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INELEGIBILIDADE, ELEGIBILIDADE,

NO-ELEGIBILIDADE E CASSAO DE REGISTRO

Adriano Soares da Costa *

Tenho observado o surgimento de uma interessante bibliografia de Direito Eleitoral. Mas


ainda necessitamos de mais e melhores obras. Conversando com um timo advogado de
Braslia, leitor deste blog, cujo conhecimento terico da rea era evidente, instiguei-o a
escrever doutrinariamente, seno em obra de flego, ao menos atravs de artigos doutrinrios.
Ouvi a resposta que mais da vez tenho ouvido: escrever comprometer-se com posies nem
sempre possveis de serem assumidas em casos concretos, na defesa do cliente.

Julgo a resposta mais um pretexto do que uma justificativa. Como j escrevi na Nota 7
edio das minhas Instituies de direito eleitoral, a advocacia eleitoral bifronte:
funcionamos algumas vezes no plo que acusa; outras, no que defende. Muitas vezes
sustentando teses opostas, inclusive. da natureza da advocacia eleitoral, diversamente do
que ocorre, por exemplo, com a advocacia tributria, em que haver sempre o Fisco do outro
lado, em defesa das burras do Estado.

Na verdade, pouco se escreve sobre direito eleitoral porque, no mais da vez, o que se
escreve repetio do que a jurisprudncia do TSE tem fixado. Escreve-se como quem expe
um repertrio das ltimas inovaes do TSE, j que h inovao sempre! Como o Direito
Eleitoral ainda est em formao terica, poucos se arriscam a sair da raia mida do j dito
para tentar ir para as guas profundas da construo terica, visando dar um tratamento
sistemtico este ramo do conhecimento jurdico. Por isso, fundamental que tenhamos gente
talentosa escrevendo sobre o Direito Eleitoral, como aquele advogado competente e outros
tantos que podem dar a sua contribuio ao desenvolvimento terico deste ramo jurdico que

* ADVOGADO, JUIZ DE DIREITO AOS 25 ANOS, TENDO SADO DA MAGISTRATURA AOS 28 ANOS. FOI PROCURADOR GERAL DE
MUNICPIO DE MACEI, SECRETRIO DA GESTO PBLICA E SECRETRIO DO GABINETE CIVIL DO ESTADO DE ALAGOAS.
AUTOR DE OBRAS JURDICAS

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tem crescido em interesse e importncia.

Os livros de Direito Constitucional, como as obras de Alexandre de Morais, Jos Afonso


da Silva, entre tantos outros, tm muito pouco a dizer sobre os institutos de Direito Eleitoral,
apresentando apenas um esboo dos seus institutos nucleares. Nada obstante, quem procure
um pouco mais do que isso nas obras eleitorais se espantar: pouco haver de acrscimo
ofertado pelos autores eleitoralistas, cujas obras que sejam destinadas a tratar, por exemplo,
das inelegibilidades limitar-se-o a analisar as hipteses esparramadas nos textos legais, nada
obstante sem qualquer preocupao de lhes dar um tratamento sistemtico.

Existe um ncleo conceitual para o signo inelegibilidade? Parece que muito pouco se
avanou desde o famoso artigo escrito pelo ento Ministro do Supremo Tribunal Federal, Jos
Carlos Moreira Alves ("Pressupostos de elegibilidade e inelegibilidades, in: Estudos de
Direito Pblico em Homenagem a Aliomar Baleeiro, Ed. UnB, 1976), nada obstante o TSE
tenha feito uma revoluo no sistema ao criar uma distino entre inelegibilidade e cassao
do registro, tratando um acontecimento como estado, misturando o plano da existncia com o
plano da eficcia, tudo isso para simplesmente modificar a legislao eleitoral sem mud-la,
fazendo uma dissociao entre texto e norma.

Ensinava Moreira Alves, naquele texto clssico:


"Pressupostos de elegibilidade so requisitos que se devem preencher para
que se possa concorrer a eleies. Assim, estar no gozo de direitos polticos,
ser alistado como eleitor, estar filiado a partido poltico, ter sido escolhido
como candidato do Partido a que se acha filiado, haver sido registrado, pela
Justia Eleitoral, como candidato por esse Partido.
J as inelegibilidades so impedimentos que, se no afastados por quem
preencha os pressupostos de elegibilidade, lhe obstam concorrer a eleies,
ou - se supervenientes ao registro ou se de natureza constitucional - servem
de fundamento impugnao de sua diplomao, se eleito. No podem
eleger-se, por exemplo, os que participam de organizao cujo programa ou
ao contraria o regime democrtico; os declarados indignos do oficialato
ou com ele incompatveis; os que tiverem seus bens confiscados por
enriquecimento ilcito.
Portanto, para que algum possa ser eleito precisa de preencher
pressupostos de elegibilidade (requisito positivo) e no incidir em
impedimentos (requisito negativo). Quem no reunir essas duas espcies de

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requisitos - o positivo (preenchimento de pressupostos) e o negativo (no
incidncia em impedimentos) - no pode concorrer a cargo eletivo."

Nota-se a influncia forte que essas lies exerceram na antiga jurisprudncia do TSE,
bem como na doutrina clssica do Direito Eleitoral que se formou nos anos posteriores, nas
excelentes obras de Pedro Henrique Tvora Niesse e Antnio Carlos Mendes, que deram ao
tema um digno tratamento terico.

Pedro Henrique Niess, alis, fiel ao pensamento de Moreira Alves, defendeu a distino
entre pressupostos de elegibilidade, inelegibilidade e no-elegibilidade, servindo este ltimo
signo para denominar a situao jurdica de quem no preenche os pressupostos de
elegibilidade ou de quem estivesse inelegvel, ou seja, estivesse submetido a algum
impedimento ou alguma sano que o impedisse de concorrer validamente a um mandato
eletivo. Noutras falas, o no elegvel seria o nacional que ou no preenchesse os pressupostos
de elegibilidade (requisitos positivos) ou incidisse em alguma hiptese de inelegibilidade
(requisito negativo). Ensinava Moreira Alves:

"Tendo em vista, porm, que o resultado da inocorrncia de qualquer desses


dois requisitos o mesmo - a no elegibilidade - o substantivo
inelegibilidade (e o mesmo sucede com o adjetivo inelegvel) geralmente
empregado para significar tanto os casos de ausncia de pressupostos de
elegibilidade quanto os impedimentos que obstam elegibilidade. No
prprio texto constitucional h exemplo desse uso. Com efeito, o
alistamento como eleitor pressuposto de elegibilidade (requisito positivo),
e, no, impedimento que obsta elegibilidade (requisito negativo, caso de
inelegibilidade propriamente dita). Apesar disso, o art. 150 da Emenda
Constitucional 1/69 preceitua: "So inelegveis os inalistveis." J no artigo
seguinte - 151 - alude aos impedimentos que obstam elegibilidade, e
apenas para esses axige a Constituio Federal Lei Complementar, para que,
com a observncia de tais impedimentos, se preservem o regime
democrtico, a probidade administrativa, a normalidade e legitimidade das
eleies contra certas influncias e a moralidade para o exerccio do
mandato." (Todos os grifos e sublinhas so nossos).

Na verdade, como imagino ter demonstrado em minhas Instituies de direito eleitoral,


imprprio fala-se em no-elegibilidade, como se fosse algo distinto da inelegibilidade,
sobretudo porque o ordenamento jurdico - base emprica de qualquer teoria jurdica - no faz

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meno a essa situao jurdica, sacando-lhe consequncias. O que Moreira Alves faz, na
verdade, observar que existe uma natureza comum - e nisto ele est rigorosamente correto -
entre a situao jurdica de quem no preenche as condies de elegibilidade e a situao
jurdica de quem est inelegvel. E qual a natureza comum? Em ambas as situaes o
nacional no pode concorrer validamente no processo eleitoral, ou porque lhe faltam os
pressupostos positivos ou porque lhe obstam as causas negativas. Em ambos os casos a
situao a mesma.

A situao jurdica de quem no pode concorrer a um mandato eletivo validamente


chamada pela Constituio Federal de inelegibilidade. Tanto na Carta de 1967/69 (art.150),
como na Carta de 1988 ( 4 do art.14), os inalistveis so considerados inelegveis. Porm, a
doutrina clssica sempre teve dificuldades em simplesmente acomodar-se ao texto
constitucional, buscando nessa figura etrea da no-elegibilidade uma resposta para as suas
agruras tericas. Sendo o alistamento eleitoral um pressuposto de elegibilidade, a sua ausncia
seria o no preenchimento de um requisito positivo, razo pela qual no se trataria ele, na
lio de Moreira Alves, de uma inelegibilidade (stricto sensu, no sentido de um impedimento
ou requisito negativo).

Ora, como sustentamos desde 1998, quando expomos pela primeira vez a nossa teoria da
inelegibilidade, rente Constituio, todas as hipteses de ausncia, perda ou impedimento
elegibilidade denominam-se inelegibilidade. Quem no preenche as condies de
elegibilidade inelegvel, simplesmente porque no cumpriu os requisitos positivos (para usar
a expresso de Moreira Alves, sujeita a crticas, porque h requisitos negativos que so
condies de elegibilidade, como por exemplo a desincompatibilizao). Porque no se trata
de uma sano, denominei essa situao jurdica de inelegibilidade por ausncia de
elegibilidade de inelegibilidade inata. Quando, porm, a inelegibilidade decorre de
impedimento obteno da elegibilidade ou de perda da elegibilidade que se tinha, como
efeito de um fato jurdico ilcito, estaremos diante de uma inelegibilidade cominada, que pode
ser apenas para uma eleio em que o fato ilcito se deu (inelegibilidade cominada simples) ou

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para determinado trato de tempo, envolvendo outras possveis eleies (inelegibilidade
cominada potenciada). A essas sutilezas tericas poderia o gnio de Moreira Alves ter
chegado, tendo ele andado bem perto de uma teoria consistente da inelegibilidade:

"Do exame do art. 151 - que o que exige lei complementar para o
estabelecimento de casos de inelegibilidade propriamente dita, verifica-se
que, a, o termo inelegibilidade no empregado para traduzir ausncia de
pressuposto de elegibilidade (requisito positivo), mas, sim, impedimentos
que obstam elegibilidade (requsito negativo), tanto que os objetivos a que
tem de visar essa Lei Complementar no so alcanveis com os
pressupostos de elegibilidade. De feito, para que se preservem o regime
democrtico, a normalidade e legitimidade de eleies contra certas
influncias, ou a moralidade para o exerccio do mandato, no h por que se
exijam os pressupostos de elegibilidade: gozo de direitos polticos,
alistamento como eleitor, filiao a Partido Poltico, registro de
candidatura."

Como podemos observar, Moreira Alves estabeleceu a seguinte classificao: a situao


jurdica do nacional que no podia validamente se candidatar chamava-se no-elegibilidade,
gnero de duas espcies: o no-preenchimento dos pressupostos de elegibilidade (requisitos
positivos) e a presena ou supervenincia de um impedimento que obstasse elegibilidade
(requisitos negativos ou inelegibilidades). Essa a medula da teoria clssica, embora com
uma srie de questes problemtica, amide tratadas no meu livro e aqui deixadas margem,
como a afirmao de que todos os brasileiros so elegveis, cuja premissa leva afirmao
seguinte de ser a elegibilidade a regra. As consequncias jurdicas dessas afirmaes so
nocivas e geram at hoje uma srie de aporias tericas.

Olhando para a exposio de Moreira Alves, pergunto: onde poderamos enquadrar a a


cassao de registro de candidatura decorrente de um fato ilcito eleitoral (captao de
sufrgio, conduta vedada ao agente pblico, captao ilcita de recursos, etc.)? interessante
que nenhum doutrinador que tenha defendido a constitucionalidade do art.41-A tenha
justificado a natureza jurdica da cassao de registro, distando-a da inelegibilidade, mesmo
que para afirmar tratar-se de uma nova espcie de no-elegibilidade. Ningum chegou a tanto.

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Fiz meno ao mistifrio exprobrvel, que contamina a teoria da inelegibilidade, entre
acontecimento e estado, fato jurdico e efeitos jurdicos. Pontes de Miranda nos ensina a
distino entre acontecimento e estado:

"So acontecimentos os fatos relativos ao mundo externo, ou ao mundo


interno (comunicaes de vontade ou comunicaes de conhecimento,
declaraes de vontade, atos) se tomados como fatos externos; so estados
as atitudes ou permanncias fticas em que os fatos so tomados como
revelao ou prova de alguma qualidade ou circunstncia. A situao da
coisa estado; o achar-se aqui e agora ou ter-se achado aqui e no dia 10, s
8 horas, acontecimento. O extravio da letra de cmbio acontecimento; o
permanecer extraviada estado. (...) O estado a continuidade de um
acontecimento, ou a continuidade que o acontecimento estabeleceu. Porm
o conceito de estado tal que se pode conceber o estado, enunciar-se algo
sobre a existncia dele, e no se conhecer, ou, at, no ser cognoscvel o
acontecimento inicial, punctual, de que ele veio." (Tratado de direito
privado. Campinas: Bookseller, 1999, Tomo I, p.70, com grifos meus).

O que essa citao tem a ver com o nosso tema? Basta pensar que a inelegibilidade um
estado, uma continuidade que nasce de um fato jurdico (acontecimento). Se algum comete
abuso de poder econmico, a sentena que o reconhea declara o ato ilcito eleitoral, decreta a
inelegibilidade (efeito desconstitutivo da elegibilidade), ordena a cassao do registro ou
diploma e condena eventualmente em multa. A cassao do registro ou diploma
cumprimento da ordem, no sendo efeito executivo, mas mandamental. Note-se, portanto, que
a cassao do registro ou diploma, no abuso de poder econmico, decorre da inelegibilidade
decretada na sentena, como efeito mandamental do ato judicial. O nacional fica, em
decorrncia da sentena de procedncia, em estado de inelegibilidade durante um trato de
tempo (3 anos, e.g.).

No caso de captao de sufrgio, a sentena de procedncia declara o fato ilcito


(compra de votos, v.g.), cassando o registro de candidatura ou o diploma do eleito. A cassao
do registro, diz o Tribunal Superior Eleitoral, seria o nico efeito da sentena, no derivando
dela a decretao de inelegibilidade. Note-se: o candidato tinha registro de candidatura e, por
isso, elegibilidade. O direito de ser votado (elegibilidade) efeito jurdico do ato jurdico do
registro de candidatura. A sentena que declara a captao de sufrgio ordena a cassao do

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registro de candidatura, expungindo do mundo jurdico o fato jurdico que faz nascer o efeito
da elegibilidade. Cancelado o fato jurdico do registro, deixa de existir a elegibilidade. Quem
perde a elegibilidade, supervenientemente ao registro de candidatura, fica em que estado
jurdico? Usando as lies de Moreira Alves, por comodidade, diramos que o nacional estaria
no-elegvel pela supervenincia de impedimentos que obstam elegibilidade (requisitos
negativos), dizer, estaria sic et simpliciter inelegvel!

Na sentena de procedncia de captao de sufrgio ocorre o inverso do que se d com a


de abuso de poder econmico: nela, o efeito mandamental da cassao do registro de
candidatura que salta frente do efeito desconstitutivo da inelegibilidade, fazendo-o nascer
apenas para a eleio em que o fato ilcito se deu (inelegibilidade cominada simples ou para
essa eleio).

Se fssemos aplicar a classificao quinria das cargas eficaciais de Pontes de Miranda,


diramos que na sentena de procedncia do abuso de poder econmico transitada em julgado
antes das eleies teramos (5) constitutiva negativa, (4) mandamental, (3) declaratria, (2)
condenatria, (1) executiva. Na sentena da captao de sufrgio, teramos (5) mandamental,
(4) declarartria, (3) constitutiva negativa, (2) condenatria, e (1) executiva. dizer, a
sentena de procedncia anterior eleio desconstitutiva-mandamental, enquanto a
sentena de procedncia da representao do art.41-A mandamental-declaratria.

(Claro que a sentena de procedncia da AIJE transitada em julgado depois das eleies
tem carga eficacial diversa, j que a mandamentalidade perde a fora para a declaratria,
ficando com carga 3, dependente de outra ao para se efetivar, merc da norma do art.22, inc.
XV, da LC 64/90).

A cassao de registro de candidatura, em cumprimento da sentena de procedncia da


representao do art.41-A, acontecimento que faz surgir o estado de inelegibilidade para
aquela eleio em que a captao de sufrgio ocorreu. Trata-se de inelegibilidade cominada

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simples, efeito da cassao de registro.

Essa afirmao deixa mostra como andam mal os que separam a cassao do registro
da inelegibilidade, como se fossem conceitos de uma mesma classe. No so: um fato
jurdico; o outro, efeito; um est no plano da existncia; o outro, no plano da eficcia; um
acontecimento; o outro, estado. Um causa ou efeito do outro: no abuso de poder, a
inelegibilidade gera a cassao do registro; na captao de sufrgio, a cassao de registro
gera a inelegibilidade.

Com o domnio desses conceitos, por certo teramos uma melhor exposio do Direito
Eleitoral e uma maior segurana jurdica, com critrios firmes para o desenvolvimento da
jurisprudncia do TSE e para uma melhor vivncia do processo eleitoral.

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