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Resumo: Este artigo traz baila a anlise interpretativa do significado da ao rescisria, bem como profun-
das reflexes sobre os captulos da sentena, a progressividade da coisa julgada, o pedido incontroverso e
os recursos parciais, alm da forma como refletem diretamente na contagem do prazo bienal da ao resci-
sria. Ainda, pensamos muito sobre a Smula n 100 do TST, cujo escopo sistematizar as diretrizes acer-
ca do prazo decadencial para a ao rescisria trabalhista. E mais! Analisamos a possibilidade de ocorrer a
coisa julgada progressiva no processo trabalhista, atravs de recurso parcial, bem como enfrentamos as di-
vergncias entre a doutrina, a jurisprudncia e o C. TST em relao ao prazo decadencial na ao rescisria.
Palavras-chave: Ao rescisria. Progressividade. Processo trabalhista.
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Fernanda dos Santos Nunes
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BAPTISTA DA SILVA, Ovdio. Curso de direito processual civil. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1987. v. 1.
p. 409.
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NERY JUNIOR, Nelson. Teoria geral dos recursos. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 130.
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YARSHELL, Flvio Luiz. Ao rescisria: juzos rescidente e rescisrio. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 188.
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DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 285.
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pedido j apreciado mesmo que prematuro com outro que nem transitou em julgado;
e, ainda, h a possibilidade da execuo provisria e a execuo definitiva na mesma
relao jurdica.
Nesse contexto, Cndido Rangel esclarece:
DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 287.
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PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense,
6
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TALAMI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 33.
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Ressalte-se que a Smula n 100 do TST tem por escopo sistematizar as dire-
trizes acerca do prazo decadencial para a ao rescisria trabalhista.
Conforme transcrito acima, o item I da Smula n 100 busca sedimentar o dies
a quo, ou seja, o termo inicial para o ajuizamento da ao rescisria, interpretando o
art. 495 do CPC.9
Logo percebemos, ao interpretar o texto legal, que o termo inicial o trnsito
em julgado da deciso.
E quando o recurso no for admitido? Dvida que existiu na doutrina haja vista
que o juzo de admissibilidade tem natureza declaratria (positivo ou negativo), e pro-
duz efeitos ex tunc. Esclarecemos aqui o motivo pelo qual parte da doutrina entende
que o dies a quo seria o trnsito em julgado da ltima deciso meritria.
Nos termos da Smula n 100, III, do TST, vamos refletir sobre o recurso intem-
pestivo e incabvel:
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MARTINS, Francisco Peanha. Ao rescisria e coisa julgada: prazo para a propositura da ao. In: MARTINS,
Francisco Peanha. Linha mestras do processo civil. So Paulo: Atlas, 2004. p. 235.
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CPC Art. 495. O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 anos, contados do trnsito em julgado da
deciso.
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O item citado trata-se de exceo ao item I da Smula n 100, pois este entende
que existindo recurso, o trnsito em julgado conta-se da ltima deciso (efeito ex
nunc). J no caso em tela, o efeito gerado pelo recurso intempestivo ou a interposi-
o de recurso incabvel ter efeito ex tunc, tendo em vista que esses recursos no
podem postergar o trnsito em julgado.
Em suma, a interposio de recurso intempestivo automaticamente j causa a
existncia de deciso transitada em julgada, haja vista a precluso do prazo recursal,
e, sendo assim, o recurso no poder afastar os efeitos da coisa julgada.
Ora, se houver dvida razovel sobre o recurso cabvel ou sobre o prazo recur-
sal, no se aplica a regra citada, pois o atual sistema processual admite o princpio
da fungibilidade recursal cuja fundamentao se d atravs da dvida objetiva, da
inexistncia de erro grosseiro e, tambm, do correto prazo do recurso. Cabe aqui tra-
zer o exemplo, prtico e corriqueiro nos processos, da substituio da apelao pelo
recurso inominado no Juizado Especial Civil (art. 41, Lei n 9.099/95), aplicando-se o
princpio da fungibilidade em face da celeridade processual exigida pelo rito processual
em tela.
Ora, pensemos sobre o prazo decadencial no caso citado. Exemplificando, ima-
gine que seja interposto recurso ordinrio intempestivo, o prazo legal de 8 dias, e,
foi interposto no 10 dia, o termo inicial para a ao rescisria ser o subsequente
ao trnsito em julgado, ou seja, no 9 dia.
Portanto, o prazo decadencial para o ajuizamento da ao rescisria nos termos
da Smula n 100 do TST, relacionado aos recursos parcial e intempestivo ou incab-
vel, est calcado na situao em concreto, sendo possvel, apenas, a interpretao
sumular, atendidos os requisitos propostos pelo C. TST na busca da justa e correta
tutela jurisdicional.
Logo, possvel concluir que, no que tange ao processo de formao da coisa
julgada progressiva, as reflexes sobre os captulos da sentena, bem como, no que
diz respeito aos princpios constitucionais, no se pode defender o argumento de que,
um recurso, recorrendo de apenas um captulo dentre os vrios pedidos da mesma
relao processual, possa adiar a imutabilidade dos captulos no impugnados em
face ao tantum devolutum quantum apelatum e demais regras processuais.
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GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Captulo autnomo da deciso e momentos de seu trnsito em julgado. Revista
de Processo, So Paulo, n. 111, p. 296, 2003.
11
TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr, p. 58.
12
MIESSA DOS SANTOS, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e orientaes jurisprudenciais do TST. 2. ed. Bahia:
Juspodivm, 2012. p. 72.
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se, por um lado, no h coisa julgada sem que tenha havido o trnsito
em julgado, por outro, nem sempre o trnsito em julgado traz consigo
a coisa julgada material. Quando muito, pode-se vincular o trnsito em
julgado coisa julgada formal, de que se fala mais adiante. Mas, ainda
assim, no h identidade entre os dois conceitos. O primeiro concerne
ao aspecto cronolgico do esgotamento dos meios internos de reviso
da sentena; o segundo diz respeito autoridade que se estabelece, im-
peditivo da reabertura do processo. Esto em relao de causa e efeito.13
Realmente, de acordo com o art. 495 do CPC, o prazo bienal para ajuiza-
mento da ao rescisria comea a correr no dia em que toda a deciso
rescidenda (ou parte dela dependendo do teor do recurso contra ela
interposto) transitou em julgado.14
13
TALAMI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 32.
14
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999. v. 5.
15
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Efeitos imediatos da deciso e impugnao parcial e total. In: Aspectos
polmicos e atuais dos recursos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 530.
16
CUNHA, Leonardo Carneiro da. Termo inicial do prazo para ajuizamento da ao rescisria, captulos de sen-
tena e recurso parcial (Resp. n 415.586/DF-STJ). Revista de Processo, So Paulo, 2005. n. 120, p. 224.
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pelo qual, havendo dvida quanto ao dies a quo em prol da lealdade s partes e para
preservar a f pblica, o juiz deve seguir a certido.
De outra sorte, caso haja manifesto equvoco na certido apresentada, caber
ao juiz, motivado pelo livre convencimento, analisar todo o conjunto probatrio para
definir o dia do prazo decadencial, anlise que tambm pode ocorrer ex officio.
Ressalte-se que para o ajuizamento da ao rescisria, necessria a certido
de trnsito em julgado junto com a petio inicial com o objetivo de demonstrar o
termo inicial do prazo decadencial. A Smula n 299 do TST consolida este entendi-
mento, conforme segue:
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Art. 831. A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a pro-
posta de conciliao. Pargrafo nico. No caso de conciliao, o termo
que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia
Social quanto s contribuies que lhe forem devidas.
Ento, o que seria a coluso processual? Trata-se de ato ilcito praticado pelas
partes com a finalidade de obter vantagem para si ou para outrem, alm de fraudar
a legislao trabalhista.
Neste sentido, vale destacar as lies de Alexandre Freitas Cmara ao comen-
tar o significado da coluso das partes, e, afirmar, in verbis:
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Ainda, vale destacar o significado de coluso por Manuel Antnio Teixeira Filho:
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CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. v. 2, p. 15.
20
TEIXEIRA FILHO. Ao Rescisria no processo do trabalho: LTr, p. 232.
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TST- ROAR n 624.374. SBDI-2. Rel. Min. Ives Gandra. DJ, 27 abr. 2001.
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Ainda com respeito coluso das partes, com o fito de violar a lei, cumpre-nos
destacar que o sujeito passivo dessa fraude processual o magistrado, pois em se
tratando de dolo bilateral, seria ilgico pensar que a vtima fosse um dos litigantes.
Desta forma, torna-se absolutamente lgico concluir que unicamente o Ministrio
Pblico ter legitimidade (e interesse) para pedir a resciso do julgado.23
Logo, possvel concluir que o prazo decadencial da ao rescisria no caso
de coluso das partes inicia sua contagem a partir da cincia do rgo ministerial
laboral, tenha ou no participado da demanda processual.
Bem, passemos anlise do princpio do duplo grau de jurisdio frente ao prazo
decadencial da ao rescisria nos termos da Smula n 100, VII, TST, in verbis:
TST- ROAR n 698.667/2000. Rel. Min. Barros Levenhagen. DJ, 23 maio 2003.
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Sabemos que o recurso no atual sistema processual tem como finalidade revisar
deciso judicial, logo, no existindo julgamento de alguma matria, o tribunal, anula a
deciso recorrida (em regra), e determina o retorno do processo ao juzo a quo para a
prolao de nova deciso.
O C. TST, no presente item sumular, a fim de afastar qualquer possvel nulidade,
aplicou ao art. 515, 3 do CPC ao recurso ordinrio interposto do acrdo que reflete
a decadncia da ao rescisria.
Vejamos o teor do art. 515,3, do CPC:
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Logo, os autos iro para o tribunal de origem apenas quando necessitar de ins-
truo probatria, caso contrrio, a regra geral determina que a ao rescisria seja
julgada pelo respectivo tribunal sem afrontar o princpio do duplo grau de jurisdio.
Agora vamos refletir sobre a possibilidade de a incompetncia territorial poster-
gar incio do prazo decadencial, ser realidade essa hiptese? Ao analisarmos o en-
tendimento do C. TST, observamos estar descartada essa ideia, conforme a Smula
n 100, VIII, da corte trabalhista, in verbis:
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DIDIER JR, Fredie; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Curso de direito processual civil: meios de impugnao
as decises judiciais e processo nos tribunais. 8. ed. Bahia: JusPodivm, 2010. v. 3, p. 108.
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CSAR, Jlio. Recursos no processo do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 186.
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TST- ROAR n 501.346/1998. Min. Ives Gandra Martins Filho. DJ, 09 jun. 2000.
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fcil notar que o Egrgio tribunal preservou a utilizao integral do prazo deca-
dencial para o ajuizamento da rescisria a fim de afastar qualquer prejuzo no exerccio
do direito de ao.
Ressalte-se por tratar-se de prazo decadencial, salvo disposio legal em con-
trrio, o prazo no poder ser suspenso nem interrompido (art. 207, CC), nem ter seu
termo final alterado para o primeiro dia til subsequente.
Contudo, o C. TST, aplicando o item sumular ora analisado, permitiu o deslo-
camento do termo final do prazo, seguindo a hiptese do art. 775 da CLT conforme
segue:
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