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SISTEMAS/TEORIAS
a) Subjetiva clssica
Palavra chave = QUEM
Quem era o Comerciante? Era aquele que fazia parte de uma corporao
de oficio. Exemplo: arteso.
Mascates: primeiros grandes comerciantes. Vendiam a produo de origem
ilegal.
Com os mascates, vieram as rotas comerciais.
Nos entroncamentos das rotas comerciais apareceram as feiras.
Aparecem ento a figura dos Tribunais Comerciais ou Tribunais Mercantis
mediando conflitos entre os participantes dessas feiras.
Lex Mercatria - conjunto escrito dos costumes comerciais da poca. Era um
compendio norteador do Tribunal Comercial.
Ramo do Direito Privado que Ramo do Direito Privado que Ramo do Direito Privado que
estuda a Teoria Geral do Direito estuda o trinmio: empresrio, estuda as relaes do empresrio
Comercial que estuda o Direito empresa e estabelecimento. com os seus pares, com seus
Societrio, Direito Falimentar e consumidores e as outras relaes
Direito Cambirio vinculadas com a atividade
ESPCIE do gnero Direito
empresarial.
Comercial.
Cambial = moeda;
Ou seja:
Cambirio = ttulo de credito. Empresrio + Empresa +
Estabelecimento = Direito Direito Comercial;
Societrio.
Econmico (atividade
concorrencial);
Do Consumidor (relao do
empresrio com seus clientes);
Da Propriedade Industrial
(marcas e patentes).
E ainda, Direito Bancrio, Teoria
Geral dos Contratos Comerciais e
Direito Financeiro (com
ressalvas).
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(A) O estabelecimento empresarial representado pelo local em que o
empresrio exerce sua atividade.
(B) O Cdigo Comercial de 1850 foi derrogado pelo Cdigo Civil de 2002,
mantendo-se vigentes os dispositivos relativos ao comrcio martimo.
(C) As obrigaes contradas por pessoa impedida legalmente de exercer
atividade prpria de empresrio so nulas.
(D) No considerada, empresrio, a pessoa fsica ou jurdica que inicia sua
atividade sem a inscrio prvia perante o Registro Pblico de Empresas
Mercantis, a cargo da Junta Comercial.
PRINCPIOS
PRINCIPIO DA ONEROSIDADE
- A atividade por essncia onerosa e visa lucro.
PRINCIPIO DO FRAGMENTARISMO
- Ainda que seja dividido em ramos relativamente autnomos, o Direito Comercial
possui 4 sub-ramos:
1. Teoria Geral do Comercio.
2. Societrio
3. Falimentar
4. Cambirio
3
- Aqueles que exercem a atividade econmica organizada.
a) Empresrio Individual Art. 966.
- A prpria pessoa fsica quem exerce.
b) EIRELI Art. 980-A.
c) Empresrio Coletivo sociedade empresria no o scio Art. 981.
EMPRESA
- Requisitos:
a) Capacidade civil em todos os seus requisitos (biolgica e psicolgica).
- O incapaz no pode EXERCER (nem dar inicio, e nem estabelecer) atividade
empresarial.
- O maior de 16 anos que garanta a sua subsistncia econmica emancipado e
pode exercer atividade econmica.
- O incapaz pode, POR MEIO DE REPRESENTANTE OU ASSISTENTE,
CONTINUAR A EMPRESA- Art. 974, C.C./02:
I. Receber por herana;
II. Dar continuidade em caso de incapacidade SUPERVENIENTE.
--> Autorizao judicial para o incapaz exercer a atividade empresarial - Art. 974,
1.
--> Apartar o patrimnio da herana Art. 974, 2.
IMPEDIMENTOS
2. CONDENADOS
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- Condenados em crime falimentar, contra a ordem financeira e tributria, crimes
contra o sistema financeiro nacional.
- O impedimento uma pena acessria, ou seja, depende de uma declarao
expressa em sentena penal condenatria.
3. AUXILIARES DO COMERCIO
- Ab-rogado = absolutamente revogado.
- O Cdigo Comercial no foi ab-rogado com o advento do CC/02.
- Auxiliares do Comercio so os despachantes aduaneiros e porturios, leiloeiros e
tradutores juramentados.
4. ESTRANGEIROS
- Podem ser empresrios desde que:
I. No existe mais a chamada empresa de capital nacional, e sim empresa nacional
(aquela que tem sede e administrao no Brasil);
II. A empresa estrangeira (sede e administrao fora do Brasil) tem que ter
autorizao do Executivo, mas especificamente do Ministrio da Justia.
- O estrangeiro tem restries no mbito do exerccio da atividade empresarial:
* Radiodifuso e Imprensa
* Explorao de Recursos da Minerao e Potencial Hidroenergtico
(formas de energia)
* Nuclear
* Operadores de Planos de Sade
QUESTES
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QUESTO
EMPRESA
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL
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- Smula 451 do STJ: Penhora da sede do estabelecimento comercial.
AVIAMENTO
QUESTO
TRESPASSE
PROCEDIMENTO DO TRESPASSE
- Natureza de contrato.
1 - Comunicao aos credores:
1. Solvente
2. Insolvente
2.1 Autorizao Lei 11.101 Lei de Falncia art. 94, III, c. Art. 1145 CC.
a) Expressa
b) Tcita 30 dias
2 Publicao do trespasse
o nico prazo no Direito Comercial que conta a partir da publicao, o restante
contado a partir da averbao.
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- No impedido - Servios - Trespasse/Transpasse
- Registro na Junta - Responde
Comercial. (Direito Patrimonialista)
- Responsvel
QUESTO
NOME EMPRESARIAL
QUESTES
(A) O nome empresarial no pode ser objeto de alienao, uma vez que possui
natureza jurdica de direito de personalidade.
(B) A EIRELI- Empresa Individual de Responsabilidade Limitada- pode adotar
como nome empresarial a firma ou razo social.
(C) Em princpio, o nome empresarial, aps ser registrado, goza de proteo
em todo o territrio nacional.
(D) O empresrio individual opera sob a forma de denominao social.
OBRIGAES EMPRESARIAIS
Toda vez que se tiver uma empresa esta passa a ter determinadas
obrigaes, sendo que as principais so: REGISTRO e ESCRITURAO
CONTBIL.
Enquanto o registro ter o carter de dar publicidade a determinados atos em
virtude do interesse pblico, a escriturao ter trs funes bsicas:
GERENCIAL, DOCUMENTAL e FISCAL.
O registro empresarial consiste na necessidade que o empresrio, a EIRELI
ou a sociedade empresria leve at o rgo responsvel (Juntas Comerciais
dos Estados e DF) alguns atos, sendo que o primeiro deles o registro de
constituio da atividade.
A organizao do registro pblico das empresas dividida entre dois rgos:
DNRC e Juntas Comerciais e regida pela Lei 8934/94.
Para o empresrio individual a exigncia de registro prvio, anterior ao
incio da atividade empresarial, sob pena de irregularidade. Importante
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ressaltar que tal registro prvio no implica na caracterizao do empresrio,
cujo conceito material (art. 966 do CC/02).
Salvo a inscrio como empresrio, os demais atos devem ser registrados
30 dias aps sua assinatura, conforme previso do art. 36 da Lei 8934/94.
Os atos de registro se dividem em trs espcies diferentes, conforme art. 32
da Lei 8934/94: arquivamento, matrcula e autenticao-AMA.
IMPORTANTE: Se ficar por mais de 10 anos sem fazer registros e no
comunicar a Junta que est em atividade ter o registro cancelado
EXIGNCIA DE REGISTROS PERIDICOS Art. 60 da Lei 8934/94.
CONSEQUNCIAS DA AUSNCIA DOS REGISTROS OBRIGATRIOS:
QUESTES
(A) Caixa.
(B) Dirio.
(C) Razo.
(D) Copiador de cartas.
(FGV 2007) Os livros comerciais so inviolveis, salvo para:
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DIREITO SOCIETRIO
REQUISITOS:
1. Pluralidade de scios
- No existe sociedade de 1 scio.
- Excees:
a) de carter permanente:
I. Empresa Publica exemplo: a Unio a nica scia da CEF.
II. Subsidiaria Integral (Sociedade Brasileira) aquela na qual somente uma
Sociedade Annima scia dela. Exemplo: BR Distribuidora nico scio a
Petrobras. BB Cartes nico scio o Banco do Brasil.
b) de carter transitrio:
- A lei permite de maneira transitria a unipessoalidade da sociedade com base no
principio da manuteno da atividade econmica.
I. Sociedade Annima 1 ano a partir da Assemblia Geral Ordinria onde conste a
unipessoalidade da sociedade.
II. Demais 180 dias.
4. Affectio Societatis
- Carter volitivo; carter de vontade; vontade de ser scio.
CLASSIFICAES DE SOCIEDADE
Quanto ao capital:
Observaes:
Capital Subscrito promessa em pagar integralizar o capital
Capital Integralizado que j foi pago.
Capital Registrado registrado na junta comercial ou Cartrio de Registro.
Capital Autorizado comum nas Sociedades Annimas. A Assemblia delega. Esse
capital s aumenta, no pode diminuir. Qualquer outra modificao, somente via
Assemblia.
1. Capital PRIVADO
2. Capital PUBLICO
3. Capital MISTO
1. Capital FIXO
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- a regra.
- Por exemplo, o capital desta sociedade de 5 mil reais
2. Capital VARIVEL
- Comum nas cooperativas.
- Quotas dos cooperativados.
Quanto circulabilidade:
(possibilidade de circular as cotas/participaes)
1. Pessoas
- Existe restrio quanto circulao de cotas para terceiros.
- Respondem solidaria e ilimitadamente.
2. Capital
- No importa quem voc e sim quanto dinheiro voc porta para a empresa
- Circulao livre.
- Responsabilidade no solidaria e limitada.
Quanto personalidade:
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1. Personificadas ou personalizadas
- Art. 45 CC comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado
com a inscrio dos seus atos constitutivos nos respectivos rgos.
2. No Personificadas ou no personalizadas
- aquela que no tem personalidade jurdica prpria. Aquela que no tem seus
atos constitutivos registrados.
NOME
1. FIRMA
- Regra geral, se voc fala de uma sociedade de pessoas usa-se firma.
- (nome dos principais scios + ramo de atuao (dispensvel) + tipo societrio)
2. DENOMINAO
Ocorre com a criao do nome. Os nomes dos scios no fazem parte da
denominao.
- Excepcionalmente ser permitido a incluso do nome do scio fundador na
denominao social. Exemplo: Grupo Votorantin, Camargo Correia, Paulo Octavio
S/A.
- (Nome qualquer + ramo da atividade + tipo societrio)
MUTAES SOCIETRIAS
1. Transformao
- Palavra-chave: tipo
- Altera-se o tipo societrio. Exemplo: era uma sociedade limita e altera-se para
sociedade annima.
- A transformao no significa extino da sociedade e nem alterao das
participaes societrias.
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2. Incorporao
- Palavra-chave: extino
- Empresa A + Empresa B = Empresa A assumindo tantos o nus, quanto o
bnus.
- Incorporadora (empresa A) e Incorporada (empresa B)
- Ocorre a extino da empresa B.
- Exemplo: Banco Santander que incorporou vrios Bancos brasileiros.
3. Fuso
- Palavra-chave: nova
- Empresa A + Empresa B = Empresa C
- Exemplo: AmBev, Banco Ita-Unibanco S/A, Perdigo e Sadia (Brasil Foods).
- Empresa fusionada.
4. Ciso
- Palavra-chave: diviso
- Empresa A divide-se e dela nascem as empresas A, B e C ciso parcial,
pois a empresa A permaneceu.
- Empresa A divide-se em empresa B e C ciso total.
- Exemplo: processo de recuperao judicial da Varig.
2. Publicao da ata.
- Direito de retirada. Caso tenha um scio que no concordou, mas foi vencido
nessa deciso, ele tem o direito de sair da sociedade.
- So 2 condies bsicas:
I. Tem que ter havido a alterao;
II. O scio que esta saindo necessariamente tem que ter votado contra essa
alterao.
- Exceo a esse direito de retirada: sociedade annima de capital aberto que tenha
liquidez na negociao de suas aes.
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Com base no principio de proteo ao credito, em nenhum dos processos
citados acima poder haver prejuzo dos credores.
1. Dissoluo
- Palavra-chave: deciso
- Pode ser por vontade dos scios ou por determinao legal.
- Determinao Legal: prazo de existncia. Os scios previamente tomaram essa
deciso. Se no comearem o processo de liquidao, a sociedade passar a ser
por prazo indeterminado.
- Pluralidade de scios passado o prazo de 180 dias ou ainda de 1 ano, quando a
empresa que no recomps sua pluralidade de scio, ela devera se extinguir.
- Inexequibilidade do objeto quando uma empresa no pode mais exercer sua
atividade devido ao objeto ter se tornado inexeqvel. Exemplo: Bingo, casas de
jogos de azar.
- Perda de autorizao. Exemplo: Planos de Sade; servio de segurana armada.
O Ministrio Pblico tem a competncia de determinar o inicio do processo de
dissoluo, caso os scios no tenham feito isso.
2. Liquidao
- Palavra-chave: realizao
- Realiza o ativo para pagar o passivo.
- Se sobrar, rateia entre os scios em suas devidas propores.
- Nome empresarial + a expresso em liquidao
- Liquidante a pessoa que vai ser responsvel pelo processo de liquidao.
Pode ser scio ou no scio. Tem responsabilidade pessoal, solidaria e ilimitada por
todos os seus atos.
- O liquidante presta contas esta prestao ser submetida aos scios durante a
assemblia/reunio.
- A responsabilidade do liquidante nasce com sua nomeao e morre com a
aprovao de suas contas.
- S responde de provar que houve conluio ou m-f.
3. Extino
- Com a publicao da ata de aprovao espera-se o prazo de 90 dias.
- Aps isso, averba a ata na Junta ou no Registro.
- Aps 30 dias se faz o oficio de baixa no registro.
- Baixa definitiva.
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SOCIEDADES EM ESPCIE
SOCIEDADES NO PERSONIFICADAS
- No tem ato constitutivo.
- No tem registro do ato.
- No tem personalidade jurdica.
- No tem autonomia patrimonial.
- No tem nome empresarial.
1. SOCIEDADE EM COMUM
- Os scios respondem solidaria e ilimitadamente (atingindo o patrimnio dos
scios).
- Pode-se limitar essa responsabilidade por meio de um contrato. S que este
contrato no poder ser oposto a terceiros.
- Terceiros externos a sociedade podem provar a existncia dela por qualquer meio.
Exemplo: prova testemunhal, ordem de servio, etc. Contudo, os scios s podem
provar por escrito. Exemplo: um financiamento feito em nome de um dos scios.
Raquel compra uma Kombi para usar no comercio que tem com Washington. Uma
das prestaes no quitada. O Banco provando a existncia de uma sociedade em
comum, pode ento incluir Washington de forma solidaria e ilimitadamente para que
quite a divida que foi feita em nome de Raquel. Contudo, se eles resolvem extinguir
a sociedade, e a Kombi estando em nome de Raquel, e no havendo nada escrito, a
Kombi necessariamente de Raquel, e Washington nada poder fazer.
- Na sociedade em comum pode ser exercido o beneficio de ordem (vende-se
primeiro os bens da sociedade para depois ir para os bens particulares dos scios),
salvo aquele que contratou pela sociedade.
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SOCIEDADES PERSONIFICADAS
- Tem ato constitutivo.
- Tem registro do ato.
- Tem personalidade jurdica.
- Tem autonomia patrimonial.
- Tem nome empresarial.
Comanditrio 3 3 3 Sim
Comanditado 3 1 No
20
Total 6 4 3
3. SOCIEDADE LIMITADA
- Com quotas/cotas (parcela igual ou desigual) do capital de uma sociedade
limitada. Exemplo: na mesma sociedade pode-se ter uma cota de 100, 200 ou 300.
- A menor frao de uma sociedade limitada no a cota.
- indivisvel para dividir uma cota entre os herdeiros, usa-se a figura do instituto
do Direito Civil, o condomnio.
- Responsabilidade dentro da sociedade limitada os scios respondem de forma
limita. Se o capital estiver 100% integralizado, os scios respondem de maneira
limitada ao valor da cota e no solidaria. Se o capital no estiver integralizado, os
scios respondem de maneira limitada ao valor que falta para integralizar e de
maneira solidaria.
- Quanto a cesso das quotas: a regra que se no contrato no disser nada em
sentido contrario, so quotas livres. Se for para ceder a terceiros, no se pode ter
oposio de mais de .
- O contrato de uma sociedade limitada pode determinar a regncia supletiva pela
lei das sociedades annimas. (regncia supletiva = o regramento existe, s que
pegara os detalhes em outra lei; para complementar)
- Sociedade limitada contratual.
- do tipo hibrido pode ser tanto de pessoas, quanto de capital. Assim sendo, o
nome empresarial poder usar tanto firma quanto denominao.
- Os scios sero solidariamente responsveis pelo valor da estimativa dos bens
dados para a formao do capital. Essa responsabilidade cessa em 5 anos aps a
averbao deste capital.
- rgos societrio Reunio (at 10 scios); Assemblia (mais de 10 scios);
- A assemblia nomeia os administradores da sociedade. Regra geral no
responsvel. Respondera se verificar excesso de poder ou desvio de finalidade,
respondera de maneira pessoal, solidria e ilimitada.
- O administrador poder ser nomeado no contrato ou fora do contrato.
- A administrao cedida a todos os scios s valera para os scios presentes na
assinatura da ata. Caso outro scio venha a ingressar, este no poder se beneficiar
o expresso todos sero administradores no contrato.
- Conselho fiscal funo: fiscalizar as atividades da sociedade empresaria e emitir
parecer sobre as contas do exerccio. O conselho fiscal no aprova o parecer, quem
aprova a assemblia. Assessoria e consultoria. Mnimo de 3 e mximo de 5
membros. No pode ter qualquer tipo de parentesco at 3 grau ou companheiro ou
cnjuge no Conselho Administrativo e Diretor. A existncia do conselho fiscal ser
obrigatria (nas sociedades annimas) ou facultativa (nas sociedades limitas e
comandita por aes). Quanto ao funcionamento ser no permanente (se rene
apensa para ver as contas do exerccio ou quando convocado; sociedades limitadas,
comanditas por aes e annimas de capital fechado) ou permanente (se renem
pelo menos uma vez por ms; sociedades que envolvam dinheiro pblico ou
empresa pblica, ou sociedade de capital aberto). Detalhe: os membros do conselho
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fiscal aps a apresentao do parecer sobre as contas do exerccio ou a
comunicao de alguma irregularidade a assemblia ou reunio de scios cessa a
sua responsabilidade, salvo conluio ou m-f.
4. SOCIEDADE ANNIMA
- Capital dividido em aes.
- Aes ordinrias ou preferenciais. Regra geral: 50% so ordinrias e 50% so
preferenciais.
- Ordinria = ordem = poder; deciso;
- Preferenciais = prefere $ = dividendos e rateio.
- Rateio diviso de lucros.
- Controle acionrio (definido pela nomeao da maioria do conselho de
administrao) - aes ordinrias 50% + 1 das aes ordinrias.
- Ao de fruio aquela ao que foi amortizada integralmente. Scio um
credor da sociedade. Amortizar de maneira fictcia. Rateio antecipado.
- Ao golden share processo de privatizao britnica. No h direito a voto, e
sim, a veto.
- Capital fechado sem negociao na Bolsa de Valores.
- Capital aberto suas aes so negociadas em Bolsa de Valores. Precisa de
autorizao da CVM (Comisso de Valores Mobilirios). Auditores independentes
para analisar as contas do exerccio.
- Novo mercado o marco regulatrio da CVM que determina o uso de boas
praticas de governana corporativa. Ou seja, estabeleceu condies para dar
transparncia e rigidez na sociedade.
- A responsabilidade dos scios no solidria e limitada ao valor de emisso da
ao.
- Institucional = estatuto;
- Puramente de capital;
- Denominao nome + ramo de atividade + S/A
- Companhia ou Cia somente se estiver no inicio, antes do nome. Exemplo:
Companhia de Seguros Allianze do Brasil.
- Assemblias no existe reunio na S/A. A assemblia pode ser ordinria
(comum; ordem do dia) ou extraordinria (algo excepcional).
- A assemblia ordinria ter lugar ate o ultimo dia do 4 ms do exerccio seguinte.
Exemplo: eleio, aprovao ou rejeio das contas do exerccio Exceo:
instituies financeiras.
- A assemblia extraordinria exemplo: mutao societria; ampliao ou reduo
do capital. Por provocao de pelo menos 5% dos scios ou do Conselho de
Administrao.
- Conselho de Administrao mnimo de 3 e mximo a ser definido pelo Estatuto
Social. Poder ser composto por scios e no scios. No mximo 1/3 do Conselho
de Administrao poder participar do Conselho Diretor.
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- O Conselho de Administrao nomeia um Conselho Diretor mnimo de 2 scios e
mximo a ser definido pelo Estatuto Social.
- Conselho Diretor assina, contrata e decide.
- Conselheiro administrador.
- Conselho fiscal funo: fiscalizar as atividades da sociedade empresaria e emitir
parecer sobre as contas do exerccio. O conselho fiscal no aprova o parecer, quem
aprova a assemblia. Assessoria e consultoria. Mnimo de 3 e mximo de 5
membros. No pode ter qualquer tipo de parentesco at 3 grau ou companheiro ou
cnjuge no Conselho Administrativo e Diretor. A existncia do conselho fiscal ser
obrigatria (nas sociedades annimas) ou facultativa (nas sociedades limitas e
comandita por aes). Quanto ao funcionamento ser no permanente (se rene
apensa para ver as contas do exerccio ou quando convocado; sociedades limitadas,
comanditas por aes e annimas de capital fechado) ou permanente (se renem
pelo menos uma vez por ms; sociedades que envolvam dinheiro pblico ou
empresa pblica, ou sociedade de capital aberto). Detalhe: os membros do conselho
fiscal aps a apresentao do parecer sobre as contas do exerccio ou a
comunicao de alguma irregularidade a assemblia ou reunio de scios cessa a
sua responsabilidade, salvo conluio ou m-f.
SOCIEDADE COOPERATIVA
- Tem cooperado;
- Assume uma cota da empresa.
- A participao nos resultados no se d por volume, e sim por utilizao.
Participao conforme os seus resultados, dentro dos seus resultados;
- No importa a cota, todos recebem de acordo com a utilizao.
- Modelo Decisrio = por cabea. No importa o valor ou a quantidade de cotas,
cada um s tem 1 voto.
- Capital fixo (determinado no estatuto) ou varivel (valor x quantidade de cotas).
- A responsabilidade pode ser limitada ou ilimitada.
- Para ser cooperado necessrio ter um vinculo.
- sociedade estatutria (institucional) e de pessoas (exige o vinculo; existe a
restrio a circulao das cotas);
- Nome empresarial Denominao se estatutria, denominao.
- Sempre ser uma sociedade simples, no empresarial.
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- A sociedade cooperativa de credito mesmo tendo a obrigatoriedade de registro de
seus atos constitutivos na Junta Comercial, ela continuar sendo uma sociedade
simples no empresarial.
LEI 11.101/05
APLICABILIDADE
NO APLICABILIDADE
PREVENO DA JURISDIO
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PRINCIPAIS ALTERAES ORIGINADAS COM A LEI 11.101/05
1. A mudana do centro de deciso antes tudo ficava nas mos do juiz; hoje, esta
nas mos dos credores.
2. Simplificao dos procedimentos assemblia geral de credores e administrador
judicial. Uma representa o juiz e administra o processo e outra vota as decises.
3. Reduo dos prazos processuais reduo nominal dos prazos; antes o maior
prazo era de 180 dias, hoje de 60 dias; os prazos deixam de ser imprprios (no
h conseqncias) e passam a ser prprios/peremptrio (se no cumprido, h
precluso; no se pode mais exercer o direito).
4. Percepo penal punies severas;
REQUISITOS
- Para se ter os benefcios da lei falimentar:
1. Tem que ser empresrio empresrio no sentido de desenvolver uma atividade
empresarial; no necessariamente tem-se que estar regularmente constitudo. Para
eu ter os benefcios da lei, eu tenho que estar legal. Para sofrer as conseqncias
da lei, eu no preciso estar legal.
2. Aqueles que esto no artigo 2 - no beneficiado pela lei falimentar. Bancos e
tudo aquilo que eles vendem no entram na lei de falncia. Exemplos:
a) Sociedade de administrao de carto de credito, previdncia, consrcio e
seguros. Essas atividades podem falir, mas no no rito da lei falimentar.
b) Governo empresa publica e SEM;
c) Sociedades cooperativas de crdito;
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RECUPERAO
(sentido genrico, tanto judicial quanto extrajudicial)
- S quem pode pedir recuperao o devedor (inventariante/sucessores).
- Recuperao beneficio.
- Tudo que for para provar que empresrio esta legal e sem divida com o FISCO.
- Empresrio legalmente constitudo.
- Tem que atender ao 258 2 anos do ultimo pedido de recuperao extrajudicial;
5 anos do ultimo pedido de recuperao judicial; e 8 anos do ultimo pedido de
recuperao judicial em regime especial;
- Similar a novao; nova obrigao; pode ser objetiva (qualquer coisa que no o
sujeito); subjetiva (pessoa);
- Chama os credores renegocia as dividas;
RECUPERAO EXTRAJUDICIAL
- Fora do Judicirio;
- Requisitos subjetivos (genricos);
- Requisitos objetivos:
- No entram na extrajudicial:
a) Crditos trabalhistas;
b) Crditos tributrios/previdencirios
c) Credores proprietrios arrendamento mercantil, leasing, alienao fiduciria;
d) ACC e ACE Antecipao ou adiantamento de contrato de cambio. ACC
(importao) e ACE (exportao)
e) Dvidas/crditos vincendos;
- Procedimentos:
I. Negociao;
II. Inicial; trazendo o plano de recuperao extrajudicial;
III. Juiz admissibilidade; publicao;
IV. Homologao do plano de recuperao extrajudicial; sentena terminativa
(recurso de apelao) com efeitos de natureza constitutiva; a homologao a
novao; titulo executivo judicial;
- O objetivo da recuperao extrajudicial dar ao credor um titulo executivo judicial,
a maior garantia que ele pode dar;
- Descumprindo o plano de recuperao, cabe ao credor somente executar o titulo
que ele tem em mos;
RECUPERAO JUDICIAL
- Dentro do Judicirio;
- Requisitos subjetivos (genricos);
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- Requisitos objetivos:
- Entram na recuperao judicial:
a) Crditos trabalhistas;
b) Crditos vincendos tem que ter desgio, desconto;
- No entram:
a) Crditos tributrios/previdencirios
b) Credores proprietrios arrendamento mercantil, leasing, alienao fiduciria;
c) ACC e ACE Antecipao ou adiantamento de contrato de cambio. ACC
(importao) e ACE (exportao)
- Motivos para pedir uma recuperao judicial:
1. No conseguiu chegar a um consenso com os credores;
2. Para se recuperar precisa incluir as divida trabalhista;
3. A recuperao judicial uma das respostas possveis para o pedido de falncia;
- Procedimentos:
I. Inicial; Pedido que se processe a recuperao judicial;
II. Juiz admissibilidade.
III. Aceita o pedido de recuperao sentena de decretao da recuperao
judicial. Chama os credores; nomeia o administrador judicial; convoca a assemblia
geral dos credores; suspende por 180 dias todos os processos de juros, multas,
prescrio e execues; sentena interlocutria (cabe agravo) de efeitos
meramente declaratrios.
- O pedido de recuperao judicial caminho sem volta. Ou voc sai recuperado ou
falido.
- O juiz pode no aceitar o pedido. Sentena denegatria do pedido de recuperao
judicial terminativa em relao ao processo de recuperao judicial. Interlocutria
em relao ao processo de falncia.
ADMINISTRADOR JUDICIAL
- Administra o processo.
- Informa o juiz e a assemblia geral dos credores;
- nomeado pelo juzo.
- remunerado com at 5% do montante (valor da massa).
- Tem que ter conhecimento em contabilidade, economia e direito.
PLANO DE
DECISO DESEMPATE
RECUPERAO
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- Sendo aprovada a prestao, o juiz encerra o processo. A sentena terminativa e
declaratria.
- A partir do momento da aprovao da prestao de contas, cessa a
responsabilidade do administrador, salvo conluio ou m-f.
PROCEDIMENTO FALIMENTAR
REQUISITOS SUBJETIVOS:
1. Empresrio aquele que exerce empresa; o impedido obedece esse requisito;
no precisa estar legal.
2. No pode estar no rol do art. 2 da Lei.
3. No pode estar inativo ou desde que esteja inativo por at 2 anos.
4. Falecido at 1 ano da abertura da sucesso.
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- Quem pode pedir:
1. Falncia direta credor
2. Autofalncia devedor tem que estar legal. Exceo: regularidade fiscal.
dispensvel CND (certido negativa de debito) ou CPEN (certido positiva com
efeitos de negativa).
2. Execuo frustrada
- Aquele que regularmente citado em processo de execuo, ficou inerte.
- Qualquer valor.
3. Atos falimentares
- Dilapidao do ativo.
- Gesto temerria
- Abandono do estabelecimento
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multas, custas e honorrios. No tem negociao, no tem desculpa, no tem
conversa.
- Se no houve resposta ou a resposta foi inadequada os autos iro para o juiz
deciso interlocutria (recurso: agravo) decretada a falncia natureza
declaratria.
- Essa decretao tem outros efeitos entre eles o juzo universal da falncia e a
suspenso de juros, multas, prescrio, execues, prazos do inventrio; a deciso
ainda afasta o empresrio e os administradores (neste momento tambm so
nomeados o administrador e o gestor judicial);
- Nesta deciso o juiz ordena que o empresrio/devedor entregue os documentos e
abre prazo para a habilitao.
- Define-se tambm o termo legal a definio do momento a partir do qual h os
efeitos da sentena entraro em vigor. Retrotrair efeitos no passado. Essa
retrotrao se d em at 90 dias antes da decretao da falncia.
No entram no juzo universal: a Fazenda e as dividas trabalhistas ilquidas.
- Competncia local do principal estabelecimento. Por haver a maior quantidade
de bens e numero de credores. No na sede. (cuidado com isso na hora da prova)
- O termo legal serve tambm para:
1. Declarar a ineficcia em relao da massa
- Art. 129 da Lei de Falncia.
O ato valido e licito.
No h desconstituio e sim desconsiderao. Prazo sempre dentro do termo
legal.
- No precisa comprovar dolo ou prejuzo.
- Mesmo o negcio sendo de boa-f, ser declarado ineficaz.
- Sujeito ativo: pode ser decretada de oficio, requerida pelo Ministrio Pblico, pelo
credor ou 3 interessado.
2. Ao revocatria
- Art. 130 a 132 da Lei de Falncia.
O ato invalido e ilcito.
- No desconsiderao e sim, desconstituio.
- Prazo decadencial de 3 anos aps a sentena que decretou a falncia.
- Tem que provar o dolo e o prejuzo para a massa.
- Sujeito ativo: Ministrio Pblico, credor ou 3 interessado.
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7. Crditos subordinados so as debntures, as partes beneficiarias e scios. As
debntures e as partes beneficiarias so formas de financiamento das S/A.
- Se o valor da divida for maior do que o valor dos crditos de uma determinada
classe, paga-se proporcionalmente.
- Teoria da imputao do credito tributrio paga-se primeiro a Unio, autarquia
federal e depois proporcionalmente aos Estados; e depois autarquias municipais em
concurso; mesma esfera de Poder.
TTULOS DE CRDITO
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LEGISLAO APLICVEL: Lei Uniforme de Genebra (LUG) Decreto 57.663/66;
Cdigo Civil 2002 (Teoria Geral) arts. 887 a 926; Lei 5474/68 (Duplicata); Lei
7357/85 (Lei do Cheque).
REQUISITOS
1. Natureza Comercial
Tanto pela sua origem quanto pela sua utilizao nos dias atuais.
2. Formalismo
Por representar um negcio jurdico, exigir a observncia de certos requisitos,
essenciais (partes capazes, objeto lcito, forma prescrita ou no defesa em lei,
assinatura do emitente, data da emisso e especificao das obrigaes) e
no essenciais (data de vencimento, local da emisso e local do pagamento).
A depender da espcie de ttulo de crdito, se ter mais ou menos
formalidades. Ex.: Nota promissria pouco formal; Cheque- muito formal.
3. Bem mvel
Decorrente de sua cartularidade (S pode exercer o direito constante no titulo
com a carta original em mos).
Como principal consequncia, sua transferncia dar-se- pela simples tradio.
4. De apresentao obrigatria
Tambm decorre da cartularidade.
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O exerccio dos direitos especificados no ttulo (Princpio da Literalidade)
depender da apresentao do mesmo.
A quitao do ttulo se dar com o resgate do mesmo. Vide entendimento que
inspirou a Smula n 600 do STF desnecessidade de apresentao do
cheque utilizao da via executiva.
8. Circulao
Principal caracterstica dos ttulos de crdito.
Grande mote da criao dos ttulos de crdito.
PRINCPIOS
1. Princpio da Abstrao
2. Princpio da Autonomia
4. Princpio da Literalidade
QUESTO
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Tpicos: Submetem-se a uma lei especfica Letra de Cmbio, Nota
Promissria, Duplicata e Cheque.
Atpicos: No observam uma lei especfica Cdula de Crdito,
Conhecimento de Transporte, Debntures.
2. Quanto prova da causa de emisso
Privado
Pblico
5. Quanto ao prazo
INSTITUTOS
ENDOSSO
a forma competente para transferir a titularidade do titulo NOMINAL.
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Pode ser feito em BRANCO (sem o nome do beneficirio) ou em PRETO
(com o nome do beneficirio).
Somente a assinatura pura e simples no anverso aval, j no verso
endosso.
Tanto o endosso quanto o aval podem ser dados no verso e no anverso.
O endosso serve para dizer que aquele ttulo foi devidamente constitudo.
Endosso CAUO ou endosso GARANTIA, tambm chamado endosso
PIGNORATCIO no se transfere a titularidade, mas como se dissesse
se eu no te pagar, com isso voc poder receber.
Endosso mandato transfere o exerccio, o poder de cobrana, e no a
titularidade;
permitido o chamado endosso PSTUMO ou TARDIO endosso dado
aps o vencimento do titulo.
O Endosso Condio e Parcial so considerados nulos.
AVAL
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A lei especifica (cheque. letra de cambio, notas provisrias e duplicatas)
permite o aval parcial art. 903 CC.
admitido o aval pstumo aps o vencimento do titulo.
Espcies:
o AVAL SIMPLES: 1 avalista para cada obrigao/obrigado.
o AVAL PLURAL: 2 ou mais avalistas para cada obrigao/obrigado
AVAL FIANA
Cambirio Contratual
S pode ser prestada no prprio ttulo No prprio documento ou em separado
Declarao unilateral de vontade Contrato
Somente obrigao lquida Obrigao lquida ou ilquida
Obriga-se perante pessoa indeterminada Obriga-se perante pessoa determinada
Obrigao autnoma Obrigao acessria
Responsabilidade solidria Responsabilidade subsidiria
No tem beneficio de ordem Comporta benefcio de ordem
Pode ser presumido No pode ser presumido
Puro e simples Pode ser condicionado
Questes
(A) O devedor cambial pode ter a sua obrigao garantida por mais de
um avalista.
(B) No caso de avais simultneos, o avalista que paga o cheque tem ao
cambiria em relao aos demais co-avalistas porque so obrigados
ao mesmo grau.
(C) A letra de cmbio, com endosso em preto, se torna um ttulo ao
portador.
(D) A nota promissria no pode ser transmitida por endosso.
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(FGV 2009) A respeito da fiana e aval, correto afirmar que:
(FGV 2008) Com relao aos ttulos de crdito correto afirmar que:
PROTESTO
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Protestos Necessrios: Devedores Indiretos Endossantes e Avalistas dos
Endossantes.
Protestos Facultativos: Devedor Principal/Direto e seus Avalistas.
Efeitos: INTERRUPO DA PRESCRIO (art. 202, III, CC/02);
VINCULAO DO SACADO AO TTULO (no caso do protesto por falta de
aceite da duplicata); MUDANA DA PESSOA DO DEVEDOR PRINCIPAL,
DO SACADO PARA O SACADOR; VENCIMENTO ANTECIPADO DO
TTULO (no caso de protesto por falta de aceite na Letra de Cmbio e
Duplicata).
Cancelamento do Protesto: Aps a efetivao do protesto, o mesmo poder
ser cancelado em algumas situaes: DECISO JUDICIAL (proferida em
processo de cancelamento de protesto); A PEDIDO DO REQUERENTE DO
PROTESTO (o pedido no precisar ser fundamentado/justificado); SE FOR
QUITADO O TTULO ( ausncia de inadimplncia a ser comprovada nus
do devedor).
ACEITE
QUESTO
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CHEQUE
Ordem de pagamento a vista.
O cheque Compensado Ps-Datado apresentado antes da data prevista,
caracteriza dano moral. (Sumula 370 STJ)
A ps-datao do cheque no altera a natureza jurdica de ordem de
pagamento a vista. O banco no pode deixar de pagar porque o cheque esta
ps-datado.
Prazo de apresentao:
o Se na praa do cheque 30 dias;
o Fora da praa do cheque 60 dias;
Observao.: a prescrio comea a contar do final do prazo de
apresentao.
Cheque cruzado que o cheque no pode ser sacado na boca do caixa.
Cheque cruzado geral ou genrico entre linhas em branco.
Cheque cruzado especial entre linha voc escreve o nome do banco.
Cheque administrativo aquele que o prprio banco sacado o emitente.
Sempre ser nominal.
Cheque visado aquele que o banco sacado mediante aposio de visto
no ttulo garante a existncia de saldo.
Cheque viagem travelers check aquele que pode ser sacado em
moeda local, independente do pas de emisso.
CUIDADO: o cheque S pode ter como sacado bancos, instituies financeiras e
outros a eles equiparados pelo Banco Central do Brasil cooperativa de credito
pode ser banco sacado no cheque.
SMULA N 600 DO STF: CABE AO EXECUTIVA CONTRA O
EMITENTE E SEUS AVALISTAS, AINDA QUE NO APRESENTADO O
CHEQUE AO SACADO NO PRAZO LEGAL, DESDE QUE NO
PRESCRITA A AO CAMBIRIA.
Questes
NOTA PROMISSRIA
DUPLICATA
Cpia da nota fiscal ou fatura
Deve vir expresso o nome duplicata
Deve conter todos os dados da transao comercial
Assinatura do emitente e aceite do devedor
Pode existir vrias duplicatas ou uma s, oriunda da uma nota fiscal com
pagamento parcelado.
LETRA DE CMBIO
Conceito: um ttulo de crdito por meio do qual uma pessoa determinada
(sacador) declara que certa pessoa (sacado) pagar a outra pessoa (tomador
ou beneficirio) uma quantia lquida e certa. Representa uma ordem de
pagamento.
Requisitos essenciais: Identificao do ttulo (Letra ou Letra de Cmbio);
Declarao (Promessa Pura e Simples de pagar quantia determinada);
Quantia lquida e certa; Nome do Sacado (No necessrio haver prova de
qualquer relao jurdica entre o sacador e sacado, como no caso da
Duplicata); Tomador ( por ser um ttulo ordem, dever trazer expresso o
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nome a quem se deve pagar - beneficirio) Data de Emisso (Requisito
comum a todos os ttulos de crdito) e Assinatura do Sacador.
Admite endosso e aval.
Exigir a figura do ACEITE, por parte do sacado, at a data de vencimento da
letra de cmbio. Se o sacado aceitar ele se torna o DEVEDOR PRINCIPAL
DO TTULO, e o SACADOR se torna CO-RESPONSVEL e NO
OCORRER O VENCIMENTO ANTECIPADO.
No caso de RECUSA de aposio do aceite por parte do sacado, HAVER O
VENCIMENTO ANTECIPADO e o SACADOR tornar-se- o DEVEDOR
PRINCIPAL. Nesse caso, ser preciso realizar o PROTESTO POR FALTA
DE ACEITE.
Questo
(OAB/Exame Unificado 2009.1) Uma letra de cmbio foi sacada por Z contra X
para um beneficirio Y e foi aceita. Posteriormente, foi endossada
sucessivamente para A, B, C e D. Nessa situao hipottica:
(A) I e III.
(D) I e IV.
(C) II e III.
(D) II e IV.
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