas que la
obligacin de no aprobar, y porque se dice que es un contrato aleatorio?, no se
sabe cuanto va a vivir el asegurado, no lo podemos saber de antemano, por lo
tanto si tenemos que el asegurado vive una vida larga, muy muy larga, la
compaa va a tener que empezar a pegar las pensiones de renta vitalicia aun
a pesar de haberse extinguido el capital que el beneficiario de la renta afecto
hace aos, sin embargo la compaa hacen fiesta por eso, ocurre que llega un
sexagenario rozagante a la compaa afecta la totalidad de su fortuna al pago
de la renta vitalicia y al da siguiente se muere, quien gano en ese caso? La
compaa!, porque se quedo con una gran cantidad de dinero que no tendr
que pagar a nadie, por eso se dice que es aleatorio porque existe una
contingencia incierta de ganancia o perdida, no se sabe de antemano.

Lo fundamental es que en un lugar tenemos equivalencias de prestaciones

consideradas subjetivamente, y en el otro caso tenemos incertidumbre
respecto de esa equivalencia de las prestaciones, no sabemos si en un futuro
vamos a obtener esa equivalencia o no.

Ejemplo de un contrato conmutativo-> La Compraventa, hay una equivalencia

subjetiva, sin embargo al compraventa puede ser una contrato aleatorio, a
alguien se le ocurre como una compraventa puede ser aleatoria?.
Ejm: -Te comprare lo que cosechos de tu predio-no coseche nada
-Te comprare lo que pesques estas maana- lance las redes al mar y lo que
pesque fue solo un zapato viejo.
Tenemos contratos de compraventa aleatorios, no sabemos los resultados.
El arrendamiento, la sociedad, el mandato (aunque algunos lo califican de
aleatorio) son conmutativos.

Todo contrato que se prolonga en el tiempo tiene un Alias normal, puede

perfectamente ocurrir dentro de la celebracin de un contrato que por ejemplo
en un cto. de compraventa, debemos entregar la cosa al da siguiente y el da
interior se destruyo.
Esto sera un Alia normal, pero tambin existe un Alia exorbitante cuando no
sabemos absolutamente para nada y forma parte de nuestra expectativas el no
saber absolutamente para nada el resultado, sabemos de antemano que la
cosa puede o no puede producirse , as por ejemplo, el juego, la renta vitalicia.

En un contrato aleatorio no sabemos de antemano en la ejecucin misma del

contrato, no 15 o 20 aos despus, en la renta vitalicia claro pueden ser 15 o
20 aos despus pero forma parte de la ejecucin del contrato, respecto del
programa contractual no sabemos cul va a ser el resultado, es como ir al
teatro sin saber el final de la obra que vamos a ir a ver.

La siguiente clasificacin contractual la pillamos en el 1442: El contrato

es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella.

Accesorio-> no subsiste por s mismo, sin uno principal. ()

Esta clasificacin esta pesimamente mal hecha, la doctrina piensa que pudiera
haber una categora intermedia que son ms bien los llamados contratos
dependientes.
Principal-> subsisten por si mismos
Dependiente-> no subsisten por si mismos
Dentro de los contratos dependientes podemos encontrar los contratos
accesorios, que son aquellos contratos dependientes cuya finalidad es asegurar
el cumplimiento de una obligacin.
Que contratos pretenden asegurar el cumplimiento de una obligacin? -> La
prenda.

La prenda est regulada en el Art. 2384-> Por el contrato de empeo o prenda

se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.

-Prstame $300.000, y a cambio me pasas la jarra de oro, si hay un no pago,

vendo la jarra y veo el dinero que gano, si gano $300.000 todo bien, si es
menos sigo demandando por el resto, y si es mas doy el excedente al deudor.

Puede constituirse una prenda, puede constituirse un hipoteca con miras a una
obligacin futura, pero no ser efectiva o eficaz sino en la medida que exista
esa obligacin.
Esto es lo que ocurre con la hipoteca llamada clausula de garanta general
hipotecarias-> normalmente, cuando ustedes pedan un crdito hipotecario el
banco les ofreca tambin una cuenta corriente y ustedes contraan esta
hipoteca que garantizaba el prstamo para adquirir la casa pero que tambin
sirve para garantizar cualquier obligacin futura que ustedes tengan con el
banco, por eso es que hablamos de clausula de garanta general hipotecarias,
estamos hablando de distintas obligaciones que se van a ir subiendo a la
hipoteca y por eso es que en algunas legislaciones se les llama fianza

Por eso se dice que el contrato de hipoteca, el de prenda, el de fianza son

contratos accesorios, el Art. 46 se refiere a las cauciones que son una especie
de garanta:
Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para la
seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la fianza,
la hipoteca y la prenda.
Las cauciones son contratos accesorios, han sido celebrados para garantizar el
cumplimiento de una obligacin principal.

Los contratos accesorios son una categora o un grupo de contrato ms grande

que son los llamados contratos dependientes que son los que en general no
pueden subsistir sin otros.
Ciertamente que todo contrato accesorio es dependiente, depende de una
obligacin principal o de otro contrato.

Si trabajo en el banco, lo primero que me encontrare son escrituras pblicas en

los que tres contratos que estn vinculados:
-El mutuo y la hipoteca: estos dos estn vinculados a una relacin de
accesoriedad. Principal: mutuo, accesorio: hipoteca.
-Compraventa: se encuentra vinculado en una relacin de accesoriedad en
relacin a los otros dos? -> se tratara de un contrato dependiente Por qu ?-
> porque hablamos de un grupo de contratos que si bien tienen todas unas
fisonomas distintas y prestaciones distintas y algunos de ellos estn
celebrados por prestaciones distintas y algunos de ellos estn celebrados con
partes distintas, estn todos agrupados y orientados a una funcin comn que
es realizar esta operacin econmica.
Por eso se dice; tratndose de los contratos dependientes, que podemos
configurar la existencia de grupos de contratos, unidos por su causa en los
cuales la desaparicin de unos de los contratos del grupo puede conllevar a la
desaparicin de todo el grupo de contratos.
Esto se ha discutido en el derecho comparado, en el nuestro todava no hay
sentencia y ninguna elaboracin doctrinaria mayor.
Pero claramente podemos sealar que existen contratos que depende unos de
otro sin una relacin de accesoriedad.

La ltima clasificacin de contratos es la del 1443: El contrato es real

cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a que
se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn
efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo
consentimiento.

En realidad solo existen dos divisiones de contratos que seran el de solemne y

consensuales, el real no sera sino que un grupo de contratos solemnes que
exige la entrega de la cosa a ttulo de la solemnidad (discusin en la doctrina).

4 de abril

Entre los contratos principales y accesorios (art.1442) existe una categora

intermedia, los contratos dependientes. (No subsiste por s mismo)

Dentro de una operacin contractual, podemos encontrarnos con un grupo de

contratos unidos en torno a un objetivo comn. Ej. Mutuo, hipoteca,
compraventa. Quiero realizar una CV pero no tengo dinero, en consecuencia
pido un mutuo (prstamo) y ste est garantizado por una hipoteca. Se tiene el
vendedor dueo de una casa, que celebra un contrato de CV con el comprador,
y ste para los efectos de obtener el dinero, celebra un contrato de mutuo con
un banco (mutuante) que presta una cantidad de dinero al comprador, quien
constituye a su vez una hipoteca sobre la casa que va a adquirir luego de una
vez realizado la CV, mediante la tradicin de la casa. La transferencia de
dominio no opera nicamente por el intercambio de consentimiento en la CV
sino que adems es menester que opere el acto jurdico de la tradicin. Se
tiene tres contratos ligados entre s, indisociables. La jurisprudencia comparada
ha dicho que estos tres contratos al estar orientados a realizar una sola
operacin econmica, son indisociables ente s. La desaparicin de uno,
conlleva a la desaparicin de los demscorresponden a la nocin de
contratos dependientes, esto es, que no pueden subsistir sin los dems. Esta
situacin no ha sido aceptada en nuestro derecho. La jurisprudencia no
reconoce la indisociabilidad de los distintos elementos del grupo. Sin embargo,
las partes pueden, sealando expresamente, hacer indisociables estos
contratos. Por ej. El leasing mezcla entre dos contratos- (se tiene un contrato
de arrendamiento, y al final se tiene la opcin de compra. Si se cae el
arrendamiento, se cae la opcin de compra)

Existen ciertos contratos vinculados en torno a una misma operacin

econmica que producen ciertos efectos que tengan carcter indisociable.

Dentro de los contratos dependientes encontramos a los contratos de garanta

y caucin (art. 46) estos NO pueden subsistir si una obligacin principal. Por lo
tanto, no podra existir una hipoteca, si en este caso no se hubiese celebrado
un contrato de mutuo. No subsiste por s mismo y adems garantiza el
cumplimiento de una obligacin. Si el comprador, el mutuario, no paga el
prstamo, el derecho del mutuante (banco) se sustentar en la posibilidad de
quedarse con la casa. El acreedor tiene un derecho amplio de pagarse sobre
todos los bienes del compradorderecho de prenda gral. o garanta gral de
todos los acreedores. El acreedor tiene la posibilidad de pagarse mediante el
derecho de prenda gral sobre todos los bienes presentes y futuros del
comprador. Si este vende la casa a un tercero, si no existiera hipoteca, el banco
se vera perjudicado. La hipoteca da un derecho de persecucin, que consiste
en la posibilidad de demandar al tercero. Permite hacer valer el derecho
accesorio, sin importar si la cosa hipotecada ha sido vendida o enajenada.
Aumenta las probabilidades del banco de obtener el pago de la deuda.

Siempre es necesario desde el punto de los contratos accesorios, que haya uno
principal, si ste se elimina, cae el accesorio pero no viceversa.. En el caso de
los interdependientes (que todos dependen entre s) si se extingue uno, se
extinguen los dems (doctrina)

Los contratos son consensuales (se perfeccionan con el slo consentimiento de

las partes) reales (adems del consentimiento requiere la entrega de una
determinada cosa, el objeto de la cosa del contrato) solemnes (que requieren
de alguna formalidad/solemnidad que dice relacin con la formacin del
contrato y su perfeccionamiento)

Los contratos reales son una categora de contratos solemnes?

En la prctica la entrega de la cosa es una solemnidad. Establecida por una
razn arcaica. Los contratos del derecho romano clsico se perfeccionaban
mediante rituales.

Art. 1443: el contrato es real cuando para que sea perfecto, es necesario la
tradicin de la cosa a que se refiere

La palabra tradicin est bien empleada en el 1443?

La tradicin es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega de

una cosa.

En todos los contratos reales la entrega que se hace de la cosa es una

transferencia de dominio?

Contratos reales:

Mutuo: prstamo de una cosa fungible/consumible genrica- De dinero

especialmente en la actualidad. Prstamo de consumo. Puede constituir
al mutuario en poseedor o dueo de la cosa.
Comodato: prstamo de una cosa no consumible precisamente para no
consumirla. Para solamente usarla. Prstamo de uso. Se tiene la
posibilidad de usar la cosa pero no de disponer de ella.
Depsito: contrato que consiste en la entrega de una cosa a un tercero,
para que la custodie y posteriormente la devuelva.
Prenda: Contrato de caucin (art. 46) que consiste en la entrega de una
cosa en garanta de cumplimiento de una obligacin principal. No se
entrega el uso de la cosa. (prenda clsica)

Se dijo en la clase pasada, que depsito y prenda se parecen mucho. Porque

para los efectos de la tenencia de la cosa el acreedor prendario se considera
depositario. Tiene la cosa y tiene la obligacin de conservarla sin usarla.

En cul de estos contratos, la entrega confiere el dominio?

Necesariamente por la estructura del mutuo, la entrega de la cosa mutuaria

transfiere el dominio. Ya que esta persona, va a tener la facultad de disponer
de la cosa fsicamente. El mutuo es un ttulo traslaticio de dominio. El resto de
los contratos, no transfieren el dominio, son todos contratos que slo
entreguen el uso de la cosa o custodia tenencia material- de la cosa. En el
comodato, prenda y depsito se tienen los ttulos de mera tenencia.

Respecto de la categora de contratos reales, se han suscitado bastantes

crticas. Se considera que este es un arcasmo que no corresponde actualmente
con los ppios fundamentales en materia de contrato, principalmente al
consensualismo. Se critica, si bien para los romanos exista esta necesidad de
haber entregado una cosa para que naciera una obligacin de restitucin,
actualmente ya no es necesario. Ya que hay un contrato consensual, que da
origen a una obligacin de restitucin que no es real. La compraventa no da
origen a una obligacin de restitucin. El arrendamiento, por el contrario, s da
origen a una obligacin de restitucin. Por lo tanto, no es necesaria la entrega
previa de la cosa para que exista una obligacin de restitucin.

Desde el punto de vista del derecho comparado, se va difuminando la

categora de contratos reales. En Francia, por ej. La prenda ha dejado de ser un
contrato real y ha pasado a ser uno solemne.

Existe una prenda clsica y una solemne en nuestro CC. En donde la entrega
de la cosa se reemplaza por la escritura pblica. Prenda sin desplazamientola
cosa no pasa del deudor al acreedor, sino que se queda con el primero, pero
para los efectos de constar que la cosa est constituida en prenda se realiza a
travs de escritura pblica. No se exige la formalidad de la entrega de la cosa.

Tratndose del mutuo, ste en la prctica se ha convertido en un contrato

solemne. Principalmente en el mutuo ms utilizado que es el prstamo de
dinero. Rara vez se va a otorgar un mutuo sin que se haya pactado
previamente por escrito, mediante la apertura de una lnea de crdito, contrato
de consumo o con el banco. En nuestro derecho, el mutuo y la prenda siguen
siendo contratos reales por regla gral. En derecho comparado, principalmente
en el francs, cuando el mutuo es otorgado por un establecimiento de crdito
(banco/financiera), es solemne, debe contar por escrito, bajo sancin de
nulidad.

En suma, en el derecho chileno, el mutuo y la prenda siguen siendo contratos

reales por regla gral, y en la prctica se han convertido en contratos solemnes
por la aparicin de prendas especiales y la prctica mercantil tratndose del
mutuo de dinero. Y en el derecho comparado han pasado a ser contratos
solemnes.

El comodato y el depsito, siguen siendo reales por regla gral.

Hay un contrato, que de acuerdo con las normas establecidas en nuestro CC,
es de todas maneras solemne, pero conforme con el paso de tiempo, ha ido
mutando en un contrato real, se trata de a donacin. ste es un contrato
solemne, ya que tiene que insinuarse, pero en la prctica ha impuesto que en
una categora determinada de donacin, la manual, en el derecho comparado,
hablaramos de un contrato real. (Se perfecciona con la entrega de la cosa)

Los contratos solemnes, se perfeccionan con la observancia de formalidades

especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil. Las
formalidades, se exigen con distintas finalidades, las de primer grado se llaman
solemnidades (se exigen para la existencia de un contrato determinado, su
inexistencia en un contrato genera la sancin de nulidad absoluta. Sin estas
solemnidades el contrato no nace. Son aquellas que estn establecidas en
funcin del contrato que se est celebrando. Ejs. Compraventa de un bien raz,
la venta de una sucesin hereditaria, el testamento, el matrimonio. Pueden
consistir, en conclusin, en la escrituracin pblica o no del acto, presencia de
un determinado funcionario para los efectos de acreditar de que el contrato se
est celebrando de una manera efectiva)

De acuerdo a la opinin de la ctedra: la inexistencia como sancin civil, no

est. Slo existe la nulidad absoluta o relativa.

El contrato no solamente es un acuerdo de voluntades y una regulacin legal,

sino que tambin presenta un aspecto material.

Independientemente de que el contrato se celebre verbalmente o por escrito,

lo primero que se debe considerar, de que el contrato es un acto de
voluntadno slo el papel es lo que consta sino que es un acuerdo de
voluntades (se debe atender principalmente a esto, al momento de interpretar
el contrato y determinar las obligaciones que emanan de l)

Normalmente los contratos se celebran por escrito.

Qu es lo necesario al momento de celebrar un determinado contrato?

Se coloca el lugar donde se celebra el contrato y la fecha. Luego, se

individualiza las partes (mediante el nombre, el domicilio, nmero de cdula de
identidad, estado civil, nacionalidad, profesin u oficio)

Lo usual, a continuacin, es dividir el contrato en distintas clusulas. Una

primera clusula, particularmente en los contratos ms complejos, es la de
prembulo o de antecedentesdonde las partes sealan la historia
anterior/negociacin a la celebracin del contrato. Origen y propsito que se
persigue con la celebracin del contrato. En esta clusula, las partes para
ilustrar respecto de su verdadera intencin (y es lo que cuenta al momento de
interpretar el contrato), indican las fases de negociacin.

En un contrato de CV es importante sealar en los antecedentes, que se es

dueo de la cosa a vender y en funcin de que se es dueo, cmo se hizo tal.

Razones que motivan a contratar, descripcin de la fase pre contractual,

antecedentes fundamentales (que se es dueo y cmo se adquiri la cosa) y
posteriormente, pasamos a las clusulas del convenio mismo. Tratndose de
una CV, en el prembulo se identifica la cosa que se est vendiendo, en el
contrato en s, se debe decir que el contrato es un acuerdo de voluntades.
Los elementos de un contrato CV son: la cosa, acuerdo de voluntades,
determinacin del precio de la cosa y la manera de pago. Se puede establecer
una clusula adicional (un plazo) se pueden incorporar todas las clusulas que
se estimen.

En suma, un contrato tiene comparecencia, individualizacin de las partes,

clusulas, prembulos, incorporacin de anexos. Muchas veces por la
complejidad de un contrato, es difcil incorporar todas las estipulaciones o
hacer referencia a todos los sujetos que forman parte del contrato.

Segunda parte: Formacin del contrato

Cuando nos referimos a la formacin del contrato estamos hablando a la

manera cmo se celebra, a la fase primera. En los contratos en gral, se
encontrar que muchos se celebran y ejecutan de una manera instantnea.

Cuando hablamos del contrato, podemos distinguir, dos fases fundamentales:

una pequea fase previa perodo pre contractual- de negociacin y con
posterioridad una fase propiamente de celebracin del contrato.

Esta fase tiene la mayor cantidad de reglas, fundamentalmente las basadas en

el art. 1445 (condiciones de existencia y validez de los actos jcos)

Una vez analizada esta fase, se estudiar todas las patologas que pueden
surgir una vez nacido el contrato. Eficacia y sanciones de ineficacia.

Para culminar, se referir a la sistemtica completa de la clasificacin de los

contratos.

Perodo precontractual

Forma parte del derecho de los contratos. Las obligaciones nacen de los
contratos, si nacen antes, naceran de otro hecho.

Los contratos, al menos lo ms importantes, son precedidos de tratos

(distintos acercamientos entre las partes, determinan posicin estratgica) Una
vez obtenido un acuerdo, lo plasman en el contrato, que fija su conducta
futura.

Se va a estudiar, ciertas obligaciones que se han establecido para esta fase,

para luego ver qu ocurre con las negociaciones, y ver cul es la posible
responsabilidad en que puedan incurrir las partes si es que la rompen. En esta
fase de tratativas preliminares (las partes, antes de proponer la celebracin de
un contrato, empiezan a negociar, a manifestar su consentimiento)

En esta fase se puede distinguir la existencia de dos obligaciones muy

caractersticas: obligacin de informacin y de confidencialidad. En relacin a
la primera, encuentra en su origen en el derecho romano, a propsito de un
contrato que estableca una obligacin la cual no deba cumplirse despus de
celebrarse el contrato sino que antes se debe informar a la otra parte acerca
de los defectos que pudiese tener la cosa en cuestin (obligacin de
informacin) vicios redhibitorios. (Regulados a propsito de la CV en los art.
1857 y sgtes) Antes de la celebracin del contrato, se debe poner en
conocimiento a la otra parte de la naturaleza defectuosa o viciosa de la cosa.

Esta decisin no es econmicamente indiferente.

Cundo se hace obligatorio para una parte, la informacin a la otra, respecto

de un elemento del contrato?

Igualdad de informacin para las partes. La ley puede obligar el conocimiento

de la informacin, para velar por la igualdad, y propiciar la lealtad en el libre
mercado.

Fundamento de la obligacin de informacin.

Se admite, entonces, que en todo caso debe revelarse la informacin obtenida

gratuitamente o por azar.

Tres condiciones fundamentales para los efectos de establecer una obligacin

de informacin: (1) los hechos tienen que tener relacin con las obligaciones
del contrato, no pueden ser hechos ajenos. Si se est vendiendo una cosa,
debe darse info de sta (2) tienen que haber utilidad para el contratante (se
debe informar acerca de aquellos riesgos tiles) (3) la revelacin de los hechos
no puede ser ilcita.

8 de abril

()

La obligacin de informacin establece el imperativo de conducta para el

vendedor de revelar al comprador que la cosa que se est comprando es
imperfecta. Que carece de alguna de sus utilidades posibles. Sanciones en
virtud de los vicios redhibitorios (Art. 1875 accin redhibitoria)

No es una obligacin caracterstica del contrato sino que accesoria. Las

obligaciones caractersticas son aquellas que consisten en un programa que
estipulan las partes al momento de celebrar el contrato (comprar una cosa y
pagar el precio)

Es por eso que se dice que estos hechos sobre lo cual versa la informacin,
deben apreciarse en concreto. Esto es, teniendo en cuenta el caso especfico
del contrato que se est celebrando.
Los hechos deben ser tiles para los contratantes. A propsito del contrato
mdico, vgr. El mdico debe informar sobre todos los riesgos posibles y
remotos que acarrea una operacin? Tiene que ser informacin til respecto al
contratante. Ya que aquellos datos remotos podra conducir a que el paciente,
en este caso, tome una decisin irracional.

Dentro de la utilidad, se exige que haya ciertos lmites a respetar, sobre todo,
los impuestos por la ley respecto de la toma de ciertas decisiones o de la
informacin que conduce a tomar una decisin. El caso tpico es la
discriminacin. Si se trata de una informacin sobre la base de la cual se
pondr fundar una decisin contraviniendo el principio de la no discriminacin,
claramente no se exigir que se revele aquella informacin. Por ej. Ser
prudente exigir a todos los candidatos a un determinado puesto de trabajo
exmenes mdicos que revelen que alguno de ellos tiene una enfermedad
incurable? Est dentro de la obligacin de informacin? Sera til? Debe
tenerse siempre en cuenta el caso concreto.

La utilidad debe ser apreciada en funcin que hay ciertas decisiones que no se
pueden tomar sobre la base de un fundamento discriminatorio (ej. Ideologa
poltica, religin etc.) ni tampoco como fundamento de buena fe contractual.

La revelacin de los hechos no puede ser ilcita. No se le puede exigir a la

contra parte que revele informacin acerca de su vida privada.

En el derecho del consumidor es donde hay un mayor desarrollo que en el

derecho comn, a propsito de la obligacin de informacin. En el apndice del
cdigo hay una serie de obligaciones especficas.

Art 32: (Ley del consumidor) informacin bsica comercial quin fabrica,
quin pone en distribucin, datos bsicos de la empresa para los efectos de
poder individualizarla en caso de demanda.

Art. 35 y 36 promociones y oferta.

Art. 37 regulacin de la operacin de crdito al consumidor. La proteccin

que da la ley gral. (ley de operaciones de crdito de dinero, aplicable a todos)
es mayor que la que proporciona la ley de los derechos del consumidor.

Art. 40 y 41 normas especiales en materia de prestacin de servicios.

Art. 45seguridad de los productos. El proveedor debe incluir folleto de

advertencia que vele por la mayor seguridad posible.

Obligacin de confidencialidad: no slo se encuentra dentro del perodo pre

contractual sino que asimismo con posterioridad. Es muy frecuente pactar
clusulas de confidencialidad, en relacin a la naturaleza del trabajo que se
desempea (ej. El secreto profesional, la receta de la coca cola) incluso tienen
efecto estas clusulas, despus de terminado el contrato.

Tambin se establecen estas clusulas, para evitar un desmedro econmico.

Por ej. Una persona que trabaj en una empresa de diseo de muebles de
vanguardia, se va del trabajo y monta su propia fbrica con los diseos
robados. La empresa, para evitar esto, establecer una clusula de no
competencia que no podr trabajar en el mismo giro en el que se desempe
una vez terminado el contrato.

En el perodo pre contractual (que puede o no conducir a la celebracin de un

contrato) perfectamente puede ocurrir que una de las partes tome
conocimiento de una serie de antecedentes de la empresa o de la persona con
la que est entablando negociaciones y eventualmente contratar. Qu hacer
en ese caso? Buena fe contractual, ppio sobre el cual se construyen las
obligaciones. En un contrato de CV de una empresa, antes de comprarla (due
diligence) se debe actuar con mnima diligencia. El comprador se debe
informar acerca de las condiciones del objeto de la CV. Si se est comprando
una empresa, se deben revisar ttulos de dominio, deudas, demandas
pendientes etc.

En la fase de negociaciones, se va a estar requiriendo permanentemente

informacin, puede ocurrir que se celebre el contrato, con lo que no hay ningn
problema e incluso con posterioridad. Lo que pasa, es que si hay informacin
sensible de la contraparte, est el imperativo de mantenerlo en secreto. Es por
eso que se establece una obligacin de confidencialidad.

En nuestro derecho no hay mayor desarrollo de la obligacin de

confidencialidad. Queda entregada a las partes (se debe tener muy en cuenta
en caso de asesorar en un caso, donde la otra parte tenga la posibilidad de
acceder a informacin relevante de la otra, la cual debe mantenerse en
secreto) es muy til en estos casos establecer una obligacin de
confidencialidad (no revelar ninguna informacin contenida en las clusulas)

Estas obligaciones corresponden a la fase de tratativas preliminares. Las partes

empiezan a olerse, tratar de determinar las intenciones, si quieren o no
celebrar el contrato con determinadas condiciones. Se inicia una conversacin.
El punto es cul es la categora o rgimen que se puede aplicar a estas
tratativas preliminares/conversaciones previas.

La regla fundamental en materia contractual, es el de la autonoma de la

voluntad (libertad contractual) por lo tanto el ppio que impera, en lo que
concierne al inicio, desarrollo y trmino de esta fase previa, es el de la libertad.
Las partes son libres para decidir con quin entablo conversaciones, en qu
momento, el objeto, para dar forma al desarrollo de esas tratativas
preliminares.
Durante mucho tiempo se estimaba que las tratativas preliminares no
generaban ninguna clase de responsabilidad. Siendo as, la ruptura de estas
negociaciones no traera ninguna indemnizacin correlativa (Esto sera la
postura clsica)

Sin embargo, la tendencia reciente, tratndose de la doctrina y jurisprudencia

extranjera, se reconoce la existencia de una culpa especfica (culpa in
contraendo en el momento de contraer una obligacin, antes de la
celebracin del contrato, el hecho de que una persona se comporte de una
manera negligente, no respondiendo al estndar bsico de un contratante
medio, crea determinadas expectativas a la otra parte, las cuales pueden
motivar una actuacin por confianza que podra derivar en perjuicio del otro)
Por el hecho de entablar negociaciones (y partiendo de la premisa que la buena
fe irradia a todo el iter contractus, incluyendo la fase pre contractual) la
persona se har responsable por el perjuicio que provoc a la contraparte.
Ahora, por qu se har responsable y segundo, qu perjuicios se
indemnizarn? Con respecto a la segunda pregunta, de qu perjuicios se har
responsable la parte que rompi las negociaciones De prdida patrimonial
(lucro cesante y dao emergente) especficamente del inters negativo (gastos
en que tuvo que incurrir la parte en funcin de la actuacin por confianza en
las tratativas preliminares) Adems hay otra prdida, la posibilidad de haber o
no celebrado el contrato. Vale decir, es la prdida de la oportunidad de haber
celebrado el contrato, y correlativamente las ganancias que se podran haber
obtenido con la celebracin del contrato.

En doctrina comparada y en la chilena, estas prdidas no se indemnizan ya que

las partes son libres para ver si contratan o no. De lo que no son libres es de
negociar de una manera sucia. Esta responsabilidad impone la obligacin de
COMPORTARSE HONESTAMENTE y NO de celebrar un contrato. E incluso un juez
jams forzar la celebracin de un contrato, a menos que haya sido precedido
por un contrato de promesa (oferta, seguido por una aceptacin por ej).
Ciertamente, en definitiva, se establece la obligacin de actuar de una manera
leal.

En relacin a la primera pregunta al por qu se va a hacer responsable, va

suceder en el caso que se conduzca una conversacin de manera desleal. Si se
tiene una relacin plausible y se logra fundamentar razonadamente los motivos
que llevaron a la decisin de no celebrar el contrato, habiendo estado de buena
fe, en este contexto no hablaramos de responsabilidad. Por el contrario, si
ocurre una ruptura abrupta de las negociaciones, sin dar un aviso previo o
derechamente de una manera dolosa (se ha entablado negociaciones para
originar una actitud por confianza y generar perjuicio a la otra parte)
claramente que en esta situacin hablamos de responsabilidad. Por lo tanto,
las rupturas abruptas de negociaciones pre contractuales, sin
expresin de causa, inicio de negociaciones sabiendo que el contrato
no se poda celebrar ej. impedimento legal- o mantencin de
negociaciones paralelas de una manera dolosa. En estas situaciones
jurisprudencia, doctrina extranjera, han reconocido la obligacin de indemnizar
por parte de la persona que ha roto las negociaciones. Siempre, eso s,
reconociendo un inters negativo, indemnizar de los costos y gastos en que
incurri la otra parte y NO de lo que podra haber obtenido en funcin de la
celebracin del contrato.

Existen reglas en nuestro D a partir del momento que hay una oferta (la
proposicin concreta de realizar un negocio jco determinado) en donde si hay
una retractacin de esa oferta, se deber indemnizar ciertos intereses
negativos a la parte perjudicada.

Art. 98 y 100 del Cdigo de comerciorgimen relacionado con la retractacin

de las ofertas.

Regla gral tratativas preliminaresLIBERTAD para iniciarlas, conducirlas,

terminarlas. Lmitesresponsabilidad para indemnizar el inters negativo.

9 de Abril

Qu dijimos respecto de las tratativas preliminares? El ppio fundamental es el

de la libertad, para iniciarlas, desarrollarlas y terminarlas. El lmite de esta
libertad es el actuar desleal y la vulneracin del inters negativo de la otra
parte. Otras hiptesis en que se podra considerar que la ruptura de
negociaciones provoca la puesta en marcha de la responsabilidad, es aquella
en la que se rompi las negociaciones con dolo (trmino sin aducir motivos
adecuados- sin expresin de causa-, ponerle fin abrupto al contrato, negociar
sin tener desde el ppio la intencin de contratar, sostener tener negociaciones
paralelas, y particularmente si se negocia para obtener informacin de un
posible contratante y facilitrsela a otro posible contratante. Las negociaciones
pueden haber sido efectuadas con el slo propsito de perjudicar a la otra
parte. (RESPONSABILIDAD PRE CONTRACTUAL EN EL CASO DE RUPTURA DE
NEGOCIACIONES)

Puede existir responsabilidad pre contractual en otro mbito. En el caso en que

dos personas se pongan de acuerdo en iniciar una conversacin para perjudicar
a un tercero.

El contacto que se puede producir entre dos partes que estn planteando la
celebracin de un contrato, da cabida a la posibilidad de que se provoquen
determinados perjuicios distintos a aquellos consistentes en la ruptura de una
negociacin, dando origen a la indemnizacin de los intereses negativos.

Existe otra categora de perjuicios que pueden derivarse de este primer

encuentro. Imagnese va a una ferretera gigante, y se encuentra en el pasillo
de sanitario y desde lo alto de las estanteras, les cae encima una taza de bao
y le mata. Quin es responsable? Qu rgimen jurdico es el aplicable?
Nuestra jurisprudencia, en casos como este aplica la responsabilidad pre
contractual. Diciendo que es imprescindible, en una situacin donde una de las
partes est poniendo a disposicin del otro, ciertos productos (se puede
sostener que es a lo ms una oferta, no as un contrato), garantizar un mnimo
de seguridad a la persona que est consumiendo, catando y/o observando los
objetos. Y se seala que esta responsabilidad no es contractual ya que no
procede del incumplimiento de una obligacin, al no haber contrato.

La responsabilidad pre contractual encuentra su nicho ms interesante, en los

daos y perjuicios derivados de una ruptura intempestiva o dolosa de
negociaciones, pero tambin encuentra su aplicacin como responsabilidad
extra contractual, en todas aquellas circunstancias en que producto de las
negociaciones se generen daos en una o ambas partes.

La importancia de distinguir el rgimen de la responsabilidad contractual y de

la responsabilidad extracontractual es fundamental. Si bien ambos regmenes
establecen una obligacin idntica (la de indemnizar o reparar los daos
sufridos) tienen aspectos de rgimen diferentes. Lo ms importante es que no
se puede demandar responsabilidad extra contractual, si el fundamento de la
demanda es el incumplimiento de una obligacin contractual.

Dentro de la fase pre contractual, ya es propiamente un contrato que tiene el

carcter de preparatorio (Se est preparando la celebracin de un contrato por
medio de otro contrato)

La diferencia en esta circunstancia, es que se dice que hay negociaciones que

pueden derivar en un contrato, pero que NO es necesario (por el ppio de
libertad) salvo la obligacin de hacerlas (negociaciones) honestamente.

Sin embargo, existen ciertos contratos por su carcter preparatorio, que

necesariamente van a llevar a la celebracin de un contrato, y si bien, no lo
llevan, pueden ser exigidos formalmente (de forma forzosa)

Un contrato preparatorio puede llevar a la celebracin de un contrato. El

contrato preparatorio por excelencia, es de promesa (promesa de celebrar un
contrato)

Es una novedad en nuestro CC. Se trata de un contrato especial (el de

promesa) que no est regulado en los sucesivos ttulos del libro IV (que se
refieren a los contratos especiales) La promesa se encuentra en el art. 1554 del
ttulo dos respecto de las reglas grales.
Cul es la utilidad del contrato de promesa? Las partes se encuentran mucho
ms avanzadas en la celebracin del contrato definitivo. Pero ocurre en la
prctica inconvenientes que impide la celebracin del contrato definitivo.

Tratndose del contrato de CV (ttulo traslaticio de dominio) nos encontramos

con un programa fijado por las partes. El punto ac, es que el vendedor de la
cosa necesita que le paguen de inmediato. Y el comprador no tiene el dinero
suficiente. No obstante, ambas partes quieren dejar cerrado el negocio.
(requiere aprobacin de un crdito generalmente)

Las partes celebran un primer contrato, de promesa de celebrar un contrato

(una CV en este caso) y con posterioridad se va a celebrar el contrato
prometido (CV definitiva) el objetivo de las partes, teniendo presente que hay
un obstculos, el pago del precio, stas dejan amarrado el negocio con
anterioridad, se obligan con posterioridad a celebrar el contrato. Una vez
cumplido un determinado plazo o condicin (la aprobacin del crdito por ej.)
DEBE celebrarse el contrato prometido. En la promesa se pueden colocar
clusulas, por ej. Si una parte se retracta, acarrea una determinada multa.

Vamos a explicar las condiciones de formacin y manera de ejecucin y sus

eventuales sanciones en caso de incumplimiento, de la promesa.

Art. 1554 la promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna

El legislador ve con cierta repugnancia el contrato de promesa ya que no es un

contrato definitivo sino que mira hacia el futuro. Adems lo enmarca con
requisitos muy estrictos: (1) promesa conste por escrito (no es necesaria que
sea pbica), condiciones de validez: (2) dice relacin con el objeto del contrato
de promesa (hacer una cosa), cuando el objeto es un hecho, se exige que sea
lcito. (3)establece que se debe fijar un plazo para realizar a futuro el contrato y
adems radicar una determinada condicin (4) especificacin del contrato
prometido, se deben fijar todos sus elementos (precio, cosa del objeto del
contrato) deba faltar solamente la tradicin (contratos reales) o las
solemnidades que las leyes prescriban (contratos solemnes)

Ejecucin forzada del contrato de promesaobligacin de hacer.

La promesa (es un contrato, por tanto es acto jco bilateral) puede ser de dos
tipos: unilateral y bilateral.

Cuando el contrato de promesa es unilateral (una de las partes se obliga a la

celebracin del contrato quedando la otra libre en determinar si lo celebra o
no) se llamacontrato de opcin.

Contrato bilateral promesa de CV de un bien inmueble. Ambas partes

acuerdan celebrar en el futuro la CV, y cumplido el plazo o condicin, ambas
partes podrn exigirse recprocamente la celebracin del contrato definitivo
(quedando ambas partes obligadas mutuamente)

Hay una diferencia dramtica con las negociaciones. En las cuales no se ha

llegado a una oferta, las partes son libres para celebrar el contrato, por el
contrario, en el contrato de promesa, ya sea una o ambas partes se vern
forzadas necesariamente a la celebracin del contrato.

*Distincin entre negociacin y contrato de promesa (que debe someterse a los

requisitos de existencia de validez grales y los del 1554, que da la posibilidad
de ejecutarla por la fuerza, tratndose de una obligacin de hacer de acuerdo
con las reglas del 1553 y del cpc)

Condiciones de validez del contrato

ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DE UN CONTRATO

Reglas fundamentales: voluntad. Es mediante un acto voluntario que se forma

un contrato. Sin embargo este acto voluntario se encuentra enmarcado por la
ley. La voluntad y la ley son los elementos fundamentales de una relacin
contractual. La voluntad es un hecho generador. Consentimiento es voluntad
bilateral.

La ley enmarca la celebracin de un contrato. En la medida que las partes

elijan un determinado contrato o diseen uno, van a existir elementos que las
partes deben respetar o en el silencio se vern incorporados en el contrato.

1444 cosas de los contratos. De la esencia (grales o especficos), naturaleza,

accidentales.

Elementos esenciales grales: Art. 1445 (capacidad, voluntad bilateral

consentimiento-, objeto, causa y solemnidades. Si no estn presentes estos
elementos o uno de ellos, la sancin que apareja es la nulidad.

Adems hay elementos esenciales propios de cada contrato. Si las partes

celebran un contrato sin sealar algunos de los elementos propios del mismo
en particular, de acuerdo al 1444, no produce efecto alguno o degenera en otro
diferente. Por ej. Una CV sin precio (elemento esencial) degenera en una
donacin. Un arrendamiento sin precio degenera en un comodato.

Elementos de la naturaleza, son supletorios a la voluntad de las partes, si stas

nada dicen, se entendern aplicables al contrato. Caso clsicoen los
contratos bilateralescondicin resolutoria tcita. Si una de las partes no
incumple, la otra no slo puede exigir el cumplimiento del contrato sino que
tambin la resolucin, dejarlo sin efecto.
Elementos de la naturaleza propios de ciertas condiciones o plazos. Si las
partes no sealan el plazo en que tiene que acontecer una condicin, el CC
establece un plazo mximo de 5 aos.

Elementos accidentales. La ley no es un lmite sino que un reconocimiento de

la autonoma. Se puede fijar elementos accidentales y modalidades de la
manera que las partes mejor estimen.

Marco legal:

Requisitos de existencia y de validez. (art. 1445)

Capacidad: de goce y ejercicio. Incapacidades de ejercicioabsoluta

(dementes: aquel que se encuentra afectado por una enfermedad
mental que le impide la administracin de sus bienes. Puede ser un
estado transitorio o permanente. Puede catalogarse demente a aquel
privado de razn. Se dice que un demente tiene voluntad pero que no
est en su sano juicio para determinar lo que ms le conviene. La
voluntad no es ptima. En el caso de un drogado o ebrio, se discute si
esa persona se encuentra realmente en un estado de voluntad o no
estado transitorio- la doctrina y jurisprudencia considera que es incapaz
absoluto. Se apoya en el art. 1005 a propsito del testamento. No es
necesario que el demente est en estado de interdiccin. El decreto de
interdiccin es un medio de prueba. Ya sea demente permanente o
transitorio, lo es para efectos de celebrar un contrato), sordos mudos
que no pueden darse entender claramente, impberes: hombres
menores de 14 y mujeres menores de 12) relativa( menores adultos:
mujeres mayores de 12 hasta 18, hombres mayores de 14 hasta 18.
Disipadores interdictos, decreto de interdiccin es condicin sine qua
non de la incapacidad. Hay casos en que la ley reconoce una cierta
capacidad a los incapaces relativos. Art 2128 capacidad para ser
mandatario. Si se constituye mandatario un menor adulto los actos
ejecutados por ste, sern vlidos. El mandante le dice al mandatario
qu negocios y las condiciones de los mismos que debe ejecutar, por lo
tanto, no nos encontramos con una persona privada totalmente de razn
juicio disminuido- que adems recibe instrucciones. Es para facilitar el
comercio jco. El 2128 dice que una vez que se recibe el mandato, es
perfectamente vlido. Pero para que lo den, es necesario someterse a
las reglas de los incapaces relativos. stos actan en la vida jca
autorizados, representados o ratificados. Tambin existe un
levantamiento de estas limitaciones, tratndose de ciertos patrimonios
del hijo, es posible que ste pueda tener bienes. Lo que l gane si
trabaja, o los bienes que haya recibido por una herencia, l
perfectamente los puede administrar. Art. 250 y 251) La incapacidad
absoluta y relativa constituye una incapacidad gral para celebrar
 cualquier acto jco. Especiales (incapacidad para realizar especficos
actos jcos)

Voluntad
Objeto
Causa
Solemnidades

11 de abril

Estbamos hablando acerca de la capacidad: art. 1446. Vimos incapaces

relativos y absolutos. Respecto de los incapaces relativos dijimos: pueden ser
mandatarios porque estn ejecutando un negocio cuyos efectos patrimoniales
se radicarn en otra persona. Asimismo el mandante le provee instrucciones.
La ley declara incapaces a las personas con el fin de protegerlas y evitar que
realicen actos que por tener poco juicio, vayan en desmedro de ellas.

Incapacidades especiales para celebrar cierto tipo de actos.

Quines son incapaces? Aquellos sealados especficamente por la ley. Son de

derecho estricto.

Ejemplos de incapacidades especiales a propsito del contrato de CV reglas

de capacidad para el contrato de CV (art. 1795mencin al 1446)

El 1796 parte mencionado ejemplos de incapacidades especialeses nulo el

contrato entre cnyuges no separados judicialmente y entre el padre o madre
con el hijo sujeto a patria potestad (menor de 18 aos sin perjuicio de que
puede emanciparse)

Se establece esta incapacidad para evitar el conflicto de intereses (el auto

contrato)

La nica razn por la que existe an la incapacidad especial (1796) entre

cnyuges es porque puede llegar a ser un hecho que se preste para fraudes.

Se trata de una incapacidad referida tanto al contrato que se celebra como a la

persona que lo est ejecutando.

Otro ejemplo haciendo alusin a la CV: 1798al empleado pblico se le prohbe

comprar los bienes que se vendan por su ministerio.

Una cosa es decir quines son o no incapaces y otra cul es la sancin que va
a afectar al acto que se ejecuta.
Cuando se habla de elementos de la validez nos referimos a la nulidad como
sancin. Trata acerca de la ineficacia de los actos jcos en virtud del cual no
producen efecto alguno una vez declarada judicialmente por el hecho de que
carece de ciertos requisitos de validez.

O para aquellos que sostenemos la inexistencia del acto jco (postura del
profesor) se tratara de una falta de elementos de existencia.

La regla est en los art. 1682

Art. 1682 objeto ilcito, causa ilcita, falta de solemnidades (formalidades

exigidas en atencin a la naturaleza del acto que se ejecuta /celebra y no en
funcin de las personas que lo estn celebrando), incapacidad absoluta es
igual a nulidad absoluta. Cualquiera de esas cuatro genera nulidad absoluta.

Cualquier otra especie de vicio produce nulidad relativa.

Desde el punto de vista de las causales, la nulidad relativa es la regla gral.

Incapacidad absolutanulidad absoluta

Incapacidad relativa nulidad relativa.

Incapacidades especiales(en relacin a la persona que lo est celebrando).

Produce siempre nulidad relativa.

Los efectos de la nulidad son los mismos.

La regla gral. es que la nulidad producir un efecto retroactivo (se hace como
que el acto no existi jams) por lo tanto, si las prestaciones del contrato se
han ejecutado, vamos a dar lugar a ciertas restituciones.

Imaginemos que se tiene un contrato de CV entre A y B, A es el vendedor y B el

comprador. Han nacido obligaciones recprocas, para A entregar la cosa y B
pagar el precio. Supongamos que tiene un vicio de nulidad, y A le ha entregado
la cosa a B, por tanto, el efecto lgico de la nulidad implicara que B le
devolviera la cosa a A. Tiene que procederse a una restitucin.

Se celebra este contrato que tiene una causal de nulidad, A le entreg la cosa a
B y despus, B se la enajen a D. la cosa, en consecuencia est en poder de D.
El cdigo dice que se da una accin reivindicatoria para perseguir la cosa que
debe restituir B a A, en manos de quien se encuentre. Como toda esta cadena
se cay por la causal de nulidad, A tiene la posibilidad de ejercer la accin
reivindicatoria en contra de D. Se hace como si este contrato no hubiese
existido jams.

El efecto retroactivo en el caso de un contrato anulado, hace que las

obligaciones que surgen de l, cesen de existir.
No obstante tratndose de la capacidad, las obligaciones desaparecen de una
manera distinta ya que tratndose de la incapacidad absoluta, el cdigo
expresamente seala que los actos de incapaces no producen ni an
obligaciones naturales. En cambio, en la nulidad relativa a causa de la
incapacidad relativa, se da lugar a la existencia de obligaciones naturales (no
da derecho para exigir el cumplimiento pero autorizan a la persona que ha
recibido voluntariamente ese cumplimiento a retenerlo)

La nica diferencia entre la incapacidad absoluta y relativa es que declarada la

nulidad en u otro caso, los efectos son ligeramente distintos. En un caso no hay
obligacin (incapacidad absoluta) y en el otro si hay obligacin pero natural
(incapacidad relativa)

En todas las otras causales de nulidad, se producen los mismos efectos en

cuanto a las obligaciones.

Esto no obsta, a que tratndose de la incapacidad relativa, podamos convertir

un acto que est sancionado por nulidad relativa, en un acto vlido. Siempre se
va a poder hacer una confirmacin del acto nulo (art. 1693prev la
posibilidad de que una persona que tiene la oportunidad de demandar la
nulidad relativa de un acto, lo pueda ratificar, vale decir, renunciar al ejercicio
de la nulidad)

Los incapaces relativos pueden actuar, ya sea a travs de su representante

legal, o mediante una autorizacin previa de ste facultndolo expresamente
para celebrar un determinado acto o a travs de las reglas del 1693 y sgtes, la
ratificacin, es decir, celebrado el contrato y obtenida la ratificacin (renuncia
del vicio de nulidad) este acto ser vlido.

Voluntad

Naturaleza de la voluntad en el acto o contrato.

Para que la voluntad, entendida como la aptitud de querer algo, produzca

efectos en la vida jurdica tiene que cumplir con dos requisitos: (1) tiene que
estar encaminada a una finalidad jurdica y tener verdaderamente la intencin
de producir un efecto jurdico (voluntad real y seria)

En el caso del transportista benvolo (el que lleva a alguien por amabilidad) la
jurisprudencia ha sostenido que slo ofrece un servicio de amigo, sealndose,
por tanto que no existe una voluntad real de generar obligaciones.

Hay ciertas condiciones (meramente potestativas dependientes de la voluntad

del deudor (art. 1478) que consisten en la mera voluntad de la persona que se
obliga. Por ej. Te dar un milln de pesos si quiero. Por lo mismo este art.
seala expresamente que las obligaciones contradas bajo condiciones
potestativas son nulas. No hay intencin de obligarse. Una voluntad dada de
antemano, estableciendo la posibilidad de cumplir con la promesa, no es seria.

(2) La voluntad debe manifestarse, es decir, exteriorizarse. La voluntad que

se mantiene en el fuero interno de la persona no produce ningn efecto jco,
puesto que la otra parte no tiene oportunidad de conocer tal voluntad. Ni
siquiera, hablaramos de contraparte. Entonces, debe haber una voluntad
manifestada.

La ley no slo impone un deber de manifestacin de la voluntad sino que

tambin el deber de que sta sea clara (Exigencia de manifestacin y
claridad art. 1566 inc 2)

No obstante, al margen de esta regla, no hay una gral que sancione la falta de
claridad. De dnde se podra derivar un deber de claridad en las expresiones
empleadas por las partes? de la buena fe.

Cmo se puede manifestar la voluntad?

Forma expresa: la voluntad es declarada en trminos explcitos mediante la

palabra, gesto o sea. Tiene que revestir esta voluntad.

Forma tcita: la voluntad puede inferirse de ciertos hechos que derivan a

entender que ha habido una manifestacin de la misma. Ej. Levanto la mano
para detener a un taxi. Gestos que debido a los usos habituales permiten
inferir la voluntad de celebrar un contrato.

La voluntad tcita nos puede llevar a muchas incertidumbres. Se dice por eso,
que la voluntad tcita debe ser unvoca.

Ejemplos: libro terceroart. 1241: aceptacin de una herencia puede ser

expresa o tcita.

1243 y 1244 revisar.

En el mbito de los contratos se pueden encontrar actos de manifestacin de

voluntad tcita en el mandato, la sociedad y las renuncias. As por ej. En el
mandato, art. 2124 el contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario pudiendo ser expresa o tcita.

En la sociedad 2094hiptesis de voluntad tcita

Renuncia

15 de abril (no hay audio)

16 de abril

Ahora en funcin de todas estas reglas particularmente en acuerdo de

aquella del Art. 101 : Qu podemos concluir desde el punto de vista del
momento y del lugar de la formacin del consentimiento ?

Histricamente se han planteado al menos 4 teoras desde el punto de

vista de la formacin del consentimiento. Y aqu tenemos un problema
clsico en el derecho de los contratos y que es equivalente a este
problema del pasando y pasando . En un intercambio , por ejemplo si dos
personas proponen entregarse cosas , una pelota por ejemplo , bueno
quin entrega primero? y si estamos en lugares distintos , como se que
tu aceptaste? ( particularmente en el contexto del SXIX). Por ello se
plantean estas teoras. Teoras que se han planteado para determinar el
momento de la celebracin de un contrato.

1 Aceptacin : Es el momento ms temprano del que podramos afirmar que

el contrato se entiende celebrado. Se produce la oferta que es
encaminada al aceptante quien toma conocimiento y la acepta. Mejor
dicho el destinatario toma conocimiento de la oferta y la acepta y en ese
momento se convierte la aceptacin.
La formacin del consentimiento se produce en el momento de la
aceptacin. Pero esta teora es insuficiente porque debido a que puede
producirse la celebracin de contratos entre personas que no se
encuentran el mismo lugar , puede perfectamente ocurrir : en primer lugar
que el oferente no sepa si la oferta le lleg al aceptante , puede
transcurrir el tiempo , y de hecho si seguimos esta teora el contrato
puede ser formado sin que lo sepa el oferente y por lo tanto hay una
segunda teora que explica la formacin del consentimiento :

1 Expedicin : Cuando el aceptante por primera vez expide una

comunicacin con el oferente sealndole que ha aceptado la formacin
del consentimiento.
Es una teora sumamente formalista que exige adems de la formacin del
consentimiento del aceptante , la manifestacin del consentimiento a
travs de un acto objetivo . Ejemplo la postulacin a un determinado
cargo exige dentro de los requisitos , la expedicin de una carta y el
timbre de la oficina de correo da fe de que efectivamente se envi dentro
del plazo.
1 Recepcin: Esta exige adems no solo una expedicin como un acto
formal sino que adems que ese mensaje sea recibido efectivamente por
el oferente. Por ende es ms formalista
2 Conocimiento: Puede ir ms lejos o puede ir antes y dice que el contrato
va entenderse perfeccionado independientemente de que se haya enviado
o recibido un mensaje , sino que importa que el oferente haya conocido
por cualquier medio la aceptacin de la persona a quien iba dirigida la
oferta.
Hoy en da para quienes plantean la teora del conocimiento (en algunos
sistemas comparados se plantea) se admite que se tome el conocimiento
por cualquier medio (por eso es que esta teora se admite con mayor
frecuencia en el mundo moderno) y no necesariamente por la
comunicacin formal enviada por el aceptante.
El consentimiento, de acuerdo con la teora del conocimiento, va a
entenderse formado no cuando yo decida como aceptante la propuesta y
diga acepto sino cuando tomo el telfono llamo al oferente y le digo
acepto tu propuesta.
Esta doctrina del conocimiento ha sido puesta al da y ha sido acogida
fundamentalmente por el cc francs
La teora de las aceptaciones la que admite nuestro cdigo de comercio y
por lo tanto es aplicada en general a todos los contratos.
Independientemente de cualquier conocimiento, del envo de cualquier
mensaje formal o informal (cosa que repugna a nuestro derecho
contractual que es consensualista ) se llega la conclusin -de la lectura del
art 101 fundamentalmente y otros 96 y siguientes del cdigo de comercio
la teora de la aceptacin- de que al momento en que usted acepta la
oferta se entiende formado el consentimiento no solamente en el
momento sino tambin en el lugar donde se dio la aceptacin.
Por lo tanto, en estas distintas hiptesis tendramos que preguntarnos en
que momento aceptacin recepcin expedicin y conocimiento se forma el
consentimiento. Si estamos entre personas ausentes, siguiendo con el
ejemplo anterior
Si seguimos la teora del conocimiento o de la recepcin, el
consentimiento se entiende formado en Santiago porque ah tienen lugar
estos actos, en cambio si seguimos la teora de la expedicin o de la
aceptacin el consentimiento se entiende formado en Concepcin porque
ah se dio la aceptacin y se expidi el mensaje.
La cosa esta resuelta y de manera muy clara por la unanimidad de estos
autores y la jurisprudencia, en este caso el consentimiento se entiende
formado en el momento de la aceptacin y en el lugar de la aceptacin.
Qu importancia tiene la determinacin del momento y lugar en que se
forma el conocimiento, nace el contrato, y por lo tanto las obligaciones?
En primer lugar, la determinacin del momento fija las condiciones de
existencia y validez del contrato. Es en el momento de la aceptacin que
nosotros vamos a ver si se reunieron o no todas las condiciones de
existencia que requieren los contratos. Por eso es que se dice que la oferta
caduca por una incapacidad sobreviniente, porque antes de que se
produzca la aceptacin, el oferente pas a tener la categora de incapaz y
por lo tanto usted estaba celebrando un contrato con un incapaz y en
consecuencia, el contrato ser nulo absoluta o relativamente dependiendo
de la incapacidad del oferente
Dentro de las causales de objeto ilcito se encuentra la enajenacin de
cosas embargadas. Si usted enajena una cosa embargada esa enajenacin
esta afecta a un objeto ilcito. (ej: si usted ha celebrado un contrato de
compraventa respecto de una cosa que se encontraba embargada y
quiere llevarla al conservador para inscribirla, el conservador la rechazar
por estar embargada.
Y precisamente el momento de la aceptacin de ese acto que estamos
 celebrando va a tratar respecto de una cosa que es un objeto lcito o un
objeto ilcito

La ltima hiptesis los concierne directamente a ustedes, o al menos los

concerni directamente a ustedes. Parece que a todos les dio bien el puntaje
en la PSU o todos estaban dudando si iban a quedar o no? Dieron la PSU, les
fue ms o menos y dijeron, no, me fue mal en la PSU, no voy a quedar en la
Universidad de Chile, y se matricularon en otra. Ya, sean honestos, alguien lo
hizo o no? Nadie, son todos alumnos mateos no?, y fieles de la Universidad de
Chile. Bueno precisamente pueden hacerlo, y tienen la posibilidad de
retractarse. En un contrato de prestacin de servicios educacionales, dice el
art. 3 ter, de nivel superior, proporcionados por Centros de Formacin Tcnica,
Institutos Profesionales y Universidades, se faculta al alumno o a quin efectu
el pago, o sea ni siquiera estamos hablando solamente de que te hayas inscrito
en la Universidad, sino que tambin hayas realizado el pago, en su
representacin para que, dentro del plazo de diez das contados desde aqul
en que se complete la primera publicacin de los resultados de las
postulaciones a las universidades pertenecientes al Consejo de Rectores de las
Universidades Chilenas, deje sin efecto el contrato con la respectiva
institucin, sin pago alguno por los servicios educacionales no prestados.

Entonces, en estas tres hiptesis, reuniones, venta por medios electrnicos, a

distancia o por catlogos, y prestacin de servicios educacionales de nivel
superior, existe derecho de retracto. Ustedes tienen la posibilidad de retirarse
del contrato, de retractarse de una manera tempestiva incluso despus de la
aceptacin.

Preguntas respecto de estas particulares reglas sobre el retracto.

Sobre ofertas, sobre promociones, sobre comunicaciones, la manera en cmo

tienen que realizarse las ofertas, la Ley de Proteccin del Consumidor da una
serie de reglas. Me voy a dedicar solamente a enunciarles, lo leern ustedes
por su cuenta, en materia de (no entend lo que dice ah), que tratndose de
productos de segunda seleccin o refaccionados, existe una regla fundamental
en el art. 14 que establece la obligacin de informar respecto de las
caractersticas de los productos vendidos; y sobre las llamadas promociones y
ofertas, en los arts. 35 y 36. As que no vuelvan a ir al retail sin antes leerse los
arts. 35 y 36 de la Ley de Proteccin al Consumidor.

Ya les haba dicho que las reglas de formacin del consentimiento del Cdigo
de Comercio son reglas un poco de poder, un poco que muestran la hilacha,
muestran la vejez, la vetustez y a veces incluso el desuso en que caen algunos
de nuestros cdigos. El legislador ha tomado el relevo, y tambin en la Ley de
Proteccin al Consumidor, ha establecido reglas de formacin del
consentimiento que dicen relacin con los contratos electrnicos.
Se discute si las disposiciones del art. 12 a) se aplican a toda clase de
contratos celebrados por va electrnica, o solamente los contratos celebrados
por va electrnica que se encuentran regulados en la Ley de Proteccin al
Consumidor. Tratndose de una ley especial, se tiene que admitir que se trata
ms bien de una aplicacin objetiva, solamente los contratos celebrados por
va electrnica que se encuentran, adems, sealados en el art. 2.

Qu dice el art. 12 a). En los contratos celebrados por medios electrnicos, y

en aqullos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos,
avisos o cualquiera otra forma de comunicacin a distancia, que tambin
tienen derecho a retracto, el consentimiento no se entender formado si el
consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e
inequvoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de
almacenarlos o imprimirlos. // La sola visita del sitio de Internet en el cual se
ofrece el acceso a determinados servicios, no impone al consumidor obligacin
alguna, a menos que haya aceptado en forma inequvoca las condiciones
ofrecidas por el proveedor. Ustedes, supongo todos han comprado por Internet
alguna vez, saben ms o menos cmo funciona la cosa. La misma manera del
funcionamiento del negocio tiende a dividir la compra de la misma manera que
lo realizaran ustedes si estuvieran en el supermercado. Van a la web, visitan
las pginas de los distintos tems, o cosas, o servicios que se venden en l, van
seleccionando, los van echando en un carro, y una vez que deciden comprar,
pasan si ustedes quieren por la caja, se van al check-out, como dicen algunos
sitios, y estos sitios, incluso previamente a la posibilidad de realizar cualquier
compra, ustedes tienen la posibilidad de consultar, de almacenar, de imprimir
las condiciones generales. Se responde por garantas, no se responde por
garantas, se trata de un producto refaccionado o no, se trata de una reduccin
de oferta, de productos nuevos, usados, en fin, es responsable el proveedor
sobre los daos que puedan ocurrir, cules son los costos de transporte, se
hacen cargos adicionales por el almacenamiento, por el envo, por la concesin
de un crdito, todas estas cosas, etc., etc., etc. Si ustedes no tienen acceso a
todas estas condiciones, o mejor dicho, si el proveedor les quiere aplicar a
ustedes condiciones que no han sido detalladas en el sitio web y ustedes no
han tenido posibilidad de conocerlas, evidentemente en ese caso, de acuerdo
con la regla del art. 12, no se entiende formado el consentimiento, y por lo
tanto ustedes pueden salirse inmediatamente del negocio. As por ejemplo, se
dio una polmica en el sitio web de una conocida marca de computadores, en
el que aparecieron, por un error dice la empresa, promocionados a un precio
muy inferior, incluso a un precio de oferta, creo que los computadores
costaban $270.000.-, por decir, y los bajaron a $250.000.-, pero por un error no
eran $250.000.-, sino que eran $25.000.-, se les olvid un cero. Alcanz a estar
una hora, dos horas en el sitio web, y la gente se volvi loca comprando
computadores, compraban de a 10. Y dijeron:

- no, esto fue un error, nosotros no queramos

 - no, usted est obligado por las condiciones generales, usted no puede
negarse a celebrar el contrato de compraventa si usted est sealando
determinado precio que est exhibiendo en su sitio web.
- Es que en realidad, formaba parte de mis condiciones generales el hecho
de que yo me puedo equivocar, por lo tanto, los errores mos van a ser
de cargo de la persona en contra.
- No seor, usted no lo puede hacer, por qu?, porque no estaba en sus
condiciones generales establecidas en el contrato y, por lo dems, se
trata de una clusula abusiva, por lo tanto no hay consentimiento.

Se entiende? Estamos claros? Si? La lesin enorme no se puede alegar

ah? No, porque se trata de un bien mueble.

Este artculo, producto de la Reforma Agraria del 2005 en la Ley de Proteccin

al Consumidor, tiene que entenderse completado con otra ley ms, la ley
19.799, del ao 2002, que regula la firma electrnica. La firma electrnica es
una manera, en virtud de la cual se puede formar el consentimiento. En
trminos muy sencillos les explico, la firma electrnica, como dice la ley, es
cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que permita al receptor de un
documento electrnico identificar, al menos, formalmente a su autor. A partir
del momento en que les envan un cdigo QR, o a partir del momento de la
validacin de un determinado cdigo, de una determinada casilla, o a partir del
momento de la recepcin de una seal sonora, ustedes tienen en ese caso, la
identificacin de la parte contraria. Cul es la gracia, desde el punto de vista
de la formacin del consentimiento? Si ustedes pueden determinar, si ustedes
pueden almacenar estos distintos elementos de firma electrnica, van a valer
en un contrato de la misma manera como si ustedes lo habran celebrado en
papel. Tiene de todas maneras el valor de un escrito. Esto es importante desde
el punto de vista de la formalizacin del consentimiento, lo que tiene tambin
importancia, ciertamente, a la luz de las reglas que establecen la formalidad de
prueba. Se acuerdan ustedes que si la cosa, adems de el contrato se debe
celebrar por escrito, si no, no lo pueden ocupar como prueba. Lo mismo
tambin tratndose de la firma electrnica, que se trata de un complemento a
las reglas de formacin del consentimiento, y me remito nada ms que a
mencionrselas. Lo estudiarn, ciertamente y en mayor detalle por su lado.
Preguntas respecto de la formacin del consentimiento. En contratos civiles y
comerciales, Cdigo de Comercio, 96 y siguientes; en contratos de consumo,
mismas reglas pero con complementacin, fundamentacin, especialmente en
materia de derecho de retracto, en la Ley de Proteccin al Consumidor, en los
arts. 3 bis y ter. Sigamos adelante.

Ya les haba dicho que por un lado tenemos la existencia de la voluntad. Ya

hemos revisado la naturaleza de la voluntad en el contrato. Hemos revisado ya
las reglas de formacin del consentimiento, oferta y aceptacin. Ya sabemos a
partir de qu momento se encuentra presente el consentimiento. Y ahora
vamos a empezar a preguntarnos cules son los distintos vicios que pueden
aparecer en este consentimiento, y esto desde una perspectiva general. Por
qu? Porque, y lo vamos a ver en dos secciones sucesivas, puede ocurrir, que
hayan ciertas incoherencias en el consentimiento, derivado,
fundamentalmente, de lo que les haba dicho en la clase primera en que vimos
el tema de la voluntad.

La voluntad, para que tenga un efecto jurdico, tiene que manifestarse, de una
manera expresa, de una manera tcita, de todas las maneras que acabamos
de ver. La voluntad, en el fuero interno de una persona, no tendra tanta
importancia sino en la medida en que es manifestada. Ahora, esto
inmediatamente puede hacer surgir un problema, porque aparentemente la
cosa es sencilla. Yo digo, en mi cabecita loca, quiero comprar la botella de
agua que tiene Camila, y declaro que compro su botella de agua en $500.-
hay un error? Pero qu problema podra haber si es que ese deseo interno no
dice relacin con esa manifestacin de voluntad? Plantemoslo al revs, Camila
quiere regalarle esa botella de agua, o un auto, pero no quiere mostrarlo, o no
debe mostrarlo y, en consecuencia, le dice te vendo la botella de agua, o el
auto. Puede ocurrir que esa voluntad interna, ese querer interno, que puede
quedar en el fuero interno de Camila, o ser compartido por los dos, no diga
relacin con esa manifestacin de voluntad. Yo le quiero regalar un auto a mi
hijo menor, porque lo quiero mucho. Pensemos que mi hijo menor ya es grande
y puedo celebrar, por ejemplo, un contrato de compraventa con l. Pero para
que no se enojen mis otros hijos, mis hijos mayores, yo le voy a decir hijo, te
voy a regalar el auto, pero nosotros vamos a celebrar un contrato de
compraventa, en virtud del cual yo te voy a entregar el acto y t me vas a
pagar un precio, pero no me vas a pagar nada. Una disconformidad, una falta
de coherencia entre la voluntad interna y la voluntad declarada. Esto puede
suscitar problemas, y puede suscitar problemas porque, recuerden ustedes, lo
hemos dicho en numerosas ocasiones, cul es la voluntad que verdaderamente
prima, tratndose de los contratos, la voluntad interna o real, no tanto as la
voluntad declarada, a diferencia de lo que ocurre en el sistema alemn, donde
se le da una preponderancia absoluta a la voluntad declarada. Fue
precisamente Von Ihering el que, combatiendo las ideas de Von Savigny, que se
quedaba pegado en la idea de la voluntad real, fue precisamente Von Ihering el
que dej en evidencia cules eran los problemas de esta disconformidad entre
la voluntad real y la voluntad declarada. Cul ser, ustedes creen, el problema
que puede ocurrir? En el ejemplo que yo les acabo de poner, hay algn
problema entre mi hijo menor y yo? No, no hay ningn problema. Porque
debiramos decir, de acuerdo con la teora de la voluntad, que va a primar esa
voluntad, y por lo tanto, si yo quisiera cobrarle el precio a mi hijo por el auto
que le vend, me va a decir, pero pap, si me lo regalaste, esa fue tu
verdadera intencin. Desde el punto de vista de las partes no hay ningn
problema, pero qu problema puede haber?, o mejor dicho, respecto de
quines si puede haber problema? Respecto de un tercero, que
fundamentalmente actan sobre la base, nuevamente actuacin por confianza,
de la culpa declarada, de lo que ellos ven, no sobre la base de lo que
solamente las partes supieron. Eso puede generar, en definitiva, problemas.

Qu es lo que hace nuestro cdigo cuando se produce una disconformidad

entre la voluntad real y la voluntad declarada? Le da, de todas maneras,
primaca a la voluntad real. Le da una primaca a esa voluntad real, pero no se
la da de una manera absoluta. Se dice, en general, que nuestro Cdigo Civil, en
esta materia, estamos estudiando la coherencia del consentimiento, antes de
entrar propiamente en los vicios, adopta la teora de la voluntad real pero
atemperada para proteger a terceros, terceros que pueden verse perjudicados
con este desacuerdo.

La aplicacin de los principios que se encuentran en el cdigo, y les aviso

desde ya que la regla fundamental se encuentra en los arts. 1707 y siguientes,
curioso, a propsito de la prueba de las obligaciones, se ha tratado de construir
toda una teora de la disconformidad entre la voluntad real y la voluntad
declarada, a propsito de la prueba de las obligaciones, lo cual parece un poco
artificial, pero vamos a ver que finalmente estos artculos sirven. Pero la
aplicacin de estos principios la vamos a ver, fundamentalmente, en tres
momentos, o si ustedes quieren, en tres casos de figuras diferentes en que se
produce esta distincin. Un primer caso, que es conocido como el desacuerdo
entre la voluntad real y la voluntad declarada. Un segundo caso, conocido
como reserva mental, y un tercer caso, que es el que finalmente nos va a tener
ocupados por la mayor parte del tiempo, que es la simulacin.

En primer trmino, respecto de esta primera figura del desacuerdo entre la

voluntad real y la voluntad declarada, nos encontramos frente a una parte que
dijo una cosa, que manifest voluntad en un determinado sentido, pero que en
realidad quiso decir otra, dicho de otra manera, se equivoc en la expresin de
su voluntad. Cul es la regla que nosotros aplicamos ante esta situacin? La
regla que aplicamos es fundamentalmente la de la voluntad real.
Fundamentalmente, basados en qu artculos, al menos para los contratos, en
dos que estn en la parte de la interpretacin de los contratos, 1560 y 1566.
Esencialmente para el 1560, que obliga al juez a realizar, verdaderamente, lo
que ha sido llamado una tarea psicolgica. Lo que tiene que hacer el juez, para
los efectos de entender la verdadera intencin de ambos contratantes, o al
menos de un contratante, es, sobre la base de las circunstancias del caso,
tratar de ver qu es lo que pensaron, qu es lo que quisieron en su fuero
interno cada una de las partes. Esto no significa que el juez pasa a ser un
adivino, el juez tiene que ponderar, evidentemente, sobre la base de
elementos de hecho y sobre la base de pruebas sobre esos elementos de
hecho, incorporadas al proceso. Ese es el sentido, que vamos a estudiar con
mayor profundidad ms adelante, de la regla del 1560, conocida claramente la
intencin de los contratantes, debe estarse ms a ella que a lo literal de las
palabras. Debemos atenernos ms a la voluntad real que a la voluntad
declarada literalmente.

La regla, tratndose de los actos jurdicos unilaterales, encuentra su aplicacin

en el acto jurdico unilateral paradigmtico, que es el testamento. El art. 1069
del cdigo seala, sobre la interpretacin de las reglas del testamento, sobre
las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las
disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador, claramente
manifestada, parece que estamos ms hacia la voluntad declarada, con tal que
no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Y aqu viene la clave,
para conocer la voluntad del testador, y aqu vamos parece ms a la voluntad
interna del testador, se estar ms a la substancia de las disposiciones que a
las palabras de que se haya servido. Nuevamente tenemos una regla
fundamental de interpretacin, que le da primaca a esta voluntad real, a esta
voluntad interna, por sobre la voluntad declarada de manera literal. Sin
embargo, estas reglas, yo les haba dicho que dan primaca a la voluntad
literal, si se muestra determinada

18 de abril

El art. 1700 vendra a establecer una dificultad importante desde el punto de

vista de la posibilidad de demandar simulacin entre las partes porque el art
1700 dira que hace plena fe respecto de estas declaraciones. Contra el texto
expreso del artculo, mayor parte de la doctrina considera de que s se puede
probar la falsedad de las declaraciones contenidas en este instrumento, porque
nuevamente sealan de que el instrumento pblico o esta escritura pblica
dara cuenta de la existencia de una declaracin pero no respecto de su
veracidad. Fundamentalmente no de que correspondan a la voluntad real de
las partes. Y es por eso que si se ha aceptado en varias sentencias la prueba
de confesin fundamentalmente, o sea que la otra parte confiese que se
trataba de un acto simulado , o incluso la prueba de presuncin para los
efectos de acreditar la simulacin entre las partes.

Qu pasa respecto de terceros?

En principio dijimos que cuando se trata de la diferencia entre la voluntad real

y la voluntad declarada, deba primar esta ltima. Tratndose de la simulacin
eso no necesariamente es as, pues el tercero puede optar por el contrato que
ms le convenga, o sea puede quedarse con la voluntad declarada o con la
voluntad real. Qu tiene que ver un tercero siendo que se crean obligaciones
entre las partes? Puede ser que el tercero sea un acreedor de las partes o
puede ser perjudicado por el contrato. Pongmonos en el que el tercero es un
hijo de una de las partes que simula una donacin, evidentemente que este
hijo se podr ver perjudicado hacia el futuro porque por ejemplo si esta
compraventa la hizo dos das antes de morirse sabiendo que iba a morir vaci
completamente su herencia en beneficio de l y el tercero se queda sin nada
que heredar. Entonces lo importante es que el tercero puede valerse del
contrato que ms le convenga, puede estimar que esta falsa apariencia que lo
beneficia valga para el o si lo perjudica puede prevalecer la voluntad real de las
partes.

El Art. 1700 es la proteccin para la simulacin celebrada de buena fe ,

precisamente le permite en una interpretacin estricta y considerando la
simulacin como lcita es una proteccin para los simuladores porque los obliga
a atenerse a las declaraciones sealando que en definitiva fueron veraces
contrariamente la mayor parte de la doctrina y la jurisprudencia estima de que
esta regla no es absoluta y que una confesin o presuncin la puede destruir.

Lo ms importante es que vamos a proteger al tercero en la medida que se

encuentre de buena fe. Cundo se encuentra de buena fe? Por regla general
siempre , pues esta se presume. En consecuencia el tercero podr elegir cul
de los dos contratos podr valer para l. Pero no podra pretender prevalerse
de un acto simulado si ya ha demandado su nulidad por simulacin, pues en
este caso no se encuentra de buena fe. Ejemplo una CV simulada que esconde
en realidad un comodato , o sea voy a prestar un bien y luego que los
acreedores dejen de molestar me lo debern devolver. Pero pensemos en un
3ero que no es un acreedor sino que es alguien que est interesado en
comprar, para este en virtud del contrato simulado el dueo de la cosa si el
comodato y la compraventa se celebraron por escritura pblica tomando en
cuenta el margen de la escritura de la cv podra el tercero decir que est
comprndole a B de buena fe? No.

lectura del Art. 1707 inciso 2 :

Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado

razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.

Entonces si tenemos la matriz del contrato de cv y tenemos otra escritura

pblica que nos habla en vez de una compraventa de un comodato y se tom
nota al margen en la compraventa de ese comodato , el tercero lo primero que
debe hacer, como cualquier comprador diligente, es averiguar si
efectivamente la persona que le est vendiendo la cosa es el dueo , a travs
de la revisin del contrato de CV en virtud del cual el supuesto dueo adquiri
y al ver la nota al margen se dar cuenta que no es una cv sino que un
comodato. En consecuencia el tercero no podr decir que est de buena fe,
sino de mala fe . Se trata de una hiptesis de mala fe documental. Por el hecho
de que tena la posibilidad de saber cualquier comprador medianamente
diligente lo sabra. Y si quiere comprar de todas maneras debe someterse a las
contigencias que pueden derivar de la compraventa de una cosa ajena. Para
nuestro derecho la compra de cosa ajena , dice expresamente el cdigo que
vale pero es inoponible al verdadero dueo.

Sanciones que afectan a la simulacin :

El tercero podr demandar a las partes o las partes entre s -si aceptamos esta
interpretacin doctrinaria del art. 1700 tratndose de una escritura pblica- ,
de nulidad o de inexistencia. Si acogemos la ltima diremos que hay falta de
voluntad por ende es inexistente , si no la acogemos aun reconociendo la falta
de voluntad el contrato es nulo absolutamente. Cualquiera de las dos
sanciones de acuerdo con la teora que decidamos tomar. Esto desde un punto
de vista civil.

Desde un punto de vista penal nos podemos encontrar particularmente cuando

la simulacin es otorgada en perjuicio de los derechos de un tercero ante un
figura delictual. En efecto el Art. 471 numeral segundo del cdigo penal
prescribe que ser castigado con presidio de 71 a 540 das o multas de 11 a 20
UTM el que otorgara en prejuicios de otros un contrato simulado. Delito
conocido como otorgamiento de contrato simulado en perjuicio de un tercero.
Por lo tanto si se realiza este contrato con intencin de daar a otro y
efectivamente causando el perjuicio evidentemente que se sufre la aplicacin
de una sancin penal de ah es muy importante tener presente al momento de
hacer un contrato simulado , siendo uno como abogado quien redact la
minuta , no perjudicar a terceros pues se es cmplice del delito.

FRAUDE A LA LEY

El fraude a la ley no es algo nuevo , ni extrao a nuestra tradicin . Nos viene

de los romanos el antiguo aforismo fraus omnia corrumpit , el fraude todo lo
corrompe.

Qu ocurre en el fraude a la ley?

En el fraude a la ley celebramos actos en virtud de los cuales estamos

respetando aparentemente la letra de la ley pero en la practica estamos
violndola. Estamos contornando una prohibicin legal , estamos pasndonos
de una disposicin legal.

En palabras de un civilista italiano muy famoso , comentador del cdigo civil

italiano de 1942 . Nicols Coviello "ocurre cuando una persona se comporta de
modo que el negocio respetar la letra de la ley pero llegando a violar su
espritu ".

Este fraude a ley tiene que distinguirse del fraude que podemos cometer a un
tercero o en contra de los acreedores , en este caso lo que estamos
persiguiendo precisamente es evitar una disposicin prohibitiva o imperativa
de manera tal de obtener el resultado prohibido por la ley as por ejemplo
cuando la ley declara que las universidades son corporaciones sin fines de
lucro y se esas corporaciones sirven finalmente para un lucro ajeno de una
empresa o una sociedad o una persona natural que es su controlador,
evidentemente que ese acto , un contrato en virtud del cual le pagamos una
renta de arrendamiento por las oficinas de la universidad o prestamos servicios
y pagamos esta prestacin de servicio , ciertamente que genera la obtencin
de una finalidad prohibida por la laye la obtencin de una ganancia declarada
ilegtima e ilegal por nuestro ordenamiento Jurdico , el contrato desde un
punto de vista es vlido pero en realidad se est cometiendo un fraude a la ley.
Obteniendo un beneficio por una figura artificial.

Cules son las hipotesis ms comunes de fraude a la ley relacionado

con la figura de la simulacin ( que no siempre es ilcita) ?

1.- Podemos utilizar un negocio similar al que se encuentra prohibido o una

combinacin se negocios que nos pueden llevar a ese resultado que no es
especficamente el negocio prohibido.

Por ejemplo la mujer casada en Roma no poda ser fiadora, no poda obligarse
a pagar una deuda ajena , en consecuencia lo que hacan era en vez de usar la
fianza ultilizaban a la mujer como codeudora , o sea fingan que la deuda se la
daban a los cnyuges por partes iguales , en circunstancia de que solo se la
daban al marido . Como se ve la utilizacin de un acto similar para la
obtencin de una finalidad prohibida o sea comprometer el patrimonio de la
mujer

Otro caso romano que refleja estos es: Al hijo no se le puede prestar dinero ,
entonces el padre le vende una cierta cantidad de bienes a crdito y este hijo
se las vende a un tercero . Primero se celebra un contrato de cv entre el pap y
el hijo en una cierta cantidad de dinero , a crdito , por lo tanto las cosas
pasaban al este ltimo y el primero se quedaba con un crdito en su contra. En
segundo acto el hijo celebraba otro contrato de CV pero puro y simple , no a
crdito con un tercero. Entonces las cosas pasan a un tercero y el dinero al hijo.
Finalmente el hijo se queda con plata y el padre con un crdito en si contra.

De estas formas se cumple literalmente la disposicin , interpretada de una

manera estrictamente literal . Pero debemos preguntarnos cual es la
racionalidad subyacente , que persigue esa disposicin, en este caso evitar que
el hijo se encuentre en deuda respecto del padre y si finalmente obtenemos
ese resultado prohibido por la va de un negocio como el que acabamos de
sealar , respetamos literalmente la ley , pero violamos su espritu.
 2.- Pero Se puede realizar un fraude a la Ley ya no a travs de una
combinacin de actos sino que a travs de una modificacin real o aparente de
circunstancias de hecho .

Otro ejemplo de la primera categora: el pap y el hijo no se pueden comprar

cosas mutuamente , entonces el pap le vende al tio y este ltimo al hijo, he
aqu una combinacin de negocios. Pero se puede hacer de maneras ms
complicadas , imaginemos entre cnyuges que segn el Art 1796 est
prohibida , se lleva a cabo de todas maneras pudiendo combinar negocios pero
tambin se puede modificar de una manera aparente las circunstancias de
hecho , divorcindose y una vez realizada la cv volverse a casar , siendo ms
complicado pero igualmente es un fraude.

Otro fraude a la ley hecho a travs de una modificacin real o aparente de

circunstancias de hecho : En un contrato de trabajo si el empleador hace
cambiar el lugar donde se prestan los servicios , imaginar que se contrata a
alguien para que preste sus servicios en Santiago pero bajo ciertas
circunstancias cambio mi ubicacin a Valparaso , pero el trabajador sigue en
Santiago , puedo modificar el lugar donde se prestan los servicios? S puedo ,
pero con ciertos lmites que me establece el cdigo del trabajo , pero me obliga
este a desembolsar los gastos razonables que tiene que realizar el trabajador
para llegar al nuevo lugar donde preste los servicios . As el fraude a la ley se
realiza obligndolo a decir que su residencia est en la Quinta Regin alterando
una circunstancia de hecho que hace inaplicable una norma jurdica en este
caso la indemnizacin de ciertos gastos.

Estos casos son habituales debido al formalismo de nuestra tradicin Chilena.

3.- Otro caso es a travs de la interposicin de personas , existen adems de

para el caso de la simulacin casos en que se use para realizar un fraude a la
ley y en este caso es ocultar a las personas que estn realmente celebrando el
contrato .

La sancin de los actos fraudulentos, al respeto hay muy poca jurisprudencia

al respecto y eventualmente hay solo doctrina sobre este punto . Y aquella
ms autorizada es la de Avelino Len Hurtado en su obra seala que los actos
celebrados por fraude a la ley son vlidos porque en regla formal estamos
respetando el texto de la ley , pero en la medida en que logramos sealar que
a travs de este acto formalmente vlido se esta contraviniendo de una
manera ostensible , notoria normas imperativas o prohibitivas , en ese caso
vamos a considerar que ese acto es nulo porque estamos infringiendo una
disposicin prohibitiva y vamos a ver ms adelante que si pasa esto adolece de
objeto ilcito y por lo tanto la sancin es la nulidad absoluta.

El derecho civil aunque no se crea es finalista , lo que debemos atender ms

que a la literalidad de una regla , lo estudiamos con las reglas de interpretacin
fijadas desde el art. 19 al 24 , tenemos que buscar la intencin del legislador .
Y no vamos a dejar pasar un acto aparentemente lcito , que respeta el texto
de la ley , si lo que persigue es una violacin de una prohibicin o sea obtener
un objetivo claramente prohibido por la ley.

El Fraude a la ley se distingue claramente del fraude a los acreedores . Cuando

nos encontramos ante este ltimo , nos referimos a un categora especfica de
fraude que no tiene por finalidad violar una prohibicin establecida por la ley
sino que busca sustraerse de la actividad de los acreedores . Pero frente al
derecho personal viene adjunto el derecho de prenda general Art 2465:

Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su

ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el
artculo 1618.

Entre los bienes no embargables encontramos : la cama , la comida, los libros

de su profesin hasta cierto monto , las armas que demuestren su grado o
condicin , etc . Aunque por regla general los bienes son embargables , pero el
problema es que por ejemplo yo tengo un crdito hoy sobre cierta persona a
quien le cobro , pero aduce no tener dinero para pagar , entonces la demando
para poder embargar sus bienes pero el deudor insiste en no tener dinero , que
no tiene bienes ms bien apenas los no embargables . En ese caso , por no ser
suficientemente provisor , el acreedor fracasa porque no se puede ejecutar a la
persona , ni exigir su muerte por plantear algunos ejemplos . Pero la persona
que debe efectivamente para burlar a su acreedor puede haber vendido sus
bienes . Esto es un fraude a los acreedores , defraudar el derecho a prenda
general de estos . Pensemos tambin que este deudor posee muchos bienes
como joyas, casas , dinero , yates pero que sobre ellos celebra un contrato de
cv o un contrato simulado que esconda un comodato o una donacin , y el
dinero obtenido lo deposita en otro pas , lo gasta, lo guarda , se lo entrega a
otra persona , etc. En este caso sin perjuicio de posibles sanciones por
simulacin el derecho le confiere a los acreedores una accin especial que se
denomina la ACCIN PAULIANA (viene de Paulo -no de Paulino Varas- , uno de
los cinco juristas ms importantes del d romano).

Paulo fue el que estableci que este acreedor que se encuentra con esta
sorpresa, pues el presta dinero a cierta persona bajo el supuesto de que detrs
de esta persona hay un patrimonio, dispone de una accin para demandar al
deudor y a la persona con la que celebr el segundo contrato ( cv de los bienes
) , en sentido de decir que el contrato que han celebrado defraudando su
inters es un acto que le es inoponible y por lo tanto se entiende que todos
los bienes que haban pasado a esta tercera persona vuelven al deudor y
finalmente sobre ellos se volver a poder ejecutar el crdito. Accin pauliana ,
tambin llamada revocatoria, accin de inoponibilidad de esta enajenacin.
Qu requiere esta accin, que se encuentra regulada en Art. 2468?:
Normalmente se requiere:

Primero distinguir que especie de contrato se ha celebrado o sea si es oneroso

o gratuito , notndose aqu la importancia de la clasificacin de los contratos.
El ejercicio de accin pauliana exige la demostracin de la mala fe , la buena fe
siempre se presume.

La regla es que si el contrato es oneroso, vamos a exigir la prueba de la mala

fe tanto en el disponente como en el adquiriente. En cambio por el contrario si
el acto es a ttulo gratuito vamos a exigir solamente la mala fe por parte del
deudor y no por parte del adquiriente.

La mala fe en este caso se encuentra definida expresamente y es : "el

conocimiento del mal estado de los negocios del deudor" lo que consiste en
saber que tengo tan pocos bienes que finalmente no voy poder ser capaz de
hacer frente a mis obligaciones. Y si esta no se prueba se cae la accin.

Por qu el legislador es ms blando en los casos de contratos

gratuitos?

Lo habitual es que las personas intercambien sus bienes a cambio de otro. Los
actos a ttulo gratuito son considerados sospechosos y es por eso que
tratandose de la accin pauliana el legislador establece condiciones ms
blandas, ms fciles para los efectos de hacer inoponible este acto gratuito.
Pues inmediatamente resulta sospechoso que un deudor se deshaga de una
manera liberal de sus bienes, vamos a presumir en ese caso , que esta persona
que esta recibiendo estos bienes de manera gratuita debera sospechar algo.

Recapitulando se requiere:

Un acto de disposicin

Mala fe, si el acto es a ttulo oneroso mala fe en ambos y si es gratuito

solamente mala fe por parte del deudor. La que consiste en conocimiento del
mal estado de los negocios del deudor , esto es conocimiento de una situacin
patrimonial deficiente.

Interposicin oportuna de la accin, debe ser interpuesta dentro de un plazo

breve de un ao, a contar de la fecha del acto o contrato.

Todo esto en el contemplado en Art. 2468.

La accin de simulacin y la accin pauliana persiguen finalidades similares,

porque el fraude pauliano puede involucrar la celebracin de un contrato
simulado , pero no todo contrato simulado implica el fraude pauliano , es por
eso que muchas veces cuando se realiza esta clase de operaciones se
demanda en primer lugar por la simulacin del contrato y subsidiariamente si
el juez nos dice que el contrato era perfectamente vlido, interponer la accin
paulina dentro del plazo de un ao y probando que se ha hecho con el
propsito de daar a los acreedores.

INTEGRIDAD DEL CONSENTIMIENTO

Esto nos conduce a estudiar los vicios del consentimiento.

La ley no slo protege la coherencia del consentimiento entre la partes y

respecto de terceros , sino que tambin protege su integridad.

Como la voluntad manifestada libremente entendemos que obliga deberamos

tutelar , proteger , obtener una libertad lo ms libre posible, lo ms liberada de
cualquier vicio que pudiera hacer entender que esa voluntad , o no existe o
existiendo se ha viciado.

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

Mara Ester Tocornal en su obra la voluntad y el temor en el negocio jurdico :

"El mnimo de libertad que se requiere para que una accin pueda considerarse
libre es la posibilidad de deliberar acerca de la conveniencia de llevar a cabo
dicha accin , u omitirla" .

Si no tenemos todas las informaciones necesarias para poder deliberar al

respecto de si conviene o no tomar una determinada decisin , celebrar o no
un determinado acto respecto de un determinado objeto , con determinada
persona , asumiendo una determinada obligacin evidentemente que no
podramos decir que esa libertad existe o que al menos esa libertad no es
plena. Por lo tanto si yo me equivoco respecto de lo que piensa la otra parte ,
si la otra parte me engaa para los efectos de obtener mi consentimiento , si la
otra parte me amenaza para los mismo efectos , entonces en esos casos
ciertamente que no voy a ser completamente libre , vamos a entender que esa
liberta o bien no existe o no ha habido un encuentro de voluntades , o esa
voluntad se encuentra viciada porque yo no he sido efectivamente libre para
manifestar esa voluntad de manera libre .

En concordancia con lo anterior la ley civil seala cuales son los llamados vicios
del consentimiento en el Art. 1451.

Si se mira el CC y vemos el titulo segundo que habla de los actos y

declaraciones de la voluntad tenemos el art 1445 que seala cuales son los
requisitos , ya vimos el primero que sea legalmente capaz , estamos en el
segundo o sea el consentimiento en dicho acto o declaracin . Vimos el Art.
1446 capacidad por regla general , Art 1447 incapaces absolutos e incapaces
relativos . Entrando de lleno en el Art 1451.

El art 1451 enuncia los vicios de que puede adolecer el consentimiento y dice
que son: ERROR , FUERZA Y DOLO, triloga clsica. Que generalmente se exige
de memoria sin sopesar que en realidad estos son dos , vamos a ver esto
haciendo un anlisis crtico de las disposiciones llegando a la consecuencia de
que en realidad los vicios son dos : EL ERROR Y EL MIEDO . Ahora ante
cualquier otro profesor de derecho civil se debe decir: Error, fuerza y dolo.

Error

Qu es el error?

Tratndose de la voluntad tenemos que entender que el error es una falsa

representacin de la realidad . Nosotros cuando celebramos un contrato
tenemos en cuenta una serie de elementos facticos que dicen relacin con el
contrato mismo, con la contraparte o con la cosa que es objeto del contrato ,
con lo que debe darse , con lo que debe hacerse o dejar de hacer. Y podemos
pensar que algo es efectivamente de cierta manera cuando en realidad no lo
es.

Ese error puede estar radicado en una solo parte o ser compartido.

Distinto del error que es una equivocacin o ignorancia , es la duda. Si uno de

los contratantes no tiene la conviccin de algo, sino que en realidad no sabe
correctamente si en realidad las cosas son o no son de una determinada
manera , entonces no estamos ante el error. Pues este exige certeza en error ,
debo estar completamente convencido de lo estoy manifestando, si tengo la
duda malamente estaramos hablando de un error. Alguien que alegue un error
y lo fundamente en una duda , est actuando de mala fe.

Los hechos que constituyen esta realidad adems para los efectos de entender
que hay error , pueden ser pasados o presentes , pero no futuros. Como
exigimos certeza total respecto de esta falta de conformidad con la realidad ,
no puede versar sobre un elemento futuro porque nunca vamos a saber si ese
hecho efectivamente se va a producir o no.

Arturo Alessandri tratndose de las obligaciones condicionales deca que una

condicin imposible era , por ejemplo: "te dar un milln de pesos cuando el
hombre llega a la luna" , por all por los aos 20' 30' no poda tener certeza
de su error y que efectivamente sera un error en el futuro, pero para el tiempo
presente efectivamente era un error. Pero si se deca " te dar un milln de
pesos si el hombre no llega a la luna antes del 1 de enero de 1970" , lo que
ocurre en junio del 69 , evidentemente que no poda tener certeza de que
efectivamente sera un error.
Tiene que versar sobre un elemento pasado o presente

Error es una falsa representacin de la realidad que exige conviccin , en el

sentido de que esa cosa que uno entiende ser A , en realidad es B.

Si celebro un contrato de compraventa respecto de un cargamento de

piedras , me resulta completamente indiferente pensar si est lloviendo . Pero
si pienso que esas rocas tienen una cierta concentracin de minerales que me
van a ser tiles por ejemplo para una explotacin minera, ese s es un error
relevante. Porque si en realidad esas cosas tenan los minerales fantstico,
pero si no los tenan yo veo mis expectativas , torno a la celebracin del
contrato, totalmente decepcionadas. Entonces si esas cosas no eran como
esperbamos , uno no estara dispuesto a pagar un precio tan alto. Este error
que es relevante para el contrato influye en la manifestacin de la voluntad.
Pues si yo hubiese sabido verdaderamente la composicin de esas rocas o no
habra celebrado el contrato o lo habra celebrado por un precio menor , pero
en cualquier caso entendemos que esa manifestacin de la voluntad que
efectivamente existi se encontraba lisiada porque no tena todos los
elementos de juicio necesarios para decidir , porque estaba afectado por un
error.

Revisaremos el error al margen de los vicios redhibitorios , reglas aplicables a

todo tipo de contratos , no slo en el contrato de cv o arrendamiento.

En la prctica nos vamos a preguntar si la persona efectivamente saba que si

esas piedras o efectivamente tena la certeza , en su fuero interno de que esas
piedras tenan esos metales.

Y superada ese cuestionamiento nos preguntamos si el error es excusable o no.

O sea si podramos considerar que esa persona que crey algo en
circunstancias de que no era verdad actu de una manera inculpable o no, o
debera haberse informado ms.

Distincin entre el error de hecho y el error de derecho.

La diferencian radica en el cual es el elemento sobre el que se sostiene el

error.

El error de derecho recae sobre la existen o no de un determinado sentido de

una norma jurdica. Ejemplo yo pensaba que tena que pagar una pensin de
alimentos en circunstancias de que no tena que pagarla. Yo pensaba que tena
que pagar un determinado impuesto , que me encontraba obligado a contribuir
cuando me encontraba en una situacin que la ley tributaria no contempla
para los efectos de pagar dicho impuesto. Yo mat a alguien sin saber que
estaba prohibido.
Alegar un error de derecho puede producir un efecto o no? Existe la regla de
que la ley se entiende conocida por todo, por ende sera ridculo alegar un error
de derecho. Y por eso el CC seala expresamente en el Art. 1452:

Art. 1452. El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

El error de derecho se entiende completamente a ajeno a los vicios del

consentimiento. Nadie podra decir que por un error de derecho el contrato
debera ser declarado nulo, porque el derecho se entiendo conocido por todos.

Sin embargo la ley considera en dos caso que la ignorancia del derecho es
excusable . Tratndose fundamentalmente del enriquecimiento sin causa y de
una de las instituciones del enriquecimiento sin causa que es el pago de lo no
debido.

Esto deriva de uno de los principios ms importantes del derecho civil que es la
omnipotencia de la ley. Nadie puede alegar el desconocimiento de la ley una
vez que la ley se encuentra publicada y partir de la fecha de su publicacin o a
partir de la fecha de entrada en vigencia que la misma ley establezca.

Pero existe una excepcin . Cmo juega la excepcin del derecho en el pago
de lo no debido? Est en los Artculos 2297 y 2299 . Ejemplo es la accin de
repeticin.

Art. 2297. Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural.

Las obligaciones naturales no da acciones para exigir su cumplimiento pero si

dan accin para repetir lo pagado. Una de las obligaciones naturales es la que
contradas por un incapaz relativo. Por lo tanto si el incapaz relativo paga esta
pagando bien y la persona que recibe no puede verse obligada a repetir, o sea
a devolver lo que pag el incapaz. Tratndose del error de derecho hay una
excepcin que muestra esta regla . Si no existiera una obligacin y si esa ni
siquiera era natural sino que lisa y llanamente no haba ninguna obligacin ,
siempre se puede repetir lo pagado. Por eso se dice que en presencia de una
obligacin , el que paga mal paga dos veces. Existiendo un acreedor , un
deudor y un tercero , entonces imaginemos que la persona va al dentista , el Dr
Riquelme , pero hay dos Dres que comparten el apellido y sus oficinas se
ubican en el mismo edificio , y se le pide a una persona que desconoce al
dentista que vaya a pagarle los honorarios de la ltima consulta. Este sujeto se
equivoca y en vez de pagar al Dr Riquelme D le paga al Sr. Riquelme Y.
Pagando mal, porque le da el dinero a alguien que no es su acreedor, por ende
el que paga mal paga dos veces , porque aunque a quien se le ha pagado
equivocadamente devuelva el dinero o no debo pagarle a quien estoy en
deuda. Sin tener que esperar necesariamente la repeticin. Este es un error de
hecho , pero cuando el pago es realizado por un error de derecho incluso en
ese caso se puede repetir lo pagado invocando un error de derecho , segn lo
que establece el Art. 2297.

En complemento a esto est el 2299:

Art. 2299. Del que da lo que no debe (aquel que paga algo que no se
encuentra obligado a pagar) no se presume que lo dona ( por lo tanto
tratndose del error de derecho , si yo voy a Tesorera Nacional de la Repblica
y digo que leyendo el cdigo tributario llegu a la conclusin de que debo un
impuesto y por lo tanto lo pago. Y en realidad esto no es , no se presume que
lo dono o sea no se cree que lo regalo ) , a menos de probarse que tuvo
perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho
( aqu est la excepcin , es una hiptesis por la que puedo eximirme y
solicitar la devolucin de lo pagado incluso por un error de derecho en el que
tienen que probar que tenan perfecto conocimiento del derecho)

La regla del 2299 la nica excepcin contemplada en el cdigo civil al art 8 del
Cdigo civil.

22 de abril

(Recapitulacin clase pasada)

Error de derecho en el pago de lo no debido

Cuando hablamos de obligaciones naturales nos referimos a obligaciones

civiles que han perdido un cierto grado de eficacia o de ciertos deberes
morales respecto de los cuales se exige que si una persona los cumple, puede
la otra persona que ha recibido el cumplimiento, retener lo pagadogaranta
jca de las obligaciones naturales. Si no haba obligacin y ni siquiera una
natural, siempre va a poder restituirse lo pagado, incluso si el fundamento del
pago tena su origen en un error de derecho.

Regla del 2297 est en concordancia con la del 2299 del que da lo que no
debe, no se presume que lo dona (pago de lo no debido, obligacin de dar)
el sentido de la ltima frase es que no se presume la voluntad de la persona.
Si se analiza una conducta exterior de una persona la cual le da dinero a otra,
sin debrsela, no se presume que la est donando, no se va a presumir la
existencia de un acto gratuito. Al legislador le parece sospechoso los actos a
ttulos gratuitos. No es normal que las personas, en esta sociedad, se
desprendan unilateral y gratuitamente de sus bienes. Por lo tanto presume la
situacin normal (si alguien da lo que no debe, no lo est regalando, a menos
que se demuestre que esa persona tena pleno conocimiento de lo que estaba
haciendo, tanto en el hecho como el derechoexcepcin a la regla que el
derecho se entiende conocido por todos (art. 8)
Existen otras instituciones en las que se recoge el error de derecho

Error comn: se ha discutido si puede o no viciar el consentimiento.

Consiste en validar una serie de actuaciones que ha sufrido toda una
categora de personas. La comunidad entera se ha visto afectada por
este error. Experimentado por la generalidad de las personas de una
localidad con justa causa de error y buena fe. Dnde se origina y a
propsito de qu? Se origina en Roma, sin embargo, este error no se
encuentra contemplado en nuestra legislacin como una categora de
error de derecho. Aunque la norma del 1451 es lo suficientemente
amplia para comprenderlo y por lo tanto, se debiera estimar que este
error no se encuentra reconocido al tratar acerca de un elemento de
derecho. Esto, como se dijo, tiene su origen en Roma cuando un falso
pretor (no tena la ciudadana romana) otorg una serie de acciones para
dar solucin a los problemas que se le presentaban. Por tanto, al no ser
ciudadano, sus actos no era vlidos, y todos los remedios que dio,
quedaron sin efecto. Los afectados de esto, se refugiaron en la regla del
error comn error communis facit ius- el error comn constituye
derecho para este problema, en la medida en que exista un error en la
que se tenga una falsa representacin de la realidad que afecte a una
generalidad de individuos de un determinado lugar y que se produzcan
ciertos actos cuyos efectos van a ser reconocidos como vlidos, se va a
decir que este error comn constituye D. qu requisitos se sealan
para que proceda el error comn en D comparado y doctrina? En primer
lugar, se requiere carcter comn, que sea compartido por una
generalidad de habitantes de un tiempo y lugar determinado. En
segundo trmino, se exige lo llamado por la doctrina, un ttulo coloreado
(expresin que exige la existencia de un fumus bonis iuris -el humo
que colorea un buen derecho-se requiere que haya una apariencia que
se est reconociendo como una realidad debe tratarse de un error
excusable- existencia de una razn fundada en el error. Se exige, en
tercer lugar, que las personas afectadas por este error se encuentren de
buena fe. Ignorando totalmente que la realidad es diametralmente
opuesta a cmo se piensa que es, vale decir, no se admiten dudas al
respecto. La justificacin de la solucin recae en la necesaria confianza
en ciertas apariencias. La buena fe no es otra cosa que el
reconocimiento a la posibilidad de invocar una determinada apariencia
en la medida que se encuentre en un estado de ignorancia.
Disposiciones del cdigo art. 1013: a propsito de la capacidad
aparente de los testigos del testamento. Art. 704 (posesintenencia
fsica de una cosa con nimo de seor y dueo, exigencia de un vnculo,
antecedente jco necesario que le permite al poseedor, entrar en la
tenencia fsica de una cosa) se contienen los ttulos justos (posesin
regular) e injustos (posesin irregular). La justicia e injusticia se refiere a
la regularidad del vnculo. Tratndose del error comn, los ttulos injustos
se encuentran regulados en el art. 704 N 4ttulo meramente putativo:
como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Tratndose del heredero putativo la aplicacin de esta
regla es menos frecuente por la tramitacin de la posesin efectiva
(conjunto de actos que permite a los herederos tener la condicin de
tales). Antes de la reforma a la tramitacin, era posible que permitiera a
una persona tener el ttulo de heredero sin serlo. una persona que
quisiera contratar con un heredero putativo podra estar o no afecto al
error comn? El derecho reconoce la posibilidad de que el heredero
aparente pueda adquirir los bienes por prescripcin aunque no obsta a
que los verdaderos herederos reclamen su condicin de tales. La ley es
la que determina los herederos. El legatario se distingue del heredero, en
que ste adquiere una cuota en el conjunto de bienes y deudas, el
legatario adquiere nicamente bienes especficos o genricos NO
adquiere una parte de las deudas. La regla que permite complementar el
art. 704 y que permite que el heredero aparente tiene la condicin de
heredero y pueda adquirir por prescripcin es la regla del 1269. Plazo de
5 aos para reclamar la herencia en contra del heredero putativo. La
posesin efectiva actualmente se hace en el registro civil. Pago al
acreedor del crdito 1576 inc. 2 determina con claridad a quin se le
har el pago al acreedor de la deuda- sin embargo, el cdigo se pone
en distintas hiptesis en las que el acreedor pudiera haber engaado a
alguien para que realice ese pago. Reconoce la posibilidad de que exista
una apariencia de acreedor. Estas reglas hay que combinarlas con las del
2297 y 2299 en lo que concierne en el pago de lo no debido. Una
persona que tenga en posesin un crdito, no es que tenga en su poder
un documento en que conste el crditono obsta a que ste exista. Y
ocurre que x paga el crdito, de buena fe, a quien era una apariencia
de acreedor. Todos estos se consideran como ejemplos del error comn y
el pago de lo no debido (modalidad clsica)

Error de hecho
Se plantea, en la mayora de las hiptesis, que ste, en general, vicia el
consentimiento. Hay excepciones.
Se exige por parte de la doctrina un requisito fundamentalerror debe
ser excusable. A juicio del profesor, es un requisito que dice relacin
con la nocin del error. Haba dicho que si una persona se encuentra en
duda no est en error. Para que ste sea propiamente tal, se debe tener
una certeza absoluta consciente de que la realidad es distinta.
Evidentemente que probar esta circunstancia es muy difcil de probar. En
la medida en que se seala que se pudiere tener un mnimo de
conocimiento de la realidad, la conducta no sera excusable. Entonces
 efectivamente, se entiende error excusable cuando una persona
actuando con la mayor diligencia o al menos media, no tuvo la
posibilidad de informarse acerca de la naturaleza de la realidad.

Categoras del error de hecho

De acuerdo con el tratamiento del cdigo (doctrina civilstica clsica)

Arts. 1453, 1454 y 1455

Error esencial art. 1453: el error de hecho vicia el consentimiento

cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese emprstito y la otra
donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata,
como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra. Las partes
no estn de acuerdo en el acto que estn celebrando o en la identidad
de la cosa. Vgr. Una parte cree que le estn prestando plata y la otra
piensa que lo estn donando. En la voluntad tcita ocurrirn estos
errores comunicacionales especficamente, tratndose en primer
trmino, de la especie del acto o cto. E identidad especfica de la cosa se
trata. Las voluntades no convergen hacia un objeto comn. Hay
discusin acerca del tipo de sancin aplicable en este error Lavordaire
llam a este tipo de error esencial como obstculo debido a que se
interpone entre la oferta y la aceptacin (fases del consentimiento)
impide la formacin del consentimiento, es decir, NO hay consentimiento
ya que las voluntades no se encuentran. Para la doctrina mayoritaria
(pensamiento de Lavordaire) la sancin sera: nulidad absoluta
(Alessandri y Somarriva) o inexistencia (Claro Solar, Vctor Vial) -el
profesor adscribe a la teora de la nulidad absoluta- ya que en este caso
nos encontraramos en un error obstculo o carencia de consentimiento.
Hay una segunda teora, recogida por algunas sentencias, que sostiene
que este error conlleva a la nulidad relativa (Avelino Len hurtado) ya
que, en primer trmino, la nulidad absoluta tiene una sancin
establecida principalmente para preservar el orden pblico, por tanto, en
esta situacin no hay una afectacin al orden pblico, puesto que slo
hay un error producido entre las partes . esta idea se encuentra
reforzada por las reglas del art. 1453, 1454 y 1682. De acuerdo al primer
artculo sealado, existe un consentimiento viciado a causa del error. En
el segundo, error de hecho vicia a s mismo el consentimiento. Nadie ha
puesto en duda, segn a los prescrito en este art. 1454, la sancin es la
nulidad relativa fundamentalmente por la razn del art. 1682 que
establece causales de nulidad absoluta y relativa. El asunto no est
zanjado ya que contina la discusin acerca de la sancin establecida
para este error, pudiendo ser la nulidad absoluta, relativa o la
inexistencia.
 Error sustancial: art. 1454: el error de hecho vicia a s mismo el
consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto sobre
el que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree; como si por
alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el
principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte. Contiene dos categoras de error (1) error
sustancial: versa sobre la sustancia o calidad esencial (2) error
accidental: que recae sobre cualquier otro elemento no considerado
sustancial.

23 de abril

RECAPITULANDO:

Los vicios del consentimiento finalmente son el error y el miedo. Tratndose de

los vicios del consentimiento, puede ser de derecho que no vicia el
consentimiento y la categora regulado en el 1453, 1454, 1455.

Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre

la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de
las partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad
de la cosa especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendiese comprar otra.

El error esencial puede recaer sobre la especie del acto o contrato o

sobre la identidad del objeto especfico del que se trata. La sancin se
distingue por existencia o nulidad absoluta y por otro lado la nulidad
relativa.

Un ejemplo de error puede ser que por un lado se cree celebrar un contrato
nominado y por otro uno innominado.

Derecho de la tutela y de los curadores en el 426.

Art. 426. El que ejerce el cargo de tutor o curador, no lo siendo verdaderamente,

pero creyendo serlo, tiene todas las obligaciones y responsabilidades del tutor o

curador verdadero, y sus actos no obligarn al pupilo, sino en cuanto le hubieren

reportado positiva ventaja.
En la representacin un acto del tutor obliga al pupilo, pero ac los actos
obligan solo cuando reporten positiva ventaja.

El error de hecho puede ser esencial o sobre la identidad especifica del objeto.

Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando

la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes
se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de
algn otro metal semejante.

Hay una categora de error esencial que recae sobre la sustancia y por otra la
calidad esencial. La sustancia se refiere a la materia que compone la cosa. Sin
perjuicio de que se est sujeto a cierta subjetividad, porque yo crea que
estaba compuesta de otra cosa.

La calidad esencial de la cosa no discute su composicin sino una cualidad

intrnseca de la cosa (por ejemplo una pintura que pertenece a un
determinado artista, lo importante no es la tela o la pintura en s, sino que est
hecho por tal pintor). Aunque a veces la materialidad coincide con la calidad
esencial de la cosa.

Se debe utilizar un criterio subjetivo (segn la doctrina: Alessandri, Zapata,

Vctor Vial) se debe atender a la conciencia e la persona que sufre el error;
aunque esto se puede prestar para ciertas arbitrariedades; el 1454 habla de
una cualidad determinante, esencial. El problema es que el 1454 es un art
deficiente en cuanto a la debida informacin que se debe entregar. En el inc. 1
basta que solo una de las partes caiga en el error; puede caer en
arbitrariedades por el criterio subjetivo que se utiliza, es por esto que en el
derecho francs se exige que sean ambas partes las que caigan en error; una
parte minoritaria de nuestra doctrina se inclina por el criterio objetivo.

Se debe tener en cuenta el valor objetivo de la cosa el precio que se paga y

lo que se pagara si la cosa no tuviese esa calidad esencial (Un caballo de
carreras versus un caballo de tiro). La sancin son los vicios redhibitorios
(puedo pedir reduccin del precio) con la accin de nulidad por error. El criterio
objetivo es el que ha sido adoptado por el derecho comparado (CC alemn) el
error sobre tales caractersticas de una persona o de una cosa como se les
considera segn el uso como esenciales, es tambin considerado como un
error sobre el contenido de la declaracin de voluntad. CC italiano es error
esencial cuando recae sobre la identidad del objeto de la prestacin o sobre
una cualidad del mismo que segn la apreciacin comn o en relacin de las
circunstancias debe mantenerse como determinante en el consentimiento.

Un error sobre el precio de la cosa sera un error esencial.

El error sobre el valor de una cosa, por regla general no es un error que vicie el
consentimiento pero ser consecuencia de un error sustancial cuando segn el
grado de la calidad esencial de la cosa va a tener un mayor o menor precio.
No vicia el consentimiento por la equivalencia subjetiva de las prestaciones.
Estas son equivalentes en la medida en que las partes la miren como
equivalentes.

La tercera categora de error: 1454 inc. 2 El error acerca de otra

cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Error
accidental

La determinacin de cada uno de los elementos es muchas veces inapta para

decir cul fue el motivo determinante por el cual me obligu. Cualquier calidad
que no sea determinante es una cualidad accidental. Vgr: por RG no importa el
auto a comprar, pero en una pelcula, el color es importante, porque uno de los
autos cae a un barranco lleno de arboles, si el rbol es verde flmicamente no
es atractivo si esta en un fondo verde. Se le deba haber informado a la otra
parte del color especifico, y en segundo lugar, las partes deben haber elevado
esa calidad accidental a la categora de calidad esencial (solo se eleva en la
medida en que ambas partes estn de acuerdo).

Tratndose del error sustancial o accidental elevado a calidad esencial la

sancin ser nulidad relativa.

El error tambin puede recaer sobre la persona del contrato; la regla

fundamental es que las personas con las que contratamos son relativamente
indiferentes; en consecuencia no vicia el consentimiento por regla general.

Art. 1455. El error acerca de la persona con quien se tiene

intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la
consideracin de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado,
tendr derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe
haya incurrido por la nulidad del contrato.

Si la condicin de la persona es determinante, el error de la persona si va a ser

un vicio del consentimiento (intuitus persone mirar atentamente a una
persona, considerar).

Se pueden hacer ciertas sistematizaciones, es por esto que podemos hablar de

actos de familia y de actos patrimoniales; por regla general encontramos en los
actos de familia son realizados en consideracin de la persona; como por
ejemplo el reconocimiento de un hijo. El acto o contrato de familia ms
importante es el de matrimonio.
La jurisprudencia realiza un anlisis para distinguir respecto de las cualidades
morales de una persona.

El CC define a quienes son personas; no se encuentra ninguna

categora moral, entonces la jurisprudencia seala que las cualidades
morales no son consideradas en el error de la persona.

En los actos de familia por la regla del art 8 del matrimonio si existe el error en
la persona. Pero no en los actos patrimoniales aunque se debe distinguir entre
actos patrimoniales a ttulo gratuito (si importa el error en la persona) u
oneroso.

Proyectos de CC art. 1455 la consideracin personal se presume en los

contratos de beneficencia.

El depsito necesario; si entrego una cosa a una persona para que me las
cuide, sin embargo si se le quema la casa y se las dejo encargada a la primera
persona que aparezca. Art. 2236

Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin

de depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso
de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.

Como no importan sus cualidades esenciales, en este contrato gratuito es

indiferente.

En los contratos onerosos con intuitos persone y sin intuitus personae cto
con Cerati, para que el cante por ser el mismo, no puede venir Sofa a
reemplazarlo; es por la calidad de la persona.

En el contrato de mandato o de prestacin de servicios hay un intuitus

persone, porque le otorgamos a la persona la realizacin de un negocio en
atencin a sus cualidades. Esto es un caso restringido, la regla general es que
sea sin intuitus persone.

El contrato de transaccin por disposicin expresa de la ley se estima haberse

aceptado con consideracin a la persona; la sancin es la nulidad relativa.

Es importante manejar estas categoras de error. Repasar

jurisprudencia!

De derecho Por error comn

Error especie de acto o contrato

inexistencia o n. relativa

De hecho Esencial identidad

Nulidad relativa
 Sustancial Sustancia (materia de la cosa)
Nulidad

Calidad esencial (utilidad de la cosa)

Relativa

Accidental RG NO vicia el consent. (Solo elevado

a calidad esencial)

Persona Familia

Patrimoniales Gratuitos

Onerosos
intuitus personae

sin intuitus personae

25 de abril

Clase jueves 25, 1er bloque.

Profesor: Bien, terminamos el primero de los vicios del consentimiento la clase

pasada que era el error. Por lo tanto el da de hoy corresponde la Fuerza,
Alguna idea en relacin a la fuerza? A ver, volvamos al cdigo que es nuestro
gua, si volvemos al cdigo y decimos que estamos en los vicios del
consentimiento dnde tienen que ir? Al 1451, ah estn enumerados los vicios
del consentimiento, error, fuerza y dolo. 1452, error de derecho. 1453 error
esencial. 1454 error sustancial y accidental. 1455 error en la persona. Como se
pueden dar cuenta hemos seguido muy cercano el plan del cdigo civil en esta
materia por lo tanto corresponde que pasemos a la fuerza que est en el 1452,
la Fuerza es tambin un vicio del consentimiento. Alguien podra esbozar una
definicin de fuerza como vicio del consentimiento o de violencia? La fuerza no
se encuentra definida en el CC, slo seala los requisitos para que esa fuerza
sea vicio del consentimiento y siendo as este vaco le ha correspondido
llenarlo a la doctrina y la jurisprudencia tratando de esbozar primero una
definicin de fuerza en funcin de los requisitos que el cdigo establece y
tratando de distinguir distintos tipos de fuerza puesto que la fuerza puede
jugar de distintas maneras en lo que concierne a la formacin del
consentimiento o lo que concierne al mbito contractual, en relacin a eso, a
alguien se le ocurre lanzar alguna idea de lo que es la fuerza en esta fase de
formacin del contrato? ( se lanzan ideas) contina: cmo se pueden dar
cuenta, la fuerza opera para los efectos de obtener un consentimiento, se
trata de una agresin que puede ser fsica o moral planteada con la intencin
de obtener el consentimiento. Se ha definido la fuerza por el profesor A. Len,
por ejemplo, como un constreimiento ejercido sobre la voluntad de un
individuo mediante coaccin fsica o amenazas que le producen un temor de tal
magnitud que lo obliga a consentir en un acto jurdico que no desea. Tenemos
algo claro, Fuerza ->Temor-> Consentimiento. la discusin que se produce
finalmente es cul es el elemento determinante a la hora de la abstencin del
consentimiento, si la fuerza o el temor, y finalmente despus de mucho
estudiarse, segn yo y la doctrina ms moderna, no es tanto la fuerza sino el
temor, porque es el temor el que finalmente hace a una persona consentir. Si
en el ejemplo de agresiones, una persona me golpea, me golpea, me bota un
diente, me tortura y me dice: te voy a seguir torturando hasta que me des el
consentimiento a este contrato, sabemos que estas cosas sucedan no
precisamente para la obtencin de contratos en aos no muy lejanos, pero en
fin, qu me hace consentir? El hecho de que me ests pegando o el temor a
morir? Podra yo tener una voluntad de hierro o confiar en mis aptitudes fsicas
y en ese caso yo no sedera y habiendo fuerza no habra consentimiento. (da
otro ejemplo similar). Lo que tenemos que determinar es no tanto la entidad
misma de la fuerza sino propiamente su resultado que es haberse producido el
temor y en definitiva el otorgamiento del consentimiento. Histricamente, este
es uno de los vicios del consentimiento ms antiguo, aparece en Roma y
aparece en el edicto por causa de miedo de ah la importancia del temor, no
es tanto por la fuerza sino por el miedo, hay un silencio ms o menos largo en
la alta edad media y el derecho cannico lo reintrodujo, ya en el siglo XIV se
establece que la fuerza debe ser apreciada en concreto. Doctrinariamente
respecto de la fuerza y en funcin de lo que acabo de decir hay que aclarar dos
cosas: 1) el que es vicio del consentimiento es el temor, el temor resultante de
la fuerza. El temor de cualquier otro tipo, ejemplo el reverencial, no es vicio del
consentimiento. Y notese que decimos vicia y no priva el consentimiento.
Hay personas que han sostenido que la fuerza fsica en trminos amplios no se
trata de vicio de consentimiento sino que de ausencia de consentimiento.
Pregunto: es lo mismo que me torturen hasta obtener mi consentimiento a que
por ejemplo estando sentado en mi escritorio en mi ctedra me tomen la
mano y hagan que ponga mi firma en un determinado lugar?? En el segundo
caso podemos hablar de vis absoluta, fuerza absoluta, en estos casos hay
ausencia de consentimiento, hay una instrumentalizacin de la persona, la
persona queda totalmente borrada, no cabe ni siquiera preguntarse si dio su
consentimiento o no. En ese caso hay propiamente ausencia de voluntad. En
esos casos vamos a tener que preguntarnos cul es la sancin de ausencia de
voluntad, si adherimos a la inexistencia ser inexistencia si no, nulidad
absoluta. Pero en los otros casos que tenemos un temor y que producto de ese
temor se obtiene el consentimiento, tenemos voluntad. Slo cuando la fuerza
sea absoluta, es decir cuando la persona sea instrumentalizada, no habr
voluntad. En resumen, por regla gral entendemos a la fuerza como vicio del
consentimiento y si es vis absoluta habr ausencia de voluntad.
Dilucidados estos dos elementos podemos entrar a la letra del cdigo. Art
1456. Olvdense de una definicin de fuerza, el cdigo parte primero negando
un poco este tema de la fuerza, no dice cuando vicia el consentimiento sino
que parece decir slo vicia el consentimiento en este caso es decir, por regla
general, no vicia el consentimiento. Y los casos en que s lo vicia estn
establecidos en el art 1456 inc1, la fuerza no vicia el consentimiento sino
cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano
juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin . Dese cuenta que
finalmente lo que causa el vicio del consentimiento, de acuerdo al tenor literal
incluso de la 1ra parte del 1456 es propiamente el temor. Y es por eso que
deberamos eventualmente en reformas, ampliar otras causas de temor para
efecto de generar vicio del consentimiento. 2da y 3ra parte art. 1456 se mira
como una fuerza de este gnero todo acto que infunde a una persona un justo
temor de verse expuesta a ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o
descendientes a un mal irreparable y grave. El temor reverencial, esto es, es
solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y
respeto, no basta para viciar el consentimiento. + art. 1457() . Los requisitos
para que la fuerza vicie el consentimiento son en 1er lugar que sea injusta o
ilegtima, esto no est dicho en los artculos, sin embargo se trata de una
deduccin lgica de la manera que tiene el Derecho de operar, porque en lo
que concierne a la fuerza Qu es el derecho? ->es el monopolio legtimo de la
fuerza, es ms, a travs derecho estamos imponiendo disposiciones por la
fuerza, en contra de la persona que la recibe a travs de la ficcin de
representacin. Por lo tanto la fuerza debe ser injusta o ilegtima, de esas que
se ejercen fuera del derecho, usted no tendra derecho para ejercer esa fuerza
y por lo tanto sera fuerza susceptible de causar temor. (Da ejemplos de
jurisprudencia que dice que la violencia en el ejercicio de acciones judiciales no
constituye fuerza ya que son mecanismos establecidos por el legislador).
Podramos ir ms all y no hablar del ejercicio formal estricto de un
determinado Derecho sino que eventualmente, a travs de este ejercicio
formal, perseguir la obtencin de una determinada ventaja que podramos
considerar ilegtima. Porque no es lo mismo decir que voy a interponer una
accin judicial para efecto de que me pagues lo que me debes, que decir a
dems voy a interponer una accin judicial si no me pagas lo que me debes
precisamente para causarte un determinado perjuicio. As por ejemplo el CC
italiano en el art 1438 dice la amenaza de hacer vlido un derecho podr ser
causa de anulacin del contrato cuando fuere dirigida a conseguir ventajas
injustas Hay un caso particular que dice relacin con ciertas situaciones de
fuerza o de equilibrio de poderes en lo que dice relacin con el mbito laboral
creen uds que la huelga puede dar origen a un vicio de fuerza? - No porque el
huelga est regulada por el Derecho, es legtima y legal-. Los paros no, en el
caso que se van a paro se est realizando una amenaza que no es legtima.
Dudas sobre el primer requisito, carcter injusto o ilegtimo de la fuerza?
El segundo requisito dice relacin ya con el temor, se dice que la fuerza tiene
que ser suficientemente grave, fundamentalmente en los trminos sealados
en el art 1456 y as la parte 1ra seala que es vicio del consentimiento cuando
es capaz de producir una impresin fuerte () tomando en cuenta su edad,
sexo y condicin. Por lo tanto Qu creen uds, la fuerza la vamos a apreciar en
concreto o en abstracto? en concreto, teniendo en cuenta las circunstancias
especficas- se deduce de la parte edad, sexo y condicin ya que son
elementos concretos que se atribuyen a la persona que est recibiendo la
fuerza, les merece alguna apreciacin esto?Dnde estn las feministas?, el
CC est sugiriendo que las mujeres son ms impresionables que los hombres,
Qu les parece? (se dan opiniones acerca de la justificacin o no de las
diferencias respecto al sexo, se concluye que en asuntos de edad se puede
hacer distincin pero en asuntos de sexo no se justifica, ya que a priori por
gnero no se puede determinar quin es ms impresionable). Lo determinante
no es la fuerza en s, sino su potencialidad que hace que una persona concreta
a travs del temor de su consentimiento. La regla del 1456 debe entenderse
hoy a la luz de los tratados internacionales, en el sentido de que debemos
aplicarlo de una manera concreta, determinando cul es el impacto que
produce en esta persona especfica.

La parte segunda del 1456 da un ejemplo, no se trata de una regla gral sino de
un ejemplo que no es excluyente de otras situaciones de fuerza. Algunos
profesores han presentado esto como la nica fuerza que puede viciar el
consentimiento, pero no, es slo un ejemplo y da cuenta de que podran haber
otras,(lee 2da parte 1456 se mira como una fuerza de este gnero todo acto
que infunde a una persona un justo temor de verse expuesta a ella, su
consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave) analicemos, EL JUSTO TEMOR, qu se entiende por esto -> el
justificado temor, nos referimos a que hay una justificacin para l. Por
consorte se entiende adems de cnyuge, concubino, ya que lo determinante
es la influencia que se puede ejercer en una persona por otra. Como esta parte
del artculo es es slo un ejemplo, el hablar de ascendiente o descendiente, no
es absoluto, si me amenazan de matar a mi hermano, tambin es fuerza ya
que ascendiente o descendiente es slo un ejemplo, ya que parte se mira
como. En el caso del hermano u otras se debe aplicar la regla de la parte
primera. a un mal irreparable y grave, qu quiere decir? Mal irreparable,
grave, dos requisitos de este caso de fuerza. Un mal, la ley no distingue, puede
ser cualquier tipo de mal (fsico, moral). Grave, estamos hablando de la
gravedad del mal, no confundir con la gravedad de la fuerza, para que se
aplique en este caso esta presuncin de fuerza debe tratarse de un mal mayor.
(pone ejemplo del cortaas para el caso de mal menor) Ejemplo de males
graves, hay un caso particular, una persona que estaba en el extranjero en el
consulado se le oblig a firmar un contrato bajo la amenaza de retenerle el
pasaporte. Est dems decir que si no se dan los elementos sealados en el
artculo, el juez tambin puede determinar que hubo fuerza.

Hay un caso que no es fuerza, el temor reverencial, 1456 inc2 (se lee el art). A
qu personas se debe sumisin y respeto? Se trata de un artculo que hay que
renovar, en 1850 se deba sumisin y respeto a los padres y en el caso de la
mujer al marido, pero hoy no. El 1456 se est poniendo ms bien en una
posicin unilateral, en una situacin de desmedro. Frente al pap (pone
ejemplo del cuento alma de nio). Estamos en una era muy psicoanaltica del
Derecho y de acuerdo a esto uno nunca se libra del temor reverencial, pero es
un temor que no es suficiente para no viciar el consentimiento. Lo excluye
porque no est la presencia de un mal irreparable y muy grave, no nos
encontramos ante una situacin que nos vaya a causar un gran perjuicio, el
temor puede ser sumamente fuerte pero no hay presencia de un mal grave.

El tercer y ltimo requisito de la fuerza es que tiene que ser determinante, el

requisito lo obtenemos de la ltima parte del 1457, la fuerza para obtener el
consentimiento a travs del temor, si no hay temor no hay vicio del
consentimiento. A diferencia del dolo, como veremos a continuacin, no es
necesario que la ejerza la contraparte. Para que el dolo vicie el consentimiento
tiene que ejercerlo la contraparte. lo importante es que tratndose de la
fuerza, no es necesario que provenga de la contraparte, basta con que se
ejerza con la finalidad de obtener el consentimiento. Ahora, el problema viene
derivado de que la fuerza puede ser ejercida ya no por personas sino que
puede venir de otros hechos, de un hecho de la naturaleza o de las
circunstancias, y a eso nos vamos a referir a continuacin. Dudas de la
fuerza? -enuncia tema del estado de necesidad.

25 de abril (segundo bloque)

Fuerza y el estado de necesidad

Lo esencial no es el carcter de la fuerza sino el temor; debemos sostener a

propsito del estado de necesidad de estas circunstancias de la naturaleza, ya
que nos exponemos a un determinado temor, debemos concluir que el estado
de necesidad no da a elegir una alternativa razonable, se est utilizando la
fuerza, pero no es un vicio del consentimiento, rechazado por la doctrina
mayoritaria y por la jurisprudencia.

El 1457 dice que no es necesario que el beneficiario de la fuerza sea

necesariamente su autor. Esto lleva a Mario Ester Tocornal Ros en una
memoria acerca del temor en el negocio jurdico a decir que toda coaccin o
violencia de cualquier origen repercute de igual forma en el espritu de la
persona por ella afectada. En el derecho francs no se acepta. El CC alemn se
adopta el estado de necesidad. Un negocio que atente contra las buenas
costumbres es nulo traduccin libre de la versin inglesa (esto igual es nulo
por objeto o causa ilcita en nuestro derecho) es en especial nulo un negocio
jurdico por el cual alguien explotando la necesidad, la ligereza o la
inexperiencia de otro se haga prometer o procure para as o para un tercero a
cambio de una prestacin ventajas patrimoniales que sobrepasen de tal forma
el valor de la prestacin que segn las circunstancias estn en manifiesta
desproporcin con dicha prestacin. Otros cdigos, como el suizo en su art 21
seala que en caso de desproporcin evident4e entre las prestaciones por una
de las partes y la contraprestacin de la otra, la parte lesionada puede, en el
plazo de un ao declarar que ella rescinde el contrato y repite lo que ha
pagado si la lesin ha sido determinada por la explotacin de su necesidad, de
su ligereza o de su inexperiencia; el cc italiano establece una postura similar.

Los requisitos esenciales para establecer el estado de necesidad debe ser: que
exista peligro, una conmocin meteorolgica, ssmica, enfermedad; se estima
que muchas hiptesis de que el vicio de violencia econmica (en estudio)
podran darse circunstancias de que la persona no tuviese otras alternativas
para tomar esta decisin. Debemos tener una ventaja derivada de este estado
de necesidad. Se hace una concepcin restrictiva, se exige que no exista otra
alternativa (en derecho penal se acepta, ya que una persona se encuentra
entre dos males, ah si se puede escoger el mal menor, se justifican para
efectos de evitar un mal mayor) en civil, se dice que usted acepta ese al para
evitar un mal mayor.

Nuestra jurisprudencia es escasa, no constituye un estado de necesidad la

ausencia de recursos econmicos que motiva a una parte a acceder a una
particin desfavorable. La jurisprudencia francesa reciente ha precisado: solo
la explotacin abusiva de una situacin de dependencia econmica hecha
para obtener un beneficio del temor de un mal que amenaza directamente los
intereses legtimos de una persona puede iniciar el consentimiento por fuerza.
En nuestro sistema no se acepta.

Dolo

Regulado en el 1458 y 1459, sin embargo lo encontramos al menos en tres

mbitos del derecho.

1.- responsabilidad extracontractual: aplicamos la definicin del dolo del art

44. La responsabilidad extracontractual: fuente de las obligaciones de los
delitos y cuasidelitos; regla fundamental en el art 2329 Por regla general todo
dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin
las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da
o de noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por
l.
si deriva de un dolo (delito) o culpa (cuasidelito) da derecho a la reparacin.

Art 44 inciso final El dolo consiste en la intencin positiva de inferir

injuria a la persona o propiedad de otro.

El dolo juega como un elemento de un delito simple.

2.- responsabilidad contractual: asi como un delito es un hecho ilcito cometido

con dolo, el incumplimiento contractual, que es el origen de la responsabilidad
contractual, puede ser doloso o culposo. Si el incumplimiento es doloso la
responsabilidad es mas grave

Art 1558 Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los

perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si
hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su
cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.

Se responden todos los perjuicios directos; estos pueden ser previstos o

imprevistos. Si actuo de forma culpable se responden solo de los previstos y no
de los imprevistos; y si actuo con dolo se responde de ambos. En la
responsabilidad contractual el dolo es un agravante (indemniazcion mas alta).
Es un vicio del consentimiento. En la formacin del acto o contrato no tiene el
dolo una definicion legal.

Avelino len : asechanza o artificio empleado con el propsito de inducir a

error a una persona o de mantenerla en el error en que se encuentra a fin de
decidirla a consentir es un error provocado engaando a otro.

En la prctica lo que vicia el consentimiento es el error (espontaneo o inducido

(dolo)) y el miedo.

El dolo admite ciertas clasificaciones realizadas por la doctrina.

a) -Manera que tiene de actuar el contratante doloso

a.1) Dolo positivo: dolo de accin, a travs de actos no solo a travs de

omisiones induzco a una persona a error (se deduce del art 44). Vgr. En
el error ambos pensbamos que el collar que me venda es de diamante
y no lo es, pero en el dolo me quiere vender un collar que sabe que es
de vidrio y yo creo que es de diamante. Esto lo ha reconocido la
 jurisprudencia en las obligaciones de informacin. Se seala en
general que cualquier incumplimiento en las obligaciones de informacin
es una causal de dolo (por la ley)
En jurisprudencia nos encontramos:
-accin u omisin voluntaria tomo 45 seccin primera pagina 568
sentencia del ao 45
-sentencia de la corte suprema: para que haya dolo es menester que la
voluntad de la gente debe estar manifiesta y determinadamente en
actos que demuestran el propsito de daar a otros revista tomo 51
seccin primera pagina 343 ao 54.
Cada vez que hay una obligacin de informacin y el deudor de esa
informacin calla nos encontramos frente a dolo Reticencia dolosa
(callar repetidamente o callar dos veces respecto de una cosa). En el
contrato de seguro se ha recogido esta obligacin de informacin
Deber legal de sinceridad.
a.2) Dolo negativo
-Grado de incorreccin del contratante doloso (no tiene sentido
segn el profe)
b) -Dolo bueno: un ejemplo es la publicidad en la tele, insiste de manera
exagerada en las virtudes de un determinado producto; se ha discutido
si es dolo o no. Se ha dicho por parte de la doctrina francesa que es
socialmente peligroso anular los contratos cuando hay un engao menor.
-Dolo malo
c) -Dolo principal: se cumplen los dos requisitos:
El dolo debe ser determinante (ejecutado u omitido para obtener el
consentimiento) y de una de las partes (en el mismo sentido de la
fuerza)

-Dolo incidental: se cumple solo uno de los requisitos anteriores.

Pueden haber muchas personas que se benefician del dolo, por un

engao a causa de un tercero. la ley no seala que las personas que
hayan sido participes de este engao deban participar de la accin.
Para que el dolo sea determinante debe estar al momento de la
formacin del contrato (se debe preguntar si no hubiese el dolo habra
celebrado o no el contrato).
Se debe exigir que sea obra de una de las partes porque segn una
explicacin histrica que da cuenta de la diferencia entre la fuerza y el
dolo: en un principio en el derecho romano eran delitos, y las acciones
penales son personales, esto nos lleva a concluir que existe una
discordancia entre la fuerza y el dolo y se modifico la fuerza para hacerla
extensiva a temores inducidos a personas distintas del contratante, pero
no as del dolo.
Dado que el dolo no exige gravedad, si se exige es que sea obra de una
de las partes, como un equilibrio de requisitos, la fuerza debe ser grave.
Lo importante es delimitar el concepto de parte. Con respecto al
 representante, el no es en estricto rigor parte en el contrato, por la regla
del 1448 el dolo del representante, independientemente se entiende que
es un dolo de la parte.
Existe una regla a propsito de la tradicin, que si hay dolo por parte del
representante el dolo invalida la tradicin.
Hay dos casos en que el dolo cometido por una parte no da derecho a la
anulacin del acto: 1.- si el dolo es compartida (por ambas partes) es
una apariencia de contrato, un contrato simulado. 2.- dolo de los
incapaces: no da lugar a la anulacin del contrato art 1685, en virtud del
principio en virtud del cual nadie puede beneficiarse de su propio dolo.
La asercin de mayor edad no habilitara al incapaz para pedir el
pronunciamiento de la nulidad porque asi vamos a sancionar al otro
contratante por GIL! Por no fijarse bien en la edad del contratante.

29 de abril

El incapaz no puede alegar el engao respecto de su capacidad para efectos

de solicitar su nulidad, ni tampoco la otra parte.

Existen actos especficos en ciertos actos unilaterales: art 968

La sancin en este caso es que la persona que utilizo el dolo no va a poder

obtener el legado del difunto.

El heredero obtiene una parte del patrimonio y el legatario obtiene un

objeto especfico o genrico (en un caso el legatario tendr un crdito
en contra de los herederos y en el caso de la cosa genrica, se debe
realizar la identificacin de cules son los objetos. Art 1117)

Otro acto unilateral puede ser, que con la apertura de la sucesin se

produce un llamamiento de los herederos a aceptar o repudiar, esta puede
estar sujeta a dolo, si es as, la aceptacin puede dejarse sin efecto
art 1234

Renuncia de los gananciales: se puede dejar sin efecto una renuncia de los
gananciales. Art 1782

En una sociedad conyugal, estn los patrimonios de la mujer, patrimonio del

hombre y los patrimonios en conjunto, los administra el hombre.

Patrimonio reservado de la mujer casada (solo por sociedad conyugal); este

patrimonio, est compuesto por las cosas que la mujer adquiera producto del
trabajo separado de su marido (capacidad real) lo administra la mujer. La ley
seala que cuando termine la sociedad conyugal, una mitad de los bienes seria
para el marido y la otra para la mujer. La mujer puede optar entre renunciar a
su patrimonio reservado y que estos se dividan entre los dos o renunciar a sus
gananciales y quedarse con su patrimonio reservado. Por ejemplo si el
patrimonio reservado de la mujer son 100 y los gananciales 10, le conviene
renunciar a los gananciales; en cambio si los bienes del patrimonio reservado
son 10 y los gananciales son 100, le conviene renunciar al patrimonio
reservado y en total se quedara con 55. Art 1782

si el marido le hubiese engaado y los gananciales son 1000 y no 100 se

puede rescindir la renuncia a los gananciales.

Existen otros casos de dolos, pero no son propiamente actos unilaterales .

Solo para los actos expresamente determinados se puede aplicar el dolo;

en este caso no hay contraparte en estricto rigor, hay una sola parte,
aunque el dolo requiere que sea obra de la otra parte, art 1458

1459 prueba del dolo

Hay excepciones para la regla de que el solo se presume. En el CPC se

contempla en el caso de las medidas precautorias (para prohibir, por ejemplo,
que venda la moto) art 280

Revisar caso de las excepciones en el cdigo civil (se deben revisar

individualmente 77)

Los vicios del consentimiento se utilizan para obtener un consentimiento lo

mas esclarecido posible. Producto de los tratamientos de los vicios del
consentimiento, poseemos casos de jurisprudencia bastante escasa, adems
de que son muy difciles de demostrar, se debe hacer que concurran todos los
elementos.

La respuesta que se ha dado, ha sido por parte del derecho del consumidor, a
travs de las obligaciones y el derecho a la informacin, en la medida en que
reformamos el derecho, hablarse claramente y entregarse toda la informacin
sin que se haya hecho un sacrificio patrimonial para obtener la informacin,
estamos frente a un mejor tratamiento en la formacin del consentimientos y
en la eliminacin de los posibles vicios.

El derecho del retracto encuentra su razn de ser en un consentimiento

obtenido en condiciones anmalas. A traces de la obligacin de informacin
podemos hacer que el error espontaneo tenga cada vez menos importancia en
la medida de dar la informacin de la informacin, y asi poder condenar para
indemnizacin de perjuicios para establecer un equilibrio en las prestaciones.
La obligacin de informacin no se aplica al dolo ya que es un error inducido
con una intencin de daar, ni tampoco por la fuerza.

Se discute un cuarto vicio del consentimiento: la lesin

La lesin es una desproporcin mas all de los trminos establecidos por la ley
de las prestaciones contenidas en un contrato, que general un perjuicio en el
patrimonio de una de las partes. La lesin, desde este punto de vista es una
excepcin a la regla de la equivalencia subjetiva de la prestacin.

El legislador interviene en una forma precisa sin establecer una regla general,
la regla esta en el 1441.

En el derecho comparado (alemn), se contempla un tratamiento general de la

lesin, general desde proporcin chocante de las prestaciones en cualquier
clase de contrato, se puede solicvitar la precisin de un contrato cuando la
desproporcin es un elemento objetivo, debe ser resultado de la desgracia,
ligereza o inexperiencia del contrato (subjetivo) . El CC mexicano establece que
se puede anular un contrato por lesiones por notoria inexperiencia o extrema
miseria.

El CC chileno, entiende que la lesin no estando contemplado en el 1441 es un

vicio objetivo (vicio del objeto) consistente en la desproporcin objetiva en los
casos sealados por la ley prescindiendo de cualquier consideracin de
ndole subjetiva. En chile se contempla en varios casos: la compraventa (art
1888-1891) solo para la compraventa de bienes races, no muebles. En
segundo lugar, no solo en las ventas de bienes races voluntarios (art 1891)

Art 1889

Podemos pedir la nulidad relativa del contrato. Art 1890

Respecto de la rescisin y la compraventa, se trata de una accin rescisoria

bastante particular, con un inters de orden pblico, por lo tanto tratndose de
la nulidad relativa, el art 1892. La accin de nulidad relativa por rescisin es
irrenunciable; esta rescisin puede evitarse por la confirmacin de un acto nulo
relativamente, puede evitarse por la compra de la lesin.

Martes 30

Lesin enorme:

En la compraventa: irrenunciable y puede ser enervada la accin de nulidad

relativa.

Art 1890.

Se debe aplicar el justo precio (que no es necesariamente el avalo fiscal) es el

precio del mercado. Hay lesin para el vendedor cuando recibe mucho menos
de lo que vale la cosa, y hay lesin para el comprador cuando paga mucho ms
de lo que vale la cosa.
Ejemplo: compra de la lesin

En el caso del vendedor recibe menos de la mitad del valor de la cosa (vale 100
y recibe 45)

En el caso del comprador si la cosa vale 100 hay lesin si paga mas de 200.

La regla dice; dada cualquiera de estas dos hiptesis; en la compraventa de

bienes races y voluntarias; el vendedor puede demandar al comprador, y el
puede decir que es nulo por lesin enorme y le devuelve los 45 y el otro la
cosa; pero el comprador dice que tiene inters zen perseverar el contrato,
entonces el comprador debe pagar la diferencia, pero dice el 1890 con
deduccin de una decima parte esto quiere decir que no paga el justo precio,
entonces de 100, queda en 90, y se paga la diferencia que es 45.

Normalmente una accin de nulidad, no procede de la voluntad del

representante legal sino que procede por una prestacin.

Art 1900 aplica lesin enorme en el contrato de compraventa, se compara el

justo precio de una cosa con la otra. Nulidad con posibilidad de compra

En la permuta las prestaciones son de cosas, por lo tanto, no podra aplicarse la

compra de la lesin. Hay nulidad sin posibilidad de compra

Aceptacin de la herencia art 1234 hay nulidad

Tambin hay lesin en la particin de bienes art 1348 y 1350 hay nulidad

Mutuo con inters, ley 18010 art 6: inters corriente, inters mximo
convencional (9, si cobramos ms del 9 hay lesin enorme), inters cultural.
Hay por lo menos 9 tasas de inters corriente, dependiendo del tipo de
operaciones. No hay nulidad, la sancin es la rebaja de los intereses, hay
nulidad de la clausula que fija los intereses. Nulidad parcial respecto de una de
las partes.

Contrato de anticresis, especie de contrato de garantas, en virtud del cual el

deudor le entrega el bien inmueble para que se pague con los frutos. Art 2445
2443

Clausula penal: es una clausula accesoria en la cual el deudor se somete a una

pena pecuniaria en caso de no cumplir en todo o una parte su obligacin,
establece tambin una desproporcin. Se debe distinguir en la clausula penal
compensatoria y moratoria, la primera es aquella establecida como una
especie de sustitucin del incumplimiento de la obligacin, la otra es una pena
por el retardo, entonces se podra pedir en conjunto con el cumplimiento. Art
1549. 1544
Inters usural supera el mximo convencional.

El objeto como requisito de validez de los actos jurdicos

Art 1445 n 3 inc2

1460-1466.

Objeto como requisito de existencia del contrato

Licitud como requisito de validez

Cuando hablamos del objeto es crear derechos y obligaciones. Otra posicin

doctrinaria (Eugenio Velasco) se refiere a la obligacin, Cul es el objeto de la
obligacin?--> dar hacer o no hacer una cosa. No es el hecho de dar, hacer o
no hacer, lo que pueda determinar si es licito o ilcito. Otra posicin dice que es
el objeto de la prestacin, que puede recaer en una cosa, un hecho o una
abstencin.

Requisitos del objeto cuando es una cosa material:

Art 1461. Existencia presente o futura y determinada. Art 1462 y 1464 hay
una contradiccin.

La cosa debe existir, debe ser comerciable y determinada

Hiptesis: debe ser real.

Podra haber un caso en que la cosa se supone que existe pero no sabemos si
existe.

2 de mayo

El objeto

Es menester aclarar a qu nos estbamos refiriendo acerca lo dispuesto en el

art. 1445 a propsito del objeto lcito en lo que concierne a uno de los
elementos de existencia del contrato. Dijimos, que se poda hablar del objeto
del contrato de acuerdo a la doctrina clsica, el objeto de la obligacin (tesis de
Velasco) y la doctrina ms reciente la cual precisa la tesis de Velasco que
plantea el objeto de la prestacin, o sea no es el objeto del contrato crear
derechos y obligaciones ni tampoco el objeto de la obligacin dar, hacer o no
hacer, sino que es el objeto de la prestacin, es decir, la cosa que deba darse
o el hecho que deba o no hacerse.

El objeto poda ser o bien una cosa o un hecho. Si el objeto es una cosa, se
distingue tres requisitos: que la cosa exista, sea comerciable (susceptible de
relaciones jcas) y determinada.

La cosa tiene que ser real, o sea que exista o se espere que llegue a existir.
Luego se tienen que determinar distintas hiptesis que supone que la cosa
existe. Hay que distinguir al momento de la celebracin del contrato. Si al
momento de la celebracin del contrato se supona que la cosa exista,
tenemos que subdistinguir si la cosa efectivamente existi o no. En el
momento de la formacin del consentimiento se apreciar si la cosa existi o
no para los efectos de estimar si hay o no objeto de la prestacin. Si se supone,
que al momento de la celebracin, existi, no hay problemas, se cumple con el
requisito de que el objeto existe. El problema radica en que si se contrata sobre
una cosa que se supone que existe, pero al momento de la celebracin no
existe, el contrato va a carecer de objeto, en consecuencia la sancin ser
nulidad o inexistencia art. 1461: No slo las cosas que existen pueden ser
objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan;
pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn
determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero. En el caso que estamos
planteando, suponemos que la cosa existe en el presente, si no existi
efectivamente no hay ninguna regla que nos diga lo que se deba hacer. Sin
embargo, hay una regla que se encuentra a propsito de la CV art. 1814: la
venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno. Se ha estimado que esta regla
es aplicable a la generalidad de los contratos. La regla a propsito de las cosas
que existan se encuentra en el 1461, es decir, cosas que se esperan que
existan y NO de las que se suponen que existen, pero en realidad no. Respecto
de este caso se aplica el 1814, disponiendo que este acto no produce efecto
alguno.

De aqu se deduce una diferencia entre la nulidad y la inexistencia, la primera

debe ser declarada judicialmente, la segunda no. Ambos ctos van a
desaparecer.

Si la cosa no existi, la cosa desaparece, no hay objeto, por lo tanto

desaparece el cto.

El 1814 establece ciertas hiptesis aplicables a la generalidad de los ctos:

- La cosa NO existi absolutamente (inciso primero)

- La cosa deja de existir parcialmente (No confundir con la
lesinproblema con la determinacin de un valor objetivo, pero la cosa
sigue siendo la misma. En cambio en este caso nos estamos
preguntando, por ej. Estamos vendiendo una cosecha de trigo que se ve
afectada por un incendio, y disminuyen los quintales de trigo, es decir
desaparece parcialmente. En un caso hay un problema de diferencia de
valor objetivo y en el otro caso desaparicin parcial de una cosa) la regla
est dada en el 1814 si faltaba una parte considerable de ella al tiempo
de perfeccionarse el contrato qu es considerable? Se va a tener que
determinar esa importante consideracin, o sea el factor fundamental
que consideraron las partes, caso a caso por el juez. podr el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasacin. Entonces, si la desaparicin es
parcial nuevamente hay que distinguir si esa desaparicin es
considerable o no es considerable. Si no se trata de una desaparicin
parcial no considerable, esto sera irrelevante, no habra un problema de
existencia del objeto. Si la desaparicin es considerable, el legislador no
es que permita la revisin del contrato sino que permite lo que las partes
tuvieron en cuenta al momento de celebrar el cto en una cosa que
desapareci parcialmente de una manera considerable, se puede o bien
dejar sin efecto el contrato o realizar un ajuste de precio. Esto es
particularmente claro en la CV de una cosecha. Se considera la cosecha
en su totalidad Cmo se podra determinar el nuevo precio si ha
perecido el 60% de la cosecha? Determinando el precio corriente de los
quintales de trigo y restando lo que se extinguieron. De una desaparicin
parcial considerable queda al arbitrio del comprador o bien desistir del
contrato o dndolo por subsistente, abonando el precio a justa tasacin,
esto es, se le va a pedir a un tasador que diga que la cosa que se
estaba comprando costaba 1000, pero como se extingui el 60% tendr
que pagar 400.

La cosa NO existe, pero se espera que exista: (art. 1461) el 1813 viene a
complementarlo: la venta de cosas que no existen, pero se espera que
existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se
exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se
compr la suerte. Se puede subdistinguir dos hiptesis: (1) contrato
condicional (2) aleatorio. La condicin es un hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o extincin de un derecho. Ej. En la cosecha de trigo,
cuando est plantado es una cosa que existe o se espera que exista? Es
una cosa futura. Entonces, los agricultores, cuando necesitan
financiamiento, venden el trigo en verde. La venta es vlida, pero el
contrato es condicional, puesto que la obligacin va a existir una vez que se
coseche el trigo. Por lo que Si se puede celebrar un contrato sobre cosas
futuras.
Tambin existe otra modalidad (2) art. 1813 salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la
suerte. Ej. se comprar lo que se coseche de trigo en un ao en ese caso,
el contrato, de acuerdo a la naturaleza de la estipulacin, es un contrato
aleatorio, porque se est comprando la naturaleza, como dice el cdigo, hay
una contingencia incierta de ganancia o prdida. La obligacin existir al
momento de la celebracin del contrato. Segn Georgi, civilista italiano, se
est comprando una cosa actual pero inmaterial, la esperanza, es decir, la
suerte. No hay ninguna duda que nos encontramos ante un perfectamente
vlido Cmo se determinar si se est realizando un contrato condicional
o aleatorio? Mediante las circunstancias y de la intencin de los
contratantes, de acuerdo a la regla del 1560. La doctrina, provee de un
antecedente importante, en caso de duda, se debe estimar que el contrato
es condicional y no aleatorio ya que no es habitual que en las relaciones
jurdicas de negocios se est permanentemente comprando la suerte. Es
algo totalmente discutible a la luz de los contratos que se celebran
actualmente en las finanzas internacionales.

En el contrato condicional, hay un problema tpico, tratndose de la

condicin. En el caso de la compra de un Depto. en verde, se celebra un
contrato sobre una cosa que no existe pero que se espera que exista
cunto tiempo como mximo se va a esperar que se cumpla la condicin?
Hay que distinguir: la regla gral es que las condiciones (1) positivas: se
entienden sometidas a un determinado plazo establecido por las partes, y si
no, por la ley, y es un plazo que se estima segn la doctrina de 10 aos. Si
el dpto, se construye ms all del plazo fijado por las partes o el legislador,
se dice que la condicin falla, es decir no se realiz y no va a poder
realizarse. En consecuencia el contrato pereci porque el objeto no existe.
Si por el contrario, se construye el edificio dentro de los plazos, se entiende
que la condicin se verific y por lo tanto, a partir de ese momento existe la
obligacin de entregar el depto.

El 1814 plantea la posibilidad de exigir una indemnizacin restringida: el

que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe. Cuando hablamos
de a sabiendas, lo identificamos con alguien de mala fe. En este caso, nos
encontramos precisamente en un engao. Por lo mismo, es posible que se
generen perjuicios. En ese caso, si una persona a sabiendas vendi una
cosa que no exista una cosa total o parcialmente de manera considerable,
ser responsable de los perjuicios. En la otra hiptesis no ser responsable,
ya que se estara sometiendo a la posibilidad de que el hecho ocurra o no.
Malamente, se podra pedir una indemnizacin de perjuicios (Culpa in
contrahendo a causa de las rupturas de las negociaciones preliminares)
Hay una categora contractual en la cual estas reglas, por su naturaleza
misma, jams van a poder ser aplicadas. Vale decir, esta categora
NECESARIAMENTE exige que la cosa sobre la cual se contrata, exista. Esta
categora son los contratos reales (puesto que se perfeccionan con la
entrega de la cosa que debe existir actualmente) en consecuencia, la
doctrina dice que las reglas del 1813 y del 1814 se aplican a los contratos
consensuales y solemnes y no a los reales ya que se necesita una cosa que
se deba entregar.

Segundo requisito: que la cosa sea comerciable (se requiere que la cosa sea
susceptible de relaciones jurdicas privadas, capaz de circular en el
mercado, que pueda recaer sobre derechos reales o personales) No es lo
mismo cosa inalienable y cosa incomerciable. La primera, es aquella que no
puede ser enajenada, en consecuencia, se parte de la base que pertenece a
alguien. Las incomerciables, no pueden pertenecer a alguien, puesto que
estn fuera del comercio humano, no son susceptibles de relaciones
jurdicas, no pueden venderse, enajenarse, adquirirse. Por ej. Los derechos
de la personalidad derechos extrapatrimoniales- Las cosas que la
naturaleza ha hecho comn a todos los hombres, segn lo prescrito en el
art. 585, son incomerciables -alta mar, el aire-. Sin embargo, las cosas
inalienables, pertenecen a alguien pero NO pueden ser enajenadas,
ejemplo: los bienes que pertenecen a la nacin toda derecho de dominio
pblico. Distinto es el caso de los bienes fiscales, que le pertenecen al fisco
y que son utilizados por la administracin para el cumplimiento de sus fines.
Al estar destinados al cumplimiento de sus fines determinados no pueden
enajenarse a menos que se siga un procedimiento fiscal de dacin de baja
de un bien. Estos seran alienables)

Hay en el mbito privado ciertos derechos que tienen el carcter

personalsimo el derecho real de uso y habitacin regulado en el libro
segundo. Se puede constituir un derecho personal de habitacin si se
celebra un cto de arrendamiento y se le dice a alguien que tiene el d de
usar y gozar el dpto. que se est arrendando. O constituir un derecho real a
travs de la constitucin de derecho de uso y habitacin y se ver que
existen diferencias importantes. La que cabe destacar en este momento es
la sealada en el art. 819 los derechos de uso y habitacin son
intransmisibles a los herederos y no pueden cederse a ningn ttulo,
prestarse ni arrendarse. En sntesis todas las cosas incomerciables son
inalienables pero no necesariamente al revs.

Las cosas incomerciables lo son, en razn de su naturaleza, de acuerdo a lo

estipulado en el 585 o lo relacionado con la persona. En razn de su
destino, ciertas cosas (586) consagradas por el culto divino reguladas por el
derecho cannico son igualmente incomerciables, como el Cdiz, la iglesia,
la hostia etc.
Requisito de la determinacin: art. 1461: .. las cosas deben estar
determinadas a lo menos en cuanto a su gnero. Asimismo en su cantidad.
El art. 1461 en el inciso segundo dice: la cantidad puede ser incierta con tal
que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla. Por lo tanto, la determinacin, debe ser hecha a lo menos en
cuanto a su gnero y adems en cuanto a su cantidad. Se debe determinar
de alguna manera la cantidad de cosas que se estn vendiendo.

Este artculo exige que se deba saber con cierta seguridad, qu cosa sobre
la cual recae la prestacin. En primer trmino, la determinacin genrica y
la cantidad de la cosa. Respecto de la determinacin del gnero, existen
distintas posibilidades de determinacin Qu se opone a gnero? Especie.
La determinacin mxima de una cosa para que sea objeto de una relacin
jca. La determinacin de una cosa especfica. Es un individuo perfectamente
determinado que no tiene otro igual. Entonces la determinacin puede ser
genrica o especfica.

Las obligaciones que recaen sobre cosas especficas se llaman obligaciones

especficas.

El gnero, por el contrario, se trata de un grupo de cosas a las que

pertenecen distintos individuos.

Cul es la importancia de distinguir entre gnero y especie?

Radica en que una cosa genrica puede ser reemplazada por otra cosa
genrica.

La distincin entre la especie y el gnero:

Art. 951: se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo

singular:

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos

ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas
de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes,
cuarenta fanegas de trigo.

No sabemos qu billetes efectivamente nos van a dar. El dinero es una cosa

genrica por su naturaleza misma. Puesto que no sabemos cules
especficamente nos van a entregar.

La diferencia entre una obligacin especfica y obligacin genrica radica en

que si la cosa que es objeto de la obligacin especfica se destruye, deja de
existir, en cambio, en la obligacin genrica la cosa se destruye, la
obligacin subsiste.

La determinacin puede hacerse tambin respecto de un gnero

relativamente

Art. 1509 en la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir

determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella,
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a
lo menos mediana.

Dentro de un gnero, las cosas pueden ser de distinta calidad. Si decimos

40 sacos de locos falta un elemento para los efectos de determinar lo que
estamos vendiendo? Se podra haber determinado un calibre, pero al no
decirlo, el otro tendr que entregar los sacos de locos con una calidad a lo
menos mediana. Se determina objetivamente. En consecuencia, si la otra
persona hace entrega de unos locos minsculos, no estara cumpliendo con
su obligacin de hacer entrega de una calidad a lo menos mediana para los
efectos de la determinacin genrica de una cosa.

Tratndose de la cosa especfica, estamos hablando de una o dos cosas

especficamente determinadas, por lo tanto no habra ningn problema en
la determinacin de la cantidad.

Si se venden cosas genricas, se debe determinar la cantidad. La

determinacin genrica nos obliga a fijar una determinada cantidad.

Hay un caso particular, en que se discuti la presencia/ausencia de

determinacin numrica del objeto.

Una seora vieja y enferma se encontraba sola en Pars y le manda a una

carta a una sobrina que est ac en Chile, pidindole que vaya a Pars
prometiendo una gran recompensa. Resulta que esta seora tena heredero
en Chile lo que origin una disputa entre stos y la sobrina con respecto a la
herencia. Se adujo falta de determinacin del objeto en relacin a la
fortuna. La corte dijo que hay una determinacin del objeto, hay alguna
regla que podemos deducir del contexto de la situacin que podra
determinar una cantidad.

La venta de un nmero de tablas. Le vendo 500 tablas. En el contrato se fij

el ancho de las tablas pero no as el largo hay determinacin del gnero o
cantidad?

En este caso hay que atender a la costumbre de cortar tablas. (1546) para
determinar el gnero de lo que se estaba vendiendo.
6 de mayo

Recapitulacin clase pasada

Qu dijimos a propsito del objeto como requisito de formacin del acto o

contrato?

El objeto del contrato es crear derechos y obligaciones. El objeto de la

obligacin es dar, hacer o no hacer una determinada cosa. El objeto de la
prestacin es dar, hacer o no hacer.

El requisito comn al objeto cuando recae sobre un hecho es que debe estar
determinado y posible, desde un punto de vista fsico y moral.

Art. 1461 inciso 3 Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y

moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a
las buenas costumbres o al orden pblico.

La determinacin del objeto cuando recae sobre un hecho se deduce de la

aplicacin de la regla que se ha entendido como gral 1461 inciso primero
a propsito de la determinacin del objeto cuando recae sobre una cosa. No
se podra saber a qu nos encontramos obligados si este hecho que
engendra la obligacin no estuviese determinado.

Por lo dems, el art. 1460 refuerza la idea de la determinacin cuando

prescribe: toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer (Objeto de la prestacin)

Este art. plantea como requisito gral tanto para las cosas y los hechos la
determinacin.

Que sea fsicamente posible significa que est de acuerdo con la leyes de la
naturaleza. Conforme va pasando el tiempo nos encontramos con
situaciones que van derrocando obstculos que ha impuesto la naturaleza.
Ej. Imposibilidad fsica: viajar a jpiter. La posibilidad fsica de un
determinado hecho hay que apreciarla al momento de la celebracin del
contrato. La imposibilidad para que sea tal tiene que ser una imposibilidad
desde el punto de vista de la persona que se est obligando a ejecutar la
prestacin.

Cundo realmente existe falta de objeto?

Cuando a la fecha de la celebracin del contrato y, especficamente, al

momento de ejecutarse la prestacin, hay un obstculo que hace
completamente imposible la ejecucin de ese hecho. Y este obstculo no
puede levantarse por ningn medio. Nos encontraremos ante una
imposibilidad absoluta y general aduciendo que el contrato carece de
objeto.

El objeto tiene que ser moralmente posible: hiptesis

Prohibido (acto que no debe realizarse bajo ningn motivo ni

circunstancia) por las leyes: Ej. Art. 412 inc. 2: el tutor o curador no
podr comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo. Otro ej.
1469: renuncia a la accin de nulidad es un acto prohibido. Ej. Art. 1796:
es nulo el contrato de CV entre cnyuges no separados judicialmente, y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.
Contrario a las buenas costumbres: actos que conforman las reglas
morales en un estado determinado. Concepto vago e indeterminado.
Legislador confunde dos mbitos normativos. La moral determinada
como concepto vago que rige a todos. Si hay una contravencin a esta
especie de orden que rige a todos con un cierto nivel tico de acuerdo a
lo establecido por el legislador hay un problema de objeto moralmente
imposible. Ej. Arrendamiento de una vivienda para instalar una casa de
tolerancia-de prostitucin- es la prostitucin una actividad ilcita? Es
una actividad econmica regulada. El arrendamiento es nulo no por la
prostitucin sino por el proxenetismo. Ej. Obligarse por un contrato a
casarse o concebir un hijo hay una infraccin a las costumbres. Todas
estas hiptesis dan pie a anular el contrato por contener hechos
moralmente imposibles, contrario a las buenas costumbres.
Contrario al orden pblico: infraccin al orden pblicoqu es el orden
pblico? Concepto vago e indeterminado. Est el orden pblico de
proteccin y direccin en el mbito contractual. Las leyes de orden
pblico generalmente son prohibitivas. Por lo tanto, se recae en la
hiptesis de objeto ilcito. La doctrina ha dado ejemplos: un acto que
pretende alterar el estado civil o capacidad de las personas. El estado
civil no puede ser objeto de un cto. de transaccin (2450) el acto
adolecera de objeto ilcito o falta de objeto. No hay ninguna regla, que
prohba, sin embargo, a travs de un pacto, tratar de la capacidad de las
personas. No se podra celebrar un cto. Con un nio de siete aos
invistindolo de capacidad, en esta situacin habra una contravencin
al orden pblico. Otro ej. Cualquier acto que altere la organizacin de la
familia Art. 1717 (capitulaciones matrimoniales sustituir rgimen de
sociedad de conyugal por el de separacin de bienes/participacin en los
gananciales. O establecer una mesada para la mujer. Las capitulaciones
matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas
costumbres y a las leyes. Nuevamente otro art. que absorbe el orden
moral dentro del orden jco. estableciendo que todo acto que
contravenga el derecho de familia, no tendr efecto alguno. Ej. Cualquier
acto que va en desmedro de la personalidad humana. Los derechos de la
personalidad son incomerciables e irrenunciables. As se anulaban los
 ctos. de prestacin de servicios para el lanzamiento de enanos por ir en
menoscabo al cuerpo humano y contrario al orden pblico. Excepcin en
esta materia: limitacin del derecho de contraer matrimonio (1074)
( 1075) (1077)
Finalmente se ha estimado por una parte de la doctrina que la clusula
de prohibicin de enajenar atenta contra el orden pblico puesto que
impide la libre circulacin de los bienes. Por el contrario, la doctrina
mayoritaria le reconoce validez a las clusulas de no enajenar. (Cul
son los lmites de la facultad de disposicin?) La clusula de no enajenar
no da lugar a una prohibicin y en consecuencia a la nulidad del acto,
sino que da lugar a la indemnizacin de perjuicios. Se le reconoce
ineficacia limitada. En suma, hay una doctrina minoritaria que dice que
son contrarias al orden pblico y la mayoritaria dice que no lo son,
porque se le ha reconocido un efecto limitado, ya que se podr enajenar
el bien pero debiendo indemnizar los perjuicios a la parte en cuyo
beneficio ha sido establecido la prohibicin de enajenar. El inters de
esto es la conservacin del patrimonio del deudor.

El problema que plantea esta regla 1466: Hay asimismo contrato ilcito
en generalmente en todo contrato prohibido por las leyes Entonces, en
qu quedamos? Hay falta de objeto o es objeto ilcito? Existe una
contradiccin entre ambas reglas. Si hay falta de objeto la sancin sera
inexistencia para los que la acogen y si decimos objeto ilcito la sancin
sera nulidad absoluta. Un artculo ms que da cuenta que Bello no estaba
pensando en la inexistencia, ya que habra hecho una diferenciacin entre
ambas hiptesis. Para aquellos que sostenemos que la inexistencia no
existe en nuestro ord. jco como sancin no hay ningn problema, tanto la
falta de objeto como objeto ilcito produce nulidad absoluta como sancin.

Ilicitud del objeto

Este objeto desde el punto de vista de la validez del contrato debe ser lcito.

Cul es el objeto lcito /ilcito?

No hay una definicin genrica en el cdigo. En funcin de las distintas

reglas contenidas en el objeto ilcito (1462 al 1466) se ha formulado una
definicin.

Claro Solar: objeto lcito es el que se conforma con la ley, es reconocido por
ella, lo protege y ampara. Ha sido objeto de crticas. Eugenio Velasco
plantea que esta definicin es ridcula si el objeto recae sobre una cosa, ya
que las cosas en s mismas no pueden ser ilcitas, salvo hiptesis
especficas. La droga, o armas que las personas no pueden adquirir, por ej.
Seran cosas ilcitas. Respecto del objeto que recae sobre un hecho, si es
contrario a la ley sera moralmente imposible y no habra objeto. (No
estaramos frente a la determinacin de que si hay objeto lcito o no)
Refutacin a la crtica de VelascoAlessandri Besa: si el objeto es
indeterminado, o fsica o moralmente imposible, el acto NO tiene objeto. Lo
que ms podra existir en ese caso es una apariencia de objeto, habra
nulidad absoluta (falta de objeto) Misma opinin sostiene Clemente Fabres.

Para otros autores la definicin de objeto ilcito carece de relevancia, lo que

se debe hacer es analizar los casos de objeto ilcito.

En sntesis, si el objeto recae sobre una cosa, la cosa, salvo hiptesis

marginales (armas automticas, drogas) no puede ser ilcita en s misma,
tiene que estar declarada ilcita por el destino que sigue. Por ej. Si la cosa
est fuera del comercio, no habr objeto propio del acto jurdico. Por el
contrario, si el objeto recae sobre un hecho, el objeto es ilcito. La ley
declara que muchos hechos son ilcitos. (si es contrario a la ley es
moralmente imposible)

La sancin del objeto ilcito es la nulidad absoluta

Y la falta de objeto ser inexistencia o nulidad absoluta.

Primer caso de objeto ilcito:}

Art. 1462: hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al D pblico

chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no
reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio de objeto.

Si hay una contravencin al D constitucional en un contrato, adolecer de

objeto ilcito. Las reglas de derecho pblico son todas de orden pblico.

As por ej. Un caso tpico es el contrato de sicario. Es nulo por contravencin

al derecho pblico pues persigue la realizacin de una falta penalmente
sancionado.

La segunda parte de este art. se presta a discusiones. As por ej. As la

promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las
leyes chilenas, es nula por el vicio de objeto.

Si celebramos un cto internacional con un productor de cdulas de

identidad y pasaportes, en virtud del cual, cualquier diferencia que pueda
ocurrir desde el punto de vista de la ejecucin del contrato, va a ser
conocida por los tribunales de Nueva York, habr una contravencin al
derecho pblico a la luz de lo estipulado en el art. 1462?

13 de mayo

Continuacin objeto ilcito

Estbamos viendo el primer caso de objeto ilcito sealado en el artculo
1462contravencin al derecho pblico chileno. Hay objeto ilcito en todo lo
que contraviene al D pblico chileno. As la promesa de someterse en Chile
a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio
del objeto.

Se dej la tarea de investigar acerca la validez o nulidad por objeto

ilcito eventual, de una clusula en virtud de la cual, en un cto, las
partes (que se encuentran en Chile) acuerdan someter cualquier
divergencia en la interpretacin, aplicacin o ejecucin del cto, a
los tribunales del estado de Nueva York. Es una clusula que
contraviene al derecho pblico chileno de acuerdo a lo prescrito en
el 1462? Qu debemos entender por jurisdiccin reconocida por la
ley chilena?

Se ha sealado que el artculo 1462 no prohbe en ningn caso, una

clusula de prrroga de la competencia o atributiva de jurisdiccin
a un tribunal extranjero. Porque se ha entendido que la disposicin
de la segunda parte del mismo artculojurisdiccin no reconocida
por el E chileno en el sentido, de que se trate de estados no
reconocidos por el estado chileno. Evidentemente que la
jurisdiccin del estado de nueva york est reconocido por el estado
chileno como tal, resuelve conflictos, al menos con las mimas bases
orgnicas. Nada obsta que podamos atribuirle jurisdiccin a un
tribunal extranjero. Eso no significa, no obstante, que esa
sentencia sea obligatoria por s misma, en Chile, para ello es
menester el procedimiento del exequtur.

Qu pasa en vez de conferir competencia a un tribunal extranjero

sea a un rbitro?

Se ha estimado que el art. 1462 no obsta a que se le pueda

entregar jurisdiccin a un rbitro que se encuentra en el
extranjero.

El segundo caso de objeto ilcito se encuentra en el 1463:

El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede

ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.

Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,

relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas a las reglas
especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas
 No se puede vender el derecho de herencia a otro, mientras el
causante siga vivo.

Cul sera la razn?

En la mitad legitimaria (va necesariamente a ciertos herederos incluso

en contra de la voluntad del legislador) hay una cuarta de mejoras
(destinada a un grupo de personas) y una cuarta de libre disposicin
(a cualquiera persona)

Pacto de rapia si yo vendo el derecho de suceder a mi padre, a un

tercero, ste va a tener inters en que mi pap muera. El pacto sobre
sucesin futura, genera en el inters del cesionario, la muerte del
causante.

La sola existencia de un derecho de herencia, podra causar el inters

en la muerte del causante.

Estos pactos (de sucesin futura) recaen sobre una herencia futura,
que es una universalidad jca que tiene el carcter de atributo de la
personalidad mientras el causante est vivo, una vez muerto, pasa a
ser un patrimonio derivado del heredero. Por qu se produce esta
prohibicin? porque el patrimonio es incomerciable.

Art 1204: si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su
cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de
mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr
derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido
el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.

Art 1226: no se puede aceptar asignacin alguna, sino despus de que se ha

deferido. La apertura de la sucesin se produce con la muerte del causante.

Art 1811: es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y
otros, ya se venda el total o una cuota (est prohibida la venta del patrimonio,
ya sea una parte o el total) pero ser vlida la venta de todas las especies,
gneros, y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se
extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no
comprenda objetos ilcitos. (Que no sean pactos de sucesin futura) Las cosas
no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta:
toda estipulacin contraria es nula.

Por lo tanto, se puede hacer un inventario de todos los bienes que se poseen y
dejrselos a una persona, pero en este caso, se estara vendiendo el
patrimonio? faltaran las deudas, porque el patrimonio es una universalidad jca
que comprende bienes y deudas. En conclusin, no pueden realizarse
aspiraciones jcas sobre el patrimonio de una persona viva, si de una difunta,
porque ya no hay persona que soporte este patrimonio, puesto que se origina
un patrimonio derivado, pudiendo cederse el derecho de herencia.

Existen reglas en el CC que se refieren a la cesin del derecho real de herencia.

Hay ciertas condiciones comunes que deben cumplirse para que estemos
frente a un pacto de sucesin futura:

El pacto sobre sucesin futura, por su naturaleza misma, tiene que

celebrarse antes del fallecimiento del causante. Poco importa si las
partes ignoraban la muerte. Si el causante ha muerto, el acto es
perfectamente vlido. esto es la teora italiana. En Francia, por el
contrario, el argumento del pacto de ave rapia, hace que el pacto
sea castigado porque lo fundamental es la intencin, la de crear en el
otro el inters de la muerte del causante. En cambio en chile, este
fundamento no es recogido, puesto que lo relevante es la
incomerciabilidad del patrimonio, independiente si se tiene
conocimiento o no de la muerte de la persona. Si la muerte del
causante ocurre antes del pacto, ste es perfectamente vlido. La
muerte, eso s, no es una sola. Hay al menos dos; muerte real,
presunta y la declaracin judicial de muerte (comprueba muerte
real), hay una salvedad en casos de muerte presunta: 5 aos luego
de las ltimas noticias que se hayan tenido de la vctima. El da
presuntivo de la muerte es el ltimo del primer bienio y con el
decreto de posesin provisoria, se declara la muerte presunta y se
fija el da presuntivo de la muerte dentro de los dos aos. Pasan cinco
aos, y empieza el perodo de posesin definitiva. En el perodo de
sucesin provisoria, los herederos no son titulares de los bienes, sino
que slo tienen ciertas facultades conservativas. A partir de la
posesin definitiva, a los 10 aos, se abre la sucesin. Si se celebra
un pacto, a los siete aos, ste va a ser nulo ya que no se ha abierto
la sucesin.
El pacto de sucesin futura tiene que versar sobre una totalidad o
cuota de la herencia. Si celebramos un pacto, en virtud del cual,
entre los herederos, uno de ellos le dice al otro que, luego de adquirir
por adjudicacin un auto, se lo va a regalar al otro, no estaramos
frente a un pacto de sucesin futura ya que recae sobre una cosa
especfica y determinada y no sobre una cuota o totalidad de la
herencia.
Tiene que referirse al derecho sucesorio sobre el objeto del pacto. *el
legatario es titular de un bien especfico, no habra por tanto,
aplicacin del pacto sobre sucesin futura* en el caso propuesto con
anterioridad, una vez que se parta la herencia y adquiera el auto y
 se lo regalo a otro, no habra pacto sobre sucesin futura, ya que el
objeto del pacto, es el auto, hay una donacin futura. Pero si va a ser
un pacto sobre sucesin futura si digo: tomo mi tercio de la herencia
y se lo cedo a mis dos hermanos, antes de que muera el padre.
Siempre hay una infraccin, en la medida en que se haya cedido la
cuota que me corresponde de un bien determinado. El derecho real
de herencia, confiere un derecho cuotativo sobre la herencia y sobre
cada uno de los bienes que conforman la herencia: un tercio del auto,
casa yate, etc. Implica la obligacin, tambin, de pagar el tercio de
cada deuda. Antes de que se muera el padre, se toma el tercio de la
casa para cedrselo a otro, tambin estaramos frente a un pacto
sobre sucesin futura porque se cede no un derecho sobre una cosa
especfica y determinada sino que un derecho que se espera que
exista cuotativo sobre una cosa especfica y determinada. La cesin
de derechos de herencia, una vez muerto el causante, est permitida
(1909)
Si nos vamos a la CV en el artculo 1801 inc 2 La venta de los
bienes races, servidumbre y sucesin hereditaria (hay SH una vez
ocurrida la muerte del causante), no se reputan perfectas ante la ley,
mientras no se ha otorgado escritura pblica la inscripcin
posterior en el registro conservador de bienes races es un requisito
para la transferencia del derecho real de dominio-.

Son tres los pactos sobre sucesin futura:

1. Pacto de renuncia de derechos hereditarios: por este pacto,

una persona renuncia en favor de otra, sea heredero o tercero,
a sus derechos hereditarios. La sancin es la nulidad. Por ej.
Tenemos al causante y tres herederos. Un pacto en virtud del
cual el heredero 1 le vende su tercio al heredero 2 y 3 es nulo.
Un pacto en virtud del cual el heredero 1 le vende su tercio a
un tercero, tambin es nulo. Todo esto cumpliendo con los
requisitos: antes de la muerte del causante, sobre una cuota o
totalidad de la herencia, o cuota de un objeto determinado. La
nulidad est reforzada por dos artculos: 956 inc 2Lla
herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el
momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el
heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el
momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es
oficial.
Antes del fallecimiento del causante o del decreto de posesin
definitiva no hay propiamente delacin de la herencia, no se
puede realizar ningn acto.
 Art. 1226No se puede aceptar asignacin alguna, sino
despus que se ha deferido
2. Pacto de institucin de heredero: una persona conviene con
otra el dejarle todo o parte de una herencia. En este caso, hay
parte de la doctrina que ha sealado que el fundamento de
este pacto, es la proteccin a ciertas personas que van a
vender la herencia del causante, en estado de precariedad a
un precio irrisorio. La mayor parte de la doctrina ha establecido
que este fundamento no se sostiene por la regla del 1441 y por
la aplicacin de los casos de lesin de manera estricta. Cuando
el legislador ha querido intervenir desde un punto de vista
objetivo en las equivalencias de las prestaciones, lo ha hecho
expresamente. Y perfectamente podra haber planteado, una
disposicin en virtud de la cual se prohibieran estos pactos
hasta por un determinado monto, que se produjera la lesin de
acuerdo a la frmula de la lesin en la CV por el hecho de
venderse una sucesin hereditaria en menos de la mitad de su
valor. Sin embargo, el legislador no lo hizo, siendo esta
posicin minoritaria, para efectos de encontrar un fundamento
a la nulidad del pacto de institucin de heredero.
3. Pacto de no disposicin de la cuarta de mejoras: la cuarta de
mejoras es una parte de la herencia que puede ser dejada
solamente a algunos herederos. Hay una mitad llamada
legitimaria, en esta se encuentra la mitad de la herencia que
va obligatoriamente a ciertas personas. En lo que concierne a
la libertad de testar, nuestro legislador opt por seguir la
legislacin castellana, que contena fuertes limitaciones a la
libertad de testar para los efectos de preservar el patrimonio
familiar, fundamentalmente, las reformas recientes que se han
hecho en el d sucesorio han aumentado la proteccin a la
familia y especialmente al cnyuge. Si el testador, dispone por
testamento, ms all de la mitad legitimaria, esta disposicin
puede ser dejada sin efecto mediante una accin de reforma
del testamento. quines concurren en la mitad legitimaria?
1181 define la legtima: legtima es aquella cuota de los bienes
de un difunto que la ley asigna a ciertas personas
llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente
herederos. Y el 1182 seala quines son legitimarios hijos,
personalmente o representados, ascendientes y el
cnyuge. Tenemos al padre y a la madre. Hijo 1, 2 y 3. La ley
aplica un determinado orden de sucesin. Los legitimarios son:
la madre, hijo 1 2 y 3. Aqu los hijos concurren personalmente,
no obstante podra ocurrir que primero se muri el hijo 1, el da
1 y el pap el da 10. Si muri el hijo 1 ste tiene nietos: nieto
 1, 2 y 3. qu quiere decir que concurran los hijos
personalmente o representados? Representados Por su
descendencia. En esta hiptesis, a la herencia del pap, van a
concurrir la mam, el hijo 2 y 3, y los nietos 1 2 y 3. Cmo van
a concurrir y en qu proporcin? En este caso, tenemos 5
personas. Por lo tanto, cada uno se lleva 2/5 (la madre se lleva
el doble de lo que le corresponde a cada hijo)

El cdigo seala, que hay ciertas personas asignatarias de la cuarta de

mejoras. Dice el 1184 inc 2 que No habiendo descendiente con d a suceder;
cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de
bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Habiendo tales
descendientes, cnyuge o ascendiente, la masa de bienes, previas las referidas
deducciones y agregaciones, se dividir en 4 partes: dos de ellas, o sea la
mitad del acervo, para las legtimas rigurosas; otra cuarta para las mejoras con
que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha
podido disponer a su arbitrio. Por qu se llama cuarta de mejoras? Ya que va
a servir para mejorar la situacin de ciertas personas que tienen el carcter de
legitimarios o no necesariamente. Quines son los posibles asignatarios de
la cuarta de mejoras? Cnyuge (legitimario), ascendientes (legitimarios) o
descendientes hijos personalmente representados? En el caso de las
legtimas, el nieto va en representacin del hijo muerto heredero, en cambio en
la cuarta de mejoras, el nieto va por s mismo. Entonces por ej. Caso tpico:
tenemos a un pap que excluye de su testamento al nieto ms chico por
holgazn o tiene alguna deficiencia mental. En esta situacin la cuarta de
mejoras, pasa de inmediato al nieto (asignatario de la cuarta de mejoras) y no
al hijo heredero. Diferencia entre los asignatarios de la cuarta de mejoras y los
legitimarios.

En qu consiste el pacto de no disposicin de la 4 de mejoras y a quin le

conviene?

Arts. 1184 y 1204.

14 de mayo

A quin beneficia el pacto de no disposicin de la cuarta de mejoras?

A los legitimarios. Esto se encuentra en los arts. 1184 y 1204

La regla general es pacman se divide en cuatro: una mitad legitimaria y dos

partes ms: la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposicin. 1184 inc 2
dice que pacman no es pacman cuando No habiendo descendiente con d a
suceder; cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la
porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Por lo
tanto, tenemos una mitad legitimaria y otra mitad de libre disposicin ya que
no hay beneficiarios de la cuarta de mejoras.

Quines son los beneficiarios de la cuarta de mejoras? Los asignatarios.

Diferencia entre los legitimarios y los asignatarios de la cuarta de mejoras: Los

hijos son legitimarios por s y representados, vale decir, legitimario es hijo.
Asignatario de la cuarta de mejoras es descendiente, y puede quedarse con
toda la cuarta de mejoras, en cambio, si el hijo (legitimario) fallece antes del
causante, los nietos del causante van a heredar no por cabeza sino por estirpe,
dividindose la parte que le corresponde a cada uno de los hijos (legitimarios)
que han muerto.

Asignatarios de la cuarta de mejoras que no son hijos: descendientes, cnyuge

sobreviviente o ascendientes. Bastando con que haya un solo descendiente,
cnyuge o ascendiente, se aplica pacman. Este dice que la cuarta no es de
libre disposicin, sino que slo se le puede dejar a los tres mencionados. En
relacin al pacto que estbamos analizando, es un pacto en virtud del cual el
futuro causante (sucesin por causa de muerte a ttulo universal) celebra un
pacto con alguno de los beneficiados con el pacto de no disposicin de la
cuarta de mejoras, que son los legitimarios. Si el testador no dispone de la
cuarta de mejoras, sta va a pasar a la mitad legitimario en virtud del art.
1191. (d de acrecimiento) Acrece a las legtimas rigurosas toda aquella
porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a ttulo de mejora,
o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin
efecto la disposicin Este pacto de no disposicin de la cuarta de mejoras
beneficia a los legitimarios distinto a los asignatarios de la cuarta de mejoras.
Porque el pacto, en este caso, slo puede ser celebrado por los hijos o por su
representacin si falleciere y no por cualquier descendiente. Se puede celebrar
un pacto de no disposicin de la cuarta de mejoras con el cnyuge,
ascendiente o con un hijo, porque si yo me obligo a no disponer por testamento
de la cuarta de mejoras, sta va a crecer a la mitad legitimaria (de acuerdo al
art 1191)

-La mitad legitimaria es una porcin de la herencia que le corresponde

forzosamente a ciertas personas establecido por la ley- el rgimen de la
libertad de testar en Chile es limitado. La cuarta de mejoras va destinada a los
asignatarios y slo un 25% puede ser dispuesto libremente.

Si yo por testamento destino la de mejoras a mi nieto que tiene sndrome

de down, es totalmente vlido. O en otro caso, podra pactar con mis hijos o
cnyuge sobreviviente, que no voy a disponer de la cuarta de mejoras, para
que no se lleven la mitad sino que . Este es el nico pacto que se encuentra
permitido sobre una sucesin futura, ya que recae sobre una cuota de le
herencia. El rgimen se encuentra en el artculo 1204 Si el difunto hubiere
prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni
asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus
contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los
asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento
de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare.

El causante destin la cuarta de mejoras al nieto.

Cmo se divide la herencia?

La mitad legitimaria va a tener que ser dividida entre la cnyuge (le

corresponde el doble de la porcin) y los hijos. En este caso no dispuso de la
cuarta de libre disposicin.

En el caso que se est proponiendo, el padre haba celebrado un pacto de no

disposicin de la cuarta de mejoras con la mam y los hijos, en consecuencia,
por aplicacin de la regla del 1204, cada legitimario puede pedir la restitucin
de la parte que le corresponde de la mejoras. Se hace como si la disposicin de
la cuarta de mejoras no se hubiese realizado.

Qu pasa si el pacto lo celebr slo el pap con la mama excluyendo a los

hijos, stos podran reclamar, por el hecho de haber destinado la cuarta de
mejoras al nieto? No, porque los ctos, obligan slo a quienes lo celebraron y no
a terceros, por lo que slo la mam podra reclamar la cuarta de mejoras.

La diferencia, es que en el primer ej. El pacto fue celebrado entre el pap, la

mam y los hijos, afectando a toda la cuarta de mejoras. En cambio, si slo fue
celebrado slo con la mam, slo va a afectar a la parte destinada a la madre.

La persona que se encuentra afectada por la infraccin del pacto de no

disposicin de la cuarta de mejoras (esta infraccin se produce disponiendo de
la cuarta de mejoras en el testamento) puede reclamar para que esa parte de
la que el testador se haba obligado a no disponer, le sea entregada por el
efecto del 1191. La parte que no corresponde entregar, sobre la cual no se
dispuso o no corresponda disponer por testamento, acrece a la mitad
legitimaria, siempre bajo la formalidad de escritura pblica.

Tercer caso de objeto ilcito:

Art. 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1. De las cosas que no estn en el comercio

2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez, lo
autorice o el acreedor consienta en ello.
 4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en
el litigio.

Qu es enajenar?

Poner fuera, poner en manos de otro. Desprenderse de la titularidad de un

derecho y entregrselo a otro.
La enajenacin, se produce, en un acto entre vivos, mediante (la CV no es un
acto de enajenacin, es un ttulo traslaticio de dominio, antecedente que sirve
para una enajenacin posterior, se celebra una cv y con posterioridad es
necesaria la tradicin que es un modo de adquirir el dominio. ) la tradicin. No
es suficiente el contrato sino que la entrega posterior es la que transfiere el
dominio.
La enajenacin no se entiende slo en un sentido restringido (como la
transferencia de dominio de una cosa) sino que en general se entiende en un
sentido amplio. Es un acto de enajenacin, en general, la transferencia total y
parcial del dominio. Y tambin, no slo la constitucin o la transferencia del
derecho de dominio total o parcial, sino que tambin la constitucin de
cualquier otro derecho real. (uso, usufructo uso y goce de la cosa-
servidumbre, hipoteca, prenda) la constitucin de cualquiera de estos derechos
reales, se ha entendido por la doctrina, que constituyen enajenacin.
No hay enajenacin a travs de un cto solamente, sino que a travs de un cto,
ttulo traslaticio de dominio o constitutivo de derecho real y modo de adquirir.

Ttulo Modo de adquirir el dominio

Traslaticio: permite con posterioridad
transferir el derecho
Constitutivo: crea un derecho nuevo
Declarativo: se limita a enunciar el
dueo de una cosa a partir de tal
momento. Ej. Acto de particin.
Prescripcin: mad de la cosa por el
hecho de haberla posedo y haber
transcurrido un cierto perodo de
tiempo.
Ley: declaracin de la voluntad
soberana
Accesin: mad que consiste en la
obtencin de los frutos de una cosa o
adquisicin de una cosa que se junta a
otra.
Tradicin: mad que consiste en la
entrega de la cosa.
Ocupacin: mad de las cosas que no
pertenecen a nadie en virtud de la
apropiacin.
Sucesin por causa de muerte: mad
que consiste en la adquisicin de una
parte del patrimonio que perteneca a
alguien que falleci.

Para la constitucin de cualquier D real, tiene que existir un ttulo y la

tradicin respectiva. No obstante no ocurre para todos los MAD.
 Se estima por parte de la doctrina moderna que el nico mad que requiere
de un ttulo previo, es la tradicin. Los dems transfieren el dominio. Los
dems transfieren el dominio, o constituyen el derecho real, prescindiendo
del ttulo o existe una confusin con el mismo.

*el usufructo es un derecho real y NO un cto, sin perjuicio de que su

constitucin pudiese ser convencional. Mediante la escritura de usufructo,
se le cede a la otra parte el uso y goce de una cosa a cambio de un
determinado precio o gratuito. En ese caso no es menester un ttulo previo.
Se hace la tradicin de una manera simblica, sealando que se tiene el
usufructo de una cosa e inscribindolo en el conservador si recae en un bien
raz.

El 1464 contiene casos de enajenacin, aplicables fundamentalmente a

casos de tradicin pero tambin a otros casos de constitucin de derechos
reales.

Art. 1464: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1. De las cosas que no estn en el comercio

No es problema de falta de objeto sino que de ilicitud del objeto.

Velasco sostena que este art. era inoficioso. Ya est el 1461 que prev
expresamente que en ese caso, falta objeto y en consecuencia se debe aplicar
la mxima de las sanciones que estipula nuestro ord. que es la nulidad
absoluta.

Avelino Len Hurtado seala que una cosa incomerciable existe, pero que no
est en el comercio y por tanto la sancin es la nulidad.

Arturo Alessandri y Somarriva, sealan que el 1464 n1 se refiere a cosas que

no son objeto y que por lo tanto, se debe aplicar nulidad absoluta.

2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona.

(derechos personalsimos y de contenido patrimonial)

Se identifica la incomerciabilidad de las cosas que no se pueden transferir.

Estos derechos, pueden efectivamente ser de alguien.

Esta disposicin, en presencia del art. 1461, es completamente exagerada e

imprecisa.

Cmo se aplica este art en la prctica? Se identifica en el cdigo ciertos ds

que ciertamente pertenecen a determinada persona pero que no pueden ser
transferidos a otro. Derechos de carcter patrimonial el patrimonio, derecho
de alimento (art. 334)
Hay un derecho real, excepcionalsimo, uso y habitacin. Se estima que es
personalsimo, ya que ha sido conferido al titular de este derecho por
consideracin de su persona, ergo, es intransferible (art. 819) y no pueden
cederse a ttulo ninguno, prestarse o arrendarse.

Hay otros derechos que no se encuentran fijados expresamente con carcter

de intransferible. Ej. El derecho que tiene el marido de administrar los bienes
de la sociedad conyugal. ste no podra cedrselo a la mujer o a tercero.
Derecho que nace del pacto de retroventa, en virtud del cual, dos personas que
han celebrado un cto de CV, acuerdan que pasado un determinado plazo, una
de ellas podr exigir la devolucin de la cosa pagando el precio de la cosa.

Los casos ms importantes del 1464 son el n 3 y 4.

3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez, lo

autorice o el acreedor consienta en ello.

Qu es el embargo?

Se asegura el crdito del acreedor. ste pide que su deudor le pague su crdito.
Demanda al deudor en casos de negacin, y el juez ordena embargar bienes
suficientes para asegurar el resultado del juicio.

El embargo es una medida que limita la facultad de disposicin de una

persona. Paraliza un determinado bien. El derecho de prenda gral. da al
acreedor la posibilidad de cobrarse sobre todos los bienes presentes y futuros.
El deudor no puede enajenar, ya que el embargo pretende conservar el bien
paralizado hasta el momento que salga a subasta y se obtenga el precio,
pagndose de ese modo el acreedor.

El embargo es una medida de ejecucin y conservacin del patrimonio del

deudor.

El CC no define el embargo. No obstante, aparece la nocin de embargo en el

marco del procedimiento ejecutivo. Una sentencia de la CS lo define:
Aprehensin compulsiva que el juez de la causa hace, de determinado bien
del deudor, y desde el momento en que se verifica, tales bienes quedan
sujetos a la autoridad del referido juez.

En el marco del juicio, a partir de qu momento el embargo va a producir sus

efectos. Hay que distinguir los efectos del embargo entre las partes y los
efectos del embargo entre terceros.

Se tiene al acreedor demandante/ejecutante- y al deudor-

demandado/ejecutado- El juez dicta el mandamiento de ejecucin y embargo
(despchese el mandamiento de ejecucin y embargo) por lo tanto, se le
requiere el pago al demandado y si no paga, se le embarga los bienes,
especficos, NO puede embargarse la totalidad del patrimonio. As por ej. Es
dueo de una casa o un auto o una casa arrendada se pueden embargar los
crditos futuros de las rentas de arrendamiento (el embargo no slo recae
sobre cosas sino tambin sobre derechos personales)

El problema es que el embargo es una medida que va a afectar al deudor en

beneficio del acreedor, y ellos van a saber que existe el embargo, al momento
en que el juez decrete y se le notifique al deudor-traba del embargo- el
receptor notifica al deudor del embargo. Hay bienes inembargables.

Cundo se enteran los terceros que estamos en frente de un embargo?

Cuando se cumpla con una medida de publicidad. Hay que distinguir si los
bienes embargados son muebles o inmuebles.

A partir de qu momento se entender que hay embargo tratndose de

bienes muebles? Al momento de que el embargo es trabado. Para terceros,
la medida de publicidad a partir del momento de la entrega real o ficticia de
esos bienes al depositario provisional. El embargo cuando recae sobre bienes
muebles puede ser de dos tipos: con o sin retiro de especies. La regla general
es que confiemos en el deudor a pesar de que no quiera pagar la deuda o
esta sea inexistente eventualmente. El depositario provisional es el mismo
deudor. Sin embargo, si se tiene un justo temor de que estas cosas se
deterioren o desaparezcan, pueden quedar en poder de otro depositario
provisional un tercero- se procede al retiro de las especies. El receptor llega
con carabineros y sacan los bienes embargables.

El embargo que recae sobre bienes muebles entre las partes, al momento de
producirse la traba del embargo, respecto de terceros: desde la entrega real o
ficta de los bienes al depositario provisional (deudor demandado o un tercero)

Embargo que recae sobre bienes inmuebles sometidos a un rgimen ms

estricto. Entre las partes: desde la traba del embargo y la respectiva
notificacin al demandado. Ante terceros: se exige que el embargo sea inscrito
en el registro conservador de bienes races (registro de interdicciones y
prohibiciones de enajenar) medida de publicidad-

No slo el embargo (medida de conservacin y de ejecucin del patrimonio del

deudor) da lugar a la aplicacin del objeto ilcito en la enajenacin del 1464
sino que tambin otras medidas llamadas precautorias.

En el cpc en los arts. 290 y ss. Se contienen las llamadas medidas precautorias
(ej. Secuestro de un bien y que sea depositado en manos de otro para que
cuide el bien; si es una empresa lo que se va a embargar, se puede pedir que
nombre a un interventor, quien vea que no se estn robando los insumos de la
empresa) Fundamentalmente se pueden solicitar medidas de retencin de
bienes determinados y prohibicin de celebrar actos y ctos sobre bienes
determinados (N 3 y 4 del art. 290) en este sentido, el art 296 del cpc
completa la disposicin del 1464.

Art. 296: La prohibicin de celebrar actos o ctos podr decretarse con relacin
a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes
determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente
garanta para asegurar el resultado del juicio.

Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en
el nmero 4 del art. 144 del CC, ser necesario que el tribunal decrete
prohibicin respecto de ellos

Esta disposicin se entiende igualmente aplicable al n 3 del 1464. Decretado

la prohibicin de celebrar un acto o cto que recae sobre bienes inmuebles, se
inscribe al registro conservador de bienes races.

4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.

Se refiere a cosas que han sido objeto de la accin reivindicatoria (accin por
excelencia que protege el derecho de dominio) es la que permite hablar de una
cosa cuya propiedad se litiga, hay una persona que quiere recuperar la cosa.

Nadie puede transferir ms derechos de los que se tiene la accin

reivindicatoria se dirige por parte del verdadero dueo hacia el poseedor que
no es dueo de la cosa.

Esta es la accin que se debe interponer para que se recupere una cosa cuya
propiedad se litiga.

15 de julio

Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en
el litigio.

Para efectos de poder realizar una enajenacin debe haber un titulo previo. La
transferencia de propiedad se realiza en dos etapas: titulo y modo
(prescripcin, ley, accesin, tradicin, ocupacin y sucesin por causa de
muerte). El que nos interesa en este momento es la tradicin, se encuentra
definida en el art 670 La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las
cosas y consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por
una parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo.
A esta tradicin debe suceder un titulo translaticio de dominio, que muchas
veces es un contrato que sirve para la posterior tradicin; por ejemplo la
compraventa, la donacin (que por regla general son consensuales y por
excepcin solemnes), el mutuo (realizo un prstamo con la condicin de que se
me devuelva lo prestado, por ejemplo si le presto dinero a alguien, por ser una
cosa fungible se confunde en su patrimonio y se vuelve dueo, pero yo tengo
un crdito para exigrselo devuelta), el aporte en sociedad, el cuasiusufructo.
Enajenar vienen de en y alienos, que significa alienar una cosa, sacar algo de
mi patrimonio y ponerlo en el de alguien ms y por lo tanto cuando se habla de
enajenacin no es el titulo sino el modo de adquirir; esto quiere decir que si
realizo uno de esos contratos, son validos pero son nulas las enajenaciones
posteriores.
Embargo no tiene definicin legal, sino que se dice que es la prevencin
compulsiva que el juez hace de determinado bien del deudor y desde el
momento en que se verifica queda a la autoridad del referido juez.
Todo acreedor tiene un derecho de prenda general, de garanta general sobre
los bienes del deudor para pagarse con ellos.
Por ejemplo si Sofia me debe un milln de pesos y no me ha pagado y yo tengo
un crdito contra ella, y se le ordena que se embargue el yate, entonces se va
a paralizar, se le quita la administracin del bien, pero no puede enajenarlo
porque yo como acreedor puedo pedir que se vaya a remate, que se me pague
y que lo que sobre se le devuelva. El embargo opera una vez que ha sido
notificada la resolucin que decreta el embargo. Se debe distinguir si es un
bien mueble o inmueble.
450 CPC El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de
los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder
del mismo deudor.
El problema surge con los terceros, por ejemplo, tenemos por un lado al
deudor, por otro al acreedor, y se trata de evitar que vendan el yate a un
tercero, este tercero se entera mediante una regla de publicidad. El bien se
entrega a alguien para que la cuide, un depositario provisional (por ejemplo
cuando se quema una casa y el vecino me guarda mientras tanto los muebles),
a veces igual puede ser el mismo deudor; si este siendo depositario las enajena
esta cometiendo un delito. Cuando se trata de un bien inmueble lo que se hace
es la inscripcin del embargo en el registro conservador de bienes races, de
manera tal que todos tengan la posibilidad de saber que se encuentra
embargada.

Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la accin, puede el

demandante en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la
demanda, pedir
una o ms de las siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o ms interventores;
3a. La retencin de bienes determinados; y
4a. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Art. 296 (286). La prohibicin de celebrar actos o contratos podr decretarse
con relacin a los bienes que son materia del juicio, y tambin respecto de
otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan
suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio (por ejemplo si
interpongo una demanda civil en contra de un alumno que me lanzo una
bomba molotov, lo que pido es que sus bienes sean congelados, que no pueda
celebrar actos y contratos).
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos
en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil, ser necesario que el
tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.

1464 n4 solo en las enajenaciones voluntarias. Nos referimos a cosas que

han sido objeto de accin reivindicatoria en contra del poseedor no dueo (por
ejemplo si Maca le vende a Gerardo una cosa que es de Sofa, ella puede
interponer una accin reivindicatoria, aqu nos encontramos en una cosa sobre
cuya propiedad se litiga), tambin nos vemos frente a una cosa litigiosa en la
medida en que se hayan decretado las medidas de prohibicin de celebrar
actos y contratos aunque no sean objeto del juicio, lo que reclamo es el dinero
por indemnizacin de perjuicios, as solicito una prohibicin de celebrar actos y
ctos con respecto de la casa del demandado y aunque no pese el juicio sobre
esa cosa, sino por dinero pasa a ser una cosa por la cual se litigue.
1464 n3 no se aplica a las enajenaciones forzadas, sino solo a las
voluntarias.

No hay objeto ilcito en la enajenacin forzada.

Teniendo en cuenta que los remates tienden a la baja, le permite al deudor que
se presente una persona que va a pagar una casa a 120 en vez de 100, se le
debe pedir permiso al juez y ya que es para pagarle a los acreedores, entonces
as si se le da permiso de venderlo. art 1810 CC.

18 de julio 1 bloque

Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

1 De las cosas que no estn en el comercio;

2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;

3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo

autorice o el acreedor consienta en ello;

4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce el
litigo.

Prohibicin de enajenar un bien que se encuentra embargado, Es realmente

una prohibicin?,
*La ley manda prohbe o permite

No es una norma prohibitiva a partir del momento que no impide

absolutamente la realizacin de un acto, sino que lo permite con el
cumplimiento de ciertos requisitos.

Cundo nos encontramos con una cosa cuya propiedad se litiga?

Se tiene que haber interpuesto una accin reivindicatoria (doctrina

tradicional)Evidentemente si se interpone una accin de cumplimiento,
persiguiendo la entrega misma de una determinada cosa, se est litigando
respecto de la propiedad de la cosa y por lo tanto la regla del artculo 1464 no
se aplica, porque no estamos discutiendo quien es el dueo, quien interpone
una accin especifico de una cosa.

Ejm: Si yo celebro un contrato con al Srta. Gonzlez <3 para que ella me
entregue su mochila y yo le pido que me entregue su mochila porque ella est
obligada en virtud del contrato, estamos discutiendo quien es el dueo de la
mochila? NO, partimos de la base que ella es duea de la mochila o al menos
se obligo a entregrmela, es relativamente indiferente.

La compraventa de una cosa ajena vale o no vale? la compraventa de

una cosa ajena VALE, y por lo tanto puedo vender la cosa independiente de
que sea el dueo o no de ella, en consecuencia no estamos litigando de quien
es la mochila y solamente estoy interponiendo una accin de cumplimiento y
por lo tanto tiene que ser objeto de una accin reivindicatoria de acuerdo con
la regla del 1464, adems que se requiere? Basta con que sea objeto de una
accin reivindicatoria? Que es lo que adems se requiere para los efecto de
entender que nos encontramos ante una cosa sobre cuya propiedad se litiga?
El requisito est en el cdigo de procedimiento civil (no en el C.C.) Art.296
inc. 2 del CPC,

Rol de la inscripcin La inscripcin de un embargo sobre un bien inmueble

en el en el registro de prohibiciones del conservador de bienes races? Es una
medida de publicidad para que el embargo sea conocido por un tercero, para el
deudor es conocido a partir de que se produce la traba del embargo.

Para que nos encontremos propiamente ante una cosa litigiosa tenemos que
aplicar la regla del Art. 296 inc. 2 del CPC que dice para que los objetos que
son materia del juicio se consideren comprendidos en el n4 del Art. 1464 del
Cdigo Civil, remisin expresa, ser necesario que el tribunal decrete
prohibicin respecto de ellos Qu prohibicin? La medida contenida en el 290
n4 prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bines determinados, es una
medida ms amplia desde el punto de vista de sus efectos en lo que concierne
a lo que es la disposicin de un bien, porque? Vimos que el art 1464 hay un
objeto ilcito en la enajenacin, y en consecuencia habr objeto ilcito en la
compraventa o en la tradicin que se hace posteriormente?, en la tradicin, de
acuerdo con la regla del 1464 solo habra objeto ilcito en la tradicin.

La trasferencia de dominio se realiza en dos etapas:

1.- Debe existir un Titulo traslaticio.

2.- Modo de adquirir dominio tradicin (670).

La entrega de la cosa tiene un significado determinado el cual viene dado por

el titulo. Ej: Si yo tomo el cdigo Civil y sin ms se lo entrego a Daniela, hay
trasferencia de dominio? No, es solo un hecho material lo que es un problema e
interpretaremos de alguna manera, el CC nos dice que quien tiene una cosa
por ignorancia o por mera tolerancia del dueo es un comodatario precario
que es una persona que tiene simplemente la cosa y tiene la
obligacin de restituirla cuando se la pidan de vuelta, en cambio, si yo le
vendo a tamy mi cdigo civil en 10000 pesos y a ella le parece bien, yo le
entrego el cdigo, en ese momento yo le trasfiero el dominio porque es un
contrato de compraventa que por regla general es consensual y que basta el
acuerdo entre las partes.

Un mismo hecho material precedido de un titulo, aunque sea verbal, en una

compraventa, genera una entrega traslaticia de dominio de acuerdo con la
antigua regla que dice que nadie puede transferir mas derechos de los que
tiene.

Si yo no fuera dueo del cdigo tamy solamente seria poseedora no sera

duea pero si podra llegar a serlo si trascurre el plazo de prescripcin.

1464 n3 y n4 se relaciona con el 1810 Pueden venderse todas las cosas

corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por la ley la
compraventa es nula cuando versa sobre una cosa cuya enajenacin se
encuentra prohibida. El contrato de compraventa sobre una cosa que se
encuentra embargada es vlido o es nulo? Y parece de acuerdo con el 1810
que es nulo, la enajenacin posterior no podra realizarse. Pero el n3 del Art
1464 dice a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello no
se encuentra totalmente prohibida mas bien est REGULADA, esto ha dado
lugar a una discrepancia doctrinaria:

A Arturo Alessandri: explicaba en clases que el 1810 se refera al 1464 que

era una regla prohibitiva sin embargo explicaba que las leyes se podan
clasificar en; prohibitivas, imperativas o permisivas y que exista una
clasificacin intermedia que era la de imperativa de requisitos que son las
que permiten realizar un determinado acto, no lo impiden sino que lo permiten
cumplindose ciertos requisitos. Alessandri sostiene que 1464 n3 y n4
son prohibitivas.
Puede enajenar? NO

Puede vender? NO, entenda que el 1464 era una prohibicin y por lo tanto se
encontraba comprendida dentro de 1810. El bien queda completamente fuera
de cualquier posibilidad de comercio jurdico.

B Eugenio Velasco: El Art 1464 es una regla imperativa de requisitos al

menos en los n3 y n4, si no cumplo con el resquito no lo puedo hacer.

Puedo enajenar? NO

Puedo vender? SI, porque el 1464 no prohbe, la enajenacin no se

encuentra prohibida se encuentra regulada. El bien podr ser negociable, va a
ser posible que celebremos un contrato de compraventa, aun cuando para
despus entregar la cosa tengamos que pedir la autorizacin al acreedor o al
juez.

*Estn de acuerdo ambas tesis en que la enajenacin se puede hacer, si usted

cuenta con el permiso del acreedor o el del juez usted puedo enajenar, eso es
indiscutible, si cumplo con el requisito puedo enajenar, si yo no cumplo con el
requisito puedo enajenar? Puedo vender?

Cul es la tesis ms razonable? Desde un punto de vista econmico, del de

circulacin de la riqueza en Chile, es la de Velasco.

Por una parte tienen al acreedor, por otra al deudor que es dueo de la casa y
que le estn embargando la casa para sacrsela a remate, y un tercero, al cual
se le quiere vender la casa por parte del deudor. Existen 3 intereses distintos,
lo que hace la ley es que ante la imposibilidad de enajenar le da un acreedor
una cierta garanta de poder pagar su crdito, la consideracin econmica es
que es ms vale soltar que retener el deudor va a ver sometido su bien a un
rgimen de venta forzada que es un remate, y en estos se obtiene menos
dinero, por el juego de pujas llegaremos al mejor precio posible pero que puede
ser menos dinero, en la prctica los remates funcionan como un mercado
paralelo a las ventas voluntarias, esto ocurre porque se sabe que el deudor
est un poco asustado, quiere tener dinero para pagar su deuda, los dientes
del acreedor estar dada por la prohibicin de enajenar. El tercero no aceptar
que el deudor le venda la cosa sabiendo que est embargada sino que le dice
previamente al deudor: Yo le voy a pagar directamente su crdito al acreedor y
el resto se lo dar a usted. Se la vende al tercero en 100, el tercero le paga al
40 acreedor (deuda del deudor) y 60 al deudor. Pagado el crdito del acreedor
se baja el embargo y as se me entrega la cosa.

Finalmente considerar de que es posible la compraventa incluso sin

autorizacin judicial es una tesis que va mucho ms conforme con la equidad,
con la lgica y tambin con un argumento de orden econmico, el deudor que
tiene sus bienes embargados puede obtener un mejor precio si es que los
vende voluntariamente sin ser sometido al apremio de la fuerza judicial, el
principio que se encuentra plasmada alrededor de todo el cdigo civil en
materia de propiedad es la libre circulacin de la riqueza de los bienes,
cualquier limitacin a la libre circulacin de las riquezas deberemos
interpretarla de una manera restrictiva, el espritu de la prohibicin es lo ms
importante cul es la razn del legislador para los efectos de establecer que la
compraventa de las cosas cuya enajenacin est prohibida tambin est
prohibida y por lo tanto es nula? La razn que tiene el legislador es no
mantengamos un pololeo que no va a devenir en casorio no permitamos la
celebracin de compraventa que por su naturaleza no se va a poder ejecutar,
pero ojo esto vale para los n1 y n2 del 1464 pero no para los n3 y 4
en donde este pololeo si tiene esperanza, puede devenir en casorio si
obtenemos el autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor.

*El prof. Ros, nuestra ctedra, adhiere a la tesis de Velasco, sin

proteger el inters del acreedor y el del tercero proporciona una
solucin econmicamente ms eficiente. Confiere una solucin que
maximiza las riquezas (desde el punto de vista del anlisis econmico
del derecho) y es justa, pone en equilibrio tres intereses
contrapuestos.

Len, Velasco y Ros es una posicin minoritaria

Alessandri esta es la que prima :c! 1810 Y 1464 en sus cuatro

nmeros son todas leyes prohibitivas (jurisprudencia
mayoritariamente por esta doctrina).

*El derecho no est hecho para proteger a los tontos, existen medidas de
publicidad expresas por ley para que terceros puedan saber del embargo de un
bien.

SABER TODO ESTO MUY BIEN TESIS VELASCO Y TESIS ALESSANDRI.

Como se produce el pasando y pasando? Yo no le voy a entregar el precio

mientras usted no haga la entrega, dejare el precio en manos de un tercero, en
este caso un notario, para que el vendedor llegando a ver al notario con la
inscripcin al nombre del comprador me entregue la plata.

La tesis Velasco es una respuesta a los abogados que huelen algo y dicen
siempre no se pueden ser, es una vuelta al sistema de enajenacin voluntaria y
forzada.

El contrato de promesa de celebrar un contrato es una novedad del cc, se

regula en el 1554 contrato que prepara la celebracin de otro contrato y que
es precisamente aplicable para los cosas en que nos encontramos con un
obstculo para celebrar la compraventa como lo es (Alessandri) el hecho de
que la cosa se encuentre embargada. Qu se hace en el contrato de promesa?
Prometemos que celebraremos un contrato de compraventa futuro cundo lo
celebraremos? Cuando se alce el embargo, en ese caso, siguiendo la tesis de
Alessandri, no habr ningn obstculo para los efectos de poder celebrar el
contrato de compraventa definitivo.

Art. 1554 establece requisitos bastantes estrictos para formar el contrato de

promesa, el legislador incorporo el contrato de promesa, pero con
desconfianza, lo que es una dificultad, la promesa de celebrar un contrato no
produce obligacin alguna. El requisito del n2 dice que el contrato prometido
no sean aquellos que las leyes declaren ineficaces y el Art. 1810 declara que el
contrato de compraventa es ineficaz, como se soluciona este problema en la
promesa? Diciendo expresamente que el contrato de compraventa se va a
poder celebrar una vez que se haya alzado el embargo, porque vigente el
embargo el contrato prometido de compraventa es ineficaz, siguiendo la tesis
Alessandri.

La teora de Alessandri puede soslayarse a travs de la celebracin de un

contrato de promesa, sealando expresamente que el contrato prometido va a
ser eficaz pero en el futuro.

1464 Respecto del consentimiento de acreedor o del permiso del juez, en

primer trmino en lo que concierne al consentimiento del acreedor, pensando
que el embargo es un beneficio solamente para el acreedor ac no tenemos
sino una aplicacin del muy querido Art.12 del cc que dice: Podrn
renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia. En
este caso no est prohibida, por lo tanto puede dar su consentimiento sin
problemas, puede ser expreso. Si el acreedor calla no otorga, por lo que si no
dice nada no existe consentimiento, pero existe un consentimiento,
autorizacin, tcito, el cual est dado por la compra del bien embargado por el
mismo acreedor al deudor, tienen un acto positivo ejecutado por el acreedor, la
oferta de comprar la casa al deudor, que se tiene a interpretar tambin de un
punto de vista unvoco, manifiesta la intencin de autorizar al deudor a
enajenar la cosa, autorizacin tcita.

Por el contrario en la autorizacin judicial, slo el juez que decret el embargo

o la prohibicin en los casos del nmero 3 y 4 es el que puede dar la
autorizacin debe ser expresa y no tcita, la regla es que los actos judiciales
se rigen por la voluntad expresa y no tcita, tienen que referirse
especficamente a la prohibicin o el embargo decretado, porque normalmente
puede ocurrir que en un mismo procedimiento concurran varios acreedores y
se decreten varios embargos, para que ocurra la enajenacin el juez deber la
autorizacin respecto del embargo y los otros embargos.
Ej: Si existen dos acreedores y el primero tiene preferencia de pago por el
segundo y por un lado 40 y otro por 80, el ltimo acreedor no aceptara la
compraventa del bien del deudor por 100 de la casa ya que si se paga el
acreedor de 40 sobraran 60 y no se podr cubrir l con el pago, si ocurrir la
aceptacin cuando la compra sea por 120 ya que podr cubrirse con el precio,
la regla general es que se paguen por PRO RATA, si el juez da la autorizacin
debe ser expresa y referirse al embargo decretado y si son varios tiene que
referirse a todos. Se estima por la jurisprudencia que el juez debe obrar con
conocimiento de causa, que tiene que solicitar a todas las partes estableciendo
un plazo para ello los antecedentes que fundamenten su peticin.

El objeto tiene que ser lcito objeto ilcito 1462 contravencin al objeto
publico chileno, 1463pacto sobre sucesin futura, 1464 enajenacin de cosas
embargadas o prohibidas, cosas que se encuentran fuera del comercio
transitoria o permanentemente, mejor dicho enajenacin de las cosas
estipuladas en el 1464, 1465 condonacin del dolo futuro.

1465 El pacto de no pedir ms de una razn de una cuenta aprobada, no

vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente.
La condonacin del dolo futuro no vale.

Obligacin especfica que tiene el mandatario, una parte le confa a la otra la

ejecucin de un determinado negocio jurdico, dentro de las obligaciones del
mandatario podemos encontrar la de ejecutar el negocio, pero tambin tiene la
obligacin de rendir cuentas, venir a verme y decirme profesor usted me paso
$20.000 para comprarle la camiseta a Eduardo, lo fui a ver, nos juntamos en tal
fecha, negociamos y en definitiva me vendi la camiseta en $15.000 y por lo
tanto le entrego al camiseta y le entrego $4000 de vuelta por los costos de
transportes incluidos. Las reglas del contrato de mandato Art. 2116 y sig.
Art.2131 y sig., el punto radica en que el mandante puede relevar al
mandatario de su obligacin de rendir cuenta Art. 2155, es un elemento de la
naturaleza si las partes no dicen nada existe y estas pueden eliminarlas, la
relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que
contra el justifique el mandante.

1465El derecho no ampara a los tontos pero con lmites, si usted llega al
extremo de cometer la estupidez de relevar al mandante de su obligacin de
comportarse honestamente y sin dolo, yo no tolerare eso, porque a m me
repugna como legislador. Del 1465 se deduce un rgimen de responsabilidad.

Culpa grave se asimila al dolo.

Culpa leve
Culpa levsima

Se entiende por la primera parte del Art. 1465Ppio. el derecho no est

hecho para amparar a los tontos, excepcin si usted es incluso tan tonto como
para liberar alguien de esa obligacin de no actuar con dolo, ese pacto no tiene
ningn efecto, porque? Objeto ilcito.

Se entiende por la segunda parte del Art. 1465 No vale en cuanto al

dolo contenido en ella si no se ha condonado expresamente. La condonacin
de dolo futuro no vale. Si se ha condonado expresamente se paso de gil y
son, pero solamente del dolo pasado porque la condenacin del dolo futuro no
vale.

La razn de la prohibicin de este artculo es moral . Es General, en

cualquier contrato en que existan relaciones de responsabilidad entre una y
otra parte no voy a poder exonerar a alguien por el dolo y la culpa grave la voy
a poder exonerar de la culpa leve? Si, pero de todas formas tendr que
responder por la culpa grave.

1466 Es un cajn de sastre, tiene de todo, cosas sin relacin. Un disparate

uno de los artculos ms coloridos del cc.

Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la

venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, de impresos condenados como abusivos
de la libertad de la prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las
leyes.

Deudas contradas en el juego de azar.

Art. 1466:
1.- JUEGO DE AZAR:
El JUEGO es malo, las ganancias obtenidas por los juegos de azar son ilcitas
ya que es una ganancia obtenida por el ocio, que es la madre de todos los
vicios. Razn que subyace en definitiva la consagracin del juego de azar como
un juego ilcito.
El juego de azar es aquel que se produce entre dos o ms personas y cuyo
resultado depende nica y exclusivamente en la suerte.
Se ha sostenido que lo que es ilcito no es el objete sino la causa, el motivo que
gua a jugar es precisamente la obtencin de una ganancia que repele al
legislador. La regla del 1466 se encuentra por la prctica superada ya que
quienes sealan esto se equivocan porque todos lo juegos de azar en chile se
encuentran reglados por leyes especiales, ha sido necesario que para cada uno
de los casos especiales que establece el legislador en que se pueden
desarrollar ciertos juegos de azar se halla tenido que dictar una ley especial, el
legislador no se ha atrevido a modificar el Art. 1466 declarando por regla
general lcito los juegos de azar y por eso la lotera de concepcin, la polla
chilena de beneficencia, los casinos de juegos que tienen una superintendencia
especial y ciertos apuestas por ejemplo la de los hipdromos se encuentran
todas sometidas a reglas especiales, son todos juegos lcitos y en consecuencia
quien juego en ello no puede exigir de vuelta aquello que se ha pagado y si se
gana en el juego de azar se obtiene en definitiva de vuelta ese permio y se
puede exigir forzosamente.
Alessandri sostiene de una manera excepcional que estas son excepciones en
materia penal pero no en materia civil, es una opinin minoritaria y en
definitiva se entiende que todas estas reglas autorizan a los juegos de azar en
materia civil.
Ha existido una polmica muy importante en lo que concierne a esta regla del
1466 que ha salido en las noticias, las maquinitas tragamonedas, se ha
discutido su validez porque se ha sostenido que pertenecen a otra categora de
juego, los de destreza intelectual (esto lo sostuvo un estudio de abogados de la
universidad del mar). En la prctica esta maquinitas se encuentran
desreguladas, yo les dira que en estricto rigor que son juegos de azar y
tramposo, porque estn hechos con una probabilidad que genera a la larga
ganancia ganancias para la casa.
Son juegos limpios los que son probabilsticos y tienen una probabilidad baja de
ganar, mientras mas tiempo jueguen se cumplir la regla de que van a perder (
sepan retirarse <3!). Precisamente por qu est establecida esta excepcin?
Porque es muy fcil hacer TRAMPA en los juegos de azar y estamos hablando
de un Chile de 1855 que estaba lleno de ingenuos que condonaban el dolo
futuro :B!, que vendan bienes inmuebles a menos de la mitad de su valor y por
eso est la lesin enorme, estamos hablando de un pas que estaba
fundamentalmente compuesto de gente iletrada, de gente bastante tonta o
bastante ingenua y es por eso que en un afn paternalista el Cdigo Civil lo
prohibi. Evolucin social Autorizacin especifica de todos estos juegos, por
qu? Porque aun se los mira con desconfianza, y es por eso que existe una
superintendencia de casinos de juegos, lo que hace esta es decir okey
funcionen, pero funcionen lealmente no haciendo trampa y por eso es que de
pronto tienen que ir en misin fiscalizadora al casino y que efectivamente se
cumpla con la ley.
Frente a los juegos de azar, categora de juegos ilcitos, existen 2 otras
categoras que son los juegos de destreza intelectual y los juegos de destreza
corporal.
Todos estos contratos se encuentran regulados en un titulo 33 del libro IV, el
contrato aleatorio es aquel que envuelve una contingencia incierta de ganancia
o perdida y precisamente en estos casos existe esa contingencia, la diferencia
radica en que la contingencia depende:
De la suerte juegos de azar.
De la mayor o menor destreza intelectual mostrada en el juego juegos de
destreza intelectual.
De la mayor fuerza, resistencia o destreza corporal juegos de destreza
corporal.
A cada uno de estos juegos se les asigna un rgimen distinto.
Existen juegos de: (esto no es absoluto existen matices de grises)
Azar: ilcito, a menos que haya una ley especial que lo regule.
Destreza intelectual: lcito, prevalece el elemento intelectual sobre el corporal,
Ej: Ajedrez, Damas, Adivinanzas, Preguntas de ingenio. El juez por destreza
intelectual produce obligaciones naturales. No accin pero si excepcin para
retenerlo pagado.
Destreza corporal lcito, (Art.2263) genera una accin civil perfecta que
genera por lo tanto accin para exigir el pago y una excepcin para retenerlo
pagado.
Leyendo el Art. 2263 a contrario sensu leyndolo con el Art. 2260los juegos
de destreza intelectual producen obligaciones bien particulares que son
obligaciones naturales obligacin civil imperfecta.
Ejemplo de contrato de juego intelectual: Una persona juega ajedrez con otra
(juego de destreza intelectual) y acuerdan que el que pierda paga $5000 al que
gana. Gana uno y el otro NO ESTA OBLIGADO a pagar los $5000 (Art.2260), las
deudas de juego son deudas de honor, pero si se el perdedor paga no podr
decirle despus al ganador a no sabis que no, devulveme la plata, el
ganador tiene excepcin para retenerlo pagado, no produce accin sino
excepcin.
Art. 2263 Sin embargo de los dispuesto en el artculo 2260, producirn
accin los juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras de
pie o a caballo, pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se
contravenga a las leyes o a los reglamentos de polica.
*En el juego de destreza corporal nos encontramos sometidos al rgimen de
cualquier contrato lcito y perfectamente vlido, en el de destreza intelectual
tambin nos encontramos ante uno perfectamente vlido pero no confiere
accin para exigir el cobro al que perdi y el juego de azar es derechamente
ilcito a no ser que exista una ley especial que lo permita.
Estas tres categoras tienen lmites difusos el que determinara cual juego es
cul ser el Juez, y en funcin de los elementos que predominen. Es un
problema de hecho que le tocara al juez determinar en cada caso. Ejm:
malabarismo
*La diferencia dada por los juegos de destreza intelectual y destreza corporal
en su regulacin est dada porque en los juegos de destreza intelectual es
mucho ms fcil hacer trampa.
APUESTAS: La situacin es distinta, no tenemos lisa y llanamente un contendor
y otro. En la apuesta nos encontramos a la situacin vista desde fuera. Un
ejemplo de esto sera Dos personas jugaran Paintball y los que observan
apostaran sobre el desempeo de los participantes del juego, se intercambian
las apuestas, un tercero ajeno al juego dice: Yo hare una promesa respecto del
resultado del juego, eso es una apuesta, a diferencia del juego que involucra
directamente a las personas que estn jugando, en este caso las que juegan
paintball, la apuesta involucra a un tercero que determina en definitiva si una o
la otra va a ganar. La Corte de Valparaso defini la apuesta que no se
encuentra definida en el cdigo como un contrato por el que dos persona que
no estn de acuerdo sobre un hecho pasado o futuro, se prometen
recprocamente algo en trminos de que la cosa prometida pasa a ser de aquel
cuya opinin se reconozca como exacta.
*La apuesta se puede referir a cualquiera de los tres juegos existentes, lo que
es un problema para determinar si es lcita o no. La puesta ser lcita o ilcita al
igual sobre el juego licito o ilcito al que se refiera y tambin a la accin o
excepcin que produzca (no se engaen por lo dicho en el Art. 2260). Exista la
comunicabilidad de licitud entre el juego de azar y la apuesta.
2.- VENTA DE LIBROS CUYA CIRCULACIN ES PROHIBIDA:
Nos referimos a la censura, hoy no se puede prohibir la circulacin de libros en
Chile ya que existe una convencin interamericana que establece que no se
puede establecer censura previa ni desde el punto de vista de un libro o de
otros impresos y que establece que la libertad de prensa sin un control
preventivo sino con un control ex post.
En la prctica se entiende derogado tcitamente.
A no ser que en el marco de un procedimiento penal, ser ordene el comiso y la
destruccin de ciertos libros cuando han sido objeto de un delito. Ejemplo:
Alguien toma un libro y lo usa para pegarle a alguien en la cabeza y lo mata,
esto es lo que se condena ms que contener un abuso a la libertad de prensa.
El libro negro de la justicia chilena de la periodista Alejandra Matus fue
censurado, dnde por ley de la seguridad del estado le prohibieron circular el
libro, la verdad es que no ha vuelto a ocurrir y esperemos que no ocurra nunca
ms.
3.- VENTA DE LMINAS, PINTURA Y ESTATUAS OBSCENAS:
Esto es muy moralista a la luz de un Chile en el ao 1855.
Pornografa Pornos y Grafos Representacin Fsica de una prostituta,
evidentemente que el concepto hoy en da es mucho ms amplio ya que existe
femenina, masculina.
Esta norma est completamente derogada por el uso, en algn momento se
dieron discusiones interesantes a propsito del carcter artstico o no artstico
de una fotografa de un desnudo o de una pintura, cuadro. Actualmente no
existen sentencias que hayan declarado nulo como ilcito un contrato de
compraventa de una revista, lamina, pintura, estatua que pueda revestir el
carcter de obsceno.
4.- VENTA DE IMPRESOS CONDENADOS COMO ABUSIVOS DE LA LIBERTAD DE
LA PRENSA:
En su momento exista la ley 16.643 sobre abusos de publicidad en el gobierno
de Frei, hoy se encuentra derogada y remplazada por la ley 19.733 sobre
libertad de informacin y ejercicio del periodismo, esta regla contempla
hiptesis restringidsimas y casi nulas la posibilidad de restringir la circulacin
de un determinado impreso, nunca de manera previa siempre ex post.

Estos casos anteriores tratan sobre cosas ilcitas en s misma, podramos

sumarle a estos ilcitos otros que estn en otras leyes por ejemplo en la de
control de armas (podemos tener no automticas pero las semiautomticas o
automticas solo las puede tener el ejercito) o en la de sustancias sicotrpicas
o estupefacientes (consumo, en donde la tenencia de la cosa es lcita y cuando
es trfico ilcita), en estos casos se declara contratos nulos por objeto ilcito en
virtud de la naturaleza misma de la cosa declarada ilcita.
Si la cosa es considerada ilcita, un contrato sobre ellas es tambin nulo por
objeto ilcito.
5.- EN TODO CONTRATO PROHIBIDO POR LA LEY:
Esta y los juegos de azar son las partes ms importantes del Art. 1466. Cada
vez que se encuentren con un acto que se encuentra prohibido esto es
imposible de realizar baja ninguna circunstancia ustedes tendrn que decir
ese acto prohibido por la ley es nulo.
Debemos establecer una relacin entre 3 artculos del cdigo civil que deben
manejar muy bien, el que no lo ser reprobado:
Art. 10: Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en
cuando designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin. Y porque son nulos? NULIDAD ABSOLUTA, porque el 1682 dice
que la nulidad objeto ilcito es nulidad absoluta.
Art. 1466: son nulos por objeto ilcito, porque un acto celebrado en
contravencin a una ley prohibitiva es un acto que adolece de objeto ilcito y
por lo tanto es nulo, y por lo tanto la nulidad del Art. 10 es nulidad absoluta o
nulidad relativa? Es nulidad absoluta (1682).
Art 1682: La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y de nulidad
producida por la omisin de algn.
Lo que debemos analizar primero si nos encontramos ante un acto prohibido
por ley, si esa ley establece una sancin, si esa ley no establece una sancin
tendrn que reconducirse al 1466 y al 1682 y concluir que la sancin es la
nulidad absoluta.

Volvemos Art 1445 n4: CAUSA LCITA:

Art. 1467: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilcita.

Art. 1868 (se refiere a una regla comn tanto para el objeto o para la causa
ilcita.
La causa en los negocios jurdicos no exista en el derecho romano solamente
se entenda la causa como una especie de causa eficiente, en una relacin de
causalidad uno identifica una causa y un efecto.
Ejm: Si toman un fosforo y lo frotan contra la caja de fsforo este se va a
encender, tienen una causa: frotar el fosforo y un efecto; el fosforo se
enciende.
Los romano entendan la causa solamente como una causa eficiente, un
antecedente capaz de provocar un consecuente.
Sin embargo la causa, conforme fue pasando el tiempo, se incorporo como un
requisito o como un elemento en los actos jurdicos, insisto la causa en el
derecho romano se confunda con el negocio jurdico, con la promesa porque se
entenda que era una causa eficiente, el antecedente capaz de generar una
obligacin.
Los canonistas que remplazaron el principio del formalismo que exista en el
derecho romano en virtud del cual la promesa vala por la forma externa que
revesta, lo remplazaron y dijeron que solamente el mero consentimiento
obliga, revistieron al derecho, y particularmente al derecho de los contratos de
un carcter moral y por eso es que introdujeron el requisito de la causa, la
obligacin tena que verse revestida fundamentalmente de dos elementos:
1.- Tena que haber una contraprestacin, una especie de motivo inmediato del
acto, por ejemplo si en un contrato de compraventa si yo vendo un plumn
cul es mi causa? es porque quiero obtener un precio por el plumn, por lo
tanto se dice que mi causa es tu objeto en el contrato de compraventa, lo que
para el vendedor es el objeto de la obligacin para el comprador es la causa,
yo estoy vendiendo el plumn porque quiero obtener de manera inmediata del
precio. Pero adems no solo deba haber una contraprestacin que asegurara el
equilibrio en los intercambios (la gente no daba cosas a cambio de nada, salvo
los contratos gratuitos), sino que tambin;
2.- Tenia que existir un fin moral un fin legtimo, en un contrato como en la
venta de un plumn, cul es tu cauda ltima? Bueno quiero tener dinero para
poder comer, distinto es el arrendamiento de una casa en donde si yo celebro
el contrato de arrendamiento de la casa y yo digo cul es tu causa
arrendatario?, mi causa es obtener el goce de la casa, la causa del arrendador
es obtener el precio.
Contrato de arrendamiento: tenemos al arrendador y al arrendatario que
celebran un contrato sobre una casa, el arrendador tiene la casa, se celebra un
contrato que bilateral el arrendador le entrega el use y el goce de la cosa al
arrendatario y este paga un determinado precio todos los meses por ese uso y
ese goce. El objeto de la obligacin del arrendador es la casa el objeto de la
obligacin del arrendatario es el precio, la causa para el arrendatario es el uso
y el goce de la casa y la causa ara el arrendador es el dinero, mi objeto es tu
causa, el problema es con que motivo estoy celebrando este contrato de
arrendamiento? El motivo que me ndice en ltima instancia es obtener de
inmediato el uso y goce de la casa, pero el motivo final es Qu uso y goce le
voy a dar a la casa? Y qu pasa si pongo una casa de prostitutas?... :o!, es por
eso que los canonistas del siglo XI meten la moralidad a los contratos,
refuerzan la buena fe, el concepto paso a Domat s. XVII Las leyes civiles en su
orden natural hace una sistematizacin del derecho civil, dentro de la parte de
las obligaciones el incorpora esta teora de la causa, de Domat pasa a Pottier,
despus pasa a los redactores del Cdigo de Napolen, entra aqu, y es
traspasada finalmente a nuestro Cdigo Civil.
Hay tres tipos de causa:
Causa eficiente: la que ya exista en Roma, que es el elemento generador de
un determinado efecto, es el contrato el que genera una determinada
obligacin, a esta causa es a la que se refiere la doctrina cuando dice el
enriquecimiento sin causa, cuando por ejemplo se realiza el pago de una
deuda que no existe lo mismo lo dice el 1467 la promesa de dar algo en pago
de una deuda que no existe, carece de causa no hay un antecedente que de
lugar a un consecuente, ms ampliamente podemos decir que la fuente de las
obligaciones que se encuentran enumerados en el Art 1437, contratos,
cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y ley son la causa de las obligaciones.
Causa para los romanos.
Sin embargo en el Art.1445 vemos que la causa est incorporada como un
requisito del contrato por lo tanto malamente podemos identificar la causa del
1445 con el contrato mismo, el contrato mismo tiene tambin como requisito
una causa, tenemos descartar en primer trmino el concepto de causa
eficiente como causa, requisito de existencia o de validez de un contrato.
Concepto de causa final o causa inmediata: Aquello que yo voy a obtener a
cambio de una determinada prestacin, Por qu me obligo a pagar una
determinada cantidad de dinero? Porque recibir algo a cambio, esa es mi
causa final, recibir el uso y goce de una cosa a cambio.
Esta es la causa que se encuentra acogida por la doctrina clsica de la causa y
que generalmente toma Domat y realiza una triparticin de los contratos para
identificar en cada uno de los contratos tipos distintos de causa.
La doctrina chilena esta conteste que si bien el Art. 1467 define la causa como
un motivo que induce al acto o contrato en realidad se est refiriendo a este
tipo de causa, a la causa final, se trata del motivo pero no del motivo remoto,
lejano, distante, sino del motivo inmediato Por qu est pagando ? para
obtener una determinada causa.
Causa motivo, causa ocasional o causa mediata: Porque entre un fin ltimo
media un fin inmediato, este es el fin lejano y variable del acto. Y a diferencia
de la causa final que dependiendo de la estructura del contrato es siempre la
misma, la causa motivo es distinta dependiendo de la persona que celebre el
acto, cada persona tiene una causa ocasional, mediata, remota, lejana
diferente en el contrato de compraventa por ejemplo mi causa inmediata si yo
compro unos alfajores en el kiosco mi causa final inmediata es obtener el
alfajor, mi causa ocasional o motivo podra ser comrmelo o regalrselo a
alguien o pisotearlo o botarlo a a basura porque estaba malo el motivo que
queremos nosotros en definitiva.
Cuando hablamos de la existencia de la causa nos estamos refiriendo a la
causa final o inmediato y cuando nos referimos a la licitud de la causa nos
estamos refiriendo a la causa ocasional o motivo sicolgico, por lo tanto vamos
a decir que la causa va a existir o no va a existir en la medida en que haya o no
haya un objetivo inmediato en el contrato, y este ser licito o ilcito si en
realidad el objetivo mediato consecuencia ultima que se pretende tener es o no
licito, y por lo tanto en el ejemplo que le estoy proponiendo si en este contrato
existe el uso y el goce de una casa y por el otro sl pago de un determinado
precio hay objeto y recprocamente tambin hay causa, como final o inmediata,
pero luego nos preguntaremos cuales son los motivos y el motivo, por ejemplo,
es vivir en la casa el motivo es lcito y legtimo y por lo tanto la causa es lcita,
por el contrario si este motivo es realizar una actividad ilcita como por ejemplo
poner un casino ilegal o una casa de prostitucin ( no es una actividad ilcita,
es una actividad reglamentada, lo ilcito es el proxenetismo, esto es, abusar de
personas que se dedican a la prostitucin, porque se trata de una
instrumentalizacin de la persona).
La doctrina chilena de la causa considera que en realidad no se considera el
motivo ultimo, sicolgico, pero en la prctica si ocurre, particularmente en el
derecho comparado, nuestro derecho no es prdigo en ejemplos de la prctica
de la causa ltima, ocasional o mediata.
TEORA CLSICA DE LA CAUSA (DOMAT, POTTIER, CDIGO CIVIL CHILENO):
Domat visin de racionalidad, de orden, dndole sistematicidad, unidad al
derecho, distingue tres tipos de contratos:
Bilaterales Unilaterales
RealesConsensuales y los solemnes (entrega de la cosa)
Gratuitosonerosos

CAUSA FINAL EN LOS CONTRATOS BILATERALES:

Cul es la causa final en los contratos bilaterales, Por qu alguien se obliga?
Porque espera obtener algo a cambio, en los bilaterales ambas partes se
obligan, en consecuencia por qu yo me obligo a pagar un precio? porque
quiero obtener la cosa.
Por lo tanto en la Compraventa el objeto de la obligacin del comprador Cul
es? La obligacin del comprador es el precio por lo tanto el objeto de la
obligacin y de sus prestaciones es dinero y cul es la causa de esa
obligacin, lo que pretendo obtener a cambio? la cosa.
La causa de la obligacin del comprador es la cosa, la causa de la obligacin
del vendedor es el precio, el objeto de la obligacin del comprador es el precio
y el objeto de la obligacin del vendedor es la cosa, reciprocidad perfecta entre
una y otra
Por lo tanto si este contrato no tiene causa, Qu va a ocurrir? Si no hay causa
de la obligacin del comprador, la cosa, si desaparece, entonces desaparece el
contrato o es un elemento esencial sin el cual el contrato no existe o degenera
en otro, un contrato de compraventa en que no existe precio ser una donacin
y por lo tanto entramos a otra categora de contratos.
La estructura propia de un contrato bilateral se basa en la existencia de una
causa y en qu consiste esta causa? En una contraprestacin, esta es la causa
que en el derecho anglosajn se llama Consideration y es bien peculiar porque
en este derecho no existe la categora de los contratos unilaterales o gratuitos,
siempre tiene que haber una contraprestacin para que nos encontremos ante
un contrato, si nos encontramos ante una apariencia de negocio jurdico en el
derecho anglosajn, donde no hay contraprestacin, entonces estamos
saliendo del mbito contractual y vamos a entrar al mbito de los ilcitos
extracontractuales. En el derecho chileno y continental existen estas
categoras, y pueden existir contratos sin contraprestacin y sin causa.
Ejemplos de la aplicacin de la idea de la causa en los contratos bilaterales:
Arrendamiento: Art. 1915 El contrato de arrendamiento es un contrato en
que las dos partes se obligan recprocamente, es bilateral, el Art. 1950 dice
que el arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros
contratos y especialmente 1. Por la destruccin total de la cosa arrendada
por lo tanto si no hay cosa arrendada existe la posibilidad de entregar el uso y
goce de la cosa? Que desaparece? La causa y el objeto recprocamente, se dice
que el n1 del 1950 es una aplicacin de la teora de la causa final en los
contratos bilaterales, desaparece la contraprestacin, desaparece el contrato.
Sociedad: para que haya una sociedad tienen que ver aportes y por lo tanto
en el Art. 2055 No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o
trabajo apreciable en dinero, por lo tanto si no se produce esta prestacin
recproca no es que se incumpla sino que en el contrato no se contiene la
obligacin de uno de los socios de poner efectivamente algo, no hay causa
para la obligacin de los dems, cul es la causa de la obligacin de uno de
los socios? El aporte que va a realizar el otro socio, porque si no hay algo en
comn Cmo se va a formar la sociedad?.
Comodato o en el mutuo: se trata de contratos reales si no hay entrega
entonces no hay obligacin de restituir.
Transaccin: es un contrato en virtud del cual nosotros terminamos un litigio
pendiente, por ejemplo: yo demande a Yelin <3! para que me entregara ese
computador del que ella, yo dije, que se haba obligado a regalarme y nosotros
celebramos un contrato de transaccin en virtud del cual yo me desisto de la
accin y ella en vez de regalarme un computador me paga $100.000, o
sorpresa!, la obligacin en realidad nunca existi, ella nunca tuvo la obligacin
de entregarme el computador, la transaccin opero sobre un derecho que no
existi y por lo tanto esa obligacin carece de causa, lo dice expresamente el
Art. 2452.
*Lo importante es que siempre debe existir una contraprestacin.
En la prxima clase se ver la causa en los contratos reales y en los contratos
gratuitos.
22 de julio

Recapitulando: vimos la causa en los bilaterales. Se ve la causa final, la

inmediata.

Debemos distinguir lo que buscan las partes en cada contrato

Bilaterales: contraprestacin (consideration en el common law) en

consideracin a lo que uno esta haciendo o no haciendo; reciprocidad (que no
se da de manera perfecta siempre).

A propsito del arrendamiento se tiene un arrendador que normalmente es el

dueo de la cosa, quien entrega la cosa al arrendatario por una determinada
renta. El objeto de la obligacin del arrendador es el uso y el goce de la cosa y
la causa el precio (mi objeto es tu causa y mi causa es tu objeto), es por esto
que se dice que tratndose de los contratos bilaterales la causa es siempre la
misma para cualquier contratante.

Art 1950 El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros
contratos, y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;falta de causa
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del arriendo;
3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms
adelante se expresarn; las facultades que se le transfiere es el uso y goce, si
pierdo el derecho, la obligacin del arrendatario pierde su causa.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.

En el contrato de sociedad cada un pone un aporte, y si las partes ene l

contrato no ponen lo que se encuentran obligado el contrato termina porque se
caen las causas de las obligaciones de los dems.

1467 ejemplo de falta de causa: transaccin.

Art. 1467 No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral,
tiene una causa ilcita.

Si en un juicio, Sofa me vende un pesticida y si lo uso y en vez de morir los

insectos, tambin muere la cosecha de tomates, estamos frente a un litigio
eventual. Podemos elegir la autocomposicin: transaccin; as me paga una
determinada suma para no continuar con el litigio.
La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, entonces si
utilic otro pesticida, el pago que me hizo no tenia causa, entonces no hay
responsabilidad. Esta regla tambin esta a propsito del 2452 y 2455.

Art. 2452. No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen. Por falta de causa
Art. 2455. Es nula asimismo la transaccin, si, al tiempo de celebrarse,
estuviere ya terminado el litigio por sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada, y de que las partes o alguna de ellas no haya tenido conocimiento al
tiempo de transigir. Si pienso que el litigio aun est pendiente, la causa que
me hace realizar esta transaccin, si la causa est terminada y yo la ignoraba,
ya no existe.
Lo importante es que para que el contrato valga debe existir contraprestacin.
La equivalencia de las prestaciones en un contrato bilateral y conmutativo es
subjetiva. Poe excepcin, tratndose de los bienes inmuebles podemos aplicar
la lesin enorme. La teora de la causa exige que haya una contraprestacin,
no una equivalencia objetiva idntica.

En los contratos reales (MUCODEPRE) el perfeccionamiento del

contrato se realiza con la entrega de la cosa. A veces transfiere dominio.
Cuando se transfieren una cierta cantidad de osas fungibles esto hace
que las cosas se confundan en el patrimonio del mutuario. En el depsito
no se transfiere dominio. Aunque se requiere la entrega de la cosa.
Pertenecen a la categora de contratos unilaterales.
Tratndose por regla general la causa de la obligacin en los contratos
unilaterales es la entrega previa o coetnea a la formacin del
contrato. Me deben entregar la cosa devuelta porque yo la entregue
antes. En los contratos reales la causa se confunde con uno de los
requisitos del contrato o con el contrato mismo.

Contrato gratuito: el gratuito por excelencia es el contrato de

donacin.
Nace obligacin solo para el donante, esta consiste en entregarle el
lpiz, la causa de la obligacin es la mera intencin liberal. Esta idea
est recogida en el 1467 la mera liberalidad es causa suficiente y en
otros, donde se acepta la teora clsica de la causa.

La causa en nuestro sistema y la consideration no son idnticas. En la

common law no existen los contratos reales y gratuitos como los
conocemos, estas promesas no califican como contrato, si son
vinculantes y generan una obligacin de restitucin, generan otro tipo de
remedios que no son de naturaleza contractual.

Esta teora ha sido objeto de crticas. Planiol ha sido el ms importante

sostenedor de la teora anticausalista (1890-1910); sus crticas se resumen en:
 - Esta clasificacin no es racional porque son distintas (bilaterales a los
que se le oponen los unilaterales, reales a los que se le proponen los y
consensuales solemnes, gratuitos que se les oponen los onerosos)
- Tenemos contratos que se repiten en ambas clasificaciones: ejemplo el
comodato, que cabe dentro de las categoras de los reales y de los
gratuitos, entonces no se sabe si la causa es la entrega previa o la
intencin liberal (pueden ser ambas)
O la donacin que es gratuita, que algunos sealan que pueden ser
reales (Francia) en Chile es consensual por regla general.
Deposito que es gratuito y real por regla general.
Los contratos reales nacen como unilaterales pero pueden devenir en
bilaterales.
- Otra crtica es que en los contratos reales y los gratuitos estamos
confundiendo la causa con la voluntad de la parte.

Finalmente se obtienen dos crticas fundamentales: FALSEDAD E INUTILIDAD

de la teora de la causa.

Es falsa por cualquiera de las 3 categoras: el los ctos bilaterales la causa de

una obligacin es la existencia de la otra obligacin. Las obligaciones nacen
de manera simultnea (no sucesiva), entonces no podramos hablar de una
causa que debe preceder al efecto. En los contratos reales la causa se
confunde con la entrega, se dice que es lo mismo. En tercer lugar en los
contratos gratuitos confunde la causa final con los motivos de entrega de la
cosa.

Todas estas crticas han sido bien respondida por la doctrina francesa
moderna. Regreso a la causa. No niega la causa en los contratos reales y
gratuitos. La misma teora de la causa, la condicin resolutoria tacita, la
excepcin de contrato no cumplido y el adagio de la mora purga la mora, la
teora de los riesgos y la teora de la imprevisin.

1.- La condicin resolutoria tacita Art. 1489. En los contratos bilaterales va

envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo
pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Si usted no cumplir, por qu tengo que hacerlo yo? Mejor terminemos el
contrato 77

2.- Excepcin de contrato no cumplido y la mora purga la mora: si quiere que

yo cumpla, cumpla usted tambin. No se puede exigir el cumplimiento de un
contrato bilateral si uno no ha cumplido su propia obligacin. La mora como un
requisito de indemnizacin de perjuicios consiste en que si una parte deja de
cumplir, y la otra tambin est en la misma situacin, estas dos moras se
destruyen mutuamente.
3.- teora de los riesgos: pretende explicar a quien le pertenece el riesgo de la
prdida de una cosa. Le pago pero el computador me lo entregara maana
pero en la noche el computador se quem:

Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo
del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se
haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la
cosa, hasta su entrega.

Por lo tanto quien puede soy yo.

En Chile gran parte de la doctrina acepta la tesis de la causa final, finalmente

la teora de la causa encuentra sustento en el 1467, en el inciso tercero. As la
promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
En el common law hay causa nicamente en los contratos bilaterales,
exigiendo una contraprestacin, Francia, Italia y Espaa son causalistas, en
Alemania y suiza son regmenes que hacen abstraccin de la causa.
Para efectos de decir que el cto es nulo, se debe decir que un cto no tiene
causa; pero es difcil (No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero
no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente. Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por
causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico.) muchas veces los abogados se olvidan de preguntarse de la
causa de la obligacin, de acuerdo a la teoria clsica de la causa, ya que si la
causa esta por escritura publica, en el sistema que tenemos en el cpc, las
escrituras pblicas producen plena prueba, solo se puede discutir por otra
escritura pblica; a contrario sensu si no est escrito por escritura pblica se
puede realizar a travs de cualquier medio de prueba legal para probar la
inexistencia de la causa.

La existencia de la causa se determina por la causa final. Se dice que la causa

debe ser real y licita; que sea real quiere decir que debe existir; la doctrina se
ha preguntado si es o no lo mismo la existencia o inexistencia de causa que el
error sobre la causa. La causa errada o falsa es cuando una sabe que celebraba
un contrato bilateral y la otra uno gratuito.

Se ha llegado a la conclusin de que falsa causa o ausencia de causa son lo

mismo (1467 lo confirma, el pagar algo que no existe es una causa falsa o
errnea, esa deuda como causa de su pago no existe)si no se adscribe a la
teora de la inexistencia se sanciona con nulidad absoluta.

Descartado el problema de inexistencia de la causa debemos ver la licitud o

ilicitud de la causa. La licitud de la causa est en los motivos que inducen
alguien a contratar. A esta doctrina algunos autores han respondido de una
manera bastante virulenta Vodanovic. (Buscar en Avelino len y Ramn
Domnguez)

23 de julio
El ms conspicuo de los autores es Antonio Vodanovic quien en su obra se
opone a esta teora dual de la causa.

Refutacin: Siempre en la literatura jurdica se ha estimado que son distintos

los conceptos de causa (fin inmediato) y motivo (fin mediato) , entonces no se
concibe que uno de estos sirva para definir o precisar el otro. Parece ms
lgico que la palabra motivo no se us en ese sentido tcnico jurdico si no en
lo que podra entenderse segn la RAE : " Motivo o razn para obrar. " . No
puede negarse que esta instancia se condice con la definicin del cdigo .

Por su parte define motivo como : " Causa o razn que mueve para algo " ,
cul es dicha causa , motivo razn ? La definicin legal no lo especifica, no
dice que sea en consideracin al fin prximo pero tampoco la define de causa.
Nosotros creemos que est en el fin prximo de acuerdo a los artculos del CC.
Esta es la teora de Vodanovic , que se encuentra superada por la doctrina
comparada y jurisprudencia.

Si nosotros entendiramos que la causa es el fin mediato malamente

podramos hacer (como efectivamente hacen los jueces) un control de licitud
de los motivos , del contenido moral del contrato , lo que "josh chichcedbfhdsbf
(no entiendo el nombre )" llam la regla moral de las obligaciones
contractuales. Si echamos un vistazo hacia atrs , tenemos una superposicin
importante de estos ordenes normativos que son el derecho y la moral en las
obligaciones contractuales .

Cul es el principio en todo el derecho civil que va a sembrar la moralidad en

todo contrato? La buena fe . La causa y particularmente la licitud de la causa ,
es otro elemento que hace entrar muy fuerte este concepto de regla moral de
las obligaciones contractuales.

El legislador en un sistema como el nuestro que es radicalmente de libre

mercado , debera tener una visin menos paternalista de las obligaciones
contractuales , y efectivamente la tiene en comparacin con el derecho francs
. Sin embargo en materia de causa , el legislador no se abstrae de su poder de
regular las obligaciones contractuales y lo hace patente a travs de la
aplicacin buena fe , como elemento integrador de los contratos que viene a
cotejar su contenido , extendiendo el ambito de la obligacin contractual y
exigiendo a los contratantes un determinado comportamiento moral .

En segundo lugar a travs fundamentalmente del concepto de causa ilcita

porque precisamente se refiere no solamente a ciertas infracciones de ndole
legal sino que tambin a infracciones de ndole moral.
 Dice el Art. 1467: " Se entiende por causa el motivo que induce al acto o
contrato; y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico." Y por lo dems sera ridculo
considerar que a la luz de la licitud o ilicitud de la causa debiramos considerar
nica y exclusivamente el motivo inmediato porque como recordaremos la
teora clsica de la causa , donde nosotros atendemos al motivo inmediato. En
los contratos bilaterales la causa de la obligacin de la persona es la obligacin
que contrae la otra y las obligaciones en si mismas o la prestacin en si misma
difcilmente podra ser considerada ilcita. Lo mismo pasa en los contratos
reales la cosa se confunde con el perfeccionamiento del contrato a travs de la
entrega , Cundo una entrega por si misma , como hecho podra ser
considerada como ilcita? .

Lo que diferencia la ilicitud del objeto de la ilicitud de la causa , es que esta

ultima deriva de aquello que debe darse , hacerse o no hacerse , el carcter
mismo de la prestacin , esta es automtica a diferencia de la ilicitud de la
causa donde no basta con identificar una causa inmediata si no que tenemos
que identificar el motivo , y calificar el motivo para los efectos de determinar si
es ilcita o no . Porque debemos interpretar las leyes tendiendo que tengan
determinado efecto y no privndole de un determinado efecto y si nos
quedamos nica y exclusivamente para los efecto de determinar la licitud de
la causa con la teora clsica de la causa , la causa final entendindola como
causa motivo inmediato , en ese caso malamente podramos calificar la causa
y adems bastara con la existencia del objeto. Porque si en los contratos
bilaterales, mi objeto es tu causa , bastara con la ilicitud del objeto en la
obligacin correlativa para los efectos de decir que el contrato es nulo. Es por
eso que precisamente los canonistas incorporaron la nocin de causa , la que
fue desvirtuada en esta teora que slo consider la existencia de una causa
desde el punto de vista de una contraprestacin . Lo que hicieron los
canonistas en un sistema como el nuestro incorporar la regla moral en las
obligaciones contractuales y establecer un control en el momento de la
formacin del contrato , descartando la existencia de un contrato cuyo
propsito fue simular.

Un contrato que carece de causa nunca debi hacer existido , de hecho no

existe per s . Tratndose de un contrato con causa ilcita nos encontramos
ante un contrato que es reprensible . En el primer caso falla un elemento
fundamental de la estructura de un contrato ; en el segundo caso nos
encontramos ante un juicio valrico respecto de la finalidad que persigue ese
contrato.

Ese es el sentido de la teora moderna de la causa que sin saberlo nuestros

jueces aplican permanentemente, porque muchas veces se dice que el cdigo
civil ha aceptado la teora de la causa final y se quedan ah hoy esto es un
tema complejo.

Al hablar de LA causa , permitira sostener la crtica que est contenida en el

libro de Antonio Vodanovic , en el sentido decir que si estamos hablando de LA
causa o sea de una sla cosa no me puede decir que para efectos de calificar
la existencia de la causa es un cosa y para efectos de calificar la licitud , es
otra cosa.

Tenemos motivos, que son inmediatos desde el punto de vista de la estructura

del contrato ; y motivos que son mediatos desde el punto de vista de la licitud
del contrato.

La tesis de Antonio Vodanovic no encuentra eco en la tesis de Arturo Alessandri

Besa ni es posteriores como la de Avelino Len Hurtado .

Finalmente con un carcter bastante restringido pero de todas maneras existe

la posibilidad de controlar un contrato en el momento de su nacimiento por
ilicitud de los motivos .

Para analizar la licitud de los motivos , estos motivos ltimos (mediatos) ,

vamos a tener que seguir la misma clasificacin del art. 1467, el cual seala :
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.

Primer lugar , motivos contrarios a la Ley . Cuando el CC. se refiere a estos lo

que est diciendo es superponer la regulacin de la causa ilcita a la
regulacin del objeto ilcito . Por qu cuando el 1467 dice que causa ilcita es
la prohibida por la ley debisemos entender que hay una sper posicin al
objeto ilcito? . En los contratos bilaterales la causa es la contraprestacin por
lo tanto en la teora de la causa final nos quedamos pegados en que este
artculo es supuesto porque cuando el objeto es un hecho debe ser fsica y
moralmente posible , y cuando un objeto es moralmente imposible? Art 1461:
".. moralmente imposible el prohibido por las leyes" . Entonces si ya tenemos
que un hecho prohibido por las leyes es moralmente imposible, en
consecuencia genera objeto ilcito. Qu sentido tendra ponerle causa
ilcita ? . Este artculo precisamente reafirma la idea de que no solamente la
ilicitud de la causa final como prestacin del objeto ilcito identificando al
objeto ilcito genera la nulidad del contrato . Sino que tambin la licitud del
motivo , si el motivo que tuvimos en cuenta para los efectos de la celebracin
del contrato era ilcito en consecuencia , ese caso tambin vamos a tener un
objeto que es nulo por causa ilcita.

Tratndose por ejemplo del objeto ilcito , el contrato de sicario es nulo por
causa ilcita (o por objeto ilcito) . Se podra sostener que son ambas , porque
por una parte la obligacin que existe es matar a alguien , darle muerte a una
persona est prohibido, o sea es nulo por objeto ilcito , porque la obligacin
del sicario est prohibida por la ley . Y tambin se podra decir que lo es por
causa ilcita porque el motivo que persigue la celebracin del contrato es un
fin ilcito.

Distinto es el caso , si yo celebrara con una enfermera un contrato en virtud del

cual ella debe alimentar de trigo a un paciente celiaco y podra ocurrir que
esta enfermera no supiera la enfermedad del paciente . Se podra decir que
este contrato persigue una finalidad ilcita , que es matar un paciente pero en
si misma la prestacin no es ilcita, alimentar a un paciente . Este ejemplo
permite darse que cuenta que la causa ilcita y el objeto ilcito con prohibicin
a la ley no siempre se superponen. Y es precisamente por eso donde podemos
encontrar la utilidad en el reconocimiento de la causa ilcita por motivo
contrario a la ley , porque una cosa es la prestacin contraria a la ley (el hecho
moralmente imposible ) y otra es el motivo que ha inducido a las partes a
contratar . El contrato de sicario , la prestacin y motivo contrario a la ley no
significa que esto se repita .

Segunda categora : Motivos contrarios a las buenas costumbres.

Buenas costumbres es un concepto vago en el derecho civil. Se apela a las

buenas costumbres y todo el mundo tiene una idea bastante acotada de lo que
podran ser. Arturo Alessandri Besa da una definicin: "el conjunto de
principios y normas no escritas que constituyen la moral que rige en un medio
social determinado , en una poca dada " .

Avelino Len Hurtado por su parte dice que las buenas costumbres no son
costumbres en el sentido jurdico , porque esta es una norma jurdica particular.
Cuando la costumbre en materia civil tiene valor es porque la ley se remite a
ella o sea es una ley , o sea su incumplimiento est prohibido por la ley y se
cae en la primera hiptesis del 1467 , vale decir la contravencin a una
costumbre a la que la ley se remite expresamente podramos considerar que
se trata de una configuracin de causa ilcita por el primer motivo , infraccin a
la ley . Dice " Son los hbitos que se conforman con las reglas morales de un
estado social determinado" en definitiva sugiere , sin dejar de desentender que
las reglas morales constituyen un ordenamiento interno de cada individuo , en
una visin de tica relativista, hay una generalidad de hbitos derivados de
estas reglas morales internas que se van multiplicando en el tiempo , se parece
a las costumbre jurdica pero no lo es. Todos entendemos que hay ciertas
reglas que hay que respetar, que no estn escritas .

Existente una serie de casos en que los jueces han anulado contratos por
contravencin de las buenas costumbres y que tienden a demostrar que el un
elemento fundamental en lo que concierne a este concepto , que es vago ,
difuso y evoluciona en el tiempo . Con respecto a lo cual se pueden hacer dos
evaluaciones una positiva de que nos dice que esta regla le permite al jueces
invalidar un contrato por un motivo contrario a las buenas costumbres , le
permite un cierto grado de discrecionalidad, no muy reglada porque no se da
fundamentacin muy fuerte solamente diciendo que hay una especie de
constatacin de que este contrato va contra de cierto canon moralmente
aceptado por la mayora y que genera esta nulidad.

En cuanto a la evaluacin negativa , frente a la flexibilidad existe desconfianza,

se contrapone la arbitrariedad , derecho que los jueces no tienen . Ser
arbitrarios y no fundar sus sentencias o hacerlo a su antojo significa no
tomarse el derecho en serio. En consecuencia debemos decir que hay que
aplicar esta regla con mucho cuidado.

Tradicionalmente han sido identificados como actos contrarios a las buenas

costumbres :

1) Las donaciones entre concubinos : Concubinos , desde el punto de vista

legal son dos personas que conviven , dos personas que disfrutan de todos los
privilegios del matrimonio sin ninguna de sus obligaciones. Estos pueden ser
de distintas clases . Imaginemos que tenemos una primera situacin , en que
dos concubinos se encuentran completamente separados y otros dos que se
encuentran vinculados por matrimonio . En primer lugar nos encontramos ante
un concubinatos a simple vista, en cambio la segunda situacin es ms
complicada , porque el matrimonio ( aqu discutiremos si es un problema de
ilicitud o contrario a las buenas costumbres) establece una obligacin , que es
el deber de fidelidad que se encuentra en el Ttulo VI delas obligaciones de los
cnyuges : << Art. 131. Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El
marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos. >> . Guardarse fe
significa no slo meterse a la cama con otro , sino que tambin tenerse
confianza , no mentirse. Tradicionalmente se ha dicho que el adulterio , vale
decir , meterse a la cama con otro est sancionado segn el art 132.
 Por lo tanto tenemos que definir dos situaciones . Qu es lo que ocurre
cuando dos personas que viven en una relacin de pareja , sin estar ninguna de
ellas casadas con otra , se hacen donaciones ? . Ejemplo un hombre le regala a
una mujer un para de aros , cul es el motivo de esa donacin?. Este presente
galante , antiguamente era mirado como prostitucin , son regalos que se
hacen normalmente fundamentados por cualquier otra consideracin . Hoy en
da se seala que las donaciones entre concubinos , no adulterinos , es
perfectamente vlida y no hay un problema de infraccin a las buenas
costumbres .

Ahora distinto es si el presente galante es realizado , en primer lugar por una

persona que se encuentra casada. En este caso la jurisprudencia francesa
realiz una discusin muy importante sobre cul es el motivo de ese regalo. Si
el motivo de ese presente era iniciar o retomar una relacin amorosa va en
contravencin del deber de fidelidad contenido en el 132, eran declaradas
inmediatamente nulas porque hay un motivo ilcito que se trata de una
contravencin a las buenas costumbres e incluso se puede sancionar por
contrario la ley. Y se distingue de la situacin en que el presente no est
realizado con la finalidad de iniciar o retomar , sino que con el motivo de
terminar una relacin, y en ese caso se reconoce que la motivacin viene
derivada de un deber de conciencia , entonces no podra reprochar la ilicitud
en ese motivo psicolgico . Esto sirve para nota como en el derecho francs se
ha hurgado tanto en motivo psicolgico no en la finalidad inmediata.

La jurisprudencia Francesa a partir de los aos 90' ha sostenido que incluso en

los casos de concubinato adulterino , no hay causa ilcita. Porque lo ilcito es el
adulterio no la donacin. Jurisprudencia que no se acepta en Chile.

2)El corretaje de Matrimonio: Se trataba de contratos que conocemos como los

sitios de encuentros. Agencias que facilitaban el encuentro de personas , que
reciban Currculos o antecedentes de personas y a travs de un servicio que
ellos garantizaban como infalibles juzgaban la compatibilidad de las personas
que deseaban celebrar un contrato. Se dijo que esto era comercio de personas
y en consecuencia haba una ilicitud en la causa derivado de una accin
contraria a las buenas costumbres , pero hoy en da tienen validez sistemtica
en la medida que el corredor se limite solamente prestar un servicio de
acercamiento entre personas y no trata de personas.

3) Casas de tolerancia o prostitucin : La prostitucin no es una actividad

prohibida es lcita , que incluso se encuentra regulada desde el punto de vista
sanitario . No hay ilicitud en ejercer la prostitucin , sin embargo es
considerado el ejercicio mismo de la prostitucin ilegal o contrario a las buenas
costumbres ? No , pero se ha sealado por la jurisprudencia que el
arrendamiento de una casa para establecer una casa de prostitucin es
contraria por objeto y causa ilcita.

4) El contrato de claque : consiste en un contrato en virtud del cual un

empresarios teatral le paga una cierta cantidad de dinero a muchas personas
para que al final de la representacin teatral , a pesar de que sea la ms
podrida aplaudan. Durante una pocas se consider contrario a las buenas
costumbres porque contribua a la perturbacin de la percepcin del pblico,
de la imparcialidad. Hoy en da no son anulados.

5) Contratos de gestores administrativos o Cohecho : El cohecho consiste en

pagar una determinada suma de dinero por la eleccin de un funcionario
administrativo . Es contrario a la ley , hay una disposicin penal que castiga el
cohecho , pero no as los contratos de gestores administrativos que consiste en
pagar una determinada suma a alguien que conoce a alguien ms dentro de la
administracin con miras a tener una decisin favorable. Se han anulado
contratos de esta ndole por contrarios a las buenas costumbres sin perjuicio
que se podra sostener la infraccin ilegal . Hoy en da esta situacin est ir
regulada en nuestro pas a espera de un proyecto de ley se usa la hipotesis de
contravencin de las buenas costumbres, en la medida en que el objetivo
perseguido por esa gestin administrativa sea una decisin desequilibrada .

6) Contrato de dicotoma: Contrato celebrado entre un medico generalista y un

mdico especialista , en virtud del cual este ultimo le paga para que todos los
pacientes que vayan hacia l sean derivados hacia ese especialista . En el
pasado se seal que esto afecta a la libre eleccin de los pacientes del
mdico con el que quieren tratarse , sealndose contrario a las buenas
costumbres

7) Contrato para limitar la libertad en las subastas pblicas: Hay dos manera
de limitar la libertad en estas subastas . Una es contratar un grupo matones
para que amenacen a todos los postores si hacen ciertas posturas peligrosas,
de manera de asegurar que un postor haga una sola postura y tenga un precio
muy bajo . La otra situacin son los contratos llamados de palo blanco o
testaferro , normalmente este es una persona enviada por el deudor o un
tercero para mostrar un excesivo inters y responder subiendo las posturas
para obtener un gran precio , sin inters de obtener la cosa.

25 de julio

La causa no siempre se encuentra en la relacin entre los contratantes, un

ejemplo de esta excepcin es la fianza, ya que la causa del fiador se encuentra
en su relacin con el deudor.

La fianza puede ser gratuita u onerosa, en este ltimo caso podra darse, por
ejemplo, que el deudor le pague una cantidad de dinero al fiador para que ste
ponga su patrimonio a disposicin suya con el fin de pagar la deuda del deudor.

La causa est fuera de las partes que celebran el contrato. Se obliga el fiador
por una intencin liberal frente al deudor, no al acreedor.

Nos encontraremos con que en las operaciones en que intervienen tres

personas, la causa de la obligacin muchas veces ser encontrada fuera de la
relacin contractual. Es por esto que son operaciones causadas y no
abstractas.

Cosa contraria sucede con los llamados ttulos de crdito. stos son parte del
Derecho Comercial, ayudan a circular ms fcilmente las obligaciones.

Letra de cambio Reconoce una deuda y promete pagar una cantidad de

dinero Permite cobrar la deuda, sin embargo se pueden oponer las mismas
excepciones que al acreedor.

Letra de crdito documento autnomo, abstracto, sin causa. Est desligado

del negocio causal, no permite oponer excepciones. Genera un trfico
comercial ms rpido y seguro.

De esta forma tambin funcionan los cheques y pagars. Son negocios

abstractos, sin causa.

Art. 1445 CC Si el negocio jurdico no tiene causa es inexistente o nulo.

Por lo anterior, los negocios sin causa estn regulados en leyes especiales.

Segn el 1445 CC, existe otro requisito en la formacin de los actos jurdicos:

Las solemnidades.
Son necesarias para que este negocio valga, para que pueda ser oponible a
terceros, para probar el acto jurdico, etc.

Art. 1443 CC Contratos consensuales, reales y solemnes. Estos ltimos estn

sujetos a formalidades especiales, sin las cuales no produce efectos.

Hay seis categoras de formalidades:

Solemnidades propiamente tales: Tambin llamadas solemnidades. Son

requisitos de forma que estn exigidos para proporcionar existencia y validez a
un acto jurdico. Si faltan, el contrato llanamente no es tal.

Es un argumento para combatir la teora de la inexistencia, ya que las

solemnidades muestran una manifestacin de consentimiento y al faltar,
realmente lo que no hay es consentimiento, por lo que la sancin sera nulidad
(1683 CC)

Son requisitos de forma que las leyes prescriben para ciertos actos o contratos
en consideracin a su naturaleza, de manera que sin ellos no produce ningn
efecto civil.

Desde el punto de vista de la formacin de los contratos, la regla general es el

consensualismo. Las solemnidades son de Derecho estricto.

El 1682 se refiere a la naturaleza de los actos o contratos No se refiere a los

elementos de la naturaleza del contrato, sino a la esencia del contrato, al tipo
de contrato que se celebra.

El contrato de promesa (1554 CC) No produce efectos, a menos que la

promesa conste por escrito.

Contrato de matrimonio Tiene dos posibilidades de requisito de forma.

-Si cumple con los requisitos de la religin respectiva, ese matrimonio puede
inscribirse en el registro civil.

-Al casarse primero en el registro civil Requisitos: Presencia de un oficial del

registro civil y dos testigos.

El contrato de compraventa es solemne excepcionalmente en la compra de un

bien raz, de censos, de servidumbres y de una sucesin hereditaria (Art. 1801
CC). Una vez fallecido el causante, se puede vender una sucesin hereditaria.

Hay actos jurdicos unilaterales solemnes, como el testamento (Art. 999 CC).
En algunos casos sus solemnidades son ms solemnes y en otros menos
solemnes.

Los anteriores son ejemplos de casos de actos y contratos solemnes.

La omisin de una solemnidad se sanciona con nulidad absoluta (Art. 1682 CC).

Formalidades habilitantes: Son requisitos de forma que no dicen relacin

con la naturaleza del acto o contrato, sino que tienen en consideracin la
calidad o estado de las personas que lo acuerdan.

Art. 1682 CC y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan

o acuerdan

Estas formalidades existen en vista a la proteccin de ciertas personas por su

capacidad, pero existen otra categora de contratantes que, por la situacin de
confianza de negocios ajenos, debern cumplir ciertos requisitos formales para
la realizacin de ciertos actos.

Pueden ser exigidas por modalidad de:

-Autorizacin: Nos referimos a un consentimiento dado por un representante

legal o en general por una persona que no se ver afectada por los efectos
patrimoniales del acto. Una persona por la autoridad que la ley le otorga,
desbloquea a una persona para que sta acte en la vida pblica.

Los incapaces absolutos no pueden actuar en la vida jurdica, pero s los

relativos cuando estn autorizados por su representante legal, por ejemplo.

Hay ciertos casos en que no se es posible realizar ciertos actos con libertad.
Existen restricciones a los actos del tutor o curador (Art. 393 CC).

El padre que tiene la patria potestad puede autorizar a su hijo incapaz relativo,
pero no al incapaz absoluto.

El tutor o curador necesitar autorizacin judicial para los negocios

establecidos en el Art. 393 antes mencionado.

Lo mismo se aplica para el marido en la sociedad conyugal. El art. 1749 y 1754

exigen autorizacin de la mujer para enajenar bienes del patrimonio de la
mujer.

-Asistencia: Concurrencia ya sea del representante al acto ejecutado por el

incapaz, o de la persona cuya presencia se requiere para el determinado acto.
Por ejemplo, el padre asistiendo con el hijo a una notara a celebrar un acto.

A esto se refieren el Art. 413 y el 1749 inc. Sptimo.

-Homologacin: No es una autorizacin previa a la celebracin del acto, sino

posterior a sta. Hay actos que deben llevarse ante cierta autoridad para que
le d su aprobacin. Por ejemplo, al crear una persona jurdica se acude a la
municipalidad para el control de legalidad y homologacin de sta.
Divorcio Tres caminos Uno de ellos es de mutuo acuerdo. Se le presenta al
juez un acuerdo completo y suficiente respecto del cuidado de los hijos, las
visitas, los alimentos, etc. Se entrega este acuerdo al juez y si cumple los
requisitos legales, se considera homologado.

Particin Requiere autorizacin judicial.

Es una distincin pedaggica, no tiene relevancia desde el punto de vista de

los efectos. La carencia de alguna de ellas tiene como sancin la nulidad
relativa.

Formalidades exigidas por va de prueba: Son un mecanismo para

contribuir a la seguridad jurdica probatoria. Por la importancia del acto, se
exigen formalidades para probar el acto en juicio, no para que produzca
efectos.

Actualmente hay un sistema de prueba legal, la ley establece los medios de

prueba que se puede presentar en juicio y su valor.

Si no se cumple la formalidad, no se podr probar el acto por ningn medio de

prueba.

El inciso primero del Art. 1709 se podra entender como solemnidad. El Art.
1708 dispone que no se podr probar por medio de testigos la obligacin que
haya debido consignarse por escrito.

El Art. 1709 no solo se refiere a contratos, sino tambin a los actos unilaterales.

Arriendo de bienes races urbanos Sancin similar, de ndole probatorio.

Debe contar por escrito o de lo contrario la renta del arrendamiento ser la que
declare el arrendatario (Art. 20 Ley 18.101). En este caso no se encuentra
inhabilitado para probar con testigos, porque es una ley especial (Es discutible,
la jurisprudencia no ha sido uniforme).

Sancin Prdida de un medio probatorio o cambio en la carga de la prueba.

Formalidades exigidas por va de oponibilidad o de publicidad:

Se trata de un requisito que se debe cumplir en la celebracin del acto para

ponerlo en conocimiento de terceros.

Normalmente los contratos producen efectos solo para las partes que lo forman
(Res inter arios, cosa entre ajenos)

Hay un ejemplo del caso contrario: Cesin de crditos.

Puede suceder que el acreedor (cedente) ya no quiera serlo, en consecuencia
puede cederle el crdito al cesionario. En virtud de sta cesin, el cedente es
acreedor del deudor.

El contrato en que se cede el crdito tiene al antiguo y nuevo acreedor como

partes, pero afecta a un tercero (deudor). Para que produzca efectos entre
cedente y cesionario se debe efectuar la entrega del ttulo, pero contra
terceros tendr efecto luego de ser notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste.

Otro ejemplo es el embargo de bienes races, ya que se debe inscribir el

embargo de stos en el conservador de bienes races.

Formalidades administrativas:

Muchas veces se requiere una aprobacin previa a un acto, realizar trmites o

pagar impuestos para que produzca efectos.

Estn en leyes especiales, fuera del Cdigo Civil.

En la constitucin de una sociedad hay que declarar la creacin de la sociedad

y solicitar iniciacin de actividades en el SII.

Otro ejemplo es el impuesto de timbres y estampillas Si no se paga, los

documentos que son ttulo ejecutivo pierden su calidad de tal y no pueden
presentarse en juicio ejecutivo, sino en juicio ordinario, el cual es una va ms
larga para cobrar una deuda.

Formalidades convencionales:

Consiste en que las partes pueden otorgarle el carcter de solemne a un acto

que no tiene ese carcter.

El Art. 1802 establece que las partes podrn retractarse en la compraventa en

que se haya pactado la formalidad de escritura pblica o privada, mientras
sta no se otorgase o no haya principiado la entrega de la cosa (por voluntad
tcita).

Lo mismo se aplica en materia de arrendamiento (Art. 1921).

La sancin ante la ausencia de estas formalidades es que el acto no producir

efectos, no la nulidad, ser la prdida de eficacia del contrato.

Hoy en da se forma una gran cantidad de contratos por va electrnica.

No es necesario que los documentos se firmen, pero es lo comn. Hacer click

en un botn constituye una manifestacin de voluntad.
Hay instrumentos pblicos que pueden otorgarse por firma electrnica
avanzada.

La ineficacia del contrato.

Hay distintos tipos de ineficacia, algunos dicen relacin con su formacin

misma. Fundamentalmente son: Inexistencia, nulidad e inoponibilidad.

Hay consecuencias que provocan que un acto sea ineficaz, como la resolucin
por incumplimiento (Art. 1489).

La inexistencia.

Es una creacin doctrinal nacida entre Alemania y Francia.

Empez por un problema prctico. En Francia, en virtud de las reglas del

matrimonio, ste solo poda ser nulo por las causales sealadas
especficamente en la ley, como la edad, el error en la persona, etc. El
problema era que haba dos personas del mismo sexo que contrajeron
matrimonio y como esto no era causal de nulidad, naca un problema. Se dice
que aqu falta un requisito de existencia bsico para el matrimonio, crendose
as la inexistencia.

Para quienes creen en esta teora, tiene que faltar un requisito de existencia;
cuando falta un requisito de validez, el contrato es nulo.

Los argumentos de Claro Solar para sostener la inexistencia son argumentos

fundamentalmente de texto:

Art. 1444 Dice que elementos de la esencia aqullos sin los cuales el
contrato no produce efecto alguno. De aqu se argumenta que, como no
produce efectos, no es necesario que el juez declare la nulidad, porque el
contrato es inexistente.

Art. 1701 Los contratos que requieran instrumento pblico y que no cumplan
con esa solemnidad, se mirarn como no ejecutados

Art. 1809 Si el precio no ha de convenirse, no habr venta. No es nulidad, es

que no hay contrato.

Hay otros que se utilizan porque contienen frases anlogas a las mencionadas
anteriormente.

Argumentos contra la inexistencia:

-En ningn momento se establece la inexistencia como sancin en el Cdigo

Civil.

-El Art. 1814 se refiere a nulidad absoluta, no a nulidad.

-El Art. 2452 No vale la transaccin sobre derechos ajenos o derechos
que no existen No dice que no produzca efecto. Lo que falta es la causa
cuando los derechos no existen.

-Art. 1467 Hay una equiparacin de la licitud y la existencia de la causa. Si

no hay causa o sta es lcita, nos encontramos ante nulidad, no inexistencia.

29 de julio

Para algunos existe la inexistencia. Y habamos visto en la clase pasada que

fundamentalmente por una interpretacin exegtica, literal de los artculos del
cdigo civil, Claro Solar sealaba una serie de argumentos para los efectos de
sostener que la inexistencia como sancin, que la categora de la inexistencia
como l la llama, se encuentra contenida en el cdigo civil. Hay una serie de
disposiciones en el cdigo que sealaban de manera expresa que los actos a
los que falta un determinado requisito no producen ningn efecto. As por
ejemplo el 1444, a propsito de los elementos de la esencia, seala que si
faltan, no produce efecto alguno. Y del artculo 1701, tratndose de la falta del
instrumento pblico, La Falta de instrumento pblico no puede suplirse por
otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y
se mirarn como no ejecutados o celebrados, en consecuencia va ms all,
por una mera declaracin de la ley, se seala que faltando este requisito el
contrato en definitiva no existe y por lo tanto, no produce efecto. Habamos
mencionado reglas como la del 1809, en el contrato de compraventa, a falta de
precio no hay compraventa. En el 1814 que lo vimos a propsito del objeto,
respecto de las cosas que se esperan que existan y que no llegan a existir, o de
las cosas que se creen que existen al momento de celebracin del contrato
pero finalmente ocurre que no existan al momento de la celebracin del
contrato, y en esos casos el mismo cdigo seala que por ese solo hecho, o por
lo menos as lo declara Claro Solar, no hay contrato, no produce efecto alguno,
as lo dice la parte final del inciso primero del 1814. Lo mismo tambin
tratndose del censo en el artculo 2025, y de la sociedad en el artculo 2055,
en cuanto se refiere a los aportes, no habiendo aportes, en definitiva no hay
sociedad. Dice el 2055 no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone
alguna cosa en comn.

Y de todos estos artculos, pero fundamentalmente de un artculo a propsito

de la nulidad, es el artculo 1687 que establece cuando se producen los efectos
propiamente de la nulidad, deduce finalmente Claro Solar que la teora de la
inexistencia esta recogida por nuestro cdigo. y porque? Porque eso es la
base del artculo 1687. Tambin el 1688 y el 1689, respecto de los efectos de la
nulidad. La nulidad debe ser declarada, para que la nulidad sea tal, para que
nos encontremos ante un acto propiamente nulo, debe ser judicialmente
declarado. El 1687, el 1688 y el 1689 que se refieren a los efectos que produce
la nulidad, sealan en sus diversas disposiciones, que los efectos de la
nulidad se producen una vez declarada judicialmente la nulidad.

Por lo tanto, aunque el contrato se encuentra afecto a una causal de nulidad o

de inexistencia, el contrato va a ser perfectamente vlido, vamos a reafirmar
esta idea ms adelante. Va a ser perfectamente vlido, va a producir todos sus
efectos, y solamente haya declarado el juez que el contrato es nulo, entonces
en ese caso, vamos a encontrarnos propiamente tal, ante los efectos de la
nulidad.

Tratndose de la inexistencia, de acuerdo con la teora de la inexistencia, la

inexistencia evidentemente no se puede declarar qu sentido tendra que un
juez declarara que algo lisa y llanamente no existe? La inexistencia se
constata, a diferencia de la declaracin. El juez observa un determinado
hecho de la realidad, analiza si cumple con los requisitos de existencia de todo
contrato y si no cumple con todos los requisitos de la existencia de un contrato,
el juez en vez de declarar, en vez de pronunciar los efectos de nulidad, el juez
dice yo constato que este contrato nunca existi y que este contrato
evidentemente no produce efecto alguno. Y es precisamente que esta ltima
frase, que aparece citada en los diversos artculos del cdigo civil, Claro Solar
seala que se puede acoger la teora de la inexistencia y que por lo tanto
podemos aplicar esa sancin a los actos y contratos que se encuentren en esa
condicin. Por lo tanto si falta, en general, alguno de los elementos de
existencia, si falta voluntad, si falta objeto, si falta causa, si faltan
solemnidades, vamos a encontrarnos frente a un acto que es inexistente.

Todos los manuales, todos los libros, por un imperativo de remedad, se refieran
a un acto que es inexistente, ustedes se van a encontrar ante un hecho de la
realidad, una apariencia de acto jurdico, pero que no est. Como acto jurdico
propiamente tal no existe, porque hay una declaracin de voluntad, hay objeto
de la prestacin, hay una causa de la obligacin, pero no se cumple con la
solemnidad, y por lo tanto en ese caso no es que el contrato sea nulo y que
tengamos que esperar a que un juez declare judicialmente la nulidad despus
de 20 aos de juicio. Lisa y llanamente, para Claro Solar nos encontramos ante
un acto inexistente, una apariencia de acto jurdico, que por no cumplir con los
requisitos de existencia, propiamente tal no existe.

Contra la inexistencia habamos dado algunos argumentos, en la clase pasada

tambin, y les haba dicho que fundamentalmente se pronunciaron contrarios a
la teora de la inexistencia, contrarios a seguir la teora de la inexistencia
(Recordaran cuales son los autores ms importantes que defienden la
inexistencia en nuestro derecho: Claro Solar y Vctor Vial. Esta es una posicin
minoritaria) Contra la inexistencia se han manifestado Jose Clamente Fabres,
Arturo Alessandri Rodriguez, su hijo Arturo Alessandri Beza y Carlos Ducci.
Para contrarrestar los argumentos de la inexistencia, estos autores sealan, en
primer lugar que hay una confusin en la redaccin del cdigo y
fundamentalmente en materias que hacen sustentables la inexistencia, y esa
divergencia existe a propsito de los artculos 1682 y 1461. Ya les haba dicho
que hay una equiparacin de los hechos fsicamente imposibles, que en
estricto rigor son inexistentes, a los hechos legalmente imposibles. Un hecho
fsicamente imposible es por ejemplo volar sin ayuda de ningn medio tcnico,
evidentemente que ningn ser humano, hasta el da de hoy ha podido
desplegarse del suelo sin ayuda de algn implemento tcnico como un avin, a
lo sumo saltar. Este es un hecho fsicamente imposible y por lo tanto segn el
artculo 1461, deberamos decir que hay falta de objeto. Si tenemos un
contrato en virtud del cual una de las partes se compromete a volar sin ayuda
de ningn medio tcnico, evidentemente que ese hecho seria fsicamente
imposible y por lo tanto carecera de objeto. Y se equiparan en el 1461 los
hechos fsicamente imposibles a los hechos moralmente imposibles: no solo
las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino
las que se esperan que existan, la cantidad puede ser incierta, etc., si el objeto
es un hecho es necesario que sea fsica y moralmente posible, fsicamente
imposible es contrario a la naturaleza, moralmente imposible es prohibido por
la ley.

Qu es lo que acarrea esto, falta de objeto u objeto ilcito? Se produce

efectivamente una equiparacin, y por lo tanto la misma lectura del 1461 hace
una concordancia con el 1682, nos llega a concluir en definitiva que se trata de
un problema de ilicitud del objeto, al que se equipara la falta de objeto. Y cul
es la sancin de la ilicitud del objeto? La nulidad absoluta, no la inexistencia. Lo
mismo tambin tratndose del artculo 1814, y tambin valido y aplicable a
todas las otras disposiciones, que un acto no produzca efecto alguno, no
implica que ese acto sea inexistente.. y porque?, pinsenlo desde
un punto de vista de la realidad de cmo se realizan los intercambios. Si por
ejemplo Daniela y yo nos hemos puesto de acuerdo en celebrar un contrato de
compraventa respecto de un bien inmueble, hay voluntad, nos pusimos de
acuerdo respecto del objeto y ciertamente de la causa, al definir la cosa y el
precio, no hay problema de ilicitud ya que se trata de una casa que se est
vendiendo y ella va a usar el dinero para pagarle una pensin a su papa. Pero
no celebramos el contrato porque falta una solemnidad.. Imagnense que yo
voy a ver a Daniela y le digo: Daniela entrgame la casa, evidentemente
Daniela no me va a entregar la casa porque falta una solemnidad en primer
lugar, y en segundo lugar porque como no hemos cumplido con la solemnidad,
ella no tiene ninguna garanta de que yo le pueda entregar conclusivamente si
es necesario, el precio. Y por lo tanto en este caso que parece bastante bsico
pero cranme que hay muchas otras hiptesis de la realidad en donde se trata
esto con mucha variedad, nos vamos a encontrar ante un conflicto. Podr
Daniela por si y ante s, lisa y llanamente, declarar que este acto es
inexistente? Qu vamos a hacer en ltimo trmino para resolver este
conflicto? Vamos a tener que recurrir al juez. Entonces no digamos de que esta
frase no producir efecto alguno significa en definitiva que tenemos un
rgimen de nulidad o de inexistencia que lisa y llanamente es constatado que
incluso produce sus efectos al margen de cualquier presencia del juez. Esto no
obsta a que existan otros sistemas jurdicos que tienen un rgimen de nulidad,
no de inexistencia, diferente al nuestro, en el cual una parte puede por s y
ante s declarar la nulidad, en Alemania, por ejemplo actualmente en los
principios del derecho propio de los contratos. Pero nuevamente, todava no se
ha generado a travs de este derecho comparado una modificacin a nuestro
derecho, y no se ha permitido en definitiva alguna posibilidad de declarar por
una parte la nulidad de un contrato sin la concurrencia de la otra y
fundamentalmente sin que el juez lo seale.

Por lo tanto siempre vamos a tener que resolver este problema frente al juez,
el juez en la teora de la inexistencia, siempre va a ser en ltima instancia el
que diga que el contrato no existi. Que constate efectivamente la inexistencia,
pero no venga a decir de que por que la regla es no produce efecto alguno no
nos encontramos frente a la nulidad, porque precisamente la nulidad genera
este efecto, privar de efectos a un determinado acto. De todos sus efectos no
siempre, y esto es lo que generalmente se responde, porque hay algunos casos
en que un acto nulo si produce efectos que los vamos a ver oportunamente
cuando veamos la nulidad.

Ya les haba dicho la clase pasada que el 2452 deca que la transaccin
sobre derechos que no existen no vale, o sea es nula. No es que sea
inexistente, este otro argumento se seala tambin para apoyar la tesis de la
doctrina la cual dice que la inexistencia no existe. Art. 2452 No vale la
transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no existen. y porque
en definitiva este articulo sirve como un argumento de texto para responderle
a Claro Solar y a quienes sostienen la inexistencia? Ustedes me dirn, art. 2452
dice que no vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen Qu elemento le falta a ese contrato de transaccin? Causa, ese
contrato carece de causa, y por lo tanto siguiendo la teora de la inexistencia,
deberamos decir que el contrato es inexistente NO! Dice el 2452 que el
contrato no vale, o sea es nulo, un artculo con argumento de texto para
sealar en definitiva que la teora de la inexistencia no est recogida en el
cdigo.

Lo mismo tambin tratndose de la causa en general, en el 1467, se dice que

la causa que no es real, (esto es inexistente), es calificada como ilcita y por lo
tanto se le aplica la nulidad. Hay reglas adicionales tambin en el artculo
2270, a propsito de la renta vitalicia, la existencia de la persona de quien
depende la renta vitalicia es un elemento de existencia y sin embargo est
sancionado con la nulidad. Art 2270 (manejar la renta vitalicia) Es nulo el
contrato de renta vitalicia si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya
existencia pende la duracin de la renta. Una persona le entrega a una
determinada compaa de rentas vitalicias una cantidad de dinero y la
compaa de rentas administra ese dinero y va pagando todos los meses una
determinada renta, hasta el momento en que se muera, por eso es que es un
contrato aleatorio, que gane o que pierda depender de la mayor o de la
menor duracin de la vida del rentista. Y nuevamente el artculo 2270 que hace
de un elemento de la esencia del contrato, un elemento de existencia del
contrato, un elemento particular el hecho de que el rentista se encuentre vivo
al momento de perfeccionarse el contrato, nuevamente seala el artculo de
que el contrato no es que sea inexistente, sino que es nulo.

Y finalmente la regla del 1701 invocada por aquellos que defienden la

inexistencia, quienes se oponen a esta teora sealan que solamente tiene un
valor probatorio.

Claro Solar replica a estas crticas diciendo por ejemplo que el cdigo se refiere
a la nulidad como modo de extinguir las obligaciones. Vamos al 1567 Toda
obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por
nula. Esta primera hiptesis de extincin de las obligaciones, no es
propiamente la nulidad, se trata de una convencin, lo dice el 1567 en virtud
del cual las partes dejan sin efectos aquello que precisamente contribuyeron a
crear, es lo que se conoce como resciliacin. Y dentro de las causales se
encuentra la del n 8 Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte
por la declaracin de nulidad o por la rescisin. Entonces Claro Solar dice que
la nulidad en el cdigo est tratada ms que como una causal de ineficacia de
los contratos, est tratada como un modo de extinguir las obligaciones,
aquellas cosas que produce el contrato. Por lo tanto si el contrato es
inexistente Qu obligaciones existirn para que luego estimemos que estn
extintas? Este argumento seala Claro Solar y nunca lo he llegado a entender
muy bien (el profe).

A propsito de la incapacidad absoluta que es una causal de nulidad de

acuerdo con las reglas del cdigo y no una causal de inexistencia, dice Claro
Solar que calidad de incapacidad absoluta se trata de un caso de falta de
voluntad. Pero porque segn Claro Solar dice la ley que se trata de un
problema de nulidad y no de inexistencia. Porque de acuerdo con la realidad
estas personas, particularmente los incapaces relativos y por sobre todo los
incapaces absolutos aunque no tienen voluntad estos ltimos, pueden en
apariencia poseerlo. Ciertamente si me preguntan a mi, se trata de algo muy
rebuscado que no rebate lo esencial de las crticas de la doctrina minoritaria, Yo
me adscribo a esta teora (la de la inexistencia de la inexistencia xd).
Entendiendo que la inexistencia como sancin a la ineficacia o a la falta de
requisitos de existencia de los actos jurdicos realmente existe o realmente se
encuentra contenida en el cdigo Qu diferencias y que semejanzas
podemos establecer entre la inexistencia y la nulidad?

1.- La inexistencia no se declara, no es necesario para aplicar los efectos de

esta sancin de inexistencia que haya una declaracin judicial, basta que
nosotros mismos constatamos que un determinado acto es inexistente.
Nuevamente, todo esto va a ser resuelto en ltima instancia por el juez, y es
este quien dice propiamente si hay o no hay inexistencia. De todas maneras,
aun ante el juez, hay una diferencia de calidad conceptual. La inexistencia va a
tener que ser constatada, la nulidad es propiamente declarada.

2.- dice relacin con sus efectos, la inexistencia produce sus efectos como
sancin de ineficacia a partir desde el momento en que nosotros constatamos
que esos supuestos se cumplen, si falta algunos de los elementos de
inexistencia. Por lo tanto esta sancin es una sancin al inicio, va a producir
efectos a partir del momento de la misma celebracin del acto, y por lo tanto
siguiendo las frases del cdigo, el acto no produce efecto alguno. Sin
embargo respecto de la nulidad, sus efectos se van a producir una vez
declarada la nulidad, y dicho de otra manera, un acto que carece de alguno de
los elementos de validez y que por lo tanto nosotros lo vamos a considerar
nulo, va a producir sus efectos sin ningn problema hasta la declaracin de
nulidad. Una vez que se declare la nulidad de determinado acto, ah vamos a
tratar de hacer volver las cosas hacia atrs, por un efecto lgico de una
sancin como la nulidad que no es otra cosa que considerar un acto como nulo,
esto es, como la nada, y de ah otra diferencia importante que tenemos con
aquellos que defienden la inexistencia, es el origen etimolgico de la palabra
nulo, nulo en italiano significa nada y viene directamente del latn. El acto
nulo va a producir efectos, hasta la nulidad, hasta la declaracin.

3.- Hay un problema que dice relacin con el saneamiento y es el siguiente, las
situaciones jurdicas se extienden normalmente en el tiempo, nosotros
estudiamos el concepto de situacin jurdica en el semestre pasado a propsito
de la retroactividad de la ley, y eso es lo que les permite decir que una
determinada situacin jurdica nace en un determinado momento con los
requisitos que la ley establece, y se prolonga en el tiempo, sus efectos se van
desplegando en el tiempo. Ocurre que muchas veces incluso un determinado
acto que no ha cumplido con sus requisitos de validez, puede sanearse por el
transcurso del tiempo. Algo que originariamente fue nulo, habiendo
transcurrido el tiempo, va a en definitiva producir sus efectos y va a ser vlido,
esto no es otra cosa que la prescripcin de la accin de nulidad. Por lo tanto la
nulidad admite saneamiento, si transcurre un determinado plazo sin que las
partes interpongan las acciones de nulidad que les corresponden (las partes o
un tercero muchas veces, que tambin puede pedir la nulidad) finalmente el
contrato estar saneado a diferencia de la inexistencia que conceptualmente
no admite saneamiento, malamente podramos estimar que pudiera llegar a
existir algo que no existe.

4.- Otra diferencia: La ratificacin o confirmacin. La ratificacin o mejor

dicho la confirmacin del acto nulo, consiste en una manera de levantar esta
causal de nulidad, hay algunas causales de nulidad en el cdigo civil, que son
objeto de confirmacin. El ejemplo ms tpico es la celebracin de un incapaz,
si un incapaz relativo, no un incapaz absoluto, porque el incapaz absoluto de
acuerdo con la ley no tiene voluntad, falta un elemento de existencia y
malamente entonces podramos decir que pudiramos confirmar algo que no
existe. Pero tratndose de los incapaces relativos, puede producirse la
confirmacin del acto nulo, habamos visto en las clases pasadas Cmo puede
actuar un incapaz relativo por la va jurdica? Autorizado, Ratificado o
representado. La ratificacin o confirmacin del acto nulo, consiste en la
comparecencia posterior del representante legal que dndose cuenta de que el
contrato haba sido celebrado por un incapaz relativo, seala expresamente
que va a validar los efectos del acto, renunciando por ejemplo a la accin de
nulidad relativa que le corresponde ejercer. En consecuencia en este caso
nosotros podemos encontrar ciertas hiptesis de confirmacin del acto nulo,
hacer que esta causal de nulidad desaparezca por la voluntad de las personas
que tienen la posibilidad de manifestar la confirmacin. Tratndose de la
inexistencia, no se sustenta la ratificacin o confirmacin del acto inexistente,
malamente podemos ratificar algo que no existe.

5.- Otra diferencia dice relacin con la manera de alegar, la inexistencia

solamente se puede alegar por va de excepcin, la nulidad ya sea por va de
accin o por va de excepcin. Cuando nos encontramos ante un juicio, nos
encontramos que la actividad de contradiccin entre las partes se resume en
estas dos categoras: La accin o la excepcin. (Hoy los procesalistas dicen que
los civilistas se encuentran en el S.XIX al seguir hablando de accin cuando en
realidad debera ser pretensin, donde diga accin lean pretensin, por que la
accin es el derecho que tiene toda persona de poner en marcha la
jurisdiccin. Pero por temas de uso se sigue hablando de accin y de
excepcin, la excepcin es una palabra tcnica del derecho procesal que se
sigue usando). Entonces la inexistencia solo puede ser alegada por va de
excepcin, alguien que ha sido demandado por el incumplimiento de un
contrato, puede presentar la inexistencia por va de excepcin (seor el
contrato que usted est pretendiendo ejecutar en realidad no existe porque le
falta uno de los elementos de existencia, as usted fundamenta su excepcin
de inexistencia). A diferencia de la nulidad que puede ser alegada por va de
accin o por va de excepcin, esto ciertamente que est sujeto a ciertas
controversias en derecho procesal, hay quienes sostienen de que la nulidad
solamente puede ser alegada por va de accin en una demanda
reconvencional, sin embargo, se contempla expresamente dentro de las
excepciones que se puede interponer en el juicio ejecutivo, en los artculos del
cdigo de procedimiento civil, la excepcin de la nulidad de la obligacin Que
fantstico!, o sea el abuso del lenguaje contenido en el 1567 del cdigo civil
que dice que la nulidad es un modo de extinguir las obligaciones, se encuentra
aumentado en el cdigo de procedimiento civil que dice que la obligacin
puede ser nula, sepan bien que las obligaciones no son vlidas o son nulas, las
obligaciones existen o no existen y en eso no hay discusin, lo que es nulo o
valido es la fuente de la obligacin y por lo tanto usted sostendr en el juicio
respectivo de que el contrato que supuestamente hizo nacer esa obligacin es
nulo y que consecuencialmente la obligacin no va a existir, insisto, esto es un
abuso del lenguaje. Pero qudense nuevamente con esa idea, la inexistencia
solo puede ser alegada por va de excepcin, la nulidad, ciertamente que hay
una pretensin de nulidad y tambin puede ser alegada por va de excepcin
como as lo seala el cdigo de procedimiento civil.

6.- La ltima diferencia dice relacin con las personas que son beneficiadas por
los efectos de una y otra sancin. Tratndose de la inexistencia, se benefician
todos, produce efectos erga omnes. A diferencia de lo que ocurre con la
nulidad, en la que si nosotros queremos que los efectos de la nulidad alcancen
a determinadas personas, vamos a tener que demandar a todas esas personas
en el juicio, solo a los demandados. La regla se contempla expresamente en
el cdigo civil, en el artculo 1690 Cuando dos o ms personas han contratado
con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechara a
las otras. En consecuencia, nosotros vamos a ver a propsito de la nulidad de
que pueden pedir la nulidad, pueden accionar la nulidad, o tienen la pretensin
de nulidad, a veces las partes que han celebrado el negocio, pero a veces
ciertos terceros, entonces si un tercero, lo dice expresamente la ley puede
alegar nulidad absoluta todo aquel que tenga inters en ello, ejerce la accin
de nulidad y demanda solo a una de las partes y no a otra y se declara con
posterioridad la nulidad, esa nulidad solo va a producir sus efectos respecto de
la parte que fue demandada y no respecto de la otra parte que no la fue. Les
parece lgico esto? Habr alguna consideracin ya no de orden sustantivo si
no que de orden procesal y por lo dems basado en una regla del ttulo
preliminar del cdigo civil? Cmo se producen los efectos de la nulidad? Debe
ocurrir una declaracin judicial y los efectos estn regulados en el artculo 3
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente de pronunciaren y por lo tanto si en una
determinada causa tenemos emplazada a una parte y no tenemos emplazada a
la otra, o no hemos demandado a la otra Va a producir efecto esa sentencia
judicial respecto de la otra que no ha sido parte del juicio? NO! Y por una razn
fundamentalmente lgica que dice relacin con derecho procesal, si nosotros
pudiramos interponer una accin de nulidad solamente en contra de uno de
los contratantes y no en contra del otro, no lo pudiramos demandar, no lo
notificaramos, no lo haramos parte del juicio podra tener esa otra parte la
posibilidad de contradecir y de probar, en el sentido de que el contrato es
vlido? Se encontrara en la indefensin y Qu pasa con las garantas
constitucionales? Entonces aun desde la perspectiva plenamente civil, desde
toda lgica, en el sentido de que en el caso que estoy proponiendo se
producira un enriquecimiento sin causa, las reglas procesales nos imponen
demandar a todas y cada una de las partes, las que han celebrado el contrato.
Hacer una referencia cruzada entre el art.3 y el art1690 (este ltimo es
consecuencia del anterior). A diferencia de lo que ocurre con la nulidad, la
inexistencia tiene efectos erga omnes, constatada la inexistencia, todos los que
se vieron afectados por los efectos de ese acto que aparentemente exista,
pero que en realidad no exista, van en definitiva a beneficiarse incluso si no
han sido partes del juicio. Otro argumento que hace plausible sostener que la
teora de la inexistencia es perniciosa, porque permite en este caso dejar a una
parte en la indefensin (comentario del profe).

/Indefensin: si usted quiere que una sentencia judicial produzca efectos

respecto de alguien, lo mnimo que puede hacer es demandarlo y citarlo a
comparecer, se ejerce a travs de su derecho constitucional de accin una
determinada pretensin en el juicio, llama a alguien al juicio, lo notifica, y a
partir de ese momento empieza a correr el termino del emplazamiento,
ustedes recordaran que el llamamiento es un plazo que tiene una persona para
hacer valer sus derechos, o sus excepciones o sus pretensiones en un
determinado juicio. Entonces, si nosotros permitiramos a una parte demandar
de nulidad y obtener una declaracin de nulidad, respecto de una parte que no
ha sido emplazada en el juicio, evidentemente que esa persona se va a
encontrar en la indefensin. Por qu se va a encontrar ante la indefensin?
Porque ambos estn permitiendo que una sentencia, en un juicio en el cual, l
no fue parte, o mejor dicho no fue llamado legalmente a ser parte, produzca
efectos adversos respecto a l.

Nulidad
La nulidad para aquellos que sostenemos que la inexistencia es una quimera
mal transpuesta de un derecho donde efectivamente su aparicin era
necesaria, la nulidad es para los que nos olvidamos de la inexistencia, la
sancin ms importante, o la consecuencia jurdica ms fuerte en lo que
concierne a la perdida de los efectos de los actos jurdicos, es la mxima
sancin de ineficacia de un acto jurdico. Por lo tanto podemos definirla
diciendo que es una sancin de ineficacia producida por la falta de uno de los
requisitos de validez y si estn con la doctrina mayoritaria tambin por la falta
de un determinado elemento de existencia, en virtud del cual el acto jurdico
pierde sus efectos. /Digo generalmente pierde sus efectos, ya que existen
ciertos en donde actos nulos si pueden producir efectos, y ustedes recordaran
de que los efectos de la nulidad absoluta y los efectos de la nulidad relativa son
los mismo y se acab, los efectos son por regla general los mismos, pero hay
una diferencia fundamental entre ciertos actos que estn afectos a nulidad
relativa y todos los dems.

Los elementos de existencia y los elementos de validez son:

1.- Elemento de existencia: Voluntad. Elemento de validez respectiva:

Voluntad exenta de vicios. El elemento de validez que se encuentra, o
presupuesto de validez que se encuentra relacionado con la voluntad es la
Capacidad, Plena capacidad de ejercicio.

2.- Elemento de existencia: Objeto. Elemento de validez: Objeto lcito

3.- Elemento de existencia: Causa. Elemento de validez: Causa lcita.

4.- Para aquellos que no sostenemos la teora de la inexistencia en el cdigo

civil, establecemos que la solemnidad es un elemento de validez y que se
encuentra directamente relacionada con la voluntad, por que decimos que la
solemnidad en un acto jurdico cuando se exige propiamente tal, por la
naturaleza del acto jurdico que se celebra, es la nica manera de
manifestar el consentimiento. No puede manifestarse el consentimiento de
otra manera que no sea cumpliendo con la solemnidad, si eso no se hace en
estricto rigor, no hay solemnidad y tampoco hay consentimiento.

A diferencia de la inexistencia, la diferencia fundamental, podemos anotar 6 es

que en la nulidad el acto va a producir todos sus efectos hasta el
momento en que se produce la declaracin, a diferencia de lo que ocurre
con la inexistencia, si la acogemos, decimos que si hay inexistencia, el acto
no produce efecto alguno.

Concepto y clases, para seguir con el esquema clsico del derecho civil, existen
2 clases de nulidad, que se diferencia muy poco en cuanto a sus efectos, son
casi los mismos, pero que tienen un conjunto de diferencias sobre la base de
otros factores. Las dos clases de nulidad son: La nulidad absoluta y la
nulidad relativa, esta ltima tambin llamada por el cdigo como Rescisin.

La primera diferencia la podemos encontrar en un primer paralelo que

podemos realizar de manera muy esquemtica y dice relacin con las causales
de nulidad absoluta y las causales de nulidad relativa. Por lo tanto vamos a
quedarnos solo con los elementos de validez, voluntad exenta de vicios,
capacidad, objeto lcito, causa lcita y solemnidad. Haremos una diferencia
entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa, desde el punto de vista de las
causales producida por una y otra.

Artculo 1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad

producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que las ejecutan
o acuerdan, son nulidades absolutas. Hay asimismo nulidad absoluta en los
actos y contratos de personas absolutamente incapaces. Cualquiera otra
especie de vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del acto o
contrato.

Por lo tanto podramos hacer un listado de las causales de nulidad absoluta y

de nulidad relativa, o mejor dicho de acuerdo con la lectura del 1682 Qu es
ms fcil, hablar de las causales de la nulidad relativa o de las causales de la
nulidad absoluta? Las causales de nulidad absoluta son taxativas, las causales
de nulidad relativa son genricas, Cules son las causales de nulidad
absoluta?

1.- En consentimiento o capacidad, la causalidad de nulidad absoluta es la

incapacidad absoluta.

2.- En objeto, la causalidad de nulidad absoluta es el objeto ilcito.

3.- En causa, la causalidad de nulidad absoluta es la causa ilcita.

4.- En la solemnidad, la causa de nulidad absoluta es la falta de solemnidad.

aquellos requisitos de forma establecidos en funcin del contrato que se
ejecuta o celebra y no en funcin de las partes que estn celebrando.

Estas son las causales de nulidad absoluta, no hay ms. Las causales de
nulidad relativa son:

1.- Incapacidad relativa.

2.- Voluntad viciada, los vicios de la voluntad son: Error, fuerza y dolo. De
acuerdo con el 1451 y habamos dicho que desde una perspectiva doctrinaria,
el Error y el Miedo eran en definitiva las causales de nulidad.

3.- La falta de Formalidades Habilitantes, habamos dicho que dice

relacin con el estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran el
acto (formalidades habilitantes).

4.- La lesin.

///Esto es fundamental, si no se lo saben me lo rajo!, pueden partir con una

lectura del 1682 y revisando los distintos elementos de formacin del contrato
y llegar fcilmente a estas cosas///

Este cuadro esquemtico, que acabamos de realizar, dice relacin nica y

exclusivamente, para aquellos que sostienen la teora de la inexistencia, con
las causales de invalidez de un acto, sin perjuicio de que por ejemplo,
incapacidad absoluta la pudiramos reconducir a falta de voluntad, los
incapaces absolutos no tienen voluntad.
Para aquellos que sostenemos que la inexistencia es puro cuento, tenemos que
aadir dentro de las causales de nulidad absoluta, y porque la nulidad absoluta
es la mxima sancin de ineficacia de los actos jurdicos en nuestro derecho,
ciertas causales que dicen relacin con la falta de un elemento de existencia.
Por lo tanto:

1.- Dentro de Incapacidad Absoluta, tenemos que aadir la Falta de

voluntad.

2.- Dentro de Objeto Ilcito, tenemos que aadir la Falta de objeto.

3.- Dentro de Causa Ilcita, tenemos que aadir la Falta de causa.

Hay una apreciacin adicional que tenemos que realizar, y es que el error es
siempre causal de nulidad relativa? El error esencial no es causal de
nulidad relativa, ya que versa sobre la especia del acto o contrato que se
ejecuta o se celebra o sobre la identidad especifica de la cosa de que se trata.
En consecuencia si yo le digo a usted le vendo mi cdigo y usted dice ah
que rico me lo regala hay error o realmente pasa algo ms en eso caso?
Cmo se le haba llamado tambin al error esencial? El Error Obstculo, ya
que impide la formacin del consentimiento, porque no hay verdaderamente
voluntad. En consecuencia para algunos el error esencial es causal de
nulidad absoluta. Y el error sustancial y accidental que ha sido elevado
a la categora de sustancial, y el error en la persona, cuando es el
elemento determinante en la formacin del acto o contrato son
causales de nulidad relativa.

Yo estoy dentro de los que dicen que error esencial es causal de nulidad
relativa, sin embargo les planteo en definitiva que hay un sector de la
doctrina que piensa que el error esencial es causal de nulidad absoluta. Se nos
complic el cuadro as que habr que estudirselo muy bien. Este es el primer
paralelo que podemos realizar desde el punto de vista de las causales de
nulidad absoluta y de nulidad relativa.

Podemos realizar a continuacin otro paralelo, respecto de las consecuencias

derivadas en uno y otro caso, cuales son las diferencias de trato entre la
nulidad absoluta y la nulidad relativa. Ahora analizaremos el rgimen de la
nulidad absoluta y de la nulidad relativa. El tratamiento fundamental de
nulidad absoluta y de nulidad relativa se encuentra en los artculos 1683 y
1684, en uno y otro caso.

1683 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, aun
sin peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o
contrato; puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o de la
ley; y no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un
lapso de tiempo que no pase de diez aos. Son 5 elementos que se
reproducen de manera simtrica en el 1684.

1684 La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a

pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio
pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por
aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o
por la ratificacin de las partes.

Por lo tanto podemos decir que hay 5 elementos fundamentales en e l

tratamiento, en el rgimen de cada una de estas nulidades, nulidad absoluta y
nulidad relativa:

1.- Quien puede alegar o quien puede pedir la nulidad.

2.- Si puede ser declarada o no de oficio por el juez.

3.- Si puede ser pedida por el ministerio pblico judicial, no el ministerio

pblico que existe actualmente para la persecucin de los delitos.

4.- Si admite o no ratificacin.

5.- Si se sanea o no por el tiempo.

1.1 Respecto de la nulidad absoluta, en primer lugar no vamos a ver como dice
el 1683, si puede ser o no declarada de oficio porque el 1683 parte diciendo
que puede y debe ser declarado de oficio. Vamos a ver primero, lo segundo que
dice el 1683 puede alegarla cualquiera que tenga interesen ello. O sea el
elemento fundamental aqu es el llamado inters, cualquiera que tenga inters
en ello. Qu se entiende por inters? Se seala que para que alguien pueda
alegar la nulidad absoluta de un acto jurdico debe tener inters y ese
inters debe ser actual y patrimonial. Qu quiere decir que sea actual? Que
tiene existir al momento en que se celebr el contrato y adems debe
existir al momento en que se pide la declaracin. Tambin la persona que
lo alega debe tener un inters patrimonial, no basta con un mero inters
moral, esto es lo que sostiene la doctrina mayoritaria y vamos a ver a
propsito de la declaracin de oficio de que eso ha sido controvertido en la
jurisprudencia. Esos son los requisitos fundamentales Cundo se entiende que
una persona tiene efectivamente un inters actual y patrimonial? La
jurisprudencia, lo ha dicho de una manera reiterada ponindose en distintos
casos as que revisen las lecturas que tenan que leer. Puede alegarla
cualquiera que tenga inters en ello, salvo, dice el 1683 el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber del vicio que lo
invalidaba. Es nulidad absoluta, N.A. : Nemo Auditur Nemo auditur propriam
turpitudinem allegans, nadie escuche al que alega su propia torpeza nadie
escuche al que alega su propio dolo, nadie puede prevalecerse de su torpeza
o de su mala intencin. Es un aforismo jurdico que viene desde la poca
romana y que precisamente cumple, tratndose de la nulidad, la funcin de
privar al contratante que ha ejecutado el contrato sabiendo o debiendo saber
del vicio que lo invalidaba, la posibilidad de ejercer la accin de nulidad
absoluta. Todo aquel que tenga inters en ello, puede ser una parte del
contrato o puede ser un tercero, pero si ejecuto el contrato sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba, en ese caso no puede ejercer la
accin de nulidad, porque nadie puede alegar su propia torpeza. Al derecho le
resulta repudiable, inmoral esto de estar alegando un hecho nocivo desde un
punto de vista jurdico y moral, en beneficio propio y por eso priva la
posibilidad de ejercer la accin de nulidad. Qu significa sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba? Significa esto que nos estamos refiriendo a
la presuncin del conocimiento de la ley? Cmo influye la presuncin de
conocimiento de la ley por una parte con esto de sabiendo o debiendo saber
del vicio que lo invalidaba? Porque evidentemente la ley se presume conocida
por todos, entonces no podramos decir ay es que yo no saba que el objeto
ilcito es una causal de nulidad absoluta, usted no podra menos que saberlo.
Si entendiramos ese sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba
reconociendo la presuncin del conocimiento de la ley, Existira alguna
posibilidad de que un contratante pudiera legtimamente no saber la
naturaleza del vicio? No, y por lo tanto en ese caso estaramos privando a esta
disposicin de uno de sus efectos que es precisamente permitir a la parte que
ejecuto al contrato decir yo no saba por ejemplo que la cosa se encontraba
embargada Por qu? Porque no saba que en definitiva se haba trabado el
embargo, no se haba cumplido con las formalidades de publicidad. Se dan
cuenta como en definitiva est calzando esta regla de sabiendo que exista el
vicio con sabiendo y aquellas reglas que se encuentran establecidas
precisamente para hacer saber a terceros que por ejemplo el embargo est
trabado y por lo tanto sobre una cosa recae el objeto ilcito.

30 de julio

La nulidad fundamentalmente se distingue en dos tipos, de acuerdo al CC:

nulidad absoluta y relativa. Esto no obsta a que haya una clasificacin
doctrinaria moderna.

Esta clasificacin se contiene en los arts: 1682 (distincin entre NA y NR) 1683:
rgimen de NA y 1984: rgimen de NR.

Nulidad absoluta Nulidad relativa

o Alegacin: (quines tengan inters en la
declaracin de nulidad, no slo las partes, sino
igualmente terceros) quin tiene legitimidad
activa para accionar de nulidad. Quin puede
ejercer accin de nulidad. El elemento
fundamental es el inters. Que hubiese inters
en solicitar la declaracin de nulidad. Este
inters debe ser, de acuerdo a la doctrina
dominante, actual (debe existir al momento de
celebrar el cto y al de la declaracin) y
patrimonial (implica una suma de dinero). Si
bien puede alegar nulidad quien tiene inters,
no puede alegar la nulidad quien ejecut
sabiendo o debiendo saber el vicio. Art. 1683:
puede alegarse por todo el que tenga inters
en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o
cto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba en qu consiste esto de
sabiendo o debiendo saber el vicio? Doctrina
mayoritaria dice que no se refiere a la
presuncin de conocimiento de la ley, sino
que a circunstancias fcticas. Saber o tener la
posibilidad de saber que la cosa est viciada.
o Declaracin de oficio: art. 1683: La nulidad
absoluta puede y debe ser declarada de oficio
por el juez, aun sin peticin de parte cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato
no se trata de slo una facultad sino que de un
obligacin, aun si no se pide en la dda, y el
juez detenta la causal de nulidad, no la
investiga o constata, esa sent. es susceptible
de recurso de apelacin y rec. de casacin en
el fondo, obteniendo del tribunal jerrquico la
declaracin de nulidad
o Ministerio pblico (judicial: existe en 2
instancia actualmente, otrora era un
organismo gral encargado en la persecucin
de los delitos donde reinaba el ppio.
Inquisitivo): art. 1683: puede asimismo
pedirse su declaracin por el ministerio
pblico en el inters de la moral o de la ley
Puede declarar la nulidad del acto/cto, ya que
o Alegacin: slo puede ser alegada por
aquellos en cuyo beneficio ha sido
establecida la declaracin de nulidad o por
sus herederos o cesionarios. De la accin de
nulidad se desprende un beneficio, dejar sin
efecto el acto y obtener la restitucin de lo
que se ha dado/pagado. En consecuencia, se
debe verificar en cada caso quines son los
beneficiados, que obtienen un beneficio, ie,
la restitucin del valor de su patrimonio
producto de la declaracin de nulidad. Ej.
Quin ha sufrido el error, la fuerza, o la
vctima de dolo seran los beneficiarios. En el
caso de los incapaces relativos, ausencia de
formalidades habilitantes posibilita la
declaracin de nulidad. Puede ser alegada
adems, por los herederos y cesionarios
(suceden a la persona del cesionario)
Excepcin: dolo del incapaz. Si ste ha
actuado dolosamente, no puede ejercer la
accin de nulidad (1685) ni tampoco sus
herederos y cesionarios. Contra excepcin:
en vez de engaar a alguien, el incapaz, dice
ser, por ej., mayor de edad, existe una mera
aseveracin, por lo que no estara
inhabilitado para obtener la declaracin de
nulidad (Art. 1685 inc. 2) se tratara de una
falta mucho menos grave- en este caso se
va a sancionar al contratante que no ha sido
medianamente diligente para cerciorarse que
la contraparte es capaz o no.
o Declaracin de oficio: art. 1684: la nulidad
relativa no puede ser declarada por el juez,
sino a pedimento de parte
o Ministerio pblico: art. 1684: ni puede
pedirse su declaracin por el ministerio
pblico en el slo inters de la ley No
puede declarar la nulidad del acto/cto porque
con la NR se persigue la satisfaccin de un
inters privado. Las causales (error, dolo,
falta de formalidad habilitante etc.) de NR no
dicen relacin con el orden pblico. La NR es
 la NA est establecida en causales que dicen
relacin al orden pblico.
*hay, una doctrina minoritaria que nos dice
que si el requisito del inters es patrimonial,
derivara en un contrasentido, puesto que el
juez que declare de oficio la nulidad, debera
tener un inters patrimonial en el pleito,
siendo esto ridculo, ya que estara sujeto a
implicancias y recusaciones, y en
consecuencia, ese juez no podra conocer del
asunto. A esta idea se le ha respondido que
una cosa es tener inters patrimonial para
alegar y otra cosa la declaracin de oficio por
parte del juez o ministerio pblico, se permite
esto, ya que hay motivo de orden pblico y se
trata de personas que pueden ejercer la voz de
todos*
o Ratificacin: art. 1683: y no puede sanearse
por la ratificacin de las partes
o Saneamiento: transcurso del tiempo. A
diferencia de lo que ocurre con la inexistencia
que nunca puede sanearse, por lo mismo se
dice que la accin de inexistencia es
imprescriptible. Hay plazos de prescripcin. El
tiempo sanea todo. No se puede establecer
que las relaciones jcas se van a extender
permanente en el tiempo sin resolverse. No se
va a establecer que las acciones de nulidad
sean imprescriptibles. Se fija un lmite ms all
del cual no se va a poder interponer la accin,
obteniendo que el acto va a producir sus
efectos, salvo, la declaracin de oficio de NA
que no tiene plazo.
Art. 1683: no puede sanearse por la
ratificacin de las partes ni por un lapso de
tiempo que no pase de 10 aos en la NA
opera transcurriendo un lapso de 10 aos que
coincide con el plazo de prescripcin de la
accin de nulidad.
En lo que concierne al saneamiento, lo hay con
un vicio disponible.
o Ratificacin: art. 1684: puede sanearse
por la ratificacin de las partes
(cuando hablamos de ratificacin nos
referimos a dos cosas: primero, de una
manera especfica al acto en virtud del cual,
el representante legal confiere validez a lo
que ha sido efectuado por su representado
sin su concurrencia; segundo, en general,
hablamos de la atribucin de validez a un
acto que ha sido ejecutado por alguien que
no tiene poder para ello (en lo que concierne
al otorgamiento de una determinada
facultad) en consecuencia, hay ratificaciones
propiamente tales, en virtud de las cuales
una persona que no ha conferido un poder
valida un acto ejecutado por alguien que lo
celebr a su nombre sin tener poder para
ello. Tratndose de los actos de los incapaces
tambin se llama una ratificacin. Existe una
cosa ms amplia que es a lo que nos
referimos ac: la confirmacin de un acto
nulo es gnero y la ratificacin es un
conjunto que se intercepta con el otro.
Ratificacin de actos nulos (especie de
confirmacin del acto nulo) y ratificacin de
actos inoponibles (no es una confirmacin, ya
que sta es propia de actos nulo)
Para que concurra ratificacin o
confirmacin:
Art. 1693: La ratificacin necesaria para
sanear la nulidad cuando el vicio del cto. es
susceptible de este remedio, puede ser
expresa o tcita
Art. 1694: Para que la ratificacin expresa
sea vlida, deber hacerse con las
solemnidades a que por la ley est sujeto el
acto o cto. que se ratifica. As por ej. En una
confirmacin del acto en que falt el
consentimiento de la mujer, sta va a tener
que ratificar con posterioridad el acto.
Art. 1695: La ratificacin tcita es la
algunas variantes respecto de la declaracin de
oficio.
Se sanea transcurriendo 10 aos desde la
celebracin del acto o contrato.
o Saneamiento: art. 1684: y puede
ejecucin voluntaria de la obligacin
contratada qu significa esto? Qu se
requerira para que hubiera ratificacin? no
se acciona de nulidad, sino que se ratifica. La
parte que ratifica tiene consciencia del vicio
que ha afectado al acto y que an as ejecuta
voluntariamente la obligacin. Malamente
podramos exigirle a alguien que ratificara
algo que sabe que es perfectamente vlido.
Art. 1696: Ni la ratificacin expresa ni la
tcita sern vlidas, si no emanan de la parte
o partes que tienen derecho de alegar la
nulidad
Si esta nulidad afectase a un 3 no puede ser
alegada ni an por los herederos, ya que la
ratificacin fue realizada por la parte que en
el momento de la celebracin del cto. tena el
derecho de alegar la nulidad. Si podra ser
alegada en un cto celebrado con un
cesionario. Ej. X compra el cuadro a y, x
no ha pagado el precio, y le cede su d a
recibir el cuadro a c, c es cesionario del
derecho . En consecuencia, no habiendo sido
ejecutado la prestacin, c podra alegar la
nulidad porque no ha habido ratificacin.
Ratificacin expresa vicios de la voluntad
por declaracin del afectado por ellos
mediante un acto aduciendo que la
contraparte le engao, admitiendo el engao,
renunciando a la opcin de nulidad.
Incapacidad: representante legal debe hacer
una declaracin formal. solemnidades-
formalidades habilitantes- intervencin de la
misma formalidad
Ratificacin tcita es un acto jco. tienen
que concurrir los mismos elementos respecto
de cualquier acto.
El que ratifica tiene que ser capaz.
sanearse por el lapso de tiempo o por la
ratificacin de las partes cul es el lapso?
Art. 1691: El plazo para pedir la rescisin
durar cuatro aos. Este cuadrienio se
 contar, en el caso de violencia, desde el da
en que sta hubiere cesado, en el caso de
error o de dolo, desde el da de la
celebracin del acto o cto.
4 aos vicios de la voluntad: error/dolo RG
desde la celebracin del acto o cto. fuerza:
desde el momento en que cesa, ya que el
miedo no permitira ejercer la accin de
nulidad. Esto es complejo de determinar.
Desaparece no slo cuando desaparecen los
medios usados sino el miedo.
Incapacidad: momento en que cesa la
incapacidad.
Art 1691: cuando la nulidad proviene de
una incapacidad legal, se contar el
cuadrienio desde el da en que haya cesado esta
incapacidad
Hay un lmite mximo tratndose de la
incapacidad y la fuerza, de 10 aos desde la
celebracin del acto o cto. Porque es el mximo
plazo que establece el CC. El derecho civil
repudia situaciones inciertas.

Clasificacin doctrinal de la nulidad: total y parcial.

Deriva de que ciertos actos pueden ser nulos en su totalidad, todos los y cada
uno de sus elementos pueden ser declarados nulos, o tambin slo una parte
de estos actos. Esta distincin radica fundamentalmente a propsito de ciertos
elementos de ciertos actos que NO tienen el carcter de esenciales (de la
naturaleza o accidentales)

Nulidad parcial: razn de ser en virtud del ppio de conservacin de los ctos.
Proporcionarle a los ctos todas las posibilidades de tener validez, y no hay
porqu, cuando es econmicamente ineficiente, anular completamente un acto
sino que solamente una de sus disposiciones.

La CS ha sealado un criterio al momento de determinar si un cto es nulo total

o parcialmente. En los casos en que no est expresamente establecido la
posibilidad de discernir si el cto es nulo en su totalidad o parcialmente, se
puede obtener por la va de aplicacin de este criterio. Dice la CS: para fijar la
extensin de la nulidad debe recurrirse en cada caso a la importancia del acto
o cto. que se tenga en la aplicacin de la ley prohibitiva debe resolverse si se
afecta a la esencia del cto en razn del precepto de la ley o de la intencin de
los contratantes o si la clusula particularmente nula es un accidente del
mismo cto. de tal relativa importancia, no obstante su nulidad o inexistencia
habran las partes llevado a efecto el cto.

Mezcla dos criterios importantes, debemos atender si es un elemento de la

esencia, naturaleza o accidental. Si es un elemento de la esencia no podramos
decir que hay cto. Si es un elemento accidental podra subsistir el cto s y slo
si en la medida que ese elemento realmente tena el carcter de accidental.

No hay que confundir tratndose de la nulidad de los ctos que se encuentren

contenidos en una misma escritura. La nulidad de uno de esos ctos no acarrea
necesariamente la nulidad de los otros. No ha cundido en nuestro medio la
teora de los grupos de ctos, en virtud de la cual, ctos que se sirven
mutuamente de causas son interdependientes entre s.

En suma, nulidad total y parcial, distinguir entre clusulas de la esencia y

accidentales (las ms o menos importantes, en ppio nulidad parcial a no ser
que sea una clusula tan importante que finalmente se pierde el propsito
planteado por las partes). Por el contrario en una misma escritura podemos
tener distintos ctos, y ah finalmente tendramos que calificar si son
interdependientes entre s , de manera tal que la desaparicin de uno conlleva
el de otro. En el d chileno tenemos slo la regla de los ctos principales y
accesorios. Si tenemos por ej. un mutuo hipotecario, prstamo de dinero
garantizado por una hipoteca, en virtud de la regla de que lo accesorio
depende de lo principal, extinto el mutuo, se extingue la hipoteca.
Normalmente ocurre por el pago de la suma de dinero o la nulidad del mutuo.
Nulo el mutuo, nula la hipoteca, porque la ley lo seala expresamente que
estn en una relacin de principalidad y accesoriedad; extinto lo principal se
extingue lo accesorio.

1 de agosto (segundo bloque)

Estas son las reglas fundamentales en lo que dice relacin...

Excepciones a las prestaciones o restituciones:

cul es la naturaleza jurdica de estas prestaciones que se tienen que hacer
en virtud de la declaracin de nulidad? estas prestaciones no son
indemnizaciones. las indemnizaciones, que por su nombre mismo, tienden a
corregir un dao que se ha producido, emanan precisamente de la comisin de
un hecho que produce un dao. En este caso, no se produce en estricto rigor,
desde el punto de vista del derecho civil, un dao, sino que se realiza lisa y
llanamente una restitucin, se devuelve la misma cosa, nada ms ni nada
menos de lo que se haba dado. se devuelven los mismos gastos que se
realizaron en la cosa, cuando se trata del cobro, se devuelven los mismos
deterioros que ha sufrido la cosa, no hay una ampliacin de estos conceptos en
virtud de los cuales se tiene que pagar una determinada suma.
esa es la diferencia conceptual entre una indemnizacin y una restitucin: en la
restitucin usted obtiene de vuelta lo que pag, ni ms ni menos. en la
indemnizacin usted deja a alguien libre de daos, y por lo tanto, le calcula a
usted el pago de esta indemnizacin, que va mucho ms all de lo que muchas
veces en materia contractual se ha pagado por una determinada cosa.
Salazar: la restitucin se quiere volver al estado original, antes de que se...
como si nunca hubiese existido...
Profe: en la indemnizacin tambin, a propsito de la indemnizacin es lo
mismo, dejan a la parte libre de dao. el problema es que en materia
contractual, no es lo mismo lo que usted paga de lo que usted obtiene de
vuelta a ttulo de la restitucin, que si usted demanda indemnizacin
se acuerdan del texto de Fried que lemos al principio del curso? imagnese,
por ejemplo, que usted me paga por un bal que yo tengo en mi poder. el
contrato es declarado nulo: usted me devuelve el bal, y yo le devuelvo el
precio. ni ms ni menos del que recibi, sin enterezas, sin nada.
En cambio, imagnese usted que estamos en la fase de cumplimiento
contractual. usted me pag el precio, y yo us parte de ese precio, por
ejemplo, para encerar el baul y pagarle a alguien para que se lo despachara a
su casa. pero usted, junto antes de despachrselo dice: no sabe qu? ya no
quiero el bal. Y en ese caso usted me tiene que indemnizar. me tiene que
indemnizar adems de estos gastos que yo realic por la confianza depositada
en que usted iba a cumplir su promesa, y usted no cumpli.
La regla moral de la relacin contractual.
Esa es la diferencia consensual entre una restitucin y una indemnizacin.
Estas son restituciones y no son indemnizaciones.
Cules son las excepciones a estas prestaciones mutuas? son 4.
normalmente en el curso se ven solamente 2, pero hay otras dos ms que
vamos a ver a continuacin:
1)No est a propsito de la nulidad, sino que se encuentra en un artculo del
ttulo II del libro IV a propsito de la causa en cdigo civil cuntos artculos
hay? 1467 y 1468 que tambin se refieren al objeto
1468: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas. Esa es una primera excepcin de las prestaciones: si el
contrato fue anulado por objeto o causa ilcita, y usted dio o pag una
determinada suma por una cosa o en virtud de un determinado servicio,
evidentemente que usted no va a poder obtener restitucin.
ustedes se preguntarn y por qu? Imagnese un contrato bilateral, un
contrato de compra venta que estaba afecto a objeto ilcito, la cosa se
encontraba embargada, y por lo tanto, en el caso que estamos planteando A es
el vendedor, B el comprador. el vendedor entreg la cosa, y el comprador pag
el precio. pero hay objeto ilcito alguien me podra explicar como funciona la
regla del 1468 como excepcin de las prestaciones mutuas? porque la regla en
esa caso cul es? Se ejecutaron las prestaciones, y al da siguiente se declara
la nulidad del contrato, y por lo tanto qu es lo que va a tener que hacer A y
va a tener que hacer B? A restituye el precio y B va a tener que restituir la
cosa. pero el 1468 le dice a usted: que no se puede restituir. hay una excepcin
a la restitucin.
Si ustedes quieren, esta es una especie de excepcin de inmoralidad. As se ha
llamado por nuestro ordenamiento jurdico.
Esta regla del 1468 se fundamenta en el principio de que nadie puede
aprovecharse de su propio dolo. Entonces, si usted acta a sabiendas de que
est infringiendo la ley, evidentemente que lo voy a sancionar impidindole a
usted que obtenga de vuelta... o sea, es como el nio que mata a su pap y
que es llevado al juicio por homicidio y pide clemencia porque es hurfano. se
entiende, no? No, no lo entienden...
Pero, piensen esto desde el punto de vista prctico. Llega un tercero, por
ejemplo el acreedor, y solicita la nulidad del contrato, por lo tanto, el contrato
es declarado nulo por objeto ilcito, el acreedor estaba embargando, y por lo
tanto tena inters en que se produjera la declaracin de nulidad, porque en
este caso vuelve la cosa al patrimonio del vendedor que es su deudor, y por lo
tanto puede rematarla (repactarla) y obtener el pago de sus deudas. l tiene
un inters patrimonial en pedir la nulidad. El juez le va a decir: perfecto, el
contrato es nulo, pero como ambos pagaron sus prestaciones en virtud de un
objeto ilcito no voy a dar lugar a las restituciones.
El acreedor obtiene la declaracin de nulidad, pero el juez le dice, no pues, el
1468, por lo tanto yo no doy lugar a la restitucin, porque este contrato en este
caso es atentatorio contra las reglas de orden pblico, y en consecuencia el
vendedor se va a quedar con el precio y el comprador con la cosa. o sea, dicho
de otra manera, se dan cuenta que la ley dice: ah, el contrato es nulo, y por lo
tanto tendriamos que volver al estado en que el cto no hubiese existido nunca,
y por lo tanto le vamos a negar eficacia al cto. pero por otra parte decimos: ven
1468, entonces, en virtud de esa regla, el cto va a terminar produciendo sus
efectos normales, an a pesar de ser nulo.
Guaita: es una buena forma de poder... para la gente que quiere comerciar con
objeto ilcito terminar quedndose con la cosa.
profe: pero le parece eso a usted? o vamos a hacer un anlisis crtico, y no
solo literal del 1468?
Guaita: yo creo que esta mal porque estara alegando algo contrario al orden
pblico en principio.
Aviv: yo no entiendo por qu si llega un tercero a declarar la nulidad no se
quedara con la cosa en virtud de este artculo, porque segn yo la restitucin
al de mala fe no estara, pero como el tercero est de buena fe, o si hay una
persona de mala fe y otro de buena fe... que en ese sentido no habra como
rescindencia del contrato... sin embargo igual tendra la cosa?
Profe: es que no es que tenga la cosa. l tiene, si usted quiere, la cosa
paralizada para qu? para seguir adelante con el procedimiento de que la
cosa se venda, salga del patrimonio del deudor, que en el caso propuesto es A
el deudor, y con posterioridad se produzca la venta, se obtenga un
determinado precio y se pueda pagar. Pero en el ejemplo que yo estoy
proponiendo, la cosa est embargada, se vendi y se transfiri el dominio. y
por lo tanto va a poder el acreedor seguir ejecutando esa cosa? no porque
sali del patrimonio de su deudor, y el deudor responde con sus bienes, no con
bienes ajenos. entonces qu es lo que hace el acreedor? demanda la nulidad
del contrato, y pide que se le restituya la cosa de A, pero dice el CC, en ese
caso no funciona la restitucin, 1468 (se lee).
Por ejemplo: con el lucro en las universidades. La universidad celebra un
contrato con una sociedad que est integrada por las mismas personas del
directorio. una sociedad que le ofrece el inmueble, y por lo tanto, se trata de un
cto de arrendamiento. La universidad le paga un precio de arrendamiento a
esta sociedad que le entrega el inmueble, y eso en definitiva hace que la plata
que recaude la universidad por aranceles se vaya a estos socios, y los socios se
la vendan. Esto es un trato fraudulento. Hay un ilcito respecto de ese acto. hay
un objeto ilcito en el contrato, el contrato es nulo. y cul es el objeto que
tendramos que perseguir, cul es la finalidad de que se declare esta nulidad?
que la plata vuelva a la universidad. se aplica el 1468.
La doctrina respecto a esto dice (victor Vial): del mismo artculo del 1687 que
establece la regla general seala que esta debe entenderse sin perjuicio de lo
prevenido sobre objeto o la causa ilcita.
"La referencia debe entenderse dicha al 1468 que dice que no podr repetirse
lo que se haya dado o pagado por objeto o causa ilcita a sabiendas. En
consecuencia, declarada la nulidad absoluta por acto o contrato celebrado con
objeto o causa ilcita, quien no se jur a sabiendas de que adoleca de alguno
de los vicios mencionados no podr exigir la restitucin de lo que ofreci o
pag en virtud del contrato, pese a que puede estar obligado a restituir lo que
recibi a su vez. De esta manera la ley sanciona la inmoralidad de la persona
que celebr el acto jurdico a sabiendas de la ilicitud del objeto de la causa
aplicando el principio del D romano: quien ha realizado una prestacin con un
fin que, incluso por parte suya constituye una ofensa para los buenas
costumbres no puede repetir lo que se ha pagado..."
Si las partes no han ejecutado la prestacin no hay restitucin. Si hay
prestaciones hay que distinguir sobre los contratos bilaterales:
- solo una ejecut la prestacin: como en el cto de compraventa. entregu la
casa que estaba embargada, pero no me han pagado el precio. No pido que me
devuelvan la casa, y por lo tanto me van a sancionar por un comportamiento
contrario al orden pblico y las buenas costumbres
- ambas lo hicieron: no pierde su eficacia porque no van a hacerse las
restituciones mutuas, a pesar de que el contrato sea declarado nulo. y el 1468
produce que el cto tenga plena eficacia.
TODO ESTO EST MALO (lo de Victor Vial)
por eso Dominguez postula que si no hay causa no hay obligacin. si no hay
causa lcita el cto es nulo por inmoralidad. en el cdigo de Napolen se afirma
que la obligacin sin causa, sobre una causa falsa o una causa ilcita, no puede
tener ningn efecto. lo mismo que en nuestro D: si no hay causa real, no hay
obligacin.
La doctrina contempornea no acoge con agrado esta excepcin al derecho de
restitucin en caso del cto nulo. si ambas partes han contratado en forma torpe
en un cto bilateral, el adagio es in pari causa turpi tudinis chessat repeticio: en
igual causa de torpeza se hace la repeticin.
en la sancin es que nadie puede aprovecharse de su propio dolo y produce la
injusticia de que aquel que a pesar de la nulidad cumpli con su obligacin
pierde lo que dio o pag en beneficio de su contraparte que ni siquiera lo hizo,
por lo que significa un enriquecimiento injusto.
si solo una de las partes ejecut la prestacin, no hay obligacin moral para
que solo una de las partes retenga lo que dio o pag, porque aparece
enriquecindose a costas del otro. ni siquiera la pena privada justifica la regla.
el enriquecimiento del inocente no tiene causa jurdica.
la regla termina sealando que el contrato contrario a la ley (y por ende nulo)
termina produciendo un efecto.
Nuestra doctrina seala que hay que buscar una aplicacin finalista, y no solo
literal de esta regla.
En francia se distingue en ctos de ttulo gratuito u oneroso. en los primeros hay
hiptesis en donde la aplicacin de la mxima no es eficaz para eliminar el
objetivo inmoral, como en las donaciones (de causa ilcita como la que se hace
entre concubinos). por consiguiente, obliga al donante a restituir lo que ha
recibido.
si es un contrato gratuito distinto a una donacin (prstamo sin inters, cto
unilateral y gratuito), se sancionar al prestamista inmoral prohibindole
repetir la suma prestada. la restitucin tiene la funcin de hacer producir
efecto al cto que dio la obligacin de restitucin (es un cto real en donde uno
tiene que restituir la cosa). me restituye la cosa y sin intereses porque era un
prstamo sin intereses. por lo tanto, en los ctos gratuitos, la aplicacin de la
regla nemo audit... depende del problema de saber si ella tiene por RESULTADO
(no en la infraccin moral) hacer producir efecto al cto nulo. si as no se aplica.
si no es as tiene obligacin de intervenir para moralizar.
cuando es un cto oneroso, y si este es unilateral, solo crea una obligacin a
cargo de una parte una ventaja externa (como en el caso de la fianza). en este
caso la inmoralidad puede ser eliminada por el rechazo de la repeticin en
favor del deudor. Sin embargo, por su injusticia,
la jurisprudencia se entrega a una comparacin de los comportamientos
inmorales del demandante y del demandado en la accin de la repeticin, y
que esta prohbe la repeticin en los casos en que son al menos o igualmente
culpables. cuando uno es menos culpable que el otro, podra admitir la
repeticin si el menos culpable es el deudor que ejecut su obligacin (es una
variante de la regla nemo au...). Si el contrato es bilateral, la mxima solo es
eficaz si una de las partes ejecut la obligacin y no la otra. en este caso, la
repeticin no ser admitida en beneficio del deudor que ejecut, salvo corregir
por el in pari causa torpi tudinis. si las dos partes han ejecutado sus
prestaciones, por el 1468, se hace producir efecto en el cto inmoral.
Esta regla se entiende sobre la base de una sancin, por lo que es una
aplicacin ms de la regla moral.

2) Actos celebrados por los incapaces (1688): hay una excepcin a las
prestaciones mutuas tratndose de incapaces. Esto por la diligencia que debe
tener todo contratante de asegurarse de no contratar con un incapaz, y
especialmente, por una proteccin a los incapaces, que son incapaces
precisamente porque no tienen la capacidad de saber en definitiva qu es lo
que les conviene
No se distingue entre incapaz absoluto o relativo. Sin embargo, una lectura
literal permite determinar que se refiere solo a los incapaces relativos. Debe
prevalecer la lectura finalista, en la cual se incluyen tambin a los absolutos
un contrato con un incapaz absoluto no se puede celebrar sin el requisito
establ
ecido por la ley para el efecto: solo se le permite contratar mediante un
representante legal.
Por regla general, se impide la tramitacin del incapaz siguiendo la regla del D
romano del restitucio in impetu: los contratos celebrados por incapaces daban
lugar a la restitucin en todo lo que los incapaces hayan dado o pagado, pero
con una modificacin que es el lmite del enriquecimiento sin causa (inc 2 del
1688). esta se debe a una presuncin de que el incapaz dilapid la suma. esta
excepcin se paraliza y da lugar a la restitucin cuando se demuestra que el
incapaz se hizo ms rico, esto es, cuando las cosas pagadas le hubieran sido
necesarias, o cuando las cosas subsisten (inc 2 del 1688). Esta determinacin
es una cuestin de hecho que determina el tribunal.

3) Poseedor de buena fe: se ven exentos de la restitucin pero no de la cosa. el

poseedor de buena fe siempre tendr que restituir la cosa, en virtud del cto
que se ha firmado.

4) Lesin enorme: ms que una excepcin, es una modalidad especial de estas

excepciones. art. 1895. La cosa se debe restituir en el estado en el que se
encuentre, por lo tanto, si el cto est anulado, se debe devolver con todo lo
que tena cuando se recibi.
Pero, si la venta es anulada por lesin enorme, no se produce una restitucin
inmediata en el estado en que se encuentra, sino que previamente a la
restitucin, el comprador de la cosa tiene que purgar la cosa, tiene que
eliminar las hipotecas y las prendas.

En definitiva, en cuanto a los efectos de las prestaciones respecto de las

partes, se hace la siguiente distincin:
- se ejecutaron las prestaciones: restituciones mutuas (cosa, deterioro,
mejoras, frutos)
- no se ejecutaron las prestaciones: se acaba el contrato

no confundir la regla del 1683 con la del 1468: una cosa es quin puede y
quien no alegar la nulidad, y otra cosa distinta es quien puede o no exigir la
repeticin (respectivamente)

Efectos de la nulidad respecto de terceros

Vicio del consentimiento tiene como sancin la nulidad relativa. la puede alegar
todo aquel que en su beneficio han establecido las leyes o sus herederos o
cesionarios. Si B enga a A respecto del valor de la cosa, y A le crey,
entonces B le pag un precio muy bajo a A, entonces A le pas la cosa que no
era autntica. en este caso, el interesado en la declaracin de nulidad es A,
porque recupera la cosa. Pero B vendi la cosa y ahora la tiene un 3, por lo
que A no puede pedir restitucin. La regla es que da accin reivindicatoria en
contra de terceros, porque se estima que ni B ni el 3 fueron dueos de la cosa,
porque no tena un ttulo que los habilitara para constituirse dueos, va a ser
lisa y llanamente un poseedor. A nunca dej de ser dueo y la cosa debe volver
a su poder (1689).
A interpone la accin reivindicatoria directamente al 3, que es la accin del
dueo poseedor para el poseedor no dueo. es un D de persecucin.
No se da la posibilidad de atacar al tercero, si no se producen los actos de
nulidad.
Por economa procesal se permite entablar estas acciones conjuntamente, y le
permite a A que es parte del cto y se ve beneficiado por la nulidad relativa,
interponer la demanda en contra de B. y en el mismo juicio interponer la accin
reivindicatoria en contra del 3. en la sentencia se declara la nulidad
A puede poner una medida precautoria impidiendo la celebracin del contrato.
An as B podra celebrar el cto, pero nulo tambin por el 1464.

En definitiva, la nulidad es la mxima sancin de ineficacia del ordenamiento

jurdico para los que no creen en la inexistencia.
Se distingue de la inexistencia en que la otra puede ser absoluta o relativa.
la nulidad puede ser total o parcial.
Nulidad produce ciertos efectos, que por lo general son los mismos entre las
partes y respecto de terceros
Esos efectos son entre las partes y respecto de terceros. El efecto fundamental
de la nulidad es la desaparicin retroactiva del acto. si se han cumplido ciertas
obligaciones, hay que realizar
restitucin, con lmites, o con solicitud de la cosa de vuelta

Otra sancin de ineficacia de los actos jurdicos:

La inoponibilidad.

Es francesa planteada por primera vez por Bastian. En Chile la plagia Baltra.
Es una sancin que dice relacin con el efecto que pueda producir un acto
jurdico respecto de terceros. se trata de un acto perfectamente vlido, no
afecto a una causal de nulidad, es perfectamente formado. Pero este cto no
produce efecto respecto de terceros
va a inoponer una parte de su eficacia respecto de terceros. que se conoce
como excepcin al efecto relativo del cto.
No se puede negar la existencia del acto. Hay prestaciones que estn en el cto
como prestaciones obligatorias, pero los dems no pueden interferir en ese cto,
no puede desconocer que es un hecho social, por lo que es oponible a todos.
Estos ctos en su existencia misma no pueden ser negados, y a veces alcanzan
a terceros.
La doctrina distingue entre:
- De forma: provienen de la omisin de un requisito establecido por la ley,
como una formalidad exigida por va de juridicidad. Estos efectos respecto de
terceros van a existir en la medida en que se cumplan con esta formalidad
(1707).Los terceros no tienen la forma de verificar concretamente de que
existe el consentimiento.
La cesin de D es un ejemplo (junto con el 1707 de la venta). La cesin es
vlida, pero no para el deudor. Es un cto que no obliga al deudor porque no
pide nada a cambio. pero afecta al deudor
Sentencia judicial que declare la prescripcin, que es la que seala que
despus de determinado tiempo de poseer la cosa, ha pasado a ser dueo,
cuando es un bien inmueble, ella no produce efecto respecto de terceros
mientras no se inscriba (requiere la inscripcin para ser oponible a terceros)
Otro ejemplo es la inscripcin del decreto de interdiccin, si se declara
interdicto, se produce una presuncin de D en el sentido de que el cto es
declarado nulo absoluta o relativamente. Esto lo sabe el tercero por medio de
la inscripcin del decreto de interdiccin en el registro civil
- De fondo: se basan en el hecho de que los efectos del acto afectan tambin
a un tercero. el ejemplo es de la falta de concurrencia de una persona a
determinado acto. El costo est en la concurrencia de una persona para que
se pueda obrar legtimamente a su nombre, como en el mandato, en donde le
encomiendo a una persona un negocio por cuenta y contenido. su gracia es
que se le pide a alguien que celebre el cto con otro, pero los efectos
patrimoniales del que celebra el cto, recaen sobre mi patrimonio. pero en el
caso de ratificacin, el acto es oponible. pero sin ella, el acto del mandatario
fuera de la esfera de sus atribuciones es inoponible.
otro caso tpico es el cto sobre la venta de cosa ajena, que vale (1815), pero le
es inoponible al verdadero dueo de la cosa.
Tambin para el arrendamiento de cosa ajena, el mandato (2060) o sociedad
(2069).
*Fraude a los acreedores: consiste en enajenar una parte mayor o menor del
patrimonio de una persona con la intencin de burlar la accin de los
acreedores. Se establece la accin de inoponibilidad, accin pauliana o
revocatoria.

5 de agosto

Habamos dicho que el acto inoponible, era un acto para todos los efectos
vlido. En consecuencia, lo que poda era perder eficacia en cierta medida.

La inoponibilidad puede ser de forma o de fondo:

De fondo: fundamentalmente por la falta de concurrencia de la persona que

normalmente debera celebrar el acto, pero que no lo celebra. Caso ms comn
era la de la venta de lo ajeno (art. 1815), seala que en ese caso el contrato es
perfectamente vlido, lo cual nos hace dar cuenta que la inoponibilidad es un
gnero distinto de sancin a el de la nulidad. Cmo se transfiere el dominio
de una cosa que cuya tradicin se ha efectuado a manos de un tercero? El
poseedor al cabo de un tiempo podr tener el dominio de la cosa, eso es lo que
dice el 1815.

Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo
de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.

Ocurre lo mismo tratndose del arrendamiento de cosa ajena o tambin a los

casos de la segregacin de contratos por un pseudo representante, por ejemplo
en el mandato (art. 2160) o en la sociedad (art.2069).

Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado

el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
Art. 2169. No se extingue por la muerte del mandante el mandato destinado a
ejecutarse despus de ella. Los herederos suceden en este caso en los
derechos y obligaciones del mandante.

En el mandato, la clave est en el inciso primero del 2160, tenemos en primer

lugar al mandante que ha celebrado un contrato de mandato con el
mandatario, quien a su vez en virtud de ese contrato de mandato celebra un
contrato con un tercero. Cul es la particularidad del mandato? Lo dice el
2160: si el mandatario ha obrado dentro de los lmites del mandato, mandante
tiene que cumplir con las obligaciones emanadas de este contrato entre el
mandatario y el tercero. Pero si actu fuera de los lmites (interpretacin a
contrario sensu), mandante no cumplir con las obligaciones contradas, se
trata de una hiptesis de inoponibilidad.

En el contrato de sociedad, art. 2069, en este caso es exactamente la misma

figura, el mandante es la sociedad y uno de los socios es el mandatario y tiene
ciertas facultades en virtud de la ley y algunas facultades que le puede
entregar el consorcio. Si obra dentro de esas facultades, el acto obliga a la
sociedad; pero si no, el acto sigue siendo vlido, pero no obliga a la sociedad;
es decir, es inoponible.

La segunda hiptesis de inoponibilidad de fondo es el fraude a los

acreedores. Puede ocurrir que un deudor para sustraerse de la accin de su
acreedor, decida enajenar todos los bienes que se encuentran en su
patrimonio, al menos una parte importante de ellos y en consecuencia impedir
que el acreedor los embargue. La ley, en este caso, franquea una accin: la
accin pauliana (conocida como uno de los derechos auxiliares del deudor)
fraus omnia corrumpit, el fraude todo lo corrompe. Deudor con intencin
fraudulenta. El contrato que celebr el deudor y el tercero va a ser un contrato
perfectamente vlido. El acreedor puede desconocer este acto, mediante esta
accin. La accin pauliana se ha entendido en la actualidad como una accin
de inoponibilidad. Por lo tanto se puede ejecutar el crdito sobre los bienes que
eran del acreedor. Regla se encuentra en el 2468.

Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la

apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es,
conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente, inclusos
las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles,
probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un
ao contado desde la fecha del acto o contrato.
El requisito del conocimiento del mal estado de los negocios del deudor,
necesita una distincin muy importante entre los contratos gratuitos y los
contratos onerosos. Si es oneroso, se exige demostrar la mala fe tanto del
deudor como del tercero. En cambio, si es a ttulo gratuito, se sigue requiriendo
la mala fe del deudor, pero ya no la del tercero. En la prctica, la accin
pauliana es utilizada con muy poca frecuencia, porque establece un ao como
plazo.

Cul va a ser el efecto general de la inoponibilidad?

Se va a considerar, que el acto como que no existiera para la persona que se

ve beneficiada con la inoponibilidad. Si el acreedor se ve perjudicado por el
acto, el acto para este va a ser como si nunca se hubiese celebrado, va a poder
atacar el acto.

ELEMENTOS DE LA NATURALEZA

El contrato, no solamente tiene elementos de la esencia, sino que tambin

elementos de la naturaleza.

Los elementos accidentales, no se pueden estudiar de una manera profunda,

porque son tantos como las partes quieran, en la medida que respeten la ley el
orden pblico.

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de
un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las
que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de
una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.

El legislador a ciertas categoras contractuales, los dota de ciertas clusulas en

el silencio de las partes. El silencio de las partes se ve llenado por ruidos del
legislador, aun cuando las partes no sealen expresamente, el legislador va a
suplir esa voluntad de las partes a travs de ciertos elementos. Se ha intentado
explicar estos elementos diciendo que son una especie de especulacin ficta
de las partes, diciendo que al no haber las partes dicho nada el legislador
presume que su intencin no pudo haber sido sino la de pactar este
determinado elemento de la naturaleza, fundamentalmente basado en la
naturaleza de las cosas. Puede ocurrir que las partes renuncien a este
elemento, o que las partes decidan incorporar una estipulacin distinta, o
incluso de que quieran incorporar este elemento en un contrato que no tiene la
naturaleza de un contrato bilateral, en este caso este elemento se convierte en
un elemento accidental en el contrato unilateral.
Cules son los elementos de la naturaleza que se emparentan con las
modalidades de los actos jurdicos? Hay algunas modalidades de los actos
jurdicos que son propiamente elementos de la naturaleza y otras que son
elementos propiamente accidentales.

Qu se entiende en general por modalidades de los actos jurdicos? Se dice en

general que un acto jurdico, produce sus efectos a partir del momento en que
se celebra. En general se seala que un acto jurdico o contrato es puro y
simple. Podramos decir que la cosa no se va a entregar de inmediato, sino
que despus? Ocurre todo el tiempo.

La obligacin al momento que celebramos el contrato no existe, en estos

casos. Noten la diferencia entre la condicin y el plazo. En ambos casos,
estamos pensando sobre el futuro, pero la diferencia entre el uno y el otro es
que el plazo es un hecho futuro cierto y la condicin es un hecho futuro
incierto.

CONDICIN:

Se encuentra tratada en dos lugares distintos, en libro 4 y en el libro 3

(asignaciones modales). En el cdigo, se trata la condicin de una manera
bastante promiscua, por una parte a propsito de las obligaciones
condicionales y a propsito de la condicin resolutoria tacita y de los efectos de
la resolucin por incumplimiento. En los art. 1473 y ss.

Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es,
de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.

En el art.1473 encontramos una muy buena definicin de condicin. Por lo

tanto, no solamente vamos a tener el carcter futuro de la condicin para que
nos encontremos ante ella, sino que tambin ante la incertidumbre. Cun
incierto tiene que ser este hecho? Objetiva o subjetivamente, esto es hecho
que para todo el mundo es incierto o para ambas partes o una ellas? La
condicin puede ser ajena a la parte que est celebrando el contrato. Esa
incertidumbre la tiene que conocer ambas partes o una sola? Tiene que ser
efectivamente un hecho incierto para ambos, de no ser as, nos encontraremos
ante un contrato en contra de la buena fe. Lo importante es que dado que la
condicin es un hecho futuro e incierto, y que adems completa la doctrina
comprende este hecho futuro e incierto la extincin o nacimiento de un
derecho, una condicin suspensiva o una resolutoria, se deriva
fundamentalmente esta consecuencia: nosotros podemos hacer depender de
esta condicin que el derecho nazca o que se extinga.

Condicin suspensiva: el derecho no existe y va a existir cuando se cumpla

la condicin.
Condicin resolutoria: la condicin existe pero se va a extinguir cuando se
cumpla la condicin, a esta ltima categora pertenece la condicin resolutoria
tcita.

Dado de que es un hecho futuro y adems incierto, la condicin se va

desplegando en el tiempo, por lo tanto la condicin se puede encontrar en los
siguientes estados:

- Pendiente: a la espera que se cumpla

- Cumplida: una vez ocurrido el hecho futuro e incierto.
- Fallida: no se ha cumplido en el plazo establecido por la ley o por las
parte, no ha ocurrido y no sabemos si ocurrir, ya no puede ocurrir.

La condicin, tanto suspensiva como resolutoria se puede encontrar en

cualquiera de estos tres estados. Y en cualquiera de estos tres estados, las
condiciones producen ciertos efectos particulares.

Tratndose de la condicin, existe un plazo mximo dentro del cual esta tiene
que cumplirse. 10 aos, no ms all de eso, pero las partes pueden pactar otro.

PLAZO:

Hecho futuro y cierto, es un hecho que sabemos que en algn momento va a

ocurrir. Se encuentra regulado en el cdigo civil, en el ttulo V. art. 1494 y ss. La
diferencia entre el plazo y la condicin radica precisamente en la certidumbre,
la condicin no sabemos si se cumplir en el futuro o no, el plazo sabemos
perfectamente que se va a cumplir en el futuro, va a llegar el da del plazo.

Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la

obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para
cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo
para el cumplimiento de una obligacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.

Por lo tanto, tratndose del plazo, puede encontrarse en estos estados:

- Pendiente
- Cumplido: en cuyo caso hablamos de los plazos vencidos.

No puede encontrarse fallido. Las obligaciones pueden estar sometidas a esta

determinada modalidad. El plazo admite otra clasificacin, puede ser extintivo
o puede ser suspensivo, porque a diferencia de la condicin, que de la
condicin depende el nacimiento o la extincin del derecho, el plazo hace
depender la exigibilidad y no la existencia del derecho su extincin.
El plazo puede vencer por su transcurso, transcurre el tiempo del plazo y por lo
tanto se extingue, pero tambin puede ocurrir que el plazo se extinga por la
renuncia (art.12) o por caducidad. El cdigo establece ciertas causales, en
virtud de las cuales el plazo se va a extinguir incluso antes de que lleguemos al
da de su vencimiento. Por ejemplo, si se le presta dinero a alguien, si esa
persona cae en quiebra, se produce la llamada caducidad del plazo. Se va a
considerar que la obligacin que era a plazos va a ser trada inmediatamente
al momento presente, va a vencer el plazo. Por una razn muy sencilla, porque
si esta persona cae en quiebra, todos los dems acreedores van a exigir el
cumplimiento de las deudas y la persona que est sometida a plazos no podra
beneficiarse, por lo cual la ley establece esta denominada caducidad.

El plazo, puede ser por una parte suspensivo: alguien se beneficia de una
exigibilidad en suspenso. Tambin puede ser extintivo: puede terminar un
derecho, ejemplo clsico son los casos de prescripcin.

MODO:

Es la modalidad por excelencia. Consiste en una carga que se establece a

quien recibe un determinado derecho, cuyo incumplimiento puede o no
acarrear la extincin de ese derecho. El modo est fundamentalmente tratado
a propsito de las asignaciones testamentarias.

Por regla general, si el modo no se cumple no hay verdaderamente una

sancin. Lo que hay que hacer para que este modo tenga dientes y
efectivamente pueda acarrear una sancin, es incorporar una clusula
resolutoria, para que este modo tenga una manera de hacerlo cumplir.

A travs de la clusula resolutoria, se entrega a alguien que se va a ver

beneficiado por ese modo, la posibilidad de supervisar la conducta de la otra
persona, para que pueda cumplir.

La regla se encuentra en el art. 1090 (HAY QUE ESTUDIARLO POR NUESTRA

CUENTA)

Art. 1090. En las asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que

impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula resolutoria cuando el testador no la
expresa.

CONDICION, PLAZO Y MODO EN LOS CONTRATOS:

La condicin, puede ser: un elemento de la naturaleza o un elemento

accidental. Si metemos la condicin resolutoria tcita en un contrato unilateral,
pasa a ser un elemento accidental. Por lo general, es de la naturaleza en los
contratos bilaterales. Toda otra condicin, es un elemento accidental. El plazo
siempre es un elemento accidental, no hay obligaciones que de por si sean
obligaciones a plazo. El nico plazo que se podra discutir, es el caso del plazo
tcito. El plazo puede estar expresamente en el contrato o puede deducirse del
mismo. Dice el cdigo civil que el plazo tcito es el indispensable para cumplir.

6 de agosto

Habamos dicho que la condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o la extincin de un derecho. El plazo es un hecho futuro y adems cierto
del cual depende Qu depende del plazo? La exigibilidad o la extincin de un derecho;
y en funcin de esta distincin, Qu clasificaciones del plazo podan hacerse?
Suspensivo y extintivo. Y en funcin de su naturaleza el plazo Qu situaciones o en
qu estados puede encontrarse? Pendiente o vencido. Y cmo se extingue el plazo,
aparte del transcurso del tiempo que aparentemente es la ms habitual de las
causales? Por renuncia, la renuncia del plazo evidentemente que puede ser una
manera de extinguir el plazo en la medida en que se cumpla Qu condicin? Esto se
relaciona con el artculo 12, en general renuncia el deudor por que este se va a ver
beneficiado con el cumplimiento del plazo, salvo en los casos en que el beneficio
recaiga sobre el acreedor Cundo estaba establecido el plazo en favor del acreedor?
Cuando hay pago por inters y habamos dicho tambin que exista una causal
adicional de extincin del plazo: la caducidad del plazo y habamos dicho que por
ejemplo, por el hecho de caer una persona en quiebra se produca la caducidad del
plazo Por qu se produce la caducidad del plazo? Por una razn muy sencilla, los
dems acreedores que tienen sus deudas con el plazo ya vencido podran en definitiva
repartirse el pago de sus deudas sobre los bienes del acreedor y dejar a aquel que se
encuentra con una deuda de plazo todava pendiente sin la posibilidad de cobrarse y es
por eso que se sealaba que por ejemplo tratndose del caso de quiebra se produca la
caducidad del plazo. Eso en trminos muy sencillos, y tambin habamos dicho acerca
del modo, habamos hablado acerca de las asignaciones modales y habamos referido
tratndose de las asignaciones modales esta llamada clusula resolutoria.

Qu dijimos respecto de la clusula resolutoria y respecto del modo en general?

Habamos dicho en general que el modo debera establecerse como clausula resolutoria
de manera tal de darle dientes, darle en definitiva una sancin en la medida en que
este modo no se cumpla y el modo lo habamos dicho, se encuentra regulado en el
libro tercero y vamos a hacer una referencia muy rpida para cerrar esta parte en los
artculos 1089 y ss. El 1089 dice:

Art.1089.Siseasignaalgoaunapersonaparaquelotengaporsuyocon
laobligacindeaplicarloaunfinespecial,comoeldehacerciertas
obrasosujetarseaciertascargas,estaaplicacinesunmodoynouna
condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la
adquisicindelacosaasignada.

Ah tienen en definitiva la gran diferencia entre el modo y la condicin. En la condicin,

cuando la condicin es suspensiva, el derecho existe mientras la condicin est
pendiente o no? NO, precisamente se llama suspensiva porque suspende el
nacimiento de un derecho y estando pendiente la condicin entonces el derecho no
existe. A diferencia de lo que ocurre en el modo, a usted le asignan una cosa por
testamento y una vez que se produce la muerte del causante usted recibe la cosa o
desde el punto de vista tambin convencional, usted recibe la transferencia de una
cosa y la tiene por suya; usted tiene en definitiva un derecho sobre esa cosa. El
problema es que tiene la obligacin o la carga de aplicar esa cosa o fin especfico como
dice el artculo 1089 y el artculo 1090 es el que establece esta clusula resolutoria,
que viene a ser un elemento accidental del modo, dice el 1090:

Art.1090.Enlasasignacionesmodalessellamaclusularesolutoriala
que impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se
cumpleelmodo.
Noseentenderqueenvuelvenclusularesolutoriacuandoeltestadorno
laexpresa.

Y por lo tanto queda ms que claro del tratamiento que da el artculo 1090 de que se
trata de un elemento accidental Cundo sera la clusula resolutoria un elemento de
la naturaleza? Si el legislador dijera de que se entiende subentendida en toda
asignacin modal, pero es precisamente el art. 1090 inciso 2el que dice expresamente
lo contrario, establece de que se puede otorgar un modo y adems con clusula
resolutoria, si adems el testador lo expresa de esta manera.

Estas reglas que se encuentran tratadas a propsito del testamento se han estimado
aplicables tambin en materia contractual.

Juan Caldern: no podra agregarse adems una clusula penal?

Ciertamente que tambin podra agregarse una clusula penal, es un elemento
tambin accidental del contrato. Qu bueno que lo trae a colacin, uno de los
elementos que forma parte tambin del contrato, lo voy a mencionar lisa y llanamente
porque el tratamiento de la clusula penal corresponde ms bien al curso siguiente de
derecho de obligaciones y tambin al curso de responsabilidad contractual.
Digamos dos palabras acerca de la clusula penal antes de pasar a la representacin,
ya que la trajo a colacin. La clusula penal es una clusula en virtud de la cual las
partes en el contrato pactan que aquella parte que incumpla el contrato tendr que
pagar una determinada cantidad, tendr que sufrir una determinada pena. El
tratamiento de la clusula penal nuevamente insisto se ve a propsito del derecho de
obligaciones, se encuentra contenida en todos estos ttulos que van del 3 al 11 y que
nosotros estudiamos en el curso siguiente especficamente en el ttulo 11, del cdigo
civil. El ltimo de los ttulos que vamos a estudiar de la parte del prximo semestre
que se refiere a la clasificacin de las obligaciones. La definicin de la clusula penal
est contenida propiamente en el artculo 1535:

Art.1535.Laclusulapenalesaquellaenqueunapersona,paraasegurar
elcumplimientodeunaobligacin,sesujetaaunapena,queconsisteen
dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.

Ejemplo, ustedes tienen el contrato de compraventa de una casa. En el contrato de

compraventa de la casa por una parte se establece la obligacin de pagar el precio que
se tiene que pagar por ejemplo al contado en el mismo acto de celebrar el contrato y
tienen por otra parte Qu obligacin? Entregar la cosa, y en este caso entregamos la
casa y cmo vamos a entregar la casa? Por la tradicin, y tratndose de un bien raz,
Cmo opera la tradicin? Mediante la inscripcin en el conservador de bienes races;
pero eso no obsta a que adems tengamos que hacer la entrega material de la casa,
entonces supongamos que yo estoy vendiendo mi casa, la voy a entregar
inmediatamente una vez que me pagan el precio o qu voy a tratar de hacer yo como
vendedor? La voy a tratar de ocupar hasta que encuentre otro lugar donde estar,
evidentemente, donde encuentre un lugar donde arrendar o una casa que comprar, el
cual es un proceso evidentemente ms largo. Entonces por ejemplo, vamos a
establecer en el contrato que la obligacin de entregar la casa va a estar sometida a
una modalidad Cul? Un plazo, dos meses, tres meses Qu tiene que ver esto con la
clusula penal? Pues muy sencillo, por una parte yo satisfago mi inters diciendo que
voy a entregar la casa en dos meses ms, pero Cmo se puede asegurar la otra parte
de que voy a cumplir? Bueno, ustedes dirn tiene una accin de cumplimiento forzado,
a partir de que celebramos el contrato, tenemos una accin de cumplimiento forzado y
puede pedirme que entregue forzosamente la casa, pero queremos hacer esta accin
de cumplimiento forzado, mejor dicho esta obligacin de cumplimiento forzado sea
ms fuerte todava Qu hacemos? Una clusula penal; y por lo tanto el profesor Ros
por cada da que se demore en entregar la casa ms all de los tres meses me va a
pagar 5UF por da de retraso, clusula sumamente habitual, sumamente comn en lo
que concierne a esta clase de operaciones. En caso en que yo incumpla mi obligacin
sometida a plazo de entregar la casa, yo voy a entonces encontrarme sometido a esta
obligacin.

Se dice entonces que la clusula penal y en trminos muy sencillos para no enredarlos
cumple fundamentalmente dos funciones: por una parte es una pena privada, Por qu
es una pena privada? Porque adems de mi obligacin voy a ser obligado a pagar una
suma adicional o a entregar alguna cosa adicional o hacer determinada cosa como lo
dice el 1535, como una especie de sancin a mi incumplimiento contractual. Pero,
adems tiene una segunda funcin, y se estima que la clusula penal es un equivalente
a la indemnizacin de perjuicios y vamos a estudiar cuando revisemos la accin de
indemnizacin de perjuicios propiamente tal, y por lo dems ustedes ya lo saben que
evidentemente no solamente me va a surgir a m el perjuicio de no haberle entregado
la casa oportunamente, si ustedes quieren, el valor mismo de la casa como perjuicio.
Pnganse en este momento, en la situacin del comprador.
El comprador, por ejemplo, acta confiando en que la casa va a ser entregada tres
meses despus y por lo tanto ejecuta una serie de acciones por su parte sobre la base
de que le van a entregar la casa tres meses despus. El comprador est viviendo en
determinado lugar, por ejemplo es arrendatario y por lo tanto Qu ha hecho
previamente el acreedor con su contrato de arrendamiento? Le puso trmino y el
contrato de arrendamiento va a tener trmino a los tres meses, el mismo da que le
van a entregar la casa y el mismo da va a hacer la mudanza, va a cambiar los
muebles va a ir mudndose a la casa que acaba de comprar Pero qu pasa entonces
en ese caso si el deudor no le quiere entregar la casa? Qu le va a pasar al pobre
comprador en ese caso? No tiene donde vivir y eso significa solamente el hecho de no
poder usar la casa? Qu perjuicios podra sufrir eventualmente ese comprador?
Perjuicios econmicos, a lo mejor va a tener que prolongar el contrato de
arrendamiento, va a tener que negociar de nuevo con su arrendador y este que va a
tener la sartn por el mango le va a decir: no me vas a pagar 100, me vas a pagar
150 eso en primer lugar y si el arrendador no le quiere renovar el contrato de
arrendamiento, va a tener que pagar un hotel y va a tener que pagar los gastos de
almacenaje de todos sus muebles por el hecho de no poder dejarlos en esta casa y
entonces Qu es lo que hizo el comprador como un contratante previsor? perfecto,
usted me entrega la casa en tres meses ms, pero una clusula penal, una clusula
penal a ttulo de pena, a ttulo de sancin civil pero adems a ttulo de un clculo
anticipado de los perjuicios que yo voy a sufrir derivados del incumplimiento
contractual, y por lo tanto, van a seguir pasando los das y van a seguir acumulndose
esta pena, 5UF todos los das, se quedarn 10 das y van a tener que entregar al cabo
de estos, la casa y las 50 UF, a ttulo de los perjuicios que evidentemente yo sufr.
Por eso es que la clusula penal cumple un doble papel, por una parte es una pena
privada y por otra parte permite a las partes, primero decidir anticipadamente que en
caso de incumplimiento van a haber ms perjuicios y desde ese punto de vista para el
contratante afectado lo libera de su obligacin de probar la existencia del perjuicio y en
segundo lugar tambin lo libera de probar el monto de los perjuicios, porque el monto
est definido previamente por las partes. Si se demora diez das van a ser 50UF ese va
a ser el monto de los perjuicios. Impide eso al contratante demandar perjuicios ms
grandes si es que efectivamente esos perjuicios existen? No, no lo impide; y
eventualmente puede probarlos, pero evidentemente que para el comprador en el caso
que estoy proponiendo va a ser mucho ms sencillo lisa y llanamente establecer la
clusula penal. Eso es lo que quiero decir a propsito de la clusula penal, ustedes ya
saben que hay reglas a propsito de lesin enorme en la clusula penal, que ustedes
ya manejan y nada ms decirles que la clusula penal es un elemento accidental en el
contrato, no es un elemento de la naturaleza es un elemento que tiene que ser pactado
expresamente y que como les haba dicho cumple esta doble funcin: por una parte,
de pena privada, por otra parte de avaluacin convencional anticipada de los
perjuicios.

Preguntas respecto de la condicin, el plazo y el modo:

Salazar: en que se diferenciara un modo, de una obligacin?
El modo consiste propiamente en una obligacin o de una carga, la diferencia es que el
modo consiste en una modalidad de un acto jurdico en virtud del cual usted tiene que
cumplir con una determinada obligacin, con una determinada carga, que en algunos o
en otros casos puede o no acarrear una sancin, porque por regla general no hay
clusula resolutoria, por lo tanto si usted incumple el modo no tiene sancin. Si hay
clusula resolutoria, en ese caso si usted incumple el modo, pierde la cosa; y en el
caso que habamos propuesto, la clase pasada. Si en definitiva yo le asigno a usted por
testamento o por contrato mi casa con la obligacin de que usted mantenga a mi
mam hasta el da que se muera viviendo all, habr que distinguir, si no hay clusula
resolutoria, usted podr echar a mi mam a patadas de la casa y no le va a pasar
nada, en cambio, si hay clusula resolutoria, mi mam o los otros herederos van a
tener derecho de exigirle a usted de que cumpla con esa obligacin, y si no la cumple
en caso, evidentemente que va a perder su derecho sobre la cosa.

Antes de pasar a la representacin, les voy a mencionar otro elemento accidental,

tratndose del contrato de compraventa, les voy a mencionar nada ms que se llaman
las arras y se trata de una determinada cantidad de dinero que se da a la celebracin
del contrato de compraventa como seal de que ambas partes convenan o antes de la
celebracin del contrato de compraventa como garanta de la celebracin del contrato.
Existe como un elemento accidental y lo vamos a estudiar en su momento cuando
veamos la compraventa en contratos civiles y comerciales, civil 7. El tratamiento de las
arras se encuentra en los artculos 1803 y 1805, revsenlos ustedes por su cuenta,
cranme que hoy en da las arras no tienen una gran aplicacin prctica.

La representacin

La representacin es tambin una modalidad del acto jurdico, estamos tan seguros
de eso? La verdad que se pasa la representacin en estos momentos porque de
acuerdo con las teoras ms recientes, que explican la naturaleza jurdica de la
representacin, es efectivamente una modalidad del acto jurdico. Esto no ha sido
siempre as y vamos a hacer una exposicin rpida de esas teoras para luego estudiar
el rgimen de la representacin y estudiar tambin las consecuencias derivadas del
hecho de que la representacin es considerada una modalidad.
La representacin se encuentra, y volvamos nuevamente a las fuentes en el ttulo
segundo, en uno de los artculos ms importantes del ttulo segundo del libro cuarto
que estamos estudiando. Ustedes recordarn que el ttulo primero contiene las
definiciones, las reglas generales y las clasificaciones de los contratos. El ttulo
segundo se refiere a los actos y declaraciones de voluntad, ya vimos el 1445 que habla
de los elementos de existencia y de validez, el 1446 que habla de la capacidad y el
1447 de quienes son incapaces y luego en el 1448 pasamos a la representacin. El
cdigo civil trata la representacin inmediatamente despus de la capacidad porque se
trata de una institucin que normalmente se utiliza para que los incapaces puedan en
definitiva actuar precisamente representados en la va jurdica, ustedes bien saben
que no es la nica manera que tienen los incapaces de actuar al menos los incapaces
relativos que pueden actuar tambin autorizados o ratificados. Los incapaces
absolutos, ustedes recordarn solamente pueden actuar por la va de la
representacin, no pueden actuar personalmente.

Qu dice el 1448?
Art.1448.Loqueunapersonaejecutaanombredeotra,estandofacultada
por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representadoigualesefectosquesihubiesecontratadolmismo.

El cdigo, no define la representacin. Lisa y llanamente establece el efecto de la

representacin, en la medida en que haya representacin, ya sea legal, ya sea
convencional, ya sea judicial (puede tener estas fuentes la representacin) tenemos
que una persona, el representado, va a encontrarse si ustedes quieren detrs de otra
persona, el representante, que est actuando a nombre de ella y que va a celebrar el
contrato con un tercero. Cul va a ser el efecto de la representacin en este caso?
Muy sencillo, se va a entender que si bien el contrato es este de ac (ver imagen) y
podemos decir que el contrato ha sido celebrado entre el representante y el tercero,
los efectos de ese contrato se van a radicar ac (ver imagen) y por lo tanto se va a
establecer una relacin entre el representado y el tercero.

Rte
Rdo
Si bien el contrato existe ac

3
Los efectos se radican ac
Por esto es que decimos de una manera muy sencilla, que la representacin es una
modalidad de los actos jurdicos, pero para llegar a eso tenemos que atravesar un
camino un poquito tortuoso que nos lleva fundamentalmente a cuatro teoras.
Nuevamente, quien celebra el contrato, quien comparece en la celebracin del contrato
es el representante, no el representado. Los que van a la notara, si ustedes quieren,
es el representante y el tercero; el representado se queda en la casa. El representante
al momento de celebrar el contrato dice que lo est celebrando a nombre de otro, es lo
que los romanos llamaban de una manera bastante particular, recuerden este
concepto, porque en algunos casos hay este elemento con este nombre latino muy
gracioso si ustedes quieren y en otros casos no lo hay, la contemplatio dominem que
quiere decir, mirando a mi seor. Yo estoy compareciendo a la celebracin del contrato
que voy a ligar con usted pero en realidad lo estoy haciendo mirando a mi seor, de la
misma manera que por ejemplo en el Derecho Romano, los esclavos eran considerados
cosas parlantes, tenan la posibilidad de celebrar un contrato con su seor, en definitiva
miraban a su seor y le decan al tercero, lo miraban primero desde el punto de vista
factual, evidentemente que despus lo hacan de una manera simblica, yo deca:
celebro yo el contrato con usted, pero lo celebro mirando a mi seor, mi seor
finalmente resultaba obligado. Hay algunos contratos celebrados con otros en que hay
contemplatio dominem en que hay propiamente representacin y hay contratos
celebrados por otros en los que no hay contemplatio dominem y ah tenemos que
preguntarnos que es lo que pasa.
Cmo se explicaba esta figura originariamente?
1. Una teora clsica, una primera teora es la teora llamada de la ficcin. Se deca
en primer lugar que la representacin perteneca a esta categora jurdica tan
particular que es la de las ficciones jurdicas. Se finge entonces, que la voluntad
expresada por el representante es en realidad la voluntad del representado.
Ahora, esta teora, evidentemente que resultaba insuficiente Por qu creen
ustedes que esta teora resulta insuficiente? Gianelli: por los incapaces
absolutos, porque no tienen voluntad. Entonces, el representante estaba
prestando una voluntad del representado pero que era una voluntad
inexistente, no podamos entender en definitiva propiamente la teora de la
ficcin haba una insuficiencia conceptual ah. Qu pasa con los incapaces
absolutos, como es que el representante se puede apropiar de la voluntad ajena
que adems no existe? Es por eso que tambin se mencionaron otras dos
teoras que tambin adolecen del mismo defecto.
2. Se dijo en segundo lugar, de que no se trataba de una ficcin jurdica sino que
en primer lugar, se podra tratar de un nuncio o de un mensajero. Se deca en
segundo lugar, que el representante era un mensajero, NUNCIO. ustedes han
odo hablar del nuncio apostlico o no? Que es el embajador de la santa sede en
los distintos pases y nosotros tenemos un nuncio, ac. Bueno, precisamente
nuncio quiere decir mensajero. Se deca entonces que el representante era una
especie de nuncio, el mismo problema Cmo poda en definitiva transportar un
mensaje si el mensaje no haba podido salir, si ustedes quieren, de la persona
del representado; y es por eso que en vez de decir teora del nuncio se plante
una teora, que, les insisto tambin adolece del mismo problema.
3. Se refera a la cooperacin de voluntades. En virtud de esta teora de la
cooperacin de voluntades, ya no decamos que era una ficcin, ya no decamos
que este era un mensajero del otro, sino que decamos que las voluntades del
representado y del representante cooperaban finalmente para la celebracin del
contrato con el tercero. Nuevamente esta teora fue superada conceptualmente,
tiene el mismo defecto de las anteriores Cmo podemos hablar dela
cooperacin de voluntades, si por una parte tratndose de los incapaces
 absolutos no hay voluntad? Y por eso es que finalmente se plante como una
ltima teora la que es aceptada, finalmente por nuestro cdigo civil, antes de
que se planteara propiamente como teora en Francia. Y no se trata de que
Andrs Bello hubiera tenido una bola de cristal nuevamente como pas en la
teora de la retroactividad o irretroactividad de la ley, no. Se trata de decir que
conceptualmente una teora es una manera de explicar la realidad y se apoya
sobre la base de artculos del cdigo, y de elaboracin doctrinaria y de
elaboracin jurisprudencia. Y resulta que haban ciertos artculos del cdigo que
en definitiva permitan sostener esto, de la misma manera que Claro Solar dice
que la teora de la inexistencia es recogida por el cdigo civil incluso antes de
que fuese planteada como teora de la inexistencia Por qu? Porque haban
ciertas disposiciones del cdigo que permitan, segn Claro Solar, sealndolas.
4. Finalmente se ha aceptado la teora de la representacin como modalidad del
acto jurdico. Fue planteada en un principio por don Octavio Piln. l plante
esta teora en su tesis Ensayo de una teora general de la representacin de las
obligaciones de 1987 y despus elaborada por Lenny-Ullman. Qu dice en
definitiva esta teora de la representacin?
Olvdese de la teora de la representacin como ficcin, del nuncio, de la
cooperacin de voluntades, aqu hay una sola voluntad, una sola. La nica
voluntad que tenemos que reconocer en este caso es la voluntad del
representante. l es el que comparece a la celebracin del acto jurdico ante el
tercero y es el que manifiesta una determinada voluntad Cul va a ser la
particularidad de la representacin en este sentido? La particularidad de la
representacin es que va a ser una modalidad, esto es, va a ser un elemento
del contrato que va a alterar los efectos normales del contrato, porque Cul es
el efecto normal del contrato? Que obligue a las partes que lo han celebrado.
Si yo celebro un contrato con Yeln, ambos manifestamos voluntad. Yo le entrego mi
casa, ella me paga un determinado precio y ese contrato no obliga a Sebastin, no
obliga a Leonor, no obliga al seor Salazar, Por qu? Porque no ha sido parte en el
contrato. Pero en virtud de la representacin, nosotros vamos a decir, vamos a alterar
el efecto normal del contrato y vamos a decir de que ese contrato celebrado entre Yeln
y yo va a afectar a quin, va a afectar a Diego, que es el verdadero dueo de la casa
y por qu? Porque Diego va a ejecutar un acto unilateral frente a m que se llama
apoderamiento, me va a otorgar un poder que no siempre es un mandato, mandato y
poder no son lo mismo. Muchas veces hay mandatos con representacin, esto es con
poder, pero tambin hay mandatos sin representacin y los vamos a ver. Y en virtud de
ese poder, yo tengo la facultad de actuar a nombre de Diego, de presentarme frente a
Yeln y de decirle, le vendo la casa de Don Diego, contemplatio dominem, y lo miro a
l; le estoy significando a Yeln que no estoy celebrando el contrato por m mismo, sino
que para obligar a Diego y Yeln acepta. Acepta esta representacin como una
modalidad del acto jurdico y entiende que si tiene que demandar la entrega de la
casa, lo va a demandar a l y no a m se entiende? En esto consiste la explicacin de
la teora de la modalidad, de la representacin en los actos jurdicos. En esto consiste
la modalidad, una alteracin normal de los efectos, en virtud del cual, en vez de
radicarse los efectos patrimoniales del acto en el representante, se van a radicar en el
representado. Dnde podemos basar esta teora de la representacin y entender qu
consecuencias emanan de esta teora de la representacin entendiendo que uno da la
voluntad pero que se radican los efectos en el otro? Lo podemos encontrar en varias
disposiciones.

En primer lugar, si entendemos que la voluntad est ac (ver imagen) y no a medias o

que en realidad est ac Qu debiera pasar con los vicios del consentimiento? Dnde
tendramos que buscarlos, en la teora de la representacin como modalidad del acto
jurdico? En el representado o en el representante? En el representante, porque l es
el que manifiesta la voluntad, Dnde se puede encontrar una regla en el cdigo civil
que lo diga? Esto lo dice claramente el cdigo civil a propsito de la tradicin en el 678.
Art. 678. Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o
representanteslegales,elerrordestosinvalidalatradicin.

Se ha estimado que esta regla, es manifestacin de un principio general, en virtud del

cuales en el representante donde tenemos que encontrar los vicios del consentimiento.
Por qu? Nuevamente, es el representante el que manifiesta la voluntad, la
particularidad de esta modalidad es que el efecto patrimonial se va a radicar en una
persona que no manifest voluntad, pero en realidad si la manifest, a travs de este
apoderamiento que se otorg al representante.
Esa declaracin de voluntad se hace frente al representante, no frente al tercero y el
representante declara la voluntad que quiere celebrar el contrato respecto del tercero,
radicndose los efectos en el representado.
Ah tienen entonces una primera consecuencia: los vicios del consentimiento, si la
voluntad la expresa el representante, de este contrato, tenemos que encontrarlos
evidentemente en el representante y no en el representado.

Segundo problema: a alguien se le ocurre un segundo problema en lo que diga

relacin con este tema?
Cuadra: responsabilidad
Por qu? Quin se encuentra obligado en virtud de este contrato entre el
representante y el tercero? El representado ya, y por lo tanto? Si no cumple, Quin
va a ser responsable? El representado.
Qu pasa con el nemo auditur? Qu dice la regla del nemo auditur? Alguien se
acuerda? Cmo se manifiesta la regla del nemo auditur tratndose de nulidad? Quin
puede alegar la nulidad absoluta? Cualquiera que tenga inters en ello, menos la parte
que actu o celebr el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, de
acuerdo con las teoras 1, 2 y tres; deberamos entender es el representado, pero de
acuerdo con la teora 4 es el representante. Es el representante el que comparece a la
celebracin del contrato y por lo tanto es l, el que se encuentra inhibido de alegar la
nulidad absoluta podra el representado, solicitar la nulidad de este contrato, por
objeto ilcito, por causa ilcita, por falta de voluntad? Por supuesto que podra hacerlo,
no se encuentra inhabilitado Por qu? Porque a la luz del 1683, y a la teora de la
representacin como modalidad, l no ha celebrado el acto que se pretende anular, el
contrato entre el representante y el tercero. Esa es una segunda consecuencia.

Tamy: en ese caso si l alegara la nulidad absoluta del contrato, el representado

tendra que actuar bajo otro representante?
Lo que pasa es que usted est pensando en el caso de la representacin legal, tiene
por ejemplo, el hijo menor de edad y el pap que es el representante celebra el
contrato. Pero imagnese en la representacin convencional, que vamos a ir
precisamente a ello. Yo le entrego un poder a usted para que celebre un contrato de
compraventa de mi casa. Usted celebra el contrato, y el contrato es nulo por objeto
ilcito o por causa ilcita. Entonces, Qu podra hacer yo? Podra seguramente solicitar
la nulidad absoluta o podra incluso entregarle un poder a otro para que me represente
en el juicio y lo haga. Pero tratndose del pap, en este caso si el hijo va a demandar
al pap, el pap tiene por lo dems la posibilidad de representar al hijo tambin en los
juicios, y en ese caso, hay que designarle un representante especial, un curador que
se llama ad litem, esto es, un representante solo para los efectos de la Litis, del juicio
que se est llevando en contra del pap.
En estricto rigor, Dnde se ve reflejada la aceptacin de la teora de la representacin
como modalidad del acto jurdico? Primero en el mismo artculo 1448 que ya
claramente la est definiendo como una modalidad del acto jurdico. El mismo 1448 da
a entender que es el representante el que acta, el representado no tiene
absolutamente nada que ver en el contrato que se celebra. Y lo define muy
aproximativamente como modalidad Por qu? Porque est diciendo que produce los
mismos efectos como si hubiese contratado l mismo. Los efectos patrimoniales del
acto se van a radicar en el patrimonio del representado.

En varios artculos tambin sobre la tradicin. Fundamentalmente el 678 y tambin

otros artculos que dicen cmo opera la tradicin cuando hay representantes. Dice el
672:

Art.672.Paraquelatradicinseavlidadebeserhechavoluntariamente
poreltradenteoporsurepresentante.
Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin
voluntaddeltradenteodesurepresentante,sevalidaretroactivamente
porlaratificacindelquetienefacultaddeenajenarlacosacomodueo
ocomorepresentantedeldueo.

Quin manifiesta la voluntad? El representante cuando lo hay, no el representado. Y

otro artculo tambin que dice lo mismo tratndose del adquirente. La tradicin para
que sea vlida requiere tambin del consentimiento del adquirente o de su
representante, si hay representante es l el que da el consentimiento. La voluntad del
representado no tiene absolutamente nada que hacer en la celebracin de este
contrato. (673)

Vamos a estudiar tambin en derechos reales con ms profundidad, se los voy a

mencionar nada ms, de que se puede ser poseedor a travs de un representante. El
721 dice:

Art.721.Siunapersonatomalaposesindeunacosaenlugaroanombre
de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del
mandante o representado principia en el mismo acto, aun sin su
conocimiento.
Sielquetomalaposesinanombredeotrapersona,noessumandatario
ni representante, no poseer sta sino en virtud de su conocimiento y
aceptacin;peroseretrotraersuposesinalmomentoenquefuetomada
asunombre.

O sea ni siquiera vamos a exigir que el representado sepa, basta entonces con el solo
acto voluntario de apropiacin ya sea directamente de una cosa, ya sea a travs de por
ejemplo un ttulo traslaticio de dominio, en cuyo caso vamos a tener que el
representante es poseedor sin necesidad de que siquiera el representado lo sepa; y
evidentemente que presta su consentimiento.

Y finalmente, el ltimo artculo que permite sostener que la teora de la representacin

como modalidad se encuentra completamente acogida o que sirve para explicar la
naturaleza jurdica de la representacin tal cual como est establecida en el cdigo civil
es el artculo 2128.

Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos

ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en
cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatarioparaconelmandanteytercerosnopodrntenerefectosino
segnlasreglasrelativasalosmenores.

Alguien me podra explicar cmo el 2128 abona finalmente la teora de la

representacin modalidad? Primero partamos de una base, un menor adulto puede
ser mandatario? Que por lo tanto, si hay representacin, puede ser representante? Lo
dice expresamente el 2128. Entonces, cuando ustedes me digan que el menor adulto
eventualmente puede o no puede ser mandatario, s, si puede ser mandatario. En
definitiva el representado le puede otorgar un mandato, puede celebrar un contrato de
mandato vlidamente y puede en definitiva otorgarle un poder a un menor adulto. Pero
Qu es lo que dice el 2128 respecto de la celebracin del contrato que va a celebrar el
representante que es menor adulto con el tercero? Cmo va a celebrar el contrato el
menor adulto representante con el tercero?
Autorizado, representado o ratificado. Por lo tanto, en este caso, si tenemos al
representante menor adulto; por ejemplo, tiene 16. El problema es que el tercero se
va a encontrar con alguien y le va a decir tengo 16; y el tercero le va a decir bueno
entonces no puedo celebrar el contrato conmigo. Ah, pero es que yo tengo capacidad
para celebrar el contrato contigo. S, pero no conmigo.

En consecuencia, Qu dice el 2128? Este menor adulto va a poder celebrar el contrato

con el tercero si su representante legal comparece, autoriza o confirma el acto. Y ahora
la pregunta, Por qu entonces decimos que el 2128 abona la teora de la
representacin como modalidad del acto jurdico? Una vez ms por que la voluntad se
encuentra ac y no all (ver imagen).

La voluntad para celebrar este contrato se encuentra en el representante y no en el

Representante legal: comparece, autoriza, confirma

rdo
rte Voluntad ac

Menor adulto 3
representado; y por lo tanto, aplicamos reglas generales. En virtud de las cuales, si
una persona de 16 aos quiere celebrar un contrato, tiene que hacerlo a travs de sus
representantes. Se entiende?

Si dijramos que es la teora de la ficcin, tendramos que pedirle a este representado

que tambin compareciera su representante legal. Pero como no es as, basta que
comparezca el representante legal del mandatario menor adulto en el caso del artculo
2128.
Cmo entonces generamos esta posible representacin? Para que una persona tenga
la posibilidad de obrar por otra y de generar este efecto, esta modalidad de los actos
jurdicos, en virtud del cual el efecto se va a radicar en el patrimonio del representado,
tiene que haberse otorgado un poder, una facultad, lo dice por lo dems el 1448, o lo
sugiere al menos.

Es por eso que se dice que la representacin, puede tener su fuente,

fundamentalmente, de acuerdo con lo que dice el 1448 en acto jurdico unilateral, en
virtud de la cual, una parte faculta a la otra para que actuara a su nombre y para
obligarlo, eso en primer lugar. Y en segundo lugar, puede haber una representacin
legal: casos en que la ley designa expresamente la persona que puede actuar a
nombre de otro.

Los representantes legales los hemos visto, se encuentran enunciados en el art, 43 del
cdigo civil.
Art.43.Sonrepresentanteslegalesdeunapersonaelpadreolamadre,
eladoptanteysututorocurador.

Esos son los representantes legales. El padre y la madre, evidentemente que ejercen la
patria potestad. Pueden ejercerla de comn acuerdo, si no hay acuerdo la ejerce
subsidiariamente el padre y evidentemente que tambin la puede llegar a ejercerla la
madre, si es que esta tiene el cuidado personal de los hijos, le corresponde tambin el
derecho a la patria potestad, eso en primer lugar. El adoptante se asimila al padre y,
evidentemente que si no hay padre ni adoptante, vamos a tener que aplicar las reglas
de las tutelas y las curaduras contenidas en una cantidad importante de artculos del
cdigo civil ms de 200 que se encuentran casi al final del libro primero, y en ese caso
vamos a tener que nombrarle al menor, al demente, al sordomudo que no puede darse
a entender claramente, al disipador interdicto, las reglas de las tutelas y las curaduras
y siempre va a haber un representante legal que pueda en definitiva contratar por l y
ejercer sus derechos.

Pero, Qu pasa tratndose de la representacin convencional?

La representacin convencional encuentra siempre su fuente a travs de un acto
jurdico unilateral que se llama apoderamiento.
Y tratndose de la representacin convencional, tenemos que representante y
representado adquieren nombres distintos. Aqu tenemos al representado y ac
tenemos al representante, que en virtud de un acto jurdico unilateral, que se llama
apoderamiento o ms simplemente poder, reciben en definitiva el nombre de
poderdante y de apoderado. Entonces, este poder que puede funcionar solito
independientemente de cualquier contrato o que puede estar metido dentro de un
contrato por ejemplo de mandato, lo ms habitual es que efectivamente en el mandato
haya tambin un poder.

Es un acto unilateral, y como buen acto unilateral evidentemente que requiere una
manifestacin de voluntad de quin? De uno o de ambos? De uno, acto jurdico
unilateral, no contrato unilateral. Este poder requiere solamente la declaracin de
voluntad del representado, no requiere la declaracin de voluntad del representante.
Por lo tanto, ustedes pueden conferirle un poder a una persona incluso si esa persona
lo ignora, que bien poco va a servir. Por lo tanto, los vicios de la voluntad, el objeto, la
causa, las solemnidades, las vamos a tener que encontrar solamente ac.
Entonces, como es un acto jurdico unilateral tenemos que pensar cmo podr crearse
y cmo podr suprimirse el poder; y como en Derecho las cosas se deshacen en la
misma manera en que se hacen, Qu vamos a tener? Si el poder es un acto jurdico
unilateral, que puede nacer de la sola declaracin de voluntad por parte del
poderdante, que normalmente se exige que se haga por escrito, en muy pocas partes
va a ir un apoderado a actuar con un poder lisa y llanamente convencional, en la
mayor parte de las reparticiones pblicas o expresas, les van a exigir un poder por
escrito. Es obligatorio? No, no es obligatorio, pero ustedes tienen que tambin de
acreditar de la mejor manera posible su calidad de apoderados. Bien, se da por la
voluntad unilateral, normalmente plasmado por escrito, y de la misma manera se
puede revocar.

El acto jurdico unilateral, por regla general, cosa que se aplica a ciertos contratos pero
no a todos, tambin termina por una declaracin jurdica de la voluntad que es
precisamente la revocacin en este caso del poder. Y no solamente se puede eliminar
el poder por esta va, sino que se puede ampliar los efectos del poder. Ya les haba
dicho en clases pasadas, cuando tratbamos de la inoponibilidad, de que yo le puedo
otorgar un poder a un apoderado, para que por ejemplo, realice toda clase de negocios
a nombre mo o que realice un negocio especfico y determinado o unos negocios
especficos y determinados. Vender mi casa, mi auto y mi yate, por ejemplo. Le
entrego entonces al apoderado, la facultad de hacer eso. Pero, Qu pasa si el
apoderado se excede de los lmites del poder y adems me vende el fundo en
Cauqun? Cul es la sancin en ese caso? La inoponibilidad, pues se trata de un acto
ejecutado ms all de los lmites del poder. Ahora, Por qu no es la nulidad relativa o
absoluta? Porque precisamente, en virtud de una declaracin de voluntad del
poderdante, yo puedo decir: mire seor apoderado, usted efectivamente se excedi de
los poderes que yo le haba dado y me vendi el fundo en Cauqun. Pero como yo
entiendo que el negocio que usted celebr ha sido en mi beneficio y me gust como lo
celebr, yo lo ratifico, tambin por una declaracin unilateral de voluntad. Por lo tanto,
podemos distinguir fundamentalmente cuatro situaciones en lo que dicen relacin con
la utilizacin de un determinado poder: el poderdante facult al apoderado para hacer
un determinado acto. Qu es lo que podr hacer el apoderado?
1. En primer lugar, podra hacer nada. Le doy poder para que retire la
correspondencia de correos todos los fines de mes y el apoderado no hizo
efectivamente eso. Tratndose del poder de un acto jurdico unilateral, en este
caso no se produce ninguna consecuencia. El apoderado no actu, tena la
facultad de actuar, pero lisa y llanamente no actu. En principio, no va a pasar
nada porque tenemos lisa y llanamente un acto unilateral con facultad de hacer
algo. Va a ser distinto en el contrato de mandato lo vamos a ver a continuacin.
2. El apoderado tiene poder y acta. Entonces en ese caso vamos a tener que
subdistinguir, si el apoderado acta dentro de los lmites de su poder o fuera:
a. Dentro de los lmites de su poder: no hay ningn problema, el poder
cumple la funcin para el cual est diseado y en consecuencia se va
a producir el efecto de la modalidad del acto jurdico. El apoderado va
a celebrar el contrato con un tercero, y si lo celebra dentro del lmite
de su poder se va a producir el vnculo jurdico entre el representado
y el tercero. Si se incumple como poderdante la obligacin frente al
tercero con el cual estoy obligado en virtud de este contrato, a quin
van a demandar? El tercero me va a demandar a m, poderdante, y
no evidentemente al apoderado.
b. Fuera de los lmites de su poder: en ese caso la sancin es la
inoponibilidad. El apoderado, acta fuera de los lmites del poder, le
dije venda mi casa y me vendi el auto, entonces el tercero exige la
 entrega del auto, en ese caso se produce la inoponibilidad. En ese
caso, no se va a producir el efecto de la modalidad del acto jurdico,
los efectos patrimoniales no se van a radicar en el patrimonio del
poderdante sino en el del apoderado y este tendr que ingenirselas
para responder por esa obligacin. El poderdante no tiene que
cumplir la obligacin, es inoponible.
3. Puede ocurrir una situacin en que el poderdante otorga poder al apoderado y
evidentemente nosotros nos vamos a encontrar ante una situacin que se
prolongue en el tiempo y yo les dije que en derecho se deshace de la misma
manera en que se hace. Supongamos que le entregue poder hoy da, pasaron
tres meses y yo le revoqu el poder, ya no tiene poder; y 6 meses ms el
apoderado vende la cosa que yo le haba facultado para vender Qu se
produce entonces en ese caso? En ese caso, el representante no puede
contratar en trminos que obligan al representado, porque el poder no existe, si
ustedes quieren, el sustento de este acto jurdico que celebr con el tercero se
perdi. Tambin se produce la inoponibilidad, en ese caso vamos a tener que
aplicar las reglas de un cuasicontrato que vamos a estudiar en civil 5, que se
llama el cuasicontrato de agencia oficiosa, que son reglas dadas para esta
situacin bastante ms frecuente de lo que ustedes creen en la prctica, en
virtud de la cual una persona, sin contar con poder para representar a otra,
acta en su nombre.

Esto es en lo que concierne al poder. Puede estar contenido en un contrato llamado

mandato. Un contrato que se encuentra definido en el 2116.

Art.2116.Elmandatoesuncontratoenqueunapersonaconfalagestin
deunoomsnegociosaotra,quesehacecargodeellosporcuentay
riesgodelaprimera.
Lapersonaqueconfiereelencargosellamacomitenteomandante,yla
queloacepta,apoderado,procurador,yengeneral,mandatario.

A diferencia del poder, el mandato es fundamentalmente, un acto jurdico bilateral. Es

un contrato, y a diferencia del poder; las partes, por una parte se llaman mandante y
por la otra mandatario. En este caso se produce un intercambio de consentimientos.
Yo, mandante le digo a Toms, mi mandatario: Toms, aceptas hacerte cargo de los
negocios relacionados con mi fbrica de zapatos? Y l me dice s, acepto por una
determinada suma y yo le digo de acuerdo, y ah se forma el consentimiento; a travs
de este intercambio de voluntades en una y otro sentido. Y normalmente, pero no
siempre ese contrato de mandato va a estar acompaado de un poder. Lo normal, va a
ser que si yo en virtud de un contrato, le confo a otra persona, la gestin de mis
negocios, le dar poder para que todos los negocios que l efecte, me obliguen a m.
Pero no siempre. (Ejemplo en el que se hace un mandato sin poder para ejecutar
determinados negocios). Necesidad de discrecin en el trfico jurdico, por eso es que
se contempla la posibilidad de otorgar un mandato sin representacin, y en virtud del
contrato de mandato, el mandatario despus le transferir lo que adquiri al
mandante. Como se pueden dar cuenta, se trata de un negocio en que no tenemos el
poder y por lo tanto no hay esta modalidad automtica que considera precisamente en
hacer recaer inmediatamente los efectos patrimoniales del acto en el representado.
Esto resulta un poco complejo, un poco difcil de entender, pero me interesa que
entiendan que existe y que puede haber mandatos sin representacin, sin poder;
conceptualmente son cosas distintas.
Qu paralelo podemos efectuar rpidamente entre mandato y la representacin? Lo
veremos en la prxima clase.

8 de agosto

La representacin es una modalidad del acto jurdico. Hace radicar los efectos
de un contrato en un tercero. Un representante manifiesta su voluntad y los
efectos se radican en un tercero.
No siempre mandato y representacin van de la mano. Hay mandatos que se
tienen que ejecutar a nombre propio. En muchas ocasiones al representado le
va a parecer conveniente mantenerse oculto, por tanto el representante
celebra el contrato radicando los efectos para s, y despus celebra el contrato
con el mandante.

Caractersticas del mandato:

Es un contrato Bilateral. Obligaciones El mandatario debe ejecutar el negocio

que el mandante le encargo que ejecutara. Si se ha establecido una
remuneracin, el mandante deber pagar una determinada suma. Por eso se
dice que el mandato puede ser oneroso o gratuito. Si es oneroso, el mandato
es por lo general conmutativo porque las prestaciones se miran como
equivalentes (la prestacin es equivalente al precio).Tambin puede ser
aleatorio (le pago un porcentaje del precio que le pagan por la casa).
El contrato de mandato es principal, porque subsiste por s mismo (no necesita
de otro).
Es consensual por regla general (el mas consensual art 2123 El encargo que
es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada, por
cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra es
decir, basta que yo tenga conocimiento de que la otra persona est
gestionando un determinado negocio por m para que se estime el mandato; es
uno de los ejemplos bsicos para sealar que se acepta el consentimiento
tcito. Existe una discusin doctrinal en torno a si el mandato para celebrar un
acto solemne debe ser o no solemne (por lo general se discute tratndose de la
compraventa de los bienes races cuya solemnidad es que se haga por
escritura pblica)
Paralelo entre mandato y representacin

Mandato
Acto jurdico bilateral
Requiere de dos voluntades
mandante y mandatario; el
consentimiento se forma siguiendo
las etapas de oferta y la aceptacin
Genera derechos y obligaciones per
se. Tiene la obligacin de celebrar el
contrato
Regula relaciones entre mandante y
Representacin(apoderamiento)
Unilateral es el apoderamiento, que
se superpone al contrato de mandato
Una sola voluntad, no se requiere
siquiera que la otra conozca o acepte
el apoderamiento.
No crea obligaciones. Ya que el
apoderado puede o no puede celebrar
el contrato
Acto que regula relaciones entre
mandatario. poderdante, apoderado y terceros
Es en s mismo principal, aunque Muchas veces es un elemento
puede ser accesorio accidental o accesorio del mandato
El mandatario puede actuar a nombre Siempre acta en nombre del
propio o del mandante Art 2151 El poderdante.
mandatario puede, en el ejercicio de
su cargo, contratar a su propio
nombre o al del mandante; si contrata
a su propio nombre, no obliga
respecto de terceros al mandante.
El mandato puede estar acompaado de representacin y lo normal es
que as sea, pero puede suceder lo contrario.

El mandato es un contrato entre mandante y mandatario. Este mandato puede

ser o no conocido por terceros; si mantienen el mandato en reserva, puede el
mandatario presentarse frente a un tercero actuando por s mismo. Ocurre que
si el mandatario comparece con el tercero y celebra el contrato con l, el
mandatario en un acto jurdico posterior le puede transferir los efectos del
contrato al mandante. Esto es un mandato sin representacin.

Un ejemplo de representacin sin mandato: es un alumno que se va a estudiar

al extranjero y le deja un poder general a algn familiar para que a futuro
puedan celebrar actos jurdicos por l, esto no significa que se est realizando
un mandato, sino que se habilitan para recibir correspondencia, pedir crditos,
pagar deudas, o terminar contratos en Chile.

Lo habitual es que un mandato contenga facultad de representacin.

Se reconoce que existe un acto, pero puede permanecer en secreto, porque no

hay inters pblico comprometido. El derecho lo permite.

El problema de considerar a la representacin como una modalidad de acto

jurdico, deriva de una consecuencia lgica de considerarla como tal: tenemos
un mandante y un mandatario, y celebran un contrato y le dice vndeme la
casa, la puede vender a un tercero o as mismo, porque por una parte
comparece en representacin del mandante y por otra en s mismo.--> nos
encontramos frente a un autocontrato.

Otro caso es que el seor A le encarga al mandatario que venda su casa y el

seor B le otorga a esta misma persona el mandato para comprar una casa;
entonces el mandatario va a comparecer en representacin de A vendedor y
B comprador. En caso de lesin enorme, se podr declarar la nulidad relativa
(Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar
las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin
expresa del mandante).
La auto contratacin no est prohibida sino que est regulada ( si no fuere
por autorizacin expresa del mandante.). Tiene por objeto evitar el perjuicio
derivado de conflictos de intereses. El cdigo civil establece en principio que la
autocontratacin se encuentra permitida; existen lmites que buscan precaver
la celebracin de un autocontrato cuando puede perjudicar los intereses de las
partes representadas; limita la libertad contractual para proteger intereses de
los representados. A estas reglas se suma que el mandatario debe abstenerse
de ejecutar un mandato cuando le causa un perjuicio a su mandante.

Casos de auto contrato:

-Mandato con representacin: por una parte el mandatario representando al

mandante y en el otro compareciendo por s mismo.

-Mandatario que representa a dos partes (ejemplo ya sealado)

-Doble calidad incompatible una con la otra. Por ejemplo cuando vamos a
realizar la constitucin de una fundacin; entonces, por una parte, el fundador
deja expresada en su testamento que la parte de libre disposicin pasara a la
fundacin y sus hijos son miembros del directorio de la fundacin.

-Muerte presunta existen tres periodos: mera ausencia (ltima noticia hasta 5
aos), posesin provisoria (desde los 5 a los 10 aos), posesin definitiva (ms
de 10 aos). Durante la posesin provisoria nos encontramos frente a actos
como por ejemplo la divisin de un predio, aqu los herederos comparecen
representando al desaparecido por una parte y por otra parte comparecen
personalmente.

Las figuras ms frecuentes son las dos primeras nombradas.

La postura que adopta el cdigo: casos de auto contrato permitidos, regulados

y otros casos prohibidos.

5 categoras de personas que pueden autocontratar:

1.-Guardadores: tutores o curadores (administran el patrimonio de otra

persona) pueden celebrar actos jurdicos que obliguen al patrimonio de la
persona bajo su cuidado, existen casos de auto contrato prohibido y permitido:

Art 412 inc. 1 Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de
sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos
o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio,
podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o
curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el
juez en subsidio.
Por lo tanto se debe distinguir: cuando existen varios guardadores, si uno
quiere realizar auto contrato, le debe pedir autorizacin a los otros, y si es
solo un curador, le debe pedir permiso al juez. Esta limitacin es para toda
clase de contratos (no solo para la compraventa como en el mandato).

Auto contrato: Tutores y curadores

Estbamos hablando de actos que pueden realizar el tutor/curador a nombre

del pupilo. Debe solicitar la autorizacin de los dems curadores y si no los
hay, autorizacin del juez. Si se celebra el acto sin contar con la autorizacin,
apareja la sancin de nulidad relativa. Se trata de una omisin de un requisito
establecido por la ley en virtud de quien ejecute o celebre el acto o cto.

Otro caso de auto cto regulado (art. 410) auto cto de prstamo entre tutores
o curadores. Se requiere de autorizacin judicial.

Hay casos en el que auto cto est prohibido (dice relacin con los bienes
inmuebles del pupilo) art. 412: pero ni aun de este modo podr el tutor o
curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende
esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes. El tutor o
curador de manera alguna puede comprar estos bienes. La sancin sera la
nulidad absoluta por objeto ilcito (contraviene a la ley) Estas reglas son
aplicables en otras situaciones.

El legislador opta por esta prohibicin ya que, nos encontramos ante un

incapaz, persona que no es capaz de decidir por s mismo que se encuentra
bajo la custodia de un tutor que toma decisiones por ste. Por lo tanto,
debemos entender que, por RG, el tutor va a actuar en el mejor inters de su
representado y no en el propio, por eso el legislador estipula que cuando hay
contraposicin entre el inters del representado y del tutor/curador/guardador
gral. va a restringir la celebracin del acto, haciendo que los dems
procuradores autoricen el acto o el juez. El derecho protege a aquellos que se
encuentren en situacin de debilidad y precave conflictos de intereses

La RG es que el auto cto se encuentre permitido con requisitos y tratndose de

los inmuebles se encuentra prohibido para efectos de evitar el peligro que
consiste en dilapidar el patrimonio del pupilo por parte del curador.

El auto cto entre padre y madre e hijo de familia (representante legal)

Hay una regulacin especfica tratndose de la CV: art. 1796: es nulo el cto de
CV entre cnyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el
hijo sujeto a patria potestad. Lo que se pretenda era evitar el auto cto ya que
el marido, en la sociedad conyugal, poda comprar a un precio irrisorio los
bienes de la mujer, adems en ese entonces, la mujer casada era incapaz no
poda demandar puesto que su representante legal era el mismo marido.
Adems se establece esta prohibicin para evitar fraude. Era habitual que se
realizara una CV de un cnyuge a otro, en el caso de estar casados con
separacin de bienes, cada cnyuge tiene sus propios acreedores, si el marido
tiene por acreedor a X y ste le demanda, el marido malamente podra
vender sus bienes a su mujer dejndola a sta como la deudora. El acreedor
tendra la posibilidad de actuar de nulidad absoluta Quines pueden alegarla?
Todos aquellos que tienen inters en ello, el efecto va a ser que los bienes
entregados a la mujer, van a volver al patrimonio del marido y as el acreedor
pueda pagarse.

Hay auto cto eventualmente en la sociedad conyugal cuando el marido le

compra un bien a la mujer. ste comparece a nombre propio y como
administrador de los bienes de la mujer.

Es ms patente la situacin tratndose de los bienes del hijo. Aqu no se forma

una comunidad de bienes entre el padre y el hijo. El hijo perfectamente puede
tener bienes propios, no obstante no los administra, los administra quien tiene
la patria potestad, por regla general la tiene el padre y madre, y la ejerce si no
hay acuerdo por RG el padre y por excepcin la madre. Con esta regla (1796)
se prohbe el auto cto, se precave un conflicto de inters. En otros casos, cada
vez que hay conflicto de inters entre padre e hijo, se nombrar un
representante especial. Art. 124: el que teniendo hijos de precedente
matrimonio bajo su patria potestad, o bajo su tutela o curadera, quisiere
volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que est
administrando y les pertenezcan como herederos de cnyuge difunto o con
cualquiera otro ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos
hijos un curador especial (precave conflicto de inters) Ej. padre quiere
contraer segundas nupcias, ste se queda con los hijos y por lo tanto con la
administracin de bienes de los hijos, lo que se precave es que los bienes de
los hijos del primer matrimonio se confundan con los del segundo, o bien, los
bienes de la cnyuge si estaban casados en sociedad conyugal. El CC establece
inventario, es decir, hacer una lista de todos los bienes que est administrando
tanto del matrimonio precedente como el segundo, evitando un conflicto de
inters, pudiendo ste desarrollarse a causa de que el padre podra estar
tentado a poner todos los bienes de los hijos que est administrando, a nombre
de la nueva cnyuge. Para precaver el inters de los menores, para estos
efectos, se designa a los hijos un curador especial.

Art. 252: el derecho legal de goce lo tiene el padre/madre que ejerce la patria
potestad sobre los bienes del hijo, con este derecho, se tiene la posibilidad de
adquirir los frutos que provengan de esos bienes. Este artculo hace procedente
todas las reglas relativas a la regulacin de auto cto, ya que por una parte,
tenemos la administracin de los bienes del hijo por parte del padre/madre y
la posibilidad de celebrar un contrato por s mismos.
Art. 263: hijo que quiere demandar al padre. ste no tiene el derecho para
consumir, destruir o vender los bienes del hijo, y si ocurriese, el hijo podra
interponer una accin de nulidad absoluta pero, cmo va a demandar al padre
si ste es su representante legal? Siempre que el hijo tenga que litigar como
actor contra el padre o la madre que ejerce la patria potestad, le ser
necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para
la Litis. O sea, el hijo, va a tener dos representantes simultneamente: el
padre representante legal para todos los actos menos para la defensa de los
intereses en contra de ste quien la tendr el curador.

Hay reglas que dicen relacin con el auto cto del mandatario, tienen aplicacin
ms frecuente. CV (mandante le encarga al mandatario la venta de una casa y
ste opta por comprarla el mismo, esto est permitido slo con autorizacin
expresa del mandante. Art. 2144:no podr el mandatario por s ni por
interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado
vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar,
sino fuere con aprobacin expresa del mandante se establece para proteger
los intereses del mandante. A diferencia de lo que ocurre con los incapaces, NO
prohbe absolutamente la ejecucin del auto cto, salvo que se aplique el
requisito fijado en la regla. Para celebrar el cto de mandato, mandante debe
ser capaz, es el mandatario el que puede ser incapaz relativo.

Mutuo o prstamo de dinero (2145) encargado de tomar dinero prestado

(mandatario), podr prestarlo l mismo, al inters designado por el mandante,
o a falta de esta designacin, al inters corriente; (mandante le encarga pedir
dinero prestado al mandatario, y ste le presta de su bolsillo. La restriccin que
se produce en ese caso, primero se debe ver si el mandato fija la tasa de
inters, por lo que debe atenerse a lo establecido en ste, si no hay una
designacin por parte del mandante, al inters corriente, no se puede por el
auto cto tomar el prstamo a un inters superior, evitando as un perjuicio para
el mandante)pero facultado para colocar dinero a inters, (mandante faculta al
mandatario para prestar dinero a un tercero) no podr tomarlo prestado para s
(el representante) sin aprobacin del mandante

Restricciones a los funcionarios pblicos: art. 1798: al empleado pblico se

prohbe comprar los bienes pblicos o particulares que se vendan por su
ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en
cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque
la venta se haga en pblica subasta

Finalmente existen disposiciones especiales para otros mandatarios: Art. 1800,

comisionistas, corredores martilleros etc.

Auto contrato existe en el derecho civil, es una consecuencia de concebir la

representacin como una modalidad del acto jco, ya que el que presta el
consentimiento no es el representado sino que es el representante, pero los
efectos patrimoniales se radican en el representado, consecuencia, puede un
representante actuar en inters de dos representados simultneamente o
actuar en virtud del inters del representado y el propio. Es un cto en que hay
un solo consentimiento.

El derecho precave ciertos abusos para evitar conflictos de intereses que vayan
en perjuicio de una de las partes.

Sistemtica de la clasificacin y categoras contractuales

Esencia e importancia de la clasificacin.

Clasificaciones legales: arts. 1439 y ss.

1. Unilaterales y bilaterales: esta clasificacin obedece al N de partes que

se obligan.
a) Unilaterales: una parte se obliga.
b) Bilaterales: dos partes se obligan recprocamente. La
causa de la obligacin de una parte, sirve de objeto
de la otra.

Esta distincin tiene 5 puntos importantes:

(1) La distincin entre uni y bilaterales nos sirve para la teora de la causa
final. Nos permite reconocer en un cto bilateral a la obligacin de una
parte como la causa de la otra. En los unilaterales, podrn ser reales
(causa de la obligacin es la entrega de la cosa) o gratuitos (mera
liberalidad)
(2) Qu modalidad de los actos jcos se entiende siempre presente en los
ctos bilaterales y no en los unilaterales? Art. 1489: condicin resolutoria
tcita. Se entiende sub entendida en todo cto bilateral como elemento
de la naturaleza. Eso s, no obsta a que sta pueda ser incorporada en
un cto unilateral pasando a ser un elemento accidental
(3) Regla del pasando pasando ctos bilaterales. Mora purga la mora;
excepcin de cto no cumplido mientras una parte no cumple, la otra
no lo hace ie, una parte se ver compelida a cumplir el cto slo si la otra
parte cumple o est llana a cumplir (dispuesta a cumplir) Art. 1552: en
los ctos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de
cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se
 allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos Para que la
transferencia sea instantnea, en el caso de un bien raz, es menester un
cto CV celebrado por escritura pblica y para transferir el dominio se
realiza la inscripcin en el registro conservador. Se firma la escritura y se
paga el precio al vendedor, pero esta puede resultar rechazada por
cualquier causa , por tanto no ocurrira de inmediato el pasando
pasando o en el caso de inscribir un embargo, se le deja el dinero al
notario, y ste se la entrega al vendedor cuando llegue con la inscripcin
a nombre del comprador producindose recin ah el pasando
pasando. Con estos ejemplos se evidencia que el pasando pasando no
ocurre inmediatamente una vez celebrado el cto, sino que se deben
cumplir con ciertas formalidades previamente. Ej. El arrendador no
cumple con la obligacin de tener en buen estado la cosa arrendada,
pudiendo el arrendatario, ante ello, negarse a la obligacin de pagar la
renta, invocando la excepcin de cto no cumplido.
(4) Interdependencia de las obligaciones (ctos bilaterales exclusivamente):
Teora de los riesgos: ej. Sebastin le vende su auto a Vctor,
entregndole ste el dinero inmediatamente. Sebastin le entrega el
auto al da sgte para limpiar el auto y drselo como nuevo, pero resulta
que hay una tormenta elctrica y justo le cae un rayo al auto. Sebastin
tiene que devolverle la plata a Vctor? Art. 1550: el riesgo (prdida o
deterioro) del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo
del acreedor. En este caso estamos frente a un cuerpo cierto, de una
cosa nica y designada especficamente por las partes. El acreedor del
cuerpo cierto es Vctor (tiene derecho a exigir la entrega de la cosa) por
lo tanto, si se deteriora la cosa, pierde Vctor por lo que el deudor, segn
esta regla, no est obligado a restituir lo ya pagado. Si se est
contratando, sobre especie o cuerpos ciertos, hay que tener cuidado,
puede, al efecto, contratar un seguro. Se ha criticado mucho esta regla
porque estamos hablando de un cto bilateral donde las prestaciones son
interdependientes, se sirven mutuamente de causa, por lo tanto, extinta
la obligacin de una parte de entregar la cosa (la obligacin deja de
existir porque perdi su objeto) debera extinguirse la obligacin de la
otra parte de pagar el precio del cuerpo cierto ya que carecera de
causa. La teora de los riesgos se aplica exclusivamente a los ctos
bilaterales y no as a los unilaterales, ya que en stos no existen dos
obligaciones ni tampoco hay peligro de que extinta una obligacin se
extinga la otra o permanezca. Esta teora permite responder quien
soporta el riesgo de la prdida o deterioro de la cosa y si esa obligacin
de pagar, va a subsistir o no, de acuerdo al 1550 la regla general es que
el riesgo corresponde al acreedor.
(5) Exclusivamente de los ctos bilaterales teora de la imprevisin. Todos
los ctos obligan. El problema radica es que puede ocurrir que con
posterioridad a la celebracin del cto las circunstancia que se tuvieron
 en mente al momento de la celebracin, varen. Ej. La inflacin o el
aumento del precio de ciertas materias primas. Se celebra un cto en el
que se debe entregar una determinada cantidad de estufas todos los
meses, y stas se le design un precio de $50.000 por unidad, pero por
sorpresa, se acaba el acero en el mundo, subiendo su precio
disparadamente, por lo tanto, para obtener el acero va a ser ms caro y
no va a cubrir sus costos con 50 mil pesos por estufa. La circunstancia
que el vendedor tuvo en cuenta al momento de determinar el precio por
estufa cambiaron radicalmente qu se hace en ese caso? solucin
clsica: 1545: cto obliga, por lo que est obligado a seguir cumpliendo
hasta que termine por cualquier causa. Solucin moderna no aceptada
por nuestra jurisprudencia y doctrina: que el juez permita, en ese caso,
dejar sin efecto el cto o bien modificar sus estipulaciones, de manera tal
de evitar que el cumplimiento del cto le signifique un perjuicio, le
resulte excesivamente oneroso. Se deja sin efecto en parte, el ppio de la
fuerza obligatoria del cto, de forma tal de evitar que la persona que
celebr el cto se vea perjudicada. La teora de la imprevisin contempla
un desequilibrio en las prestaciones por lo mismo se aplica solamente a
los bilaterales.

2. Contratos gratuitos y onerosos: en los gratuitos una sola parte se

beneficia en los onerosos ambas partes se benefician gravndose
recprocamente. Hay que recordar que la clasificacin entre uni y
bilaterales no coinciden necesariamente con gratuitos u onerosos, ya
que hay ctos unilaterales onerosos (mutuo con inters) y bilaterales
gratuitos. Esta distincin obedece a quien se beneficia con el cto.
Importancia de la clasificacin:
(1)Error en la persona: RG: no vicia el consentimiento. Casos en que
vicia: ctos gratuitos, vgr, la donacin. En los ctos gratuitos
podemos encontrar el error en la persona con ms frecuencia que
en los onerosos. Error en la persona de los ctos onerosos ej. La
transaccin por disposicin expresa de la ley.
(2)Responsabilidad del deudor en caso de incumplimiento. Una cosa
es que el deudor est obligado a cumplir y otra distinta es que se
haga cargo de los daos derivados de su incumplimiento. La
responsabilidad deriva del no cumplimiento de una obligacin
contractual. Cmo va a responder el deudor? En funcin de la
distincin entre ctos gratuitos y onerosos. Art. 1547: establece
una triparticin entre los ctos gratuitos que benefician solamente
al deudor, que benefician solamente al acreedor y los onerosos. El
deudor va a responder de una manera distinta tratndose de
estos 3 tipos de ctos. Divisin de la culpa: art. 44: culpa grave-
persona negligentes y de poca prudencia; culpa leve- cuidado
estndar-; culpa levsima- personas diligentes y preparadas
respecto de sus negocios importantes-. En funcin de esta
 triparticin al deudor le va a corresponder un grado distinto de
culpa. El beneficio que obtiene una persona en un determinado
contrato va a determinar el grado de diligencia por el cual va a
responder el deudor. Si slo el deudor va a recibir el beneficio va a
responder de la culpa levsima, se le va imponer un grado de
diligencia ms alto, ej. Cto de comodato slo crea un beneficia
para el deudor, y ste va a tener que responder por la culpa
levsima, va a tener que aplicar en el uso de la cosa prestada el
ms alto estndar de cuidado. En el extremo opuesto, tenemos al
cto de donacin, el donatario es el nico beneficiado por el cto-
pasa a ser el acreedor de la cosa donada- el deudor va ser
responsable de la culpa grave o lata. Por ltimo, tratndose de los
ctos onerosos, la culpa de la que es responsable el deudor, es la
leve, regla general del estndar de cuidado por el cual se
responde, es el grado de cuidado ordinario que rige a las
relaciones habituales entre las partes. Los intercambios
normalmente son realizados a ttulo oneroso, los a ttulo gratuito
son escasos. Se entrega una cosa recibiendo algo a cambio, por lo
tanto, se establece el grado de cuidado habitual.
En sntesis: grado de culpa por la cual ser responsable el
deudor
Culpa lata contratos que benefician al acreedor solamente
Culpa leve contratos onerosos
Culpa levsima contratos en que el deudor es el nico
beneficiado

(3) Obligaciones de garantas: Cuando se vende una cosa se le debe

garantizar a la otra parte que se es el verdadero dueo o al
menos se asegure que va a poder seguir poseyendo la cosa
ctos onerosos. Garanta contra la eviccin. (privacin por sent.
judicial de una cosa) En la CV se tiene la obligacin de garantizar
la eviccin.
(4) Accin revocatoria o pauliana: la distincin entre ctos gratuitos y
onerosos sirve para establecer requisitos. Si tenemos al acreedor
y deudor que celebra un cto con un 3. El acreedor se encuentra
con la sorpresa de que el deudor enajen todos sus bienes a un
tercero para que aqul no pudiere pagarse sobre los bienes que se
encontraban en el patrimonio del deudor. Qu requisitos deben
concurrir para interponer accin pauliana? Se debe interponer
dentro del plazo de un 1 ao, debe producirse un acto de
disposicin a ttulo gratuito u oneroso, este acto va a requerir
probar en un caso la mala fe del deudor y en otro la mala fe del
deudor y del tercero.
Contrato es gratuito mala fe del deudor pero NO la del tercero
Contrato es oneroso mala fe del deudor y del 3
 Lo normal es que los ctos sean onerosos, por lo que para declarar
la inoponibilidad del cto se van establecer condiciones ms
restrictivas, es decir, probar la mala fe del deudor y la del tercero.
En cambio los ctos gratuitos son sospechosos, por lo que va a ser
ms fcil la aplicacin de la inoponibilidad, exigiendo la mala fe
del deudor y no la del tercero.
(5) Teora de la causa como motivo psicolgico: en los ctos onerosos
va a ser indiferente, en cambio en los gratuitos, la mera
liberalidad es un motivo psicolgico. Por lo tanto, si el ttulo es
gratuito va bastar la ilicitud, siendo aplicable la nulidad, de los
motivos de quien dispone del bien. Por el contrario, en los
onerosos, la ilicitud va a tener que ser compartida o al menos
conocida por la contraparte.
(6) El legislador establece condiciones ms fuertes desde el punto de
vista de las solemnidades para los gratuitos que para los
onerosos. Ej. En la donacin se pide el requisito de la insinuacin,
autorizacin judicial. En los onerosos, la regla es que son ctos
perfectamente consensuales y no existen mayores restricciones.
(7) Actos civiles gratuitos y onerosos; actos mercantiles son todos
onerosos.

12 de agosto (no hay audio)

13 de agosto

14 de agosto