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o evento proveniente de ato humano, imprevisvel e inevitvel, que impede o cumprimento de uma
obrigao, tais como: a greve, a guerra etc. No se confunde com fora maior, que um evento previsvel
ou imprevisvel, porm inevitvel, decorrente das foras da natureza, como o raio, a tempestade etc.
b)Involuntariedade
Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele
injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o do art. 110
deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se
a) Descritivos
-captveis pelos sentidos humanos
-juzo de fato
-aspectos materiais do delito
So passveis de reconhecimento por juzos de realidade, ou ainda, pela simples constatao. Exemplo:
matar algum, em que matar eliminar a vida, algum a pessoa humana, portanto, no h
necessidade alguma de valorao ou interpretao para compreenso do tipo.
b) Normativos
So desvendveis somente por juzos de valorao. Exemplo: ao se analisar, no crime de ato obsceno (art.
233, CP), o conceito de ato obsceno, claro e evidente o juzo de valor. Neste diapaso, obsceno ,
conforme ensinamentos de Guilherme de Souza Nucci (2012, p. 200), o que causa vergonha, conotado
de sentido sexual.
5.2) subjetivo
So relacionados vontade e inteno do agente, sendo denominados de elementos subjetivos
especiais do tipo, eis que h tipos penais que os possuem e outros no. Exemplo: crime de prevaricao
(art. 319, CP), no qual deve o agente ter a inteno de satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Isto
posto, alm do dolo em retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo
contra disposio expressa em lei, deve haver a finalidade especfica supramencionada.
Por fim, vale ressaltar que o dolo e a culpa, para o finalismo, so elementos subjetivos do crime inseridos
no fato tpico, mesmo que implicitamente, enquanto que, para os causalistas, o dolo e a culpa concentra-
se na culpabilidade, no se relacionando com o tipo e no constituindo seu elemento
ILICITUDE
*premissa: a conduta humana apenas indcio da ilicitude (teoria da indiciariedade) na dvida: favorvel
ao ru
Art. 128 - No se pune o aborto praticado por mdico: (Vide ADPF 54)
Aborto necessrio
I - se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
Aborto no caso de gravidez resultante de estupro
obs: causas de justificao que no se encontram em leis: consentimento do ofendido (causa supralegal de
excludente da ilicitude)
4.1)Estado de necessidade
art. 23, I
art 24, CP
ponderao de bens jurdicos diante de uma situao adversa.
H dois bens jurdicos em perigo, portanto, permite-se o sacrifcio de um deles, pois a tutela penal no
conseguir proteger a ambos.
4.1.1)Requisitos:
Quer o dispositivo se referir a pessoas que, entre razo da funo ou ofcio, tm o dever legal de enfrentar
a situao de perigo (desde que possvel de ser enfrentado), no lhes sendo lcito sacrificar bens alheios
para a defesa do seu prprio direito.
Quais personagens possuem esse dever?
Parcela da doutrina entende por dever legal apenas aquele derivado de mandamento legal (art. 13, 2,
"a", do CP). A maioria, ccmudo, atenta a Exposio de Motivos do Cdigo Penal, discorda, tomando a
expresso (dever legal) no seu sentido amplo, abarcando, assim, o conceito de dever jurdico
e) inevitabilidade da leso
O comportamento deve ser absolutamente inevitvel para salvar o direito prprio ou de terceiro diante da
concreta situao de perigo. ft preciso que o nico meio para salvar o direito prprio ou de terceiro seja o
cometimento do fato lesivo, sacrificando-se bem jurdico alheio. O caso concreto dir se o comportamento
lesivo era ou no inevitvel. Assim, mostrando-se vivel a fuga do boi bravio que se encaminha para o
ataque, esta opo deve ser escolhida, inexistindo estado de necessidade caso o agente resolva matar o
animal.
Quanto ao terceiro que sofre a ofensa, o estado de necessidade classifica-se em: defensivo, l]Uando o
agente, ao agir em estado de necessidade, sacrifica bem jurdico do prprio causador do perigo; e
agressivo, quando o bem sacrificado de terceiro que no criou ou parricipou da situao de perig
f) inexigibilidade de sacrifcio do interesse/direito/bem ameaado
*proporcionalidade entre o bem protegido e o sacrifcio
No estudo do fato necessitado, impe-se a anMise da ponderao de bens, leia-se, a proporcionalidade
entre o bem protegido e o bem sacrificado.
*S existira excludente de ilicitude quando:
A) for sacrificado bem de menor valor para salvar outro de maior valor
B) o bem sacrificado tiver o mesmo valor do preservado
Aos requisitos objetivos acima enunciados, a doutrina acrescenta um de carter subjetivo, justamente o
conhecimento da situao de fato justificante (conscincia e vontade de salvar direito prprio ou alheio).
4.2 Legitima defesa
art. 23II, CP
art. 25, CP
Quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a
direito seu ou de outrem, justifica a sua conduta pela legtima defesa, segundo preceitua o artigo 25 do
Cdigo Penal.
Requisitos:
A) agresso injusta
obs: quanto a existncia de injusta agresso a legitima defesa pode ser:
*real: exclui a ilicitude
*putativa: (imaginria, fictcia) no exclui a ilicitude.
Entende-se por agresso a conduta (ao ou omisso) humana que ataca ou coloca em perigo bens
jurdicos de algum.
Injusta a agresso contrria ao direito, no necessariamente tpica.
B) Atual (iminente) ou Iminente (prestes a ocorrer, fato futuro e incerto muito proximo de ocorrer)
Agresso atual a presente, a que est ocorrendo. Iminente a que est prestes a ocorrer. No se admite
legtima defesa contra agresso passada (vingana) ou futura (mera suposio)
C) Uso moderado dos meios necessrios
Proporcionalidade entre ataque e defesa.
O legislador, com o presente requisito, quer assegurar proporcionalidade entre o ataque e a defesa. Para
repelir a injusta agresso (ataque), deve o agredido usar de forma moderada o meio necessrio que servir
na sua defesa (contra-ataque).
Entende-se como necessrio o meio menos lesivo disposio do agredido no momento da agresso,
porm capaz de repelir o ataque com eficincia.
D) Proteo do direito prprio (legitima defesa prpria, in persona)ou de outrem (legitima defesa prpria)
Admire-se legtima defesa no resguardo de qualquer bem jurdico (vida, integridade fsica, honra,
patrimnio, dignidade sexual etc.) prprio (legtima defesa prpria ou "in persona") ou alheio (legtima
defesa de terceiro ou "ex persona").
Pense-se, a ttulo de exemplo, no policial que emprega violncia moderada (mas necessria) para
concretizar a priso em flagrante de perigoso assaltante, ou no Juiz que, na sentena, emite conceito
desfavorvel quando se reporta ao sentenciado. As condutas dos servidores (policial e juiz), apesar de
tpicas (leso corporal e injria, respectivamente)160, esto justificadas pelo estrito cumprimento do dever
legal (imposto pelos arts. 301 do CPP e 142, III, do CP).
O dever legal que fundamenta a descriminante aquele decorrente de lei em sentido lato, ou seja, de
qualquer diploma normativo emitido pela autoridade competente para deliberar a respeito. Assim, a
conduta pode ser justificada pela lei em sentido estrito, pelo decreto ou pelo regulamento.
De igual forma, a deciso judicial, que aplica a lei e obriga, evidentemente, ao cum~ primemo, pode servir
de fundamento para se estabelecer a licitude sobre determinado fato tpico.
Tambm no podemos ignorar, ccmo eximenre, o ato administrativo, emitido em estrita correspondncia
com a lei. Imaginemos a situao em que a autoridade de trnsito emita uma portaria regulamentando a
remoo de vec1los estacionados irregularmente em via pblica. Neste caso, embora o agente de trnsito
que promova a remoo pratique um fato tpico (subtrao do vefculo), no haver ilicitude em virtude da
determinao do ato emitido pela autoridade.
Alerte-se, contudo, que o ato administrativo deve ser dotado de efeitos gerais, pois, se veicula uma ordem
especfica, o estrito cumprimento de um dever legal cede espao obedincia hierrquica, excludente da
culpabilidade.
4.4 Exerccio regular de um direito
art. 23 III, 2a parte.
*exemplo: art. 301, CPP (execuo da priso em flagrante)
esportes que podem gerar leses corporais
Previsto no artigo 23, III, 2a parte, do Cdigo Penal, concretiza a mxima: "onde existe o direito no h
crime".
Esta causa de justificao compreende condutas do cidado comum autorizadas pela existncia de direito
definido em lei e condicionadas a regularidade do exerccio desse direito.
A execuo de priso em flagrante permitida a qualquer um do povo (art. 301 do CPP) um claro exemplo
de exerccio regular de direito (pro magistratu). O Estado, no podendo estar presente para impedir 2.
ofensa a um bem jurdico ou recompor a ordem pblica, incentiva o cidado a atuar era seu lugar.
A prtica de determinados esportes pode gerar leso corporal e at morte. Porm, no se pode ignorar
que o Estado .'lcentiva a prtica esportiva (Lei 9.615.'98 -Lei Pel -, art. 3, abrangendo as modalidades
violentas). O atleta, no seu mister, pode invocar a descriminante do exerccio regular C.e direito.
Destacamos, no entanto, que no so justificveis todas as ofensas corporais cometidas nas prticas
desportivas. H trs categorias em que, para efeito deste estudo, as prticas desportivas podem ser
divididas no que tange ao cometimento de leses dolosas e sua (n)admissibilidade: a) lado-a-lado, em que
no h disputa fsica entre os atletas, que desempenham sua funo, embora no mesmo espao,
separadamente (corrida); b) uns contra os outros com possibilidade de leso, em que o objetivo no
atingir a integridade fsica do adversrio, mas, dada a natureza do esporte, possvel que ocorra a leso
(futebol, basquete); c) uns contra os outros com propsito de leso, em que o objetivo dos atleta> a
pugna, que certamente acarretar leses e, em certos casos, a morte (boxe e outra.< formas ce luta). Na
primeira categoria, a investida corporal no justificada no mbito penal e pode acarretar punio (ex.:
um corredor agride o outro para tir-lo do caminho). Na segunda, mesmo que a leso no seja o propsito,
possvel que se justifique em determinadas disputas em que de certa forma seja inevitvel (ex.: no
futebol, uma investida agressiva do defensor para evitar o gol do adversrio). Na terceira, a esfera de
tolerncia muito maior, justificando-se mesmo as leses de maior seriedade, pois imepidas no rol de
condutas admitidas e sem as quais a modalidade esportiva no ocorreria.
Age no exerccio regular de direito o possuidor de boa-f que retm coisa alheia para ressarcir-se das
benfeitorias necessrias e teis no pagas (art. 1219 do Cdigo Civil), bem como os pais que castigam
(moderadamente) os filhos como meio de dirigir-lhes a criao e educao (art. 1634, I, do Cdigo Civil).
So requisitos desta justificante: a proporcionalidade, a indispensabilidade e o conhecimento do agente de
que atua concretizando seu direito previsto em lei.
So requisitos para que o consentimento do ofendido atue como causa supralegal de excluso da ilicitude:
(A) O dissentimento (no consentimento) no pode integrar o tipo penal (elementar do tipo)
Como alertado, se o dissentimento integrar a norma penal, como ocorre no citado artigo 150 do Cdigo
Penal, desaparece o prprio fato tpico.
O consentimento posterior leso do bem jurdico no exclui a ilicitude, podendo, entretanto, gerar
reflexos no campo da punibilidade.
o que adverte DAMAsio DE JESus:
"O consentimento deve ser manifestado antes ou durante a prtica do fato. Se posterior, no tem fora de
excluir o crime, podendo valer como renncia ou perdo nos casos de ao penal privada (CP, arts. 104 e
105)"169.
(G) O consentimento deve ser expresso
A doutrina tradicional no admite o consentimento tcito ou presumido. O consentimento deve ser claro e
expresso, seja ele feito de maneira oral, gestual ou escrita, solenemente ou no.
A doutrina moderna, entretanto, tem admitido o consentimento tcito ou hipottico
(H) Cincia da situao de fato que autoriza a justificante
Como nas demais descriminantes, exige-se que o agente aja sabendo estar autorizado pela vtima
(elemento subjetivo). Assim, no atua amparado pelo consentimento do ofendido o sujeito que
dolosamente causa leso leve em seu amigo e, posteriormente, descobre haver uma carta expressando a
autorizao daquela mesma leso, j que ausente o elemento subjetivo.
5. Excesso nas discriminantes:
Art. 23 nico, CP.
O Cdigo Penal, logo depois de anunciar as causas justificantes da conduta tpica, alerta: "O agente, em
qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo" (art. 23, pargrafo
nico).
O legislador, desse modo, demonstra sua preocupao quanto aos limites da ao/ reao do agente.
Deve ser reconhecido, no entanto, que a expresso "excesso" pressupe uma inicial situao de legalidade,
seguida de um atuar extrapolando limites. O exagero, decorrendo de dolo (conscincia c vontade) ou culpa
(negligncia), ser punvel.
Percebemos cada vez mais a doutrina classificando o excesso em extensivo e intensivo, sem qualquer
amparo legal, gerando, no raras vezes, confuso desnecessria (comeando pela divergncia do que vem
a ser um e outro).
De conformidade com este conceito de excesso, haver excesso nas eximentes quando, por exemplo, na
legtima defesa, a ao desenvolvida em resposta agresso se prolongue para depois de cessada essa
agresso; quando, no cumprimento de um dever, tenham cessado as circunstncias que criam es><: dever
e a ao continua; quando, no estado de necessidade, a ao se prolongue, mr1ito embora a situao de
necessidade no mais persista. Contrariamente, no haver 'excesso' quando a defesa no tenha sido
necessria ou moderada, ou quando, na necessidade, se dispusesse de outro meio menos lesivo, porque,
em nenhum desses casos, o autor teria atuado dentro dos limites da eximente, e, portanto, nunca poderia
ter 'excedido'.
Na doutrina tem-se distinguido entre um 'excesso extensivo' e um 'excesso intensivo', sendo o primeiro
aquele que, na sua conduta, o sujeito continua a atuar mesmo quando cessada a situao de justificao
ou de atipicidade, ou seja, este o nico conceito de excesso que, na nossa opinio, se pode admitir,
enquanto o excesso chamado 'intensivo', seria aquele em que o sujeito realiza uma ao que no completa
os respectivos requisitos em cada uma das correspondentes eximentes. Este conceito de 'excesso
intensivo' no propriamente um excesso, porque, quando no ocorrem os requisitos da eximente, em
momento algum ela ocorreu, e, portanto, no se pode 'exceder'. Em definitivo, esta confusa classificao
do 'excesso' amplia indevidamente o conceito e leva introduo, pela via do suposto 'excesso intensivo'
(que uma contradictio in adjecto), um sistema de atenuantes que a lei no admite, e ao qual nos
referimos: o das chamadas 'eximentes incompletas
O excesso acidental, por sua vez, irrelevante penalmente porque decorre de caso fortuito ou fora maior.
Invocando exemplo semelhante aos anteriores, ocorreria excesso acidental se o agredido repelisse o
agressor com um soco e este ltimo sofresse, em razo da alterao de nimo, um colapso cardaco
mortal. Neste caso, tratando-se de um caso fortuito, o agredido no responderia por excesso.
H tambm meno ao excesso exculpante, relacionado a profunda revolta de nimo que acomete o
agente. Neste caso, inicialmente, a conduta estava respaldada pela justificante, mas a situao em que se
enconrra o sujeito faz surgir nele um estado de pnico que lhe retira a capacidade de atuar racionalmente.
Algum que, por exemplo, diante de um agressor armado, investe cotra de a ponto de causar sua
inconscincia, mas, temeroso quanto possibilidade de ser alvejado, continua a agredi-lo, comete fato
tpico e ilcito. No obstante, pode ter a culpabilidade afastada por inexigibilidade de conduta diversa.
Note-se que embora os exemplos aqui citados se refiram legtima defesa, o excesso pode ser relativo, em
tese, a qualquer das causas eximentes. No menos verdade, contudo, que a legtima defesa o seu palco
mais recorrente, pois as situaes que a envolvem normalmente tornam propcias reaes
desproporcionais em virtude da alterao anmica caracterstica em casos tais.