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So Paulo
2012
PABLO BIONDI
Dissertao apresentada
Universidade de So Paulo
para obteno do ttulo de
Mestre em Direito
rea de concentrao:
Direitos Humanos
So Paulo
2012
3
Autorizo a reproduo e divulgao total e parcial deste trabalho, por qualquer meio
convencional ou eletrnico, para fins de estudo e pesquisa, desde que citada a
fonte.
Catalogao da Publicao
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
BIONDI, Pablo.
Os direitos humanos e sociais e o capitalismo : elementos para uma crtica /
Pablo Biondi ; orientador Marcus Orione Gonalves Correia. So Paulo, 2012.
184 fl.
Aprovado em:
Banca Examinadora
Karl Marx
RESUMO
Este estudo prope uma ligao decisiva entre o capitalismo e os assim chamados
direitos humanos e sociais. O objetivo provar que o desenvolvimento histrico dos
direitos humanos, considerando sua primeira dimenso e sua segunda dimenso,
no baseado no desenvolvimento do esprito humano e da conscincia universal,
mas sim no processo capitalista de produo e reproduo social. Ao se seguir um
caminho terico marxista, possvel perceber que toda a forma jurdica, at mesmo
os direitos humanos, est profundamente comprometida com uma estrutura
capitalista de sociedade. Em adendo, este fato implica consequncias importantes
para todos os programas polticos e perspectivas reformistas. Os direitos civis e
polticos, tanto quanto os direitos sociais, so parte de um maquinrio burgus que
faz do direito um instrumento de explorao e preservao do status quo, apesar do
progresso relativo que eles podem trazer com eles. O Estado de Direito apenas
uma maneira particular pela qual o Estado burgus, em tempos de normalidade,
emprega sua violncia. E as polticas de bem-estar social no so nada alm de
uma interveno estatal para apoiar o ciclo de acumulao do capital conforme
necessidades concretas (e polticas). No h nenhum tipo de esclarecimento,
bondade ou senso de decncia humana nos direitos relacionados democracia
liberal e s instituies de bem-estar social, mas sim contingncias de determinados
momentos da luta de classes e da dinmica econmica de reproduo sob o sistema
capitalista. A verdadeira emancipao s vivel pelo fim das classes sociais, um
difcil horizonte que comea com uma estratgia socialista. E quanto mais a
revoluo socialista modifica as relaes de produo para estabelecer o controle
social pela classe trabalhadora, tanto menor a hegemonia da forma jurdica sobre
a vida, porque o direito perece junto com o fim da produo e da circulao de
mercadorias. A luta pelo socialismo como a luta por um novo e superior tipo de vida
civilizada que nenhum dos direitos humanos poderia prover humanidade.
Palavras-chave: Direitos humanos individuais e sociais. Capitalismo. Crtica
marxista.
11
ABSTRACT
BIONDI, P. Human and social rights and capitalism: elements for a critique. 2012.
184 f. Tese (Mestrado) Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So
Paulo, 2012.
This study proposes a critical link between capitalism and the so-called human and
social rights. The objective is to prove that the historical development of human
rights, considering their first dimension and their second dimension, is not based on
the development of the human spirit or of a universal consciousness, but on capitalist
process of social production and reproduction. By following a marxist theoretical
path, it is possible to realize that all juridical form, even human rights, is deeply
compromised with a capitalist structure of society. In addition, this fact implicates
important consequences for all reformist political programs and perspectives. Civil
and political rights, as much as social rights, are part of a bourgeois machinery which
turn law into an instrument of exploitation and preservation of status quo, despite the
relative progress they may bring with themselves. The rule of Law is only a particular
manner by which bourgeois state, in times of normality, employs its violence. And the
policies of welfare are nothing but a state intervention to support the cycle of
accumulation of capital according concrete (and political) necessities. There is not
any sort of enlightenment, kindness or sense of human decency in the rights related
to liberal democracy and the institutions of welfare state, but only contingences from
a determined moment of struggle of class and economical dynamics of reproduction
under capitalist system. A true emancipation is only viable by the end of social
classes, a difficult horizon that begins with a socialist strategy. And the more a
socialist revolution changes the relations of production in order to establish a social
control by working class, the lesser is the hegemony of the juridical form over life,
because law perishes tied to the end of production and circulation of commodities.
The struggle for socialism reveals itself as a struggle for a new and superior kind of
civilized life which none of the human rights could provide to mankind.
Keywords: Human rights individual and social ones. Capitalism. Marxist critique
SUMRIO
1. INTRODUO...............................................................................................................13
6. CONCLUSO..............................................................................................................168
7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS...........................................................................175
13
1. INTRODUO
1
Vide a introduo da obra: COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos
humanos, 7. ed.. So Paulo: Saraiva, 2010.
14
Este respeito a fonte do imperativo categrico pelo qual o homem s deve ser fim
em si mesmo, nunca um meio para se atingir um fim. A valorizao da imagem do
homem (inclusive no reconhecimento de seus direitos bsicos) apresenta-se como
um objetivo autojustificado e autorreferenciado.
Na cincia, por fim, o evolucionismo de Darwin tambm destacou o carter
nico do homem como o ltimo horizonte da evoluo dos seres vivos. Nenhuma
outra espcie capaz de governar a si mesma e de governar as demais, ou de
desenvolver a arte e a prpria cincia. Nenhuma outra capaz de estender os
domnios de seu imprio pela imensido do globo. Alm disso, os estudos na
gentica comprovaram que cada pessoa carrega consigo uma identidade biolgica
prpria, embora sem prejuzo de seu pertencimento espcie humana. Este fato
fortaleceria o conceito de dignidade, cuja origem remonta filosofia.
Para Comparato, o apogeu da afirmao dos direitos humanos se d na Era
Moderna, com as bandeiras ideolgicas do mote da Revoluo Francesa (evento
central no referido perodo): Liberdade, Igualdade e Fraternidade. A mais acabada
expresso da essncia humana se positivaria no anncio desses princpios, cuja
efetivao iniciava pela queda dos bices do Antigo Regime, isto , do conjunto de
suas instituies feudais. Antes das conquistas do sculo XVIII, no se poderia falar
propriamente em direitos humanos na medida em que os homens eram tidos como
desiguais desde o nascimento (as teorias desenvolvidas na Antiguidade e na Idade
Mdia no tiveram repercusso social prtica). Os privilgios estamentais
cristalizavam papis determinados s pessoas de acordo com uma hierarquia rgida,
o que se opunha a qualquer pretenso de direitos numa perspectiva de
universalidade. A ruptura com estes arcasmos ocorreria sob influncia do
iluminismo, quando se percebeu que todos os seres humanos encontram na razo
um elemento comum, e que esta mesma razo no admite desigualdades
justificadas pela natureza ou pela divindade.
Os ideais iluministas colocaram a trade da liberdade, igualdade e fraternidade
como oriunda da razo humana e, portanto, como causa primeira dos direitos
inerentes aos homens. Logo, esses trs princpios estariam agraciados com um
alcance universal. Acompanhariam o homem independentemente do espao e do
tempo, como insinuou a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Seriam
direitos naturais e inerentes humanidade, conforme se registrou na tradio
15
Est claro a esta altura que as elaboraes usuais sobre direitos humanos
carregam com elas, ainda que no declaradamente ou em termos exatos, o pecado
original do idealismo. Mesmo com a vasta erudio de um Fbio Konder Comparato,
no se ultrapassa o limitado horizonte da evoluo do esprito humano. Ignora-se a
estreita ligao entre capitalismo e direito que se verifica nas tramas do tecido da
histria.
a partir da crtica ao idealismo nos direitos humanos, ento, que nossa
proposta de investigao busca um paralelo com o desenvolvimento do capitalismo.
Adotaremos, pela necessidade de delimitao, um recorte que contemplar apenas
os direitos das duas primeiras dimenses, ou seja, os direitos civis e polticos
seguidos dos direitos econmicos e sociais. Haveremos de demonstrar ainda, ao
longo do estudo, que esta diviso ideolgica, e que a forma jurdica e seu carter
2
NAVES, Mrcio Bilharinho. Direito, circulao mercantil e luta social. In: ALVES, Alar Caff et al.
Direito, sociedade e economia: leituras marxistas. Barueri: Manole, 2005, p. 26. Impressiona
como, em querelas como esta, pode haver mais lucidez e clareza intelectual em uma pergunta do que
em quinhentas respostas.
3
MARX, Karl. Contribuio crtica da economia poltica, 2. ed.. Traduo de Florestan
Fernandes. So Paulo: Expresso Popular, 2008, p. 45. Daremos seguimento a este excerto
oportunamente.
17
no mudam, quer se trate das liberdades abstratas do liberalismo, quer se trate das
prestaes do Estado providncia.
Apresentemos agora nosso itinerrio, apontando como ele contemplar os
direitos humanos em sua forma e contedo4.
Comearemos investigando a relao do capitalismo com a forma jurdica, j
que os direitos humanos efetivamente integram a dinmica da ordem jurdica e da
reproduo social, e isto nos termos da localizao que a estrutura da sociedade
capitalista lhes reserva. Disto advm importantes discusses: como se opera a
separao dos nveis no interior de um modo de produo (estrutura e
superestruturas) e como a superestrutura jurdica, em particular, apresenta suas
categorias fundamentais (sujeito de direito e relao jurdica). Tambm ter lugar,
neste captulo inicial, uma rpida reflexo sobre o Estado, tendo como foco o fecho
do esquema da crtica marxista do direito.
No captulo posterior, dedicar-nos-emos aos direitos humanos individuais.
Comentaremos a formao histrica do capitalismo para dela extrair a base dos
direitos civis e polticos, o que nos permitir compreender as caractersticas e
tendncias das liberdades democrticas e do Estado de Direito, que no so mais
do que o contedo daqueles direitos. Tudo isto tendo em vista a natureza do Estado
capitalista, elemento imprescindvel para se indagar sobre o espao das lutas sociais
na democracia liberal, localizando em seu interior as presses no sentido de sua
negao e degenerao.
Ulteriormente, chegaremos aos direitos humanos sociais. Cumpre situ-los no
contexto do amadurecimento do capitalismo, pensando-os conforme o esquema da
forma jurdica e agregando ponderaes econmicas (reproduo do sistema) e
polticas (luta de classes), o que levar a duas questes: qual o espao dos direitos
sociais no capitalismo e se eles so anticapitalistas, como alguns propem (tcita ou
expressamente), seja no contedo ou na forma. Empregaremos como exemplo
prtico o direito do trabalho.
O ltimo captulo da obra reservado para apresentar o socialismo como uma
alternativa superior aos direitos humanos, desmentindo a opinio communis que v
4
J no captulo primeiro, utilizaremos o arsenal crtico de Eugeny Pasukanis para identificar no direito
a presena de caracteres que compem uma forma jurdica cuja compleio independe das leis,
decretos e outras normas estatais. Nosso eixo de anlise encontra-se na principal obra do jurista
sovitico: PASUKANIS, Eugeny B. A teoria geral do direito e o marxismo. Traduo de Paulo
Bessa. Rio de Janeiro: Renovar, 1989.
18
Leon Trotsky
O resultado geral a que cheguei e que, uma vez obtido, serviu-me de guia
para meus estudos, pode ser formulado, resumidamente, assim: na
produo social da prpria existncia, os homens entram em relaes
determinadas, necessrias, independentes de sua vontade; essas relaes
de produo correspondem a um grau determinado de desenvolvimento de
suas foras produtivas materiais. A totalidade dessas relaes de produo
constitui a estrutura econmica da sociedade, a base real sobre a qual se
eleva uma superestrutura jurdica e poltica e qual correspondem formas
sociais determinadas de conscincia. O modo de produo da vida material
condiciona o processo de vida social, poltica e intelectual. No a
5
TROTSKY, Leon. Questes do modo de vida. A moral deles e a nossa. Traduo de Diego
Siqueira e Daniel Oliveira. So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2009, p. 51.
20
conscincia dos homens que determina o seu ser; ao contrrio, o seu ser
6
social que determina sua conscincia .
6
MARX, Contribuio crtica da economia poltica. Op. Cit., 2008, p. 45. Aqui est a
continuidade do trecho prometida anteriormente. Optamos por seccion-lo somente para melhor
atender ao curso da exposio.
7
MIAILLE, Michel. Introduo crtica ao Direito, 3. ed.. Traduo de Ana Prata. Lisboa: Estampa,
2005, p. 73.
8
MARX, Karl; ENGELS, Friedrich. A ideologia alem: crtica da mais recente filosofia alem em
seus representantes Feuerbach, B. Bauer e Stirner, e do socialismo alemo em seus diferentes
profetas. Traduo de Rubens Enderle, Nlio Schneider e Luciano Cavini Martorano. So Paulo:
Boitempo, 2007, p. 33
9
O modo de produo no tem de maneira nenhuma o significado unilateral econmico que se lhe
costuma dar: o conceito que designa a maneira como uma sociedade se organiza para produzir a
vida social (MIAILLE, Op. Cit., 2005, p. 68).
21
10
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 8.
11
SILVA, Leandro Alves. Direito e marxismo: um encontro necessrio. Disponvel em: <
http://www.fmauriciograbois.org.br/portal/impriminot.php?id_sessao=8&id_noticia=2280>. Acesso em
23 de abr. 2011.
22
12
SILVA, Op. Cit., 2011.
13
A crtica de Kashiura Jnior cai como uma luva: Ignorar o carter histrico da forma jurdica a
atitude tpica das correntes que tomam como a forma do direito a forma do comando externo, da
vontade tornada obrigao, da norma (hiptese qual se atribui conseqncia jurdica) etc. Tratam-
se todas de formas vagas, alheias dinmica real das sociedades, que, independentes do contedo,
pura e simplesmente permanecem inalteradas ao longo da histria. Em verdade, so abstraes to
vazias que podem se reportar histria humana inteira sem exigir descer s mincias das relaes
sociais dominantes em cada perodo, aos detalhes das ordens sociais, estrutura dos modos de
produo (KASHIURA JNIOR, Celso Naoto. Dialtica e forma jurdica consideraes acerca do
mtodo de Pachukanis. In: NAVES, Mrcio Bilharinho (org.). O discreto charme do direito burgus:
ensaios sobre Pachukanis. Campinas, SP: UNICAMP, Instituto de Filosofia e Cincias Humanas,
2009, p. 57).
23
14
MARX, Karl. O capital: crtica da economia poltica: livro I, vol. I, 26. ed.. Traduo de Reginaldo
SantAnna. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2008, p. 104, nota de rodap. Nossas referncias
obra O capital, a partir de agora, observaro um padro particular: abreviao C., seguida pelos
nmeros do livro e do volume em algarismos romanos, com os nmeros das pginas citadas em
algarismo indo-arbicos ao final. No caso: C., I, I, p. 104, nota de rodap.
15
NAVES, Mrcio Bilharinho. Marx: Cincia e Revoluo. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 117.
Confira-se o tambm o aporte de Althusser com sua perspectiva de sobredeterminao: a economia
determina, mas em ltima instncia, a longo prazo, diz de bom grado Engels, o curso da Histria. Mas
esse curso abre o seu caminho atravs do mundo das formas mltiplas da superestrutura, das
tradies locais e das circunstncias internacionais (ALTHUSSER, Louis. A favor de Marx, 2. ed..
Traduo de Dirceu Lindoso. Rio de Janeiro: Zahar, 1979, p. 98).
24
mecanicista pintada por seus crticos e detratores. Basta utilizar o arsenal terico
com argcia. A Nicos Poulantzas, notvel expoente do marxismo francs, no faltou
esta argcia quando pontuou que o tipo de unidade que caracteriza um modo de
produo o de um todo complexo com dominncia, em ltima instncia, do
econmico: dominncia em ltima instncia16, para a qual reservou o termo de
determinao, dele fazendo um uso bastante acurado. Analogamente, embora com
outra terminologia, tienne Balibar prefere dizer que a economia determinante na
medida em que determina qual das instncias da estrutura social ocupa o lugar
determinante, sendo que, no modo de produo capitalista, conclui-se que esse
lugar ocupado pela prpria economia17.
Outra contribuio interessante de Balibar foi pensar os modos de produo
sem qualquer ndoa de dogmatismo, movendo-se em direo oposta tradio
stalinista, que cristalizou cinco modelos (escravista, feudal, capitalista, socialista,
comunista18). Esta cartilha positivista, imposta por fraudes, aberraes tericas e
terrorismo de Estado, em nada corresponde ao potencial dinmico dos conceitos
marxistas. H modos de produo que nunca existiram sob forma independente,
(como o modo de produo mercantil e o modo de produo campons), os quais
no entram na periodizao, e outros cujas condies gerais podemos apenas
prever (como o socialismo). No mesmo diapaso, a ideia de uma formao social
que combine diferentes modos de produo em concreto s faz enriquecer as
potencialidades de explicao do real pelo marxismo.
Retornando ao foco do presente item, parece-nos que o conceito de modo de
produo e suas categorias passaram por bom exame. Nosso trajeto at aqui
forneceu o material necessrio para o prximo passo, que a anlise especfica da
superestrutura jurdica.
16
POULANTZAS, Nicos. Poder poltico e classes sociais. Traduo de Francisco Silva. So Paulo:
Martins Fontes, 1977, p. 13. E prossegue o autor na pgina seguinte: O que, portanto, distingue um
modo de produo de outro (e que por conseguinte especifica um modo de produo) esta forma
particular de articulao que seus nveis apresentam entre si: o que doravante designaremos pelo
termo de matriz de um modo de produo.
17
BALIBAR, tienne. Sobre os conceitos fundamentais do materialismo histrico. In: ALTHUSSER,
Louis (org.). Ler O capital: vol. II. Traduo de Nathanael C. Caixeiro. Rio de Janeiro: Zahar, 1980,
pp. 179-180.
18
O stalinismo deliberadamente silenciou sobre o modo de produo asitico de que Marx chegou a
falar por conta de sua inconveniente semelhana com a estrutura social da URSS depois do triunfo
da contrarrevoluo burocrtica. E no satisfeito, Stalin ainda proclamou, em 1936, que o socialismo
havia sido efetivamente instaurado naquele pas. Esta questo ser examinada no ltimo captulo de
nosso estudo.
25
19
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 11.
20
Alysson Mascaro comenta com perspiccia a insuficincia terica do positivismo, que confunde
tcnica e cincia: preciso reconhecer que a tcnica que permeia as normas jurdicas grande
parte desses objetos, mas no tudo. Por isso uma cincia do direito ou um conhecimento amplo,
dialtico, envolvendo vrias cincias e analisada dentro da histria social, ou ento ela ser um
conhecimento empobrecido, meramente tcnico e restrito (MASCARO, Alysson Leandro. Introduo
ao estudo do Direito. So Paulo: Quartier Latin, 2007, pp. 52-53).
21
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 13. Analogamente, Bernard Edelman indica que les catgories
juridiques disent sans dire la realit des rapports dont elles sont lexpression. Em lngua verncula:
as categorias jurdicas dizem sem dizer a realidade das relaes de que so a expresso
(EDELMAN, Bernard. Le droit saisi par la photographie: lements pour une thorie marxiste du
droit. Paris: Flammarion, 2001, p. 13). As citaes de textos em idiomas estrangeiros sero
traduzidas livremente por ns.
26
22
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 81.
23
A riqueza das sociedades onde rege a produo capitalista configura-se em imensa acumulao
de mercadorias, e a mercadoria, isoladamente considerada, a forma mais elementar dessa riqueza.
Por isso, nossa investigao comea com a anlise da mercadoria (C., I, I, p. 57).
24
MARX, Karl. Contribuio crtica da economia poltica, Op. Cit., 2008, pp. 256-257. Este
movimento do abstrato ao concreto peculiar dialtica de Marx, e sua ausncia em Hegel
fortaleceu o tom idealista de suas conjecturas. Acabou por lhe conduzir iluso de conceber o real
como resultado do pensamento, e o pensamento como uma potncia autodeterminada.
27
25
KASHIURA JNIOR, Dialtica e forma jurdica consideraes acerca do mtodo de Pachukanis.
Op. Cit., 2009, p. 65.
26
C., I, I, p. 109.
28
dos bens que oferecem, requisito prvio para qualquer troca. Nesses termos, o
sujeito de direito um proprietrio abstrato e transposto para as nuvens, o
desdobramento foroso de uma sociedade que, ao se basear na produo de
mercadorias, presidida pela lei do valor, de tal sorte que cada homem torna-se um
homem em geral, cada trabalho torna-se trabalho social til em geral, cada indivduo
torna-se um sujeito de direito abstrato27.
No capitalismo, a produo de mercadorias alcana o seu apogeu. Havia
mercado em outras formaes sociais, h de se assumir. Contudo, somente na
sociedade burguesa que a produo de bens para a circulao mercantil deixa de
ser marginal e passa a ser central, tornando-se o eixo de toda a reproduo da
sociedade. A consequncia disto no nada desprezvel para o estudo do direito: a
forma jurdica s atingiu sua maturidade, isto , a plenitude de seus patamares, sob
o capitalismo. Eis a constatao de Pasukanis:
27
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 94.
28
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, pp. 90-91.
29
O romano que pronunciava palavras sagradas para selar um pacto profano, o vassalo que se
ligava por laos de dependncia pessoal ao suserano, o sistema de provas conhecido como ordlia e
o direito oriundo das monarquias absolutas, para ficar apenas com os exemplos mais patentes,
atestam a indiferenciao da forma jurdica em relao a outros domnios da vida social (KASHIURA
JNIOR, Dialtica e forma jurdica consideraes acerca do mtodo de Pachukanis. Op. Cit., 2009,
p. 61).
29
30
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 56.
31
NAVES, Mrcio Bilharinho. Marxismo e direito: um estudo sobre Pachukanis. So Paulo:
Boitempo, 2008, p. 64.
32
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 72.
33
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 57.
30
Acrescente-se ainda que uma norma emanada pelo poder poltico pode dispor
sobre o contedo das relaes jurdicas de diversas maneiras. S no lhe dado
inibir ou subverter a forma jurdica, que se origina das relaes de produo sem a
necessidade do Estado como um elo intermedirio. O direito escapa ao Estado, e o
Estado no produz direito propriamente, podendo apenas criar condies favorveis
para tanto. A troca mercantil sempre se d pela via contratual, queira a autoridade
instituda ou no. Outrossim, estando generalizadas as trocas, toda vez que os
indivduos compuserem seus interesses nivelados pela igualdade formal (ou por
gradaes desta), estaro se comportando como sujeitos de direito entrelaados por
relaes jurdicas.
Qualquer relao jurdica espelha-se, em maior ou menor medida, na figura
do contrato, o bero do direito. Mesmo as ramificaes do direito pblico carregam
com elas a marca de nascena do contrato, ou, melhor dizendo, esta estrutura em
estado vestigial. A forma jurdica o reino da propriedade, da liberdade e da
igualdade encarnado nos sujeitos de direito em contato uns com os outros nas suas
relaes jurdicas, e por isso que ela se efetiva com mais conforto e plenitude na
seara do direito privado. O direito pblico, portanto, s pode existir enquanto refletir
a forma jurdica privada na esfera da organizao poltica, ou ento deixa de ser um
direito34.
Mais ainda: a liberdade e a igualdade jurdicas s encontram sua razo de ser
em torno da propriedade privada, o sustentculo da santssima trindade que compe
o sujeito de direito. Como diz Edelman, la mise en mouvement de la proprit prive
cre bien une libert et une galit, mais cette libert et cette galit sont celles-l
mmes de la proprit prive35.
Parece pertinente observar que o direito atua, ao fim e ao cabo, como um
nivelador. A forma jurdica nada mais do que uma forma de relao voluntria
34
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 75. Segundo a teoria deste autor, a forma jurdica extrada da
relao mercantil e repassada para as outras relaes sociais, o que reala sua natureza privatista. A
explicao de Silvia Alapanian elucidativa: Todo o direito est baseado na relao que
estabelecem entre si os proprietrios de mercadorias, de maneira que o direito essencialmente
privado, e as demais formas do direito (criminal, constitucional, etc.) esto baseadas na lgica das
relaes mercantis e, portanto, privadas, ou, pelo menos, contaminadas por elas (ALAPANIAN, Silvia.
A crtica marxista do direito: um olhar sobre as posies de Evgeni Pachukanis. In: NAVES, Mrcio
Bilharinho (org.). O discreto charme do direito burgus: ensaios sobre Pachukanis. Campinas,
SP: UNICAMP, Instituto de Filosofia e Cincias Humanas, 2009, p. 40)
35
A colocao em movimento da propriedade privada cria de fato uma liberdade e uma igualdade,
mas esta liberdade e esta igualdade so aquelas mesmas da propriedade privada (EDELMAN, Op.
Cit., 2001, p. 110).
31
36
KASHIURA JNIOR, Dialtica e forma jurdica consideraes acerca do mtodo de Pachukanis.
Op. Cit., 2009, p. 61.
37
C., I, I, p. 206. E logo adiante, na mesma pgina, Marx aduz que muda a fisionomia dos
personagens envolvidos na operao mercantil (agora capitalista): O antigo dono do dinheiro marcha
agora frente, como capitalista; segue-o o proprietrio da fora de trabalho, como seu trabalhador. O
primeiro, com um ar importante, sorriso velhaco e vido de negcios; o segundo, tmido, contrafeito,
como algum que vendeu sua prpria pele e apenas espera ser esfolado.
38
A forma jurdica da propriedade no est em contradio com a expropriao de um grande
nmero de cidados, pois a condio de ser sujeito de direito uma condio puramente formal. Ela
define todas as pessoas como igualmente dignas de serem proprietrias, no obstante no as torne
proprietrias (PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 101).
32
39
Althusser, por exemplo, estabelece uma diviso entre aparelhos repressivos de Estado e aparelhos
ideolgicos de Estado, sendo que, nos primeiros, predomina o uso da coero, ao passo que nos
segundos predomina a cooptao. O aparelho jurdico, em particular, seria a um s tempo repressivo
e ideolgico. Conferir mais em ALTHUSSER, Louis. Aparelhos ideolgicos de Estado: nota sobre
os aparelhos ideolgicos de Estado. Traduo de Walter Jos Evangelista e Maria Laura Viveiros
de Castro. So Paulo: Graal, 2007. A teoria de Edelman do mesmo tom, inferindo que le Droit
assume cette double fonction de fixer concrtement et imaginairement et il vaudrait mieux dire que
la fixation concrte juridique est en mme temps idologique lensemble des rapports sociaux
(EDELMAN, Op. Cit., 2001, p. 104). Traduzindo: o direito assume esta dupla funo de fixar concreta
e imaginariamente e seria melhor dizer que a fixao concreta jurdica ao mesmo tempo
ideolgica o conjunto das relaes sociais.
40
Em suma, o Estado tambm age de maneira positiva, cria, transforma, realiza. No se pode tomar
as atuais aes econmicas do Estado, a menos que se faa um jogo de palavras, sob o exaustivo
ngulo da represso e da doutrinao ideolgica, ficando claro, contudo, que estes aspectos existem
claramente na materialidade das atuais funes do Estado (POULANTZAS, Nicos. O Estado, o
poder, o socialismo, 4a. ed.. Traduo de Rita Lima. So Paulo: Paz e Terra, 2000, p. 29).
34
desde que assumida com uma amplitude que abrigue medidas econmicas
cotidianas em favor do capital, algo distante da imagem transmitida por um mero
vigilante de prontido.
Das dimenses do Estado que comentamos, aquela que se comunica mais
diretamente com a forma jurdica a repressiva41. Se os sujeitos de direito, por
serem iguais entre si, no podem coagir seus pares a observarem as regras do jogo
(assim como os portadores de mercadorias no podem subjugar uns aos outros no
mercado), esta tarefa recai sobre uma autoridade que no se confunde com nenhum
indivduo, e que capaz de, legitimamente, exercer a coao. Ela deve,
monopolizando a violncia, mensurar (e no atribuir) os direitos de cada um
conforme cada relao jurdica, assegurando a igualdade dos sujeitos inspirada no
critrio de equivalncia da lei do valor.
Ao considerarmos que a explorao das classes dominadas e a reproduo
social, no capitalismo, mediatizam-se por uma relao mercantil (compra e venda de
fora de trabalho no processo de produo), podemos concluir com Joachim Hirsch
que numa formao social capitalista preciso que a explorao e a reproduo das
classes no se efetuem (...) diretamente pela utilizao fsica da violncia, mas
atravs da prpria reproduo das relaes de produo, regida pela lei do valor42.
Em outras palavras, o aambarcamento do produto excedente opera-se
exclusivamente no universo econmico, cabendo ao poder poltico uma atuao
subsidiria. A equivalncia entre os guardies da mercadoria salrio e os guardies
da mercadoria fora de trabalho exige um tipo de Estado que observe a igualdade
entre as partes, o que o impede de se associar expressamente a uma delas.
Consequentemente, h uma separao do aparelho de coero fsica em face da
classe dominante, a qual se coloca na relao com a classe dominada como um
conjunto de contratantes dispostos a trocar valores equivalentes com os
trabalhadores que contratam. Os conflitos entre as partes devem ser submetidos
41
Dimenso esta que ideologicamente envolvida pela concepo jurdica de mundo, cumprindo
um papel de secularizao da viso teolgica: O dogma e o direito divino eram substitudos pelo
direito humano, e a Igreja, pelo estado. As relaes econmicas e sociais, anteriormente
representadas como criaes do dogma e da Igreja, porque esta as sancionava, agora se
representam fundadas no direito e criadas pelo estado (ENGELS, Friedrich; KAUTSKY, Karl. O
socialismo jurdico, 2. ed.. Traduo de Lvia Cotrim e Mrcio Bilharinho Naves. So Paulo: Ensaio,
1995, pp. 24-25).
42
HIRSCH, Joachim. Observaes tericas sobre o Estado burgus e sua crise. In: POULANTZAS,
Nicos (org.). Estado em crise. Traduo de Maria Laura Viveiros de Castro. Rio de Janeiro: Graal,
1977, p. 88.
35
43
HIRSCH, Joachim. Teoria materialista do Estado: processos de transformao do sistema
capitalista de Estado. Traduo de Luciano Cavini Martorano. Rio de Janeiro: Revan, 2010, p. 55.
36
44
FAUSTO, Ruy. Marx: Lgica e Poltica: Investigaes para uma reconstituio do sentido da
dialtica: tomo II. So Paulo: Brasiliense, 1987, p. 302. Conceber a violncia do Estado como
violncia da comunidade, ou melhor, da explorao de uma parte da comunidade sobre a outra,
condizente com a interpretao poulantziana acerca do poder: O conceito de poder no pode assim
ser aplicado a um nvel de estrutura: quando se fala, por exemplo, de poder de Estado, no se pode
indicar com isso o modo de articulao e de interveno do Estado nos outros nveis da estrutura,
mas sim o poder de uma classe determinada, a cujos interesses o Estado corresponde, sobre outras
classes sociais (POULANTZAS, Op. Cit., 1977, pp. 95-96). Para Poulantzas, as relaes de classe
so relaes de poder e as relaes de poder so relaes de classe.
37
Karl Marx
45
MARX, Karl. Para a questo judaica. Traduo de Jos Barata-Moura. So Paulo: Expresso
Popular, 2009, p. 63.
38
46
C., I, II, p. 827. E prossegue, ainda nesta pgina: Ado mordeu a ma e, por isso, o pecado
contaminou a humanidade inteira. Pretende-se explicar a origem da acumulao por meio de uma
histria ocorrida em passado distante. Havia outrora, em tempos muito remotos, duas espcies de
39
gente: uma elite laboriosa, inteligente e sobretudo econmica, e uma populao constituda de
vadios, trapalhes que gastavam mais do que tinham. A lenda teolgica conta-nos que o homem foi
condenado a comer o po com o suor de seu rosto. Mas a lenda econmica explica-nos o motivo por
que existem pessoas que escapam a esse mandamento divino. Aconteceu que a elite foi acumulando
riquezas, e a populao vadia ficou finalmente sem ter outra coisa para vender alm da prpria pele.
Temos a o pecado original da economia. Por causa dele, a grande massa pobre e, apesar de se
esfalfar, s tem para vender a fora de trabalho, enquanto cresce continuamente a riqueza de
poucos, embora tenham esses poucos parado de trabalhar h muito tempo.
47
Armando Boito Jr. frisa que a formao da estrutura de um modo de produo, e no a gnese
de cada um de seus elementos, que configura o processo de transio para esse modo de produo
(BOITO JR., Armando. Os problemas da anlise poulantziana de Estado feudal. Crtica Marxista,
So Paulo, n. 7, pp. 67-88, 1998, p. 83).
40
48
CASTEL, Robert. As metamorfoses da questo social: uma crnica do salrio. Traduo de
Iraci D. Poleti. Petrpolis: Vozes, 1998, p. 110.
49
Lembrando que o lucro comercial no perodo pr-capitalista advm de trocas desiguais e de
operaes de rapinagem. Diferentemente do que ocorre na era capitalista, em que o lucro comercial
deduzido da mais-valia formada no cho de fbrica.
50
KURZ, Robert. Os ltimos combates, 5. ed.. Traduo de Jos Marcos Macedo. Petrpolis:
Editora Vozes, 1998, p. 242.
42
51
No todo, entretanto, parece evidente que naquele sculo [XVII] a indstria domstica na Inglaterra,
em vez de fbrica ou oficina manufatureira, continuou sendo a forma mais tpica de produo
(DOBB, Maurice. A evoluo do capitalismo. Traduo de Affonso Blacheyre. Rio de Janeiro:
Zahar, 1965, p. 179).
52
MARIUTTI, Eduardo Barros. Balano do debate: a transio do feudalismo ao capitalismo. So
Paulo: Hucitec, 2004.
43
53
C., III, V, pp. 443-444.
54
O desenvolvimento autnomo e preponderante do capital como capital comercial significa que a
produo no se subordina ao capital, que o capital, portanto, se desenvolve na base de uma forma
social de produo a ele estranha e dele independente. O desenvolvimento autnomo do capital
mercantil est, portanto, na razo inversa do desenvolvimento econmico geral da sociedade (C., III,
V, p. 438).
55
C., I. II, pp. 864-865.
56
Eduardo Mariutti identifica corretamente uma viragem nas teses de Marx sobre a transio. Se nos
trabalhos iniciais predominava uma concepo que privilegiava o desenvolvimento das foras
produtivas e da diviso do trabalho, nos trabalhos de maturidade o fator da contradio no interior de
uma forma social de produo (luta de classes) ganha realce. A segunda tendncia claramente a
que melhor utiliza o mtodo dialtico, pois percebe a sociedade nova como erigida sobre os
escombros da sociedade velha, quer dizer, como fruto do desenvolvimento das contradies que
levaram o mundo velho a perecer e que, ao mesmo tempo, providenciaram a gnese do mundo novo.
Diz Mariutti: Podemos concluir que, no plano lgico, os elementos que constituem um modo de
produo so obrigatoriamente gerados durante a crise do sistema que o precedeu (MARIUTTI, Op.
Cit., 2004, p. 180).
44
57
C., III, V, p. 443.
45
58
C., I, II, p. 828.
59
As descobertas de ouro e prata na Amrica, o extermnio, a escravido das populaes indgenas,
foradas a trabalhar no interior das minas, o incio da conquista e pilhagem das ndias Orientais e a
transformao da frica num vasto campo de caada lucrativa so os acontecimentos que marcaram
os albores da era da produo capitalista. Esses processos idlicos so fatores fundamentais da
acumulao capitalista (C., I, II, p. 864).
46
60
C., I, I, p. 416.
61
Felizmente poucos refinamentos intelectuais foram necessrios para se fazer a revoluo
industrial. Suas invenes tcnicas foram bastante modestas, e sob hiptese alguma estavam alm
dos limites de artesos que trabalhavam em suas oficinas ou das capacidades construtivas dos
carpinteiros, moleiros e serralheiros: a lanadeira, o tear, a fiadeira automtica. Nem mesmo sua
mquina cientificamente mais sofisticada, a mquina a vapor rotativa de James Watt (1784),
necessitava de mais conhecimentos de fsica do que os disponveis ento h quase um sculo (...).
Dadas as condies adequadas, as inovaes tcnicas da revoluo industrial praticamente se
fizeram por si mesmas, exceto talvez na indstria qumica (HOBSBAWM, Eric J.. A era das
revolues: Europa 1789-1848, 12. ed.. Traduo de Maria Tereza Lopes Teixeira e Marcos
Penchel. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 2000, pp. 46-47).
62
Embora verdade que a revoluo burguesa na Inglaterra do sculo XVII percorreu distncia
relativamente pequena em sua poltica econmica e social, ela conseguira o bastante para acelerar
muitssimo o crescimento do capital industrial no meio sculo seguinte (...) e preparar o terreno para a
revoluo industrial no sculo seguinte (DOBB, Op. Cit., 1965, p. 218).
47
63
A grande indstria criou o mercado mundial, preparado pela descoberta da Amrica. O mercado
mundial expandiu prodigiosamente o comrcio, a navegao e as comunicaes. Por sua vez, esse
desenvolvimento repercutiu sobre a extenso da indstria, e medida que indstria, comrcio,
navegao e ferrovia se desenvolviam, a burguesia crescia, multiplicava seus capitais e relegava
para o segundo plano as classes tributrias da Idade Mdia (MARX, Karl; ENGELS, Friedrich.
Manifesto do Partido Comunista. Traduo de Sueli Tomazzini Barros Cassal. Porto Alegre: L&PM,
2006, pp. 25-26).
48
Uma vez delineado o contexto histrico e material dos direitos civis e polticos,
cumpre investigar sua natureza social: se so efetivamente universais, ou seja, se
de fato se reportam aos interesses de toda a humanidade, ou se so perpassados
por um recorte de classe que desmente o seu discurso, colocando o modo como se
apresentam em franca contradio com a sua essncia. Vejamos de perto este
discurso.
L-se na teoria tradicional dos direitos humanos, que ora ilustramos com a
obra de Fbio Konder Comparato, que o artigo I da Declarao de Direitos de
Virgnia de 1776 constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na
Histria64. Veja-se sua redao:
64
COMPARATO, Op. Cit., 2010, p. 62.
65
Todas as citaes de trechos de declaraes de direitos que utilizarmos doravante sero
reproduzidas do livro A afirmao histrica dos direitos humanos.
49
66
O autor utiliza uma nomenclatura proposta por Karl Jaspers, que divide o curso inteiro da histria
mundial em duas etapas, tendo como divisor de guas o perodo entre os sculos VIII e II a.C.. Este
perodo formaria o eixo histrico da humanidade, e por isso designado como axial.
67
COMPARATO, Op. Cit., 2010, pp. 23-24.
50
68
ENGELS, Friedrich. Anti-Dhring: filosofia, economia poltica, socialismo, 2. ed.. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1990, p. 87.
69
A origem dos direitos humanos est, portanto, no prprio funcionamento da circulao mercantil
generalizada. A liberdade, a igualdade e a propriedade surgem como prerrogativas do sujeito
econmico egosta, prerrogativas determinadas pelo prprio mercado que constitui o sujeito
econmico (KASHIURA JNIOR, Celso Naoto. Crtica da Igualdade Jurdica: contribuio ao
pensamento jurdico marxista. So Paulo: Quartier Latin, 2009, p. 123).
51
70
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro:
Campus, 1992, pp. 125-126.
71
MARX, Karl. Para a questo judaica. Op. Cit., 2009, p. 64.
52
histrico revela a disputa por mo-de-obra, algo muito menos romntico. Observe-se
esta citao de Engels, to longa quanto reveladora:
72
ENGELS, Op. Cit., 1990, p. 89.
73
A escravido nas colnias francesas foi abolida apenas cinco anos depois da Declarao de 1789,
graas radicalizao jacobina. Em 1802, foi reinstituda pelo ento cnsul Napoleo, perdurando at
o ano de 1848.
54
74
O governo, como uma vestimenta, o emblema da inocncia perdida; os palcios dos reis so
construdos sobre as runas das moradas do paraso. Se os impulsos da conscincia fossem
obedecidos de forma clara, uniforme e irresistvel, ningum necessitaria de outro legislador. Como
no esse o caso, os homens consideram necessrio ceder uma parte de sua propriedade a fim de
fornecer meios para a proteo do restante. A isso so levados pela mesma prudncia que os
aconselha, em qualquer outro caso, a escolher, dentre dois males, o menor. Conseqentemente,
sendo a segurana o verdadeiro propsito e finalidade do governo, segue-se irrefutavelmente que
qualquer que seja a forma de governo que, com maior probabilidade, nos garantir a segurana, com
os menores custos e os maiores benefcios, ela ser prefervel a todas as demais (PAINE, Thomas.
Senso comum. Traduo de Ricardo Doninelli-Mendes. Porto Alegre: L&PM, 2009, p. 11).
55
75
PAINE, Op. Cit., 2009, p. 31
56
E prossegue:
76
O artigo 26 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado da Constituio de 1793 dispe
que nenhuma parcela do povo pode exercer o poder do povo inteiro; mas cada segmento do
soberano, reunido em assemblia, deve gozar do direito de exprimir sua vontade com inteira
liberdade.
77
BOBBIO, Op. Cit., 1992, p. 101.
78
BOBBIO, Op. Cit., 1992, p. 102.
57
79
NAVES, Marxismo e direito: um estudo sobre Pachukanis. Op. Cit., 2008, p. 84.
58
80
BOBBIO, Norberto. O futuro da democracia: uma defesa das regras do jogo. Traduo de
Marco Aurlio Nogueira. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1986, p. 145.
81
LOSURDO, Domenico. Democracia ou bonapartismo: triunfo e decadncia do sufrgio
universal. Traduo de Luiz Srgio Henriques. Rio de Janeiro: Editora UFRJ; So Paulo: Editora
UNESP, 2004, p. 56. A despeito das concluses do autor, encontramos na obra uma boa fonte de
informaes histricas.
59
82
BOITO JR., Op. Cit., 1998, p. 87.
83
ZOLO, Danilo. Teoria e crtica do Estado de Direito. In: COSTA, Pietro; ZOLO, Danilo. O Estado de
Direito: Histria, teoria, crtica. Traduo de Carlo Alberto Dastoli. So Paulo, Martins Fontes, 2006,
61
Sabemos o quanto esta definio est carregada de ideologia, mas isto no a torna
intil. Ao contrrio, prprio da ideologia confessar um aspecto da verdade. A
falsidade est em exacerbar este aspecto de tal modo que os demais acabem
ocultados ou obliterados. Verifica-se, assim, uma iluso/aluso84, termo que
tomamos emprestado de Althusser, indicando que a operao ideolgica obscurece
a realidade e, ao mesmo tempo, a revela em parte ao se referir a ela. Neste marco,
a proclamao burguesa de igualdade e liberdade, a ttulo de ilustrao, constitui
uma aluso realidade, pois se reporta s condies materiais da circulao
mercantil. Contudo, simultnea e determinantemente, h uma iluso: a liberdade e a
igualdade do mercado no se confundem com a liberdade e igualdade humanas85.
Sucede o mesmo com o Estado de Direito e suas liberdades democrticas.
H algo de verdade na garantia dos direitos individuais e na barreira ao arbtrio
estatal, e se faz necessrio conhecer a origem destas caractersticas. No h de ser
a dignidade humana, pelas mesmas razes que ela est descartada para as
declaraes de direitos86. Zolo esboa uma resposta, e se por um lado no traz
informaes que estejam propriamente equivocadas, por outro no capaz de
introduzir satisfatoriamente uma causalidade histrica. Este autor nos diz que o
Estado de Direito uma figura jurdico-institucional que resulta de um processo
evolutivo secular que leva afirmao, no interior das estruturas do Estado moderno
europeu, de dois princpios fundamentais: o da difuso do poder e o da
diferenciao do poder87. O primeiro seria a tendncia de restrio dos poderes do
p. 11. A leitura crtica deste autor o coloca muito a frente dos juristas convencionais, mas no o
bastante para desmistificar completamente o Estado de Direito. Faltam-lhe as ferramentas tericas do
marxismo. De resto, destacamos que trabalharemos com um conceito geral de Estado de direito,
dizer, com o que h de comum entre os modelos do Rechtsstaat, do rule of Law e do tat de droit.
84
Portanto, admitindo que elas [as ideologias moral, jurdica, poltica etc.] no correspondem
realidade, admitimos que elas se referem realidade e que basta interpret-las para encontrar, sob a
sua representao imaginria do mundo, a realidade mesma desse mundo (ideologia =
iluso/aluso) (ALTHUSSER, Op. Cit., 2007, p. 86).
85
Tanto isto verdade que a ligao entre os direitos humanos e o mercado capitalista admitida
(aluso), embora em tom entusistico (iluso), por um Ludwig von Mises, este apstolo do credo
capitalista: A liberdade, tal como dela desfrutaram as pessoas nas democracias da civilizao
ocidental na poca em que prevalecia o velho liberalismo, no era o produto de constituies,
declaraes de direitos, leis ou regulamentos. Estes documentos visavam apenas a salvaguardar a
liberdade, firmemente estabelecida pelo funcionamento do mercado, contra os abusos cometidos
pelos detentores do poder. Nenhum governo e nenhuma lei civil podem garantir ou propiciar um clima
de liberdade, a no ser pela defesa e sustentao das instituies fundamentais em que se baseia a
economia de mercado (MISES, Ludwig von. O mercado. Traduo de Donald Stewart Jr.. Rio de
Janeiro: Jos Olympio, 1987, p. 67).
86
Danilo Zolo no deixa esquecer que a noo de Estado de Direito conviveu longamente com a
escravido dos negros africanos e, depois, com a discriminao racial (ZOLO, Op. Cit., 2006, p. 10).
87
ZOLO, Op. Cit., 2006, p. 31.
62
Estado para dilatar o mbito das liberdades individuais, ao passo que o segundo
seria a distino do sistema jurdico-poltico com relao a outros sistemas, como o
tico-religioso e o econmico.
Tudo isso correto, mas bastante epifenomnico. Ao contemplarmos a
materialidade das coisas, podemos enxergar melhor. Os dois princpios anunciados
por Danilo Zolo explicam-se, primeiramente, pelos caracteres da dimenso
repressiva do Estado capitalista luz da forma jurdica. A autoridade coloca-se como
pblica, como um terceiro imparcial que legitimamente monopoliza a violncia na
comunidade. E ela s se coloca como pblica porque se erige sobre um conjunto de
indivduos juridicamente iguais, todos portadores de direitos e consagrados como
cidados. Num ambiente organizado em tais marcos, o emprego da fora bruta no
pode ocorrer da mesma forma que ocorre em comunidades formalmente
hierarquizadas, organizadas pela escravatura, pela servido ou por outra via poltica
(diretamente coercitiva) de extrao do produto social que sobeja.
Registramos ao final do captulo anterior que, no capitalismo, processa-se
uma separao do aparelho de coero fsica em face da classe dominante, e que a
explorao se consuma pela prpria reproduo das relaes de produo, sendo
regida pela lei do valor, e no pelo imprio da fora. Nesta ordem de consideraes,
as esferas econmica e jurdico-poltica esto claramente apartadas, uma jamais se
confunde com a outra, ao contrrio do feudalismo, em que o feudo , a um s
tempo, unidade poltica e econmica. A separao em comento, aliada ao fato de
que o Estado burgus se edifica sobre cidados livres e iguais para permutar seus
bens, permite que os princpios de difuso e diferenciao sejam assimilados em
conformidade com a histria.
Convm salientar, no entanto, que esses princpios no possuem peso igual
na teoria do Estado de Direito. O princpio da difuso do poder, pela prpria
definio de Zolo, ocupa lugar de destaque. Os direitos e liberdades individuais,
objeto de tutela do Estado de Direito, so sua razo de ser. Segundo o jurista que
temos acompanhado, o controle do poder se expressa por meio dos seguintes
instrumentos normativos88: unicidade e individualidade do sujeito jurdico, igualdade
jurdica dos sujeitos individuais e certeza do direito. A unicidade e individualidade
88
Normativos na opinio de Zolo, evidentemente. Nossos pressupostos pasukanianos afastam a
centralidade da norma. a consumao massiva das trocas mercantis que engendra as normas que
lhe convm, e no o oposto. A Lex mercatoria adveio da prtica mercantil, e no do Estado. Foi ela
quem antecedeu e inspirou os cdigos comerciais nacionais.
63
referem-se aptido dos indivduos para serem titulares de direitos e para lograrem
conseqncias jurdicas com seu comportamento. A igualdade jurdica reporta-se ao
igual tratamento perante a lei (instrumento legislativo de carter geral), seja na
subsuno normativa, seja na aplicao das consequncias jurdicas. Por fim, a
certeza do direito consiste em se garantir a cada cidado a capacidade de prever,
em linha de princpio, as conseqncias jurdicas seja dos prprios comportamentos,
seja dos atores sociais com os quais entra necessariamente em contato89.
Excetuando-se esse ltimo atributo normativo do Estado de Direito,
acreditamos que os demais esto contemplados por tudo o que pontuamos at aqui.
Quanto certeza do direito, sua vinculao com as demandas do circuito mercantil
no poderia ser mais cristalina. Obviamente, quem quer fazer circular suas
mercadorias precisa de clareza sobre as regras do jogo. A previsibilidade e o clculo
so indispensveis aos negcios. Em nosso entendimento, to indispensveis que
se aplicam at mesmo violncia do Estado, que passa a ser calculvel, ou melhor,
mensurvel.
Em verdade, a violncia estatal deve ser calculvel no Estado de Direito tanto
pela forma jurdica quanto pela natureza da economia capitalista. Afinal, forma e
contedo s se apartam analiticamente. Na economia capitalista, observa-se uma
trajetria de racionalizao das tcnicas produtivas que caminha da manufatura
indstria concentrada, dos pequenos capitais aos monoplios, das incipientes
aplicaes produtivas do capital comercial s finanas de grande monta. O
imperativo econmico de valorizao do capital impe cada vez mais uma
fragmentao do trabalho (bem como do trabalhador) pela especializao e pela
mecanizao, alm de introduzir crescentemente as formas fetichizadas do capital
financeiro. Lukcs captou esta tendncia e a traduziu num princpio da
racionalizao baseada no clculo, na possibilidade de clculo90. A necessidade de
prever, com efeito, no privativa do comerciante que se arrisca na circulao. A
indstria e as finanas esto igualmente atreladas a esta racionalidade. No por
acaso, o desenvolvimento do fordismo e, depois, da acumulao flexvel
(normalmente nomeada pela experincia principiada no Japo, a saber, o toyotismo)
89
ZOLO, Op. Cit., 2006, p. 39.
90
LUKCS, Georg. Histria e conscincia de classe: estudos sobre a dialtica marxista, 2. ed..
Traduo de Rodnei Nascimento. So Paulo: Martins Fontes, 2012, p. 202. Acrescenta ainda, na p.
207, que o princpio da mecanizao racional e da calculabilidade deve abarcar todos os aspectos
da vida no capitalismo.
64
91
ZOLO, Op. Cit., 2006, p. 36.
92
O liberalismo uma doutrina do Estado limitado tanto com respeito aos seus poderes quanto s
suas funes. A noo corrente para representar o primeiro Estado de direito; a noo corrente
para representar o segundo Estado mnimo (BOBBIO, Norberto. Liberalismo e democracia, 6.
ed.. Traduo de Marco Aurlio Nogueira. So Paulo: Brasiliense, 2005, p. 17).
93
NEUMANN, Franz. Estado democrtico e Estado autoritrio. Traduo de Luiz Coro. Rio de
Janeiro: Zahar, 1969, p. 50.
66
94
MASCARO, Alysson Leandro. Crtica da legalidade e do direito brasileiro. So Paulo: Quartier
Latin, 2003, p. 22. Sendo certo ainda que, com a legalidade, vem a impessoalidade, tambm em
ntida oposio estrutura feudal do Estado absolutista. Complementa o jurista ptrio: A
impessoalidade passa ento a ser a marca aparente da legalidade, ao lado do pressuposto da
igualdade formal e da liberdade nos limites da lei. Sua trajetria ideolgica quer ser bem clara: rompe
com o privilgio, rompe com o senhorio, estabiliza a instncia poltica a tal ponto que ela a
administrao poltica e no a fundao da poltica a democracia moderna capitalista formal e
essencialmente representativa, como mera administrao nos limites possveis do direito e
completa a auto-reproduo econmica capitalista (p. 36).
67
95
Dizendo que o Estado obrigado pelo direito, pretende-se dizer, em primeiro lugar, que o Estado
legislador obrigado pelo direito a fazer certas leis e a no fazer outras. Pretende-se dizer, em
seguida, que o Estado, depois de fazer uma lei, e enquanto essa lei subsistir, obrigado pela prpria
lei que fez: pode modific-la, revog-la at, mas enquanto ela existir obrigado a obedecer a essa lei
tanto como os seus sditos; os seus funcionrios administrativos, os seus juzes e os seus
legisladores devem aplicar a lei e s podem agir nos limites que ela estabelece. este o regime da
legalidade (DIGUIT, Lon. Fundamentos do direito. Traduo de Eduardo Salgueiro. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 2005, p. 53).
96
O Estado, em virtude da prpria idia, o justificvel dos seus prprios tribunais. Pode ser parte
num processo, pode ser condenado pelos seus prprios juzes e tido como um simples particular
quando executa a sentena pronunciada contra si prprio (DIGUIT, Op. Cit., 2005, p. 55).
97
Karl Liebknecht referiu-se ao Judicirio afirmando que, nele, o Estado eleva-se, em certo sentido,
para alm de si mesmo. Sua posio a seguinte: O Poder Judicirio constitui a funo mais
sublime do Estado, porque o prprio Estado e, na verdade, tambm seu Poder Legislativo
submete-se a esse Poder, criado por ele mesmo. Pelo menos, isso deve ser assim. Nos Estados
Unidos da Amrica, uma lei, declarada sem validade pela Suprema Corte Judiciria, considerada,
simplesmente, como eliminada. O juiz situa-se, em certa dimenso, acima do prprio Estado
(LIEBKNECHT, Karl. Acerca da Justia de Classe. Traduo de Emil von Mnchen. So Paulo:
Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2002, p. 23).
68
98
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 73.
69
99
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo, 2. ed.. Traduo de Iraci D. Poleti. So Paulo:
Boitempo, 2007, p. 15. Para este autor, suspende-se a ordem jurdica para garantir-lhe a existncia e
o regresso num momento favorvel.
100
AGAMBEN, Op. Cit., 2007, p. 12.
70
debate do seu eixo correto, que a natureza do Estado, no tocante a sua faceta
repressiva, enquanto terror organizado.
Mais feliz foi a escolha de Nicos Poulantzas pelo mtodo marxista.
Mesmo que Poulantzas no disserte sobre o direito com a mesma desenvoltura e
correo que Pasukanis, o pensador radicado na Frana no se ocupa de uma zona
misteriosa de indeterminao entre o direito e o mundo vivente. As consideraes
que tece sobre o que acontece com o direito no Estado de exceo so as
seguintes:
101
POULANTZAS, Nicos. Fascismo e ditadura. Traduo de Joo G. P. Quintela e M. Fernanda S.
Granado. So Paulo: Martins Fontes, 1978, p. 344. Recordemos que as razes so polticas, como
consta na pgina seguinte: Esta ausncia de limites, juridicamente fixados, liga-se assim ao mesmo
tempo ao jogo particular de interveno do Estado de exceo face instabilidade hegemnica, e ao
acrscimo do seu papel de represso sobre as massas populares.
102
POULANTZAS, Op. Cit., 1978, p. 346.
71
106
Poulantzas aduz, em obra diversa, que se tal ou qual aparelho detm o papel dominante no seio
do Estado (partidos polticos, parlamento, executivo, administrao, exrcito), no apenas porque
ele concentre o poder da frao hegemnica, mas porque ele consegue da mesma maneira, e ao
mesmo tempo, cristalizar a funo poltico-ideolgica do Estado diante das classes dominadas
(POULANTZAS, Op. Cit., 2000, pp. 144-145).
107
A verdadeira diferena entre democracia e ditadura consiste primeiro na ausncia de limites no
poder poltico da ditadura, em contraste com as restries voluntrias que a democracia se impe.
nicamente essa a significao do domnio dos direitos do homem (NEUMANN, Op. Cit., 1969, p.
295).
73
108
O elogio da legalidade o elogio de um mundo cuja lgica faz com que a explorao seja
relegada aos pores da vida social. (...) A lei garante um mundo cuja transao formalizada pela
aparncia de equivalncia social, e, ao sacralizar a igualdade legal, guarda nos pores escondidos da
sociedade aquilo que o altar das leis no v: a injustia real, a coero econmica, a desigualdade
74
que se mantm e a brutal diferena que o sistema social mantm e agrava (MASCARO, Op. Cit.,
2003, p. 23).
109
O que se consegue atravs do aparato social de compulso e coero o impedimento da ao
de indivduos cuja malignidade, imediatismo ou inferioridade mental impossibilitam a compreenso de
que, ao praticarem atos lesivos sociedade, esto prejudicando a si mesmos e a todos os outros
seres humanos (MISES, Op. Cit., 1987, p. 61).
110
Na sociedade de mercado, a compulso direta e a coero s podem ser empregadas para
prevenir atos prejudiciais cooperao social. No mais, a polcia no interfere na vida dos cidados.
Quem respeita as leis no precisa temer carcereiros e verdugos. A presso necessria para o esforo
conjunto de produo exercida pela estrutura de preos de mercado (MISES, Op. Cit., 1987, p. 72).
75
Cada crime tem sua pena prevista, cada pena tem sua extenso estabelecida, cada
circunstncia qualificadora ou diminuidora, agravante ou atenuante, tem seu peso
estipulado. Quanto mais intensa for a violncia do Estado de Direito contra o
indivduo, tanto mais mensurvel ela deve ser.
Este avano costuma ser um inebriante canto de sereia para seus
observadores. Eles olvidam que se a violncia quantificvel ainda violncia, a
vingana pblica ainda vingana. Podemos dizer que o encarceramento de um
indivduo por uma quantidade de tempo legalmente prevista algo mais digno (ou
menos degradante) que as penas corporais da Idade Mdia. S no se pode inferir
disto que a dignidade humana conduziu a este desfecho ou motivou as
transformaes histricas. Filsofos como um Beccaria podem estar imbudos de
uma nobre e sincera compaixo pelos homens, mas este sentimento no capaz de
forjar novas leis ou de fomentar novos regimes.
Ao nos nortearmos pelo materialismo histrico, fica claro que estas mudanas
se explicam por uma base material. A aplicao de penas, bem se sabe, evento
ordinrio nas mais diversas pocas e nas mais diversas civilizaes, passando por
regimes polticos os mais diferentes. A democracia burguesa, como vimos,
notabiliza-se pelo uso mensurvel da brutalidade, sob mediao da forma jurdica.
Ao condenado, no Estado de Direito, dado receber a medida exata de represso a
que fez jus, o que se expressa no quantum de liberdade que perder. A pena, nesta
configurao jurdica, a quantidade de violncia, sempre calculada por critrios
legais, que o Estado desfere contra o indivduo, correspondendo leso que ele
tenha causado coletividade. Esta violncia proporcional ao crime cometido, ou
melhor, equivalente a ele. Trata-se da imposio, pelo Judicirio, de uma purgao
ao sujeito de direito que corresponda, de algum modo, ao dano perpetrado pelo
infrator. Visualizaremos melhor com uma disposio do Cdigo Penal brasileiro em
vigor: de acordo com o artigo 121 deste diploma legal, o ato de matar algum,
abstraindo-se quaisquer vetores favorveis ou desfavorveis, exige que o agente
purgue de seis a vinte anos de recluso. A operao anloga troca mercantil111:
h um sinalagma, um critrio de equivalncia, entre a conduta delituosa e a
penalidade.
111
O delito pode ser considerado como uma variedade particular de circulao, na qual a relao de
troca, a relao contratual, fixada pela ao arbitrria de uma das partes. A proporo entre delito e
reparao igualmente se reduz a uma proporo de troca (PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 146)
76
112
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 159.
113
No preciso dizer, pois, que uma hora de um homem vale uma hora de outro homem, mas sim
que um homem de uma hora vale um outro homem de uma hora. O tempo tudo, o homem no
mais nada; ele no mximo a carcaa do tempo (MARX, Karl. Misria da Filosofia: Resposta
Filosofia da Misria de Proudhon, 2. ed.. Traduo de Torrieri Guimares. So Paulo: Martin
Claret, 2007, p. 85).
77
sobre o poder como um todo exterior esfera institucional, pois o capital uma
fora extraparlamentar por excelncia116, que decide nos bastidores e depois
encaminha seus imperativos econmicos para a chancela formal. Os mandatrios da
nao nas casas parlamentares no so mais do que correias de transmisso da
burguesia para que seus desgnios sejam atendidos, e a possibilidade de
candidaturas operrias levou no perda do carter burgus da democracia liberal,
e sim a uma multiplicao de lobbies e a prticas de cooptao de lideranas dos
trabalhadores.
O contedo dos projetos de lei (ou at a redao do projeto117) decidido
pelas empresas que contratam os prepostos do povo, sendo que a esta contratao
chama-se financiamento de campanha. Nas eleies de 2010 no Brasil, os partidos
da ordem, desde os ditos de esquerda (PT, PC do B etc.), passando pelos de
centro (PMDB, PV etc.) e chegando aos de direita (PSDB, DEM etc.), foram
agraciados por R$ 99 milhes das empreiteiras, R$ 50 milhes da agroindstria, R$
29 milhes das empresas de minerao, metalurgia e siderurgia e R$ 13 milhes
dos bancos118. Estas informaes, alis, no s reiteram a natureza burguesa do
parlamento, como tambm anunciam um salto qualitativo nos seus servios ao
capital. A necessidade de mais segurana nos negcios, por conta dos volumes
enormes de capitais aplicados a partir da era imperialista, aliada importncia cada
vez maior da interveno estatal no mercado (criao de infra-estrutura, fiscalizao,
fomento de demanda etc.), leva as empresas a se apoiarem ainda mais no Estado.
O seleto grupo dos capitalistas monopolistas adquire como vantagem uma
centralizao de capital tamanha que lhe permite, em contraste com os
concorrentes, ter acesso privilegiado a este nicho de mercado que se tornou o
parlamento burgus, uma inegvel plataforma de investimentos do clube dos
poderosos. Com isso, aumenta a previsibilidade das polticas do Executivo e da
116
O capital no em si uma fora parlamentar, apesar de seus interesses poderem ser
adequadamente representados no Parlamento, como mencionamos antes. O que necessria e
antecipadamente decide contra o trabalho no confronto poltico com o capital, confinado ao
Parlamento, o inescapvel fato de que o capital social total no pode deixar de ser uma fora
extraparlamentar par excellence (MSZROS, Op. Cit., 2009, p. 851).
117
Em 2010, Cndido Vaccarezza, deputado federal (PT/SP), apresentou um PL redigido por uma
advogada ligada Monsanto, notria multinacional do agronegcio, com o objetivo de legalizar o uso
das sementes Terminator. Este exemplo certamente apenas uma gota no oceano.
118
NAVARRO, Slvio; COSTA, Breno. Construtoras ajudam a eleger 54% dos novos congressistas.
Folha de So Paulo, So Paulo, 07 nov. 2010. Disponvel em
<http://www1.folha.uol.com.br/poder/826575-construtoras-ajudam-a-eleger-54-dos-novos-Congressis-
tas.shtml>. Acesso em: 07 fev. 2010.
79
119
COUTINHO, Carlos Nelson. A democracia como valor universal: notas sobre a questo
democrtica no Brasil. So Paulo: Livraria Editora Cincias Humanas, 1980, p. 39.
120
COUTINHO, Op. Cit., 1980, p. 27. Para o autor, a existncia de sujeitos coletivos em si
transformadora, pois em nenhum instante ele se preocupa com o sentido da atuao destas
entidades. A integrao ao Estado no o incomoda, como se isto no estivesse no cerne do
peleguismo sindical e da capitulao dos partidos operrios.
121
COUTINHO, Op. Cit., 1980, p. 28. Este autor assumiu a dianteira do reformismo nacional. No ano
de 1980, em que Coutinho j maltratava o marxismo com suas elaboraes revisionistas, a CUT e o
PT ainda se orientavam pelo classismo, um conjunto de princpios polticos abertamente hostis a
80
qualquer forma colaborao de classe e a qualquer ttica que abale a independncia dos
trabalhadores e a confiana em suas prprias foras.
122
As razes econmicas desta reviravolta sero explanadas no prximo captulo.
81
123
MSZROS, Op. Cit., 2009, pp. 844-845. Processo anlogo observvel com o Partido dos
Trabalhadores no Brasil: O PT se desfigurou ao ponto de ter mudado sua natureza de classe. Depois
de quase uma dcada frente do governo no deve continuar sendo considerado um partido operrio
independente ou reformista. H muitos anos, o PT dos anos 1980 deixou de existir, mesmo mantendo
o mesmo nome e, essencialmente, a mesma direo. Na verdade, desde meados dos anos 1990,
pela via dos financiamentos eleitorais milionrios, o PT deixou de ser uma expresso orgnica do
movimento operrio. O cordo umbilical que o unia no nascimento ao movimento operrio deixou de
existir (ARCARY, Valrio. Um reformismo quase sem reformas: uma crtica marxista do governo
Lula em defesa da revoluo brasileira. So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2011,
p. 15). Mais adiante (p. 60), Arcary refere-se ao Partido dos Trabalhadores como a mquina eleitoral
mais profissional do Brasil, sendo, por isso, integrada s instituies do regime e associada,
estreitamente, a alguns dos mais poderosos grupos empresariais.
82
civil. Nesta perspectiva, os conflitos encontrariam no domnio dos direitos civis uma
rea de livre trnsito e livre desenvolvimento. Contra esta suposio militam
inmeros fatores, a comear pela mera existncia de aparelhos de Estado que
transcendem o arcabouo repressivo. No mais, a regulao dos direitos civis
condicionada pelos imperativos burgueses da forma e da tutela jurdica, o que da
mais alta relevncia.
Vejamos. Em seu O 18 Brumrio de Lus Bonaparte, Marx menciona a
constitucionalizao de direitos civis na Frana aps a revoluo de 1848,
percebendo que estes direitos (liberdade pessoal, de imprensa, de palavra, de
associao, de reunio, de ensino, de culto etc.) so limitados formalmente pelos
direitos iguais dos outros e pela chamada segurana pblica. Temos a a estrutura
elementar de qualquer carta poltica de uma democracia liberal124, em que cada
pargrafo da constituio contm em si, com efeito, a sua prpria anttese, a sua
prpria cmara alta e cmara baixa: no fraseado geral, a liberdade; na glosa
marginal, a supresso da liberdade125. As liberdades pblicas so entravadas por
questes de ordem jurdica, e no apenas por contingncias de ordem material e
concreta (como o terrorismo policial nas periferias pauperizadas e as converses de
indivduos a determinados credos por necessidade de socorro).
Alis, estas liberdades so to restritas que poderiam perfeitamente ser
anunciadas pelo seu avesso sem qualquer prejuzo do contedo. Seria altamente
concebvel (embora politicamente inconveniente) redigir uma norma constitucional
democrtica que estabelecesse, por exemplo, que so proibidas as reunies em
reas pblicas, ainda que pacficas, a no ser que haja prvio aviso autoridade
competente. Evidentemente, a questo no se limita a um jogo de palavras. O que
ocorre a convivncia conjugal entre a liberdade e sua negao no mesmo regime
e, por que no, nas mesmas disposies normativas.
Pois o que serviria para dois proprietrios avizinhados, impedidos de interferir
na esfera privada do outro, serve para a poltica. Os direitos civis, espelhados no
individualismo do mercado, prescrevem os contornos em que a ao poltica
tolervel126. A apreciao pelo Estado (o nico ente com legitimidade para julgar
124
A Constituio Federal brasileira de 1988 faz coro a este modelo, dispondo que reunies pacficas
em reas pblicas so admitidas, desde que com prvio aviso autoridade competente (art. 5., XVI).
125
MARX, A revoluo antes da revoluo. Op. Cit., 2008.
126
Os direitos e garantias fundamentais do homem e do cidado positivados pelo Estado
contemporneo a liberdade contratual, a igualdade formal, a propriedade privada e a segurana das
83
relaes jurdicas so os limites dentro dos quais a poltica possvel (MASCARO, Op. Cit., 2003,
p. 33).
84
Ousar ir alm desta poltica recortada significa abusar de um direito, o que configura
uma ilicitude127.
Chegamos, enfim, na luta de classes e nas suas derivaes dentro dos
marcos democrticos. No item anterior, consideramos o predomnio dos direitos civis
e polticos (democracia liberal) como um perodo possvel e conveniente no conflito
entre as classes, passvel de suspenso (na forma de estado de exceo), em
contraste com as mais diversas teorias, inclusive algumas autoproclamadas
marxistas, que enxergam na democracia uma conquista definitiva, um caminho sem
volta. Pretendemos comprovar agora que mesmo nos marcos da normalidade
institucional e do Estado de Direito, h ocasies em que o taco de ferro do Estado
seja entregue ao arbtrio e bestialidade. Esta a ltima lio sobre a democracia
burguesa que nossos reformistas teimam em no aprender, e com ela que
fecharemos o captulo.
Transcrevamos, de incio, algumas observaes de Florestan Fernandes:
127
A proposio mais radical atingida pelo pensamento burgus sobre o tema est em Dworkin: Se
tenho o direito de expressar minhas idias sobre questes polticas, o governo erra ao considerar
ilegal que eu assim proceda, mesmo que pense que sua ao no interesse geral. Se, alm disso, o
governo torna meu ato ilegal, comete um novo erro ao acionar a lei contra mim. Meu direito contra o
governo significa que um erro da parte do governo impedir-me de falar (DWORKIN, Ronald.
Levando os direitos a srio, 2. ed.. Traduo de Nelson Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2007,
p. 295). Note-se que a soluo encontrada adveio de um aprofundamento do individualismo, e no de
sua superao. E nem poderia ser de outra forma quando se lida com tomos isolados, alheios a
determinaes de classe.
128
FERNANDES, Florestan. Apontamentos sobre a Teoria do Autoritarismo. So Paulo:
Hucitec, 1979, pp. 13-14. A anlise do autor lhe permite concluir o Estado de exceo brota do
Estado democrtico, e est embutido nele, revelando tendncias autoritrias recnditas aos olhares
no-dialticos.
85
129
POULANTZAS, Op. Cit., 2000, p. 82. Esta razo de Estado aparece como uma situao em que a
poltica pode deixar de lado a moral e o direito para agir em considerao do bem do Estado, de
acordo com a necessidade poltica (BERCOVICI, Op. Cit., 2008, p. 48).
130
O uso ttico da legalidade, tipicamente defendido pelo bolchevismo, causa horror aos reformistas,
amantes que so das instituies democrticas, como se elas fossem um fim em si mesmas. Mal
sabem eles que o uso da legalidade tambm ttico para a burguesia, com a diferena que ela,
enquanto classe dominante, conta com chances infinitamente maiores de impunidade (vide o
massacre de Eldorado dos Carajs em 1996 e tantas outras ocorrncias em que as elites cometem
crimes atrozes e nada lhes acontece).
131
POULANTZAS, Op. Cit., 2000, p. 83.
87
132
LENIN, Vladimir Ilitch. O Estado e a revoluo: o que ensina o marxismo sobre o Estado e o
papel do proletariado na revoluo. Traduo revista por Aristides Lobo. So Paulo: Expresso
Popular, 2007, p. 96.
88
Nicos Poulantzas
Agora que a primeira dimenso dos direitos humanos j foi objeto de uma
anlise crtica, resta fazer o mesmo com a segunda. E do mesmo modo que foi feito
no captulo anterior, traaremos um panorama histrico para contextualizar os
direitos sociais. Ao faz-lo, no nos focaremos, como a praxe, no
constitucionalismo social (tendo na Constituio de Weimar de 1919 seu maior
marco), e sim no Welfare State (sua ascenso e queda), por ter sido o modelo mais
acabado de sistema de direitos sociais que o capitalismo j conheceu.
Posteriormente, passaremos ao exame dos direitos sociais numa perspectiva
pasukaniana. Utilizaremos as categorias da forma jurdica (sujeito de direito, relao
jurdica e Estado aqui como Estado-juiz ou Estado providncia) neste campo
para, em seguida, estudar as determinaes econmicas e polticas de seu
contedo. Contemplaremos, assim, as necessidades de reproduo da mo-de-obra
no mecanismo de acumulao e as influncias da luta de classes neste processo.
Esta investigao nos conduzir ao enfrentamento do carter contraditrio
dos direitos sociais. Ao se constatar que o capitalismo afirma estes direitos (no
pode passar sem eles, e somente nas sociedades capitalistas que eles existem), e
ao mesmo tempo os nega (o neoliberalismo, principal instrumento de ataque aos
direitos sociais, no mais do que a vazo das tendncias do capital), preciso
definir como esta contradio se resolve no plano prtico. Haveremos de averiguar
se tais direitos so anticapitalistas, como afirmam autores como Fbio Konder
Comparato, ou se neles predomina o carter conservador do sistema que os
engendra, mesmo que este mesmo sistema se ocupe constantemente de atac-los.
Citaremos o direito do trabalho como referncia de estudo, considerando que nele a
luta de classes est imediatamente colocada.
133
POULANTZAS, Op. Cit., 2000, p. 188.
89
pouco perceptveis; ii) aps a crise de 1873: grande desenvolvimento dos cartis,
embora apenas em carter excepcional e sem estabilidade; iii) expanso do fim do
sculo XIX e crise de 1900-1903: os cartis tornam-se uma das bases da vida
econmica, e o capitalismo transforma-se em imperialismo, quer dizer, assume
esta faceta em definitivo. Inaugura-se ento uma poca em que possvel
inventariar os recursos do planeta e partilh-los de acordo com os interesses dos
monoplios mais poderosos, fato que, em princpio, pressupunha tambm uma
partilha territorial do planeta137.
Note-se que, na poca do livre-cambismo, a burguesia enxergava nas
colnias apenas uma excrescncia do mercantilismo, at mesmo um fardo fiscal.
Com o monopolismo, isto mudou. A importncia do colonialismo foi revigorada aos
olhos daqueles que, desde ento, buscavam espaos para aplicar seus capitais
excedentes. No mais, era preciso ainda alocar o excedente da populao para
evitar guerras civis. Numa palavra, controle da luta de classes.
Alis, a luta de classes central para o entendimento do perodo. A aguda
crise econmica de 1857 e a guerra civil nos EUA, que abalou a indstria txtil
inglesa ao prejudicar as exportaes de algodo, fomentaram uma situao
exasperadora para a classe operria europeia. Em 1864, surgia como resposta a I
Internacional, embora esta organizao, apesar de suas importantes intervenes,
s ganhou projeo com o apoio oferecido Comuna de Paris, em 1871.
O advento da Comuna, que apresentou os rudimentos da forma poltica em
que se poderia dar a ditadura do proletariado, ensejou um incisivo contra-ataque das
classes dominantes, e no apenas na esfera poltica, com as perseguies s
correntes mais radicais. A notvel prosperidade econmica posterior aos espasmos
de crise, imediatamente associada monopolizao imperialista dos capitais,
permitiu conquistas nas reas trabalhista e previdenciria, principalmente na
Alemanha, que veio a se tornar o epicentro do movimento operrio internacional at
o incio do sculo XX.
E foi na Alemanha, ento, que se consolidou o principal bastio da classe
trabalhadora: a II Internacional. Organizando a classe trabalhadora em partidos
137
Se os capitalistas partilham o mundo, tal sucede no em virtude de sua particular maldade, mas
porque o grau de concentrao j atingido os obriga a comprometerem-se nesta via a fim de obterem
lucros; e partilham-no proporcionalmente aos capitais, segundo as foras de cada um, porque, em
regime de produo mercantil e de capitalismo, no poderia existir qualquer outro modo de partilha
(LNIN, Op. Cit., 1987, p. 74).
91
polticos, esta entidade foi decisiva tambm por ter divulgado o marxismo e por ter
encampado, antes de sua falncia e degenerao, a defesa do fim do capitalismo. O
instante mais ilustrativo de sua sucumbncia foi a capitulao ao chauvinismo na
votao favorvel aos crditos de guerra. A ala radical de Rosa Luxemburgo e Karl
Liebkecht havia sido derrotada pela ala conservadora encabeada por Bernstein, e
com isso a estratgia de uma revoluo proletria contra as classes capitalistas de
todo o mundo havia naufragado. Prevaleceu a aliana com as burguesias nacionais
e a aquiescncia com a distribuio limitada de riquezas extorquidas nos domnios
coloniais, alimentando uma aristocracia operria que se colocou como suporte da
estratgia reformista138.
Ainda neste captulo veremos de modo mais aprofundado as relaes entre
reproduo econmica capitalista, luta de classes e direitos sociais. Por enquanto,
basta indicar a contradio: por um lado, os trabalhadores enfrentaram seus patres
e obtiveram, no raro custa de sangue, melhorias considerveis em suas
condies de vida e de trabalho; por outro, estas mesmas melhorias eram
indispensveis para o movimento econmico, tanto para viabilizar a manuteno da
oferta de mo-de-obra disciplinada (resignada com o sistema econmico) como para
ampliar minimamente os horizontes da circulao mercantil, sem falar na necessria
formao de exrcitos para os combates interimperialistas que estavam por vir. O
regime monopolista conduz a rivalidades entre as naes imperialistas, e importa
dizer que se trata de um desdobramento do modo capitalista de produo, como
explicou Lnin:
138
Os grandes lucros extrados da explorao dos pases coloniais e semicoloniais permitiram s
grandes potncias dar algumas migalhas a seus trabalhadores. Esses trabalhadores privilegiados
constituram a aristocracia operria, que foi a base social de fortes burocracias polticas e sindicais
(SAGRA, Alicia. A Internacional: um permanente combate contra o oportunismo e o sectarismo,
2. ed.. Traduo de Paula Maffei. So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2010, p. 29). A
autora acrescenta que o fracasso da insurreio russa em 1905 desmoralizou a ala revolucionria da
II Internacional.
92
142
A Segunda Guerra Mundial e sua esteira, no entanto, testemunharam uma extenso bastante
grande das funes econmicas do Estado, de modo a torn-lo uma linha divisria qualitativa nesse
aspecto. A forma que essa extenso tomou era menos a de qualquer contrle direto sbre a
produo industrial, ou participao na mesma, do que uma grande extenso das despesas de
Estado, e da a influncia de tais despesas sbre o mercado, notadamente para os meios de
produo ou bens de capital (DOBB, Op. Cit., 1965, p. 472).
143
Aceito amplamente a viso de que o longo perodo de expanso de ps-guerra, que se estendeu
de 1945 a 1973, teve como base um conjunto de prticas de controle do trabalho, tecnologias,
hbitos de consumo e configuraes de poder poltico-econmico, e de que esse conjunto pode com
95
146
Franois Chesnais destaca que o adjetivo global surgiu no comeo dos anos 1980, no mbito
das grandes escolas de administrao empresarial dos EUA. Foi popularizado pelos consultores de
estratgia e marketing e depois se difundiu amplamente com a imprensa econmica e financeira de
lngua inglesa, integrando as bases do discurso neoliberal. Ele nos informa que em matria de
administrao de empresas, o termo era utilizado tendo como destinatrios os grandes grupos, para
passar a seguinte mensagem: em todo lugar onde se possa gerar lucros, os obstculos expanso
das atividades de vocs foram levantados, graas liberalizao e desregulamentao; a
telemtica e os satlites de comunicaes colocam em suas mos formidveis instrumentos de
comunicao e controle; reorganizem-se e reformulem, em conseqncia, suas estratgias
internacionais (CHESNAIS, Franois. A mundializao do capital. Traduo de Silvana Finzi Fo.
So Paulo: Xam, 1996, p.23).
97
147
COMPARATO, Op. Cit., 2010, pp. 66-67.
99
muito embora jamais tenha ocorrido a alguns membros mais relutantes do Judicirio
e da administrao pblica que qualquer direito tem o seu custo.
O que importa para ns que esta prestao estatal executada seguindo os
ditames da forma jurdica. Quando, no captulo precedente, comentamos a estrutura
elementar do processo penal, indicamos que o Estado se desmembrava em duas
funes: a de Estado-juiz, garante das relaes jurdicas, e a de Ministrio Pblico,
parte interessada no processo e em contenda direta com o ru. Cumpre observar
agora que esta ambivalncia do Estado extrada da contraposio inerente
sociedade burguesa entre o indivduo e a coletividade, revelando-se nas diferentes
atribuies do direito pblico (cuja origem privatista no pode nunca ser ignorada).
Leia-se agora uma passagem de Pasukanis sobre os papis do Estado:
O jurista sovitico nota que, para alm da funo judicante, o Estado pode
comportar-se, ele mesmo, como sujeito de direito, ilustrando com os casos do direito
internacional (em que os Estados so partes em processos apreciados por cortes
internacionais) e do direito tributrio. E aqui se impem algumas colocaes
relevantes.
Consideramos o direito tributrio como uma forma social especificamente
capitalista, e h duas razes fundamentais que sustentam esta assertiva. Em
primeiro lugar, deve-se perceber que a figura do tributo, que nada mais do que a
extrao forada de riqueza possuda por um agente econmico (o indivduo
proprietrio ou uma coletividade) em benefcio de um poder centralizado, alcana
sua expresso mais bem acabada no capitalismo, onde o contribuinte, enquanto
portador de mercadoria, individualizvel. Em segundo lugar, tpico da
148
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 139.
100
149
Confira-se a ponderao sobre esta estrutura dos direitos subjetivos em LOPES, Jos Reinaldo de
Lima. Direito subjetivo e direitos sociais: o dilema do Judicirio no Estado Social de Direito. In: FARIA,
Jos Eduardo Campos de Oliveira (org.). Direitos humanos, direitos sociais e justia. So Paulo:
Malheiros, 1994.
101
Deixemos para depois o aprofundamento. Por ora, sabemos que, para atingir seus
objetivos, a entidade estatal aplica penas, cobra tributos, organiza a administrao
etc. E ela o faz, no capitalismo, de forma calculvel e previsvel, sempre se dirigindo
a sujeitos de direito. Ora, com a seguridade social no diferente, mas isto se a
encararmos como uma funo moderna de Estado. O poder pblico encarregou-se
de prover o exrcito industrial de reserva, poupando a classe capitalista deste fardo.
O custo de manuteno daqueles que no esto aptos para o labor rateado por
toda a sociedade, ao que o capital agradece, dada a consequente diminuio de
suas despesas com capital varivel.
Cabe ao direito, e particularmente ao direito da seguridade social, governar o
uso desta atribuio estatal. Quando observamos a forma jurdica aplicada
Previdncia social, por exemplo, sua funo aparece imediatamente, qual seja:
contabilizar a quantidade de proteo a que faz jus o segurado, da mesma maneira
que contabiliza a quantidade de liberdade que o condenado pela Justia criminal
dever perder para quitar seu dbito com a sociedade. O raciocnio o mesmo,
mudando-se apenas a direo. O direito previdencirio quantifica o crdito que o
segurado adquire em face da coletividade e lhe d o equivalente em termos de
benefcio, prestando homenagem igualdade jurdica.
Note-se que o critrio da equivalncia est mais preocupado com a
possibilidade de percepo em excesso de benefcios do que com a possibilidade de
uma percepo abaixo do que corresponderia, por direito, s contribuies. Como
bem disse Castel, para alm de parcimonioso e calculista, o Estado social
desconfiado. Ele se posta diante dos segurados e no gosta nada do quadro que
se afigura diante de seus olhos: uma populao de sujeitos de direito, de indivduos
constitudos imagem e semelhana de um guardio de mercadorias. Uma
constelao de proprietrios abstratos que s cuidam de si, que buscam
obstinadamente a maximizao de seu interesse individual, que fazem do
utilitarismo de Bentham sua profisso de f. O segurado, nesta ordem de
consideraes, mais que um oportunista em potencial; como se ele estivesse
inclinado a priori a querer retirar da coletividade mais do que lhe entregou,
afrontando a regra de ouro da troca de valores equivalentes, esta mxima da
sociedade do capital. Contra to ignominioso risco de enriquecimento sem causa,
aparece o direito, o qual, ao proteger os contratantes do egosmo do outro, tambm
103
152
CASTEL, Op. Cit., 1998, p. 406.
153
Anote-se a reflexo de Flvio Batista em sua genial tese de doutorado: Todo direito subjetivo, por
mais que a doutrina jurdica tente atribuir-lhe o aspecto coletivo ou difuso, individual, porque, no
limite, somente assim pode ser exigido e frudo. Alm disso, todo direito subjetivo patrimonial, se
no originariamente, ao menos se tornando patrimonializvel com a sistemtica da responsabilidade
pelo descumprimento das obrigaes jurdicas (BATISTA, Flvio Roberto. Crtica da tecnologia dos
direitos sociais: uma contribuio materialista histrico-dialtica. Tese (doutorado). So Paulo:
USP, 2012, p. 158).
104
154
CORREIA, Marcus Orione Gonalves. Interpretao dos direitos fundamentais sociais,
solidariedade e conscincia de classe. In: CANOTILHO, J. J. Gomes; CORREIA, Marcus Orione
Gonalves; CORREIA, rica Paula Barcha (Coord.). Direitos fundamentais sociais. So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 133.
105
155
Lembrando que o carter sistmico de contribuies e de equilbrio em nada altera a relao de
troca, que apenas diferida, para se usar a expresso de Batista: A previdncia social nada mais
do que uma relao de troca diferida: recebe o benefcio aquele que, atingido pela contingncia, tiver
feito previamente suas contribuies para a manuteno do regime. claro que, evidentemente, a
equivalncia no ser definida individualmente, mas na perspectiva de equilbrio entre todos os
participantes do sistema de previdncia social. Eis a mais uma caracterstica prevista no artigo 201
da Constituio Federal: a necessidade de adoo de critrios que preservem o equilbrio financeiro e
atuarial. Em outras palavras, a previdncia social to socialista quanto um contrato de seguro, ou
seja, nada (BATISTA, Op. Cit., 2012, p. 181).
156
KASHIURA JR., Crtica da Igualdade Jurdica: contribuio ao pensamento jurdico marxista.
Op. Cit., 2009, p. 141
107
157
Antes houve a Constituio mexicana de 1917, que normalmente citada, e a Constituio
sovitica de 1918, que normalmente mantida sob as sombras nas narrativas dos juristas.
Escolhemos a Carta Weimeriana pelo seu contexto de aguda luta de classes num pas de capitalismo
desenvolvido e pela sua proeminncia nos debates acerca do assunto.
108
158
NEUMANN, Op. Cit., 1969, p. 58
159
Trotsky resumiu assim sua teoria sobre a revoluo permanente: A ditadura do proletariado, que
sobe ao poder como fora dirigente da revoluo democrtica, ser colocada, inevitvel e muito
rapidamente, diante de tarefas que a levaro a fazer incurses profundas no direito burgus da
propriedade. No curso de seu desenvolvimento, a revoluo democrtica se transforma diretamente
em revoluo socialista, tornando-se, pois, uma revoluo permanente (TROTSKY, Leon. A teoria
da revoluo permanente. Traduo de Diego Siqueira e Hermnio Sacchetta. So Paulo: Instituto
Jos Lus e Rosa Sundermann, 2010, p. 314)
160
Leon Trotsky ficou conhecido como o principal expoente do internacionalismo na sua ardorosa
polmica contra a tese do socialismo num s pas. Seria injusto, contudo, ignorar todo o trabalho de
Vladimir Lnin em favor da estratgia internacionalista. Na Conferncia de Zimmerwald, apenas a
ttulo ilustrativo, Lenin enxergava a necessidade e a urgncia da construo da III Internacional. No
entanto, Rosa Luxemburgo e Trotsky opinavam que se deveria ir mais devagar e que o central era
realizar a batalha contra a guerra (SAGRA, Op. Cit., 2010, p. 33).
109
161
CASTEL, Op. Cit., 1998, p. 345.
110
162
Na poca de Voltaire, anterior indstria capitalista e ao aumento exponencial do contingente do
proletariado, a pobreza extrema no era uma ameaa s elites. Os pequenos distrbios que dela
decorriam poderiam ser contornados, para o filsofo, pela assistncia social: Sendo de ordinrio a
gatunice, o furto e o roubo crimes de pobres, e como as leis foram feitas pelos ricos, no vos parece
que todos os governos, que esto nas mos dos ricos, devem comear por tentar destruir a
mendicidade, em vez de ficar espreita da ocasio de entreg-la aos carrascos? (VOLTAIRE. O
preo da justia, 2. ed.. Traduo de Ivone Castilho Benedetti. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p.
9). E adiciona, em nota de rodap: Em todo pas onde, por efeito das ms leis, uma grande parte dos
habitantes no tem propriedade de raiz nem capital, a sociedade afligida por esse flagelo. bom,
sem dvida, que haja casas onde se oferea po queles que no podem ganhar a vida, sujeitando-
os a um trabalho que eles sejam capazes de realizar; mas esses asilos devem ser livres. As pessoas
humanas e justas sempre se sentiro tocadas ao verem um infeliz condenado perda da liberdade
por ter pedido ajuda a outro homem. Com boas leis, os mendigos seriam raros, e o pequeno nmero
que ainda pudesse haver no seria incmodo nem perigoso.
163
Confira-se este conceito ampliado de cidadania em MARSHALL, Thomas H. Cidadania, classe
social e status. Traduo de Merton Porto Gadelha. Rio de Janeiro: Zahar, 1967.
164
Com efeito, um tanto limitado referir-se noo de Estado de bem-estar ignorando-se as suas
variantes. Ocorre, porm, que no ser preciso, para os objetivos desta pesquisa, que nos
debrucemos sobre as nuanas do Welfare State nas naes nrdicas, nas potncias da Europa
continental e nos pases anglo-saxes. De qualquer maneira, pode-se conferir uma anlise mais
detalhada em ESPING-ANDERSEN, Gosta. As trs economias polticas do welfare state. Traduo
de Dinah de Abreu Azevedo. Lua Nova, So Paulo, n. 24, set. 1991.
111
165
A ampliao dos direitos polticos e o contedo material dos direitos sociais tornou o ps-Segunda
Guerra Mundial o perodo em que a emancipao e a reivindicao da democracia econmica e
social chegaram ao seu momento mais elevado. No entanto, apesar dos avanos e conquistas, o
Estado social do segundo ps-guerra e os trinta anos de consenso keynesiano acabaram por se
revelar uma exceo na histria do capitalismo. Alm disso, as constituies sociais vo, desde o
incio, enfrentar vrios obstculos para sua concretizao, sendo apenas parcialmente cumpridas
(BERCOVICI, Op. Cit., 2008, p. 321).
166
Houve recortes de gnero e de nacionalidade que conspurcaram a dita universalidade do Welfare:
A experincia dos Estados de Bem-Estar Social (ou do pacto fordista), na sua plenitude, nunca se
mundializou: ficou restrita a alguns pases mais desenvolvidos, dentre os quais a Frana ocupa lugar
de destaque. Nesses pases, os trinta anos gloriosos foram especialmente marcados por avanos
sociais resultantes do pacto fordista: melhoria dos salrios, das condies de trabalho e de vida da
classe operria. Entretanto, trs segmentos ficaram fora desses avanos negociados entre o
patronato e os sindicatos: as mulheres, os jovens e os trabalhadores migrantes. Eles nunca foram
convidados mesa de negociao e permaneceram como fora de trabalho precarizada no fordismo
(THBAUD-MONY, Annie; DRUCK, Graa. Terceirizao: a eroso dos direitos dos trabalhadores na
Frana e no Brasil. In: DRUCK, Graa e FRANCO, Tnia (orgs.). A perda da razo social do
trabalho: terceirizao e precarizao. So Paulo: Boitempo, 2007, p. 25).
167
Conquista e concesso de direitos so fenmenos indissociveis numa sociedade dividida em
classes, sendo orquestrados numa unidade contraditria. Um a negao do outro, mas nenhum
deles pode excluir o outro concretamente e ser a causa nica dos direitos da cidadania, j que a
prpria luta de classes, enquanto totalidade do movimento histrico, flui por contradies insolveis
no quadro das relaes de produo atuantes. Ao fim e ao cabo, no entanto, prevalece o carter
capitalista das formas sociais existentes num mundo arquitetado pelo movimento conformador do
capital.
112
169
O salrio no mais apenas a retribuio do trabalho calculada exatamente para garantir a
reproduo do trabalhador e de sua famlia. Comporta uma parte o salrio indireto que constitui
uma renda do trabalho para situaes fora de trabalho. Estas situaes so inicialmente definidas de
modo negativo: a doena, o acidente, a velhice improdutiva, plidas compensaes para o trabalho
quando se deveria trabalhar. Mas poderiam ser e tambm sero definidas positivamente, como a
possibilidade de consumir, de se instruir, de ter lazeres... (CASTEL, Op. Cit., 1998, p. 405).
170
CASTEL, Op. Cit., 1998, p. 485
114
171
OLIVEIRA, Francisco de. Os direitos do antivalor: a economia poltica da hegemonia
imperfeita. Petrpolis: Vozes, 1998, p. 29.
172
OLIVEIRA, Op. Cit., 1998, p. 35.
115
Quando este compra a mercadoria fora de trabalho, torna-se o responsvel por ela,
devendo mant-la sob cuidados, tal como o faz com seu maquinrio e insumos. O
fornecimento pelo Estado de escolas, remdios e previdncia pblica, nesta
perspectiva, um apoio ao capital; a formao e manuteno da mo-de-obra
num processo que se desenrola fora do mercado, mas que feito para o mercado,
dizer, para melhor abastecer a disponibilidade de fora de trabalho; a socializao
de um dos custos do capital para se engajar na produo. Na poca do Welfare
State, os capitalistas precisaram como nunca de um suporte generalizado deste tipo.
Precisavam, como dissemos antes, alavancar uma economia arrasada e convencer
operrios recm-sados dos combates de que lhes aguardava, no retorno, algo mais
do que a simples explorao fabril.
Definitivamente, no h nada de anticapitalista nisto. O que h, isto sim, a
aparncia ilusria de direitos feitos para o trabalhador, como se seu advento
decorresse apenas da luta de classes, e no de demandas econmicas de
acumulao e reproduo. O direito e o Estado so instncias da burguesia, ou
melhor, do modo de produo que a promove e que estabelece sua dominao de
classe. No que concerne ao contedo dos direitos sociais, h de se levar em conta
os apontamentos de Joachim Hirsch sobre as funes do Estado (e do Estado social
especificamente) e suas consequncias no plano da ideologia:
173
HIRSCH, Op. Cit., 1977, p. 93.
116
174
O que parecia evidente at o comeo da dcada de 70 revela agora a perturbadora singularidade
de um perodo indito na histria da humanidade, ou pelo menos naquela dos pases industrializados.
Assiste-se ento na Frana, entre 1953 e 1975 mais ou menos, com taxas anuais de crescimento de
5 a 6%, praticamente triplicao da produtividade, do consumo e da renda salarial (CASTEL, Op.
Cit., 1998, p. 479).
175
Ao longo da histria do capitalismo, a taxa composta de crescimento real foi de cerca de 2,25%/
ao ano (negativa em 1930 e muito maior cerca de 5% - no perodo de 1945 a 1973). O consenso
atual entre os economistas e na imprensa financeira que uma economia saudvel do capitalismo,
em que a maioria dos capitalistas obtm um lucro razovel, expande-se em 3% ao ano. Quando se
cresce menos do que isso, a economia considerada lenta. Quando se obtm abaixo de 1%, a
linguagem de recesso e a crise estouram (muitos capitalistas no tm lucro) (HARVEY, David. O
enigma do capital: e as crises do capitalismo. Traduo de Joo Alexandre Peschanski. So
Paulo: Boitempo, 2011, p. 30).
117
176
HARVEY, Op. Cit., 2011, p. 31.
177
HARVEY, David. O novo imperialismo, 3. ed. Traduo de Adail Sobral e Maria Stela
Gonalves. So Paulo: Edies Loyola, 2009, p. 78. As razes para a sobreacumulao podem ser
as seguintes: profit squeeze (o preo da fora de trabalho se eleva com o aumento da demanda),
problemas de demanda efetiva (quando os lucros no realizam o valor investido) ou a prpria lei
tendencial da queda da taxa de lucro.
118
178
C., III, IV, pp. 329-330.
179
HARVEY, Op. Cit., 2011, pp. 99-100.
180
ARCARY, Valrio. O encontro da revoluo com a histria: socialismo como projeto na
tradio marxista. So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann; Xam, 2006, pp. 52-53.
181
O problema, para os social-democratas, est na distribuio da riqueza, e nunca na maneira como
ela produzida. Eleutrio Prado capta as razes histricas desta ideologizao: O liberalismo social
foi a ideologia apropriada ao perodo da grande indstria, quando sobrevieram as crises do final do
sculo XIX e quando o capitalismo tornou-se monopolista. Na histria do pensamento econmico,
entretanto, ele aparece j nas teses de John Stuart Mill. Segundo esse autor, os fenmenos da
produo esto subordinados s leis naturais, caracterizadas por um determinismo que no pode ser
modificado pelo homem. A repartio, entretanto, pode ser objeto de legislao humana e esta pode
promover uma melhor conciliao do interesse geral com os interesses privados. A essncia do
capitalismo no aparece nessa viso poltica como explorao, mas como m-repartio da renda e
119
que citamos, e por isso esteve fadado, desde sempre, a ser de curta durao. A
estruturao econmica da sociedade burguesa e sua dinmica de crises assim
exigem. O conjunto de direitos do Welfare s foi admitido em sua extenso enquanto
mostrou-se compatvel e mesmo conveniente ao padro de acumulao. Com a
guinada financeira, o consumo de massa foi deixado de lado na lista de tarefas
prioritrias do Estado. Alm disso, a circunscrio espacial da rede welfarista
sempre foi extremamente limitada, e no por acaso. O desenvolvimento desigual e
combinado da economia capitalista permitiu que empresas estadunidenses,
europeias e japonesas arcassem com encargos sociais e trabalhistas considerveis
em suas terras e, ao mesmo tempo, se esbaldassem nas naes perifricas, com
seus salrios nfimos, seus recursos naturais abundantes e seus governos pr-
imperialismo.
A derrocada do Estado social, em concreto, tambm remete financeirizao
da economia capitalista, e chegado o momento de aprofundar esta ideia. Ela
revela a natureza ntima do capital, e por desconhec-la ou deliberadamente
ignor-la que o reformismo apresenta humanidade uma proposta insustentvel.
A financeirizao da economia mundial um fenmeno que se inicia nos anos
70, caracterizando-se como um dos refgios onde os capitais sobreacumulados da
Era de Ouro buscaram abrigo (os outros escoadouros foram a reestruturao
produtiva, as polticas de cunho neoliberal e a restaurao capitalista na China e no
Leste Europeu). Esta financeirizao, impulsionada pelo fim do padro de Bretton
Woods e pela desregulamentao dos mercados financeiros, inaugura um momento
histrico em que a lgica financeira assume o controle da reproduo econmica,
sobretudo no que tange valorizao. De acordo com Leda Maria Paulani, inclusive,
da riqueza, como diferena e desigualdade que o reformismo pode modificar (PRADO, Eleutrio.
Desmedida do valor: crtica da ps-grande indstria. So Paulo: Xam, 2005, p. 130)
120
182
PAULANI, Leda M. Brasil Delivery: servido financeira e estado de emergncia econmico.
So Paulo: Boitempo, 2008, pp. 46-47.
183
interessante pontuar que os acionistas, sob o capitalismo financeirizado, foram sacralizados pela
filosofia do shareholder value. Segundo Kurz, O primeiro mandamento dessa nova tica filosfica
da administrao prescreve: No ter nenhum outro Deus seno teu acionista. Shareholder value
significa portanto uma raivosa defesa dos interesses acionrios por parte da poltica comercial das
sociedades empresariais. (...) A vida humana como um todo, um conjunto dos compromissos sociais,
o restante da cultura e at mesmo os interesses da burocracia estatal devem subordinar-se
produo de rendas atraentes para os acionistas e, caso necessrio, ser imolados nesse altar. A
121
especulativo nesta atividade. Ocorre que a compra de aes, na imensa maioria das
vezes, no tem por objetivo financiar algum empreendimento produtivo. Quer-se
apenas a alienar o ativo a preo mais caro do que o de compra conforme as
expectativas, independentemente do desempenho econmico real, sendo que
exatamente esta a raiz da formao de bolhas. Formam-se, ento, montanhas de
capital fictcio, que drenam o produto social at que uma grande desvalorizao de
ativos desnude toda a farsa184.
Ainda com relao ao capital fictcio, deve-se ter em vista o fator crucial do
endividamento e da atuao dos bancos:
humanidade, a par de seu ambiente natural, mantida como refm dos grandes acionistas privados e
institucionais (KURZ, Op. Cit., 1998, pp. 216-217).
184
A esfera financeira alimenta-se da riqueza criada pelo investimento e pela mobilizao de uma
fora de trabalho de mltiplos nveis de qualificao. Ela mesma no cria nada. Representa a arena
onde se joga um jogo de soma zero: o que algum ganha dentro do circuito fechado do sistema
financeiro, outro perde (CHESNAIS, Op. Cit., 1996, p. 241).
185
HARVEY, Op. Cit., 2011, p. 33.
122
186
Maiores informaes sobre o assunto podem ser conferidas em PAULANI, Leda M. Seguridade
social, regimes previdencirios e padro de acumulao: uma nota terica e uma observao sobre o
Brasil. In: FAGNANI, Eduardo et alii. Previdncia social: como incluir os excludos. So Paulo:
LTR, 2008.
123
187
BIONDI, Pablo. Acumulao por espoliao e direitos sociais: crtica do reformismo. Revista
Crtica do Direito, n. 1, v. 13, jul. 2011. Disponvel em: <http://www.criticadodireito.com.br/edicao-
atual-numero-1-volume-13/acumulacao-por-espoliacao-e-direitos-sociais-critica-do-reformismo>.
Acesso em: 31 dez. 2011.
125
188
MSZROS, Op. Cit., 2002, p. 96.
189
SIMES, Carlos Jorge Martins. Direito do trabalho e modo de produo capitalista. So Paulo:
Smbolo, 1979, p. 228.
126
190
SIMES, Op. Cit., 1979, p. 187.
127
191
At mesmo um autor no marxista como Alain Supiot foi capaz de perceber, ainda que com
diversas limitaes e contradies, o elemento de continuidade da forma jurdica. Para ele, a anlise
das liberdades coletivas consagradas pelo direito do trabalho demonstra que para la libert
syndicale, du droit de greve ou du droit la ngociation collective, leur structure juridique est toujours
la mme, il sagit de libertes individuelles dagir collectivement (SUPIOT, Alain. Critique du droit du
travail, 2. ed. Paris: Quadrige/PUF, 2007, p. 140). Traduzindo: para a liberdade sindical, de direito
de greve ou de direito negociao coletiva, sua estrutura jurdica sempre a mesma, tratam-se de
liberdades individuais de agir coletivamente.
192
SUPIOT, Op. Cit., 2007, p. 142. Em nossa lngua: A greve apresenta-se como uma escolha
aberta aos indivduos, escolha que implica a liberdade de no fazer greve, dizer, a liberdade de
trabalho.
193
EDELMAN, Bernard. La lgalisation de la classe ouvrire, t. I: lentreprise. Paris: Christian
Bourgois, 1978, p. 38. Em vernculo: a greve lcita na medida do contrato de trabalho; l onde
houver abuso contratual, h greve abusiva. Dito de outro modo, quando a greve se torna
extracontratual, ela se torna, por via de consequncia, abusiva, ilcita ou ilegal.
128
194
EDELMAN, Op. Cit., 1978, pp. 53-54. Em lngua verncula: Se, com efeito, o trabalho
profissional, ele sobressai, evidentemente, esfera econmica, aos interesses privados, ao direito
privado; e todo mundo sabe que ao privado se ope o pblico ou o geral, ao singular o universal...
Em suma, qualificando-se o trabalho de profissional, ele colocado do lado do econmico: ao
129
198
EDELMAN, Op. Cit., 1978, pp. 52-53. Traduzindo: O direito de greve um direito burgus.
Escutemo-nos bem: no digo que a greve burguesa, o que seria sem sentido, mas que o direito de
greve um direito burgus. Isto quer dizer muito precisamente que a greve no chega legalidade a
no ser sob certas condies, e que estas condies so aquelas mesmas que permitem a
reproduo do capital.
199
C., I, I, p. 197.
131
200
C., I, I, p. 306.
201
C., I, I, pp. 306-307.
132
202
Longe de ser um sistema natural, como alguns apologistas tentam argumentar, o capitalismo
histrico um sistema patentemente absurdo. Acumula-se capital para que se possa acumular mais
capital. Os capitalistas so como ratos brancos em uma roda de gaiola, correndo cada vez mais
rpido para poder correr cada vez mais rpido (WALLERSTEIN, Immanuel. Capitalismo histrico e
civilizao capitalista. Traduo de Renato Aguiar. Rio de Janeiro: Contraponto, 2007, p. 37).
203
C., I, I, p. 307.
133
204
C., I, I, pp. 311-312.
134
205
A acumulao flexvel, de inspirao toyotista, demonstra uma nova filosofia de gesto da fora de
trabalho, buscando-se otimizar o desempenho empresarial (bem como o aambarcamento da mais-
valia): Outro ponto essencial do toyotismo que, para a efetiva flexibilizao do aparato produtivo,
tambm imprescindvel a flexibilizao dos trabalhadores. Direitos flexveis, de modo a dispor desta
fora de trabalho em funo direta das necessidades do mercado consumidor. O toyotismo estrutura-
se a partir de um nmero mnimo de trabalhadores, ampliando-os, atravs de horas extras,
trabalhadores temporrios ou subcontratao, dependendo das condies do mercado. O ponto de
partida bsico um nmero reduzido de trabalhadores e a realizao de horas extras (ANTUNES,
Ricardo. Adeus ao trabalho: ensaio sobre as metamorfoses e a centralidade do mundo do
trabalho, 12 ed.. So Paulo: Cortez; Campinas, SP: Editora da Universidade Estadual de Campinas,
2007, p. 36).
206
SIMES, Op. Cit., 1979, p. 249.
207
SIMES, Op. Cit., 1979, p. 52.
135
208
MARX; ENGELS, Manifesto do Partido Comunista, Op. Cit., 2006, pp. 107-108. A citao vem
do texto Gotha: Comentrios margem do Programa do Partido Operrio Alemo, de Karl Marx,
que est contido no livro indicado como referncia bibliogrfica.
209
MARX; ENGELS, Manifesto do Partido Comunista, Op. Cit., 2006, p. 23.
136
Sua insuficincia foi ilustrada por Rosa Luxemburgo em sua crtica ferrenha s
iluses do reformismo na ideia vaga de justia:
210
LUXEMBURGO, Rosa. Reforma ou revoluo?. Traduo de Lvio Xavier. So Paulo: Expresso
Popular, 2007, p. 87.
138
211
C., I, II, p. 876.
212
ARCARY, Op. Cit., 2006, p. 292.
139
213
LUXEMBURGO, Rosa. A socializao da sociedade. In: LOUREIRO, Isabel M.. Rosa
Luxemburgo Vida e obra, 3 Ed. Traduo de Isabel Maria Loureiro. So Paulo: Expresso
Popular, 2003, p. 58.
140
burguesa. Neste processo, o prprio marxismo foi incriminado como uma apologia
s perseguies polticas e aos assassinatos promovidos pelas burocracias. A
falsidade desta acusao foi explicada por Valrio Arcary:
214
ARCARY, Op. Cit., 2006, pp. 297-298.
141
221
TROTSKY, Op. Cit., 2011, p. 224. O autor russo s falava em explorao ao se referir criadagem
domstica da camarilha burocrtica.
222
BETTELHEIM, Charles. A luta de classes na Unio Sovitica: primeiro perodo (1917-1923),
2. ed.. Traduo de Bolvar Costa. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1979, p. 50.
144
223
BETTELHEIM, Charles; CHAVANCE, Bernard. O stalinismo como ideologia do capitalismo de
Estado. In: NAVES, Mrcio Bilharinho (org.). Anlise marxista e sociedade de transio.
Campinas: UNICAMP, Instituto de Filosofia e Cincias Humanas, 2005, p. 80.
145
224
Neste ponto em particular, a contribuio de Maria Turchetto est de acordo com o que
expusemos: O capital expande-se despedaando os modos de produo precedentes, quebrando
os modos de produo precedentes, quebrando os nexos existentes dentro deles entre elementos
objetivos e subjetivos do processo de trabalho, e subsumindo-os desse modo no tanto ao sistema
das trocas, quanto lei da valorizao (TURCHETTO, Maria. As caractersticas especficas da
transio ao comunismo. In: NAVES, Mrcio Bilharinho (org.). Anlise marxista e sociedade de
transio. Campinas: UNICAMP, Instituto de Filosofia e Cincias Humanas, 2005, p. 54).
225
Convm evitar o longo debate e indicar as causas determinantes, sem examinar-lhes o peso
especfico no desfecho trgico. Alm de alguns equvocos da direo bolchevique (o menor dos
problemas), cumpre citar o frgil desenvolvimento econmico da Rssia czarista (agravado ainda
pela guerra imperialista), a desmobilizao do Exrcito Vermelho, as contingncias extraordinrias da
147
No h nada mais atraente para o reformista que lida com o direito, e nele
deposita sua f, do que formular, em linguagem e conceituao jurdica, o ideal de
uma nova sociedade. Mesmo nos juristas mais esquerda, verifica-se uma
insistente tentao de imaginar que a eficcia total dos belos enunciados das
declaraes de direitos humanos e das constituies redundaria no socialismo e na
emancipao.
O jurista marxista constantemente assediado por pensamentos como esses,
at porque os sindicatos e os movimentos sociais esperam dele solues jurdicas
para os desafios que enfrentam. como o espinho na carne de que Paulo se
queixava, como a prova constante a que Satans, segundo dizia, submetia a sua f
e a sua perseverana no apostolado. E quantos operadores do direito envolvidos em
lutas, inclusive em revolues, no fracassaram no seu testemunho em favor da
radicalidade contida na estratgia socialista?
Recordemos apenas de Jos Joaquim Gomes Canotilho, que acreditou ser
possvel acomodar um programa socialista dentro da forma jurdica constitucional.
No causa espanto o malogro de uma pretenso como esta, invivel na perspectiva
pasukaniana que abraamos. Chegados os fatdicos anos 1990, o contedo da
teoria do autor foi, enfim, oferecido em holocausto forma burguesa, com o
abandono da ousadia de outrora226. o que acontece quando o jurista se aventura,
sem qualquer nimo crtico, a esperar alguma subversividade do direito: o fracasso,
no instante imediato, e a capitulao, no instante posterior. Cedo ou tarde acaba
acontecendo (com o jurista portugus, demorou dcadas, mas aconteceu). Entre o
caminho estreito e rduo da revoluo e o aconchegante discurso jurdico, a maioria
dos operadores do direito faz a escolha que lhes bvia enquanto operadores do
direito. No obstante o constitucionalismo progressista embutido na doutrina de
guerra civil e o isolamento oriundo da derrota da revoluo mundial. O fracasso da revoluo alem
foi o golpe mais duro no se deve olvidar o internacionalismo como condio inerente e necessria
ao socialismo cientfico.
226
A lastimvel travessia do autor coincide com a lastimvel travessia do seu conceito de
constituio dirigente, como se depreende da narrativa de Flvio Batista: A expresso constituio
dirigente foi cunhada pelo jurista portugus Jos Joaquim Gomes Canotilho, socialista e coautor do
texto da Constituio portuguesa de 1975, para interpretar o significado de tal documento na histria
de seu pas. A ideia foi expressa em sua tese de doutoramento, que acabou se tornando um livro
clssico. Em sua adaptao ao estudo da Constituio brasileira, a ideia de direo jurdica para o
socialismo implcita ao conceito de constituio dirigente transformou-se, de forma muito mais
abstrata, em direo jurdica para objetivos de justia social, com o que a constituio dirigente e
suas normas programticas passaram a significar a constituio de objetivos de Estado, e no mais a
transio de modo de produo (BATISTA, Op. Cit., 2012, p. 148).
148
227
COMPARATO, Fbio Konder. tica: direito, moral e religio no mundo moderno. So Paulo:
Companhia das Letras, 2006, p. 699. A conexo entre os direitos humanos sugerida, bom que se
diga logo, jamais ultrapassou a esfera acadmica.
149
O renomado filsofo do direito deseja um mundo onde haja mais direitos civis
e polticos. Sem o constatar, ele enaltece a democracia burguesa e o liberalismo,
que jamais tutelaro os interesses de todos os homens. Outrossim, ele deseja um
mundo onde haja mais direitos sociais. Sem o saber, ele almeja que o mercado
capitalista seja continuamente suprido em sua demanda por fora de trabalho.
No ignoramos o clima de liberdade superior e o nvel civilizatrio material
que os direitos humanos propiciam. Seria bastante insensato pretender que as belas
pginas escritas por Comparato estejam desprovidas de qualquer fundamento real.
O que no se pode ignorar, porm, a constante converso da liberdade burguesa
em despotismo contra o trabalhador insatisfeito, bem como a oscilao do bem-estar
do operrio ao arbtrio dos padres de acumulao. Est meridianamente claro, para
quem quiser enxergar, que nem as mais sublimes categorias jurdicas esto aptas
para enfrentar as razes do problema. Pelo direito, o operador pode ser progressista,
combativo, audacioso... s no consegue ser radical!
Ao jurista dado fazer o que quiser e crer naquilo que melhor lhe aprouver,
desde que aceite as consequncias. Pode acreditar que o direito comporte
instrumentos capazes de reverter os males do capitalismo, e que os direitos
humanos conspirem contra este sistema. No entanto, o mais adequado que, ao
seguir esse caminho, reconhea a renncia a uma leitura marxista. No que Fbio
Comparato a tenha reivindicado em algum instante, longe disto.
Mas mesmo entre os juristas marxistas, h de se notar, por vezes, algum
encantamento pelo direito, e em particular pelos direitos humanos; enxerga-se neles
algum papel de destaque nas lutas obreiras. como se eles servissem como um
chamado ou uma ponte para o socialismo, ou qui um atalho. Quando se v, at
um autor extremamente versado nas letras do marxismo, como Tarso de Melo,
acaba cedendo em parte ao ardiloso charme do direito. Acompanhe-se uma
proposio do autor:
228
MELO, Tarso Menezes de. Ambiguidade e resistncia: direito, poltica e ideologia na
neoliberalizao constitucional. Tese (doutorado). So Paulo: USP, 2011, p. 54.
229
MELO, Op. Cit., 2011, p. 17.
230
Em 1789, constituio e revoluo coincidem. A concretizao da revoluo a constituio. Com
a perpetuao do estado revolucionrio, tornam-se incompatveis. A constituio passa a ser exigida
por aqueles preocupados em terminar a revoluo, vista agora como geradora de desordem, e no
de ordem. (...) Na passagem do estado revolucionrio para o estado ordinrio, se faz necessria a
funo ordenadora e estabilizadora da constituio. O ato constitucional vai, assim, bloquear a
revoluo (BERCOVICI, Op. Cit., 2008, p. 158).
151
seus recursos. cabvel, em sua obra, uma distino entre objetivos mais modestos
e objetivos mais ousados.
Sabemos que Melo no sugeriu o vis transformador da Carta de 1988 por
conta do discurso nela inserido. Nenhum marxista efetivamente julgaria um
fenmeno apenas pela imagem que ele apresenta de si mesmo. bvio que o autor
tem em mente a intensa mobilizao operria e popular dos anos 1980. Esta
percepo est corretssima. O que lhe falta entender a que veio a constituio.
No para impulsionar o processo que desembocou nela, e sim para lhe tolher, para
lhe traar as fronteiras finais, agindo com toda a fora do novo regime de
democracia burguesa. No toa, o entulho corporativista da organizao sindical foi
recepcionado, apesar da hipcrita anunciao de liberdade sindical.
A linguagem esquerdista do texto constitucional, que de maneira alguma
est isenta dos ornamentos ideolgicos que rendem homenagem aos valores da
burguesia, corresponde realmente ao ascenso das massas (um ascenso vitorioso,
que derrotou uma ditadura); a reestruturao do regime burgus pela reorganizao
dos aparelhos de Estado, por outro lado, ditou o contedo da nova constituio,
atrelando-lhe s funes reprodutivas do direito e do Estado.
Essa linguagem do texto constitucional, e das declaraes de direitos em
geral, bom que se diga, refora o fetiche do fenmeno jurdico. O direito parece
usurpar a autoria de conquistas que foram obra dos trabalhadores, e no da varinha
de condo de entes fantasmagricos como o Constituinte e o Legislador. O pouco
que o operariado obtm a duras penas acaba colocado na conta do direito, e no da
classe em ao! Nem mesmo a consecuo dos objetivos mais modestos confiada
aos obreiros. bastante til, no debate, a contraposio de Juary Chagas:
Por esta citao, entende-se agora algo que os juristas dificilmente aceitam: o
direito no evolui. O direito no dialtico. Ele no muda, no h nele nenhum
motor interno. Ele apenas tensionado, de fora para dentro, pelo embate entre as
231
CHAGAS, Juary. Sociedade de classe, direito de classe: uma perspectiva marxista e atual.
So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2011, p. 95.
152
agrria, desde que em observncia aos ritos legais e sob a direo dos rgos
oficiais. O intento cristalino: retirar da luta de classes o debate em torno da
estrutura fundiria e encerr-lo na institucionalidade.
Se a reforma agrria e outros direitos figuram no mbito constitucional, da se
tem nada mais do que um estorvo para as contrarreformas neoliberais. Um estorvo
desejvel, mas incapaz de assegurar indefinidamente as conquistas do passado. A
exigncia de um quorum parlamentar qualificado para emendar a constituio
representa, aqui, uma relativa zona de conforto, e s. Esta posio hierrquica, por
si, no desperta nas camadas exploradas nenhum mpeto subversivo. Sua
relevncia ser significativa nas querelas doutrinrias e, at certo ponto, na
jurisprudncia. A correlao de foras entre os sujeitos sociais no depende do
direito, embora uma modificao nesta correlao de foras, no raro, se exprima
pelo direito, ainda que momentaneamente.
O importante aqui se notar que, sobretudo em constituies de carter
dirigente, a poltica acaba capturada para dentro da institucionalidade. Os obreiros
contemplam com perplexidade estes documentos pretensiosos, carregados de ecos
do passado, quando deveriam estar olhando para o conflito concreto e real de um
presente j assombrado pelo porvir. Esperam respostas de uma luta que j foi
travada e se defendem com os reflexos dela. As muralhas jurdicas so feitas de
manteiga. A legtima argamassa est fora do direito.
E se o direito se revela inadequado para fins defensivos, o que esperar de fins
ofensivos, como elaborar lutas, ou ento impulsion-las?
Cabe levar em conta que, na sociedade burguesa, os programas polticos
inevitavelmente assumem a clssica roupagem de reivindicaes jurdicas232. A luta
por educao, moradia e cultura aparece como a luta pelo direito educao,
moradia e cultura. A pauta, porm, o contedo, e no a forma. O direito a
mediao formal que acomoda o combate poltico ao devir do capitalismo.
Com isso, tem-se que o direito no elabora lutas. Pensar assim atribuir ao
direito um poder exagerado, quase sobrenatural. As lutas, ao contrrio, encontram
nele um obstculo, ou ao menos um filtro. Aceitar que a luta de classes seja
reduzida a uma luta por direitos decretar a falncia da estratgia revolucionria,
232
As reivindicaes resultantes dos interesses comuns de uma classe s podem ser realizadas
quando esta classe conquiste o poder poltico e suas reivindicaes alcancem validade universal sob
a forma de leis. Toda classe em luta precisa, pois, formular suas reivindicaes em um programa, sob
a forma de reivindicaes jurdicas (ENGELS; KAUTSKY, Op. Cit., 1995).
154
que encara a questo do direito como um assunto rigorosamente ttico. Lidar com o
direito, e com os direitos humanos no diferente, deve ser um exerccio de
convenincia e oportunidade para a classe trabalhadora. Se a classe proletria
santificar os direitos sociais, ou seja, enaltec-los acriticamente, por exemplo,
agarrando-se forma jurdica, como poder questionar a propriedade privada e o
imprio dos contratos? Restar-lhe-ia apenas explorar a vagueza de termos como
funo social dos contratos e da propriedade, e depois orar para o Judicirio
acolhesse suas teses.
O uso ttico da legalidade, isto , a sua utilizao conforme o juzo de
convenincia e oportunidade dos trabalhadores organizados, a negao da ideia
mesma de legalidade. Assumir que o apelo e a observncia ao sistema jurdico
estejam subordinados a um juzo poltico, quer dizer, ao talante de uma reflexo
externa racionalidade do direito, implica a falncia da ideologia jurdica. O respeito
totmico pelo imprio da lei cai por terra, e com ele o fundamento ideolgico da
ordem burguesa liberal.
Com o repertrio dos direitos humanos, no se consegue ir assim to longe.
simplesmente incogitvel, na seara jurdica, um discurso que caprichosamente
escolhe os itens da constituio e das declaraes de direitos que devem ser
respeitados. Aquele que se situa no terreno jurdico, e que a ele se limita, no pode
contestar o direito de propriedade e aprovar o direito moradia ao mesmo tempo.
Politicamente, a disjuno entre o desfrute da propriedade e o acesso habitao
possvel, na eventualidade de um conflito possessrio. Juridicamente, domnio e
habitao so bens que se equivalem hierarquicamente e que dependem um do
outro. Um no pode negar o outro, pois uma carta constitucional no poderia
consagrar, em seu interior, direitos fundamentais incompatveis entre si. Lembremos
que o raciocnio jurdico-dogmtico hostil dialtica e ao seu esprito contraditrio.
No mximo, admite alguma aporia kantiana!
intil que alguns juristas progressistas acreditem num Estado e num direito
divididos e em disputa, como se comportassem uma alma cindida em
personalidades opostas, com duas naturezas distintas e em guerra. A constituio,
espelhando esse fantasioso antagonismo, teria uma face esquerda (os direitos
humanos e sociais) e uma face direita (os institutos do liberalismo clssico de
mercado e da ossatura estatal). Ora, no a propriedade privada um direito
155
humano? O mesmo vale para a livre iniciativa contratual. Como apartar o lado
esquerdo do lado direito?
A chamada disputa pelo direito no nada mais e nada menos do que uma
atenuao do liberalismo. Mas uma ordem menos liberal no deixa de ser liberal
ainda em sua essncia, do mesmo modo que a propriedade e o contrato com funo
social no deixam de ser propriedade e contrato.
No caberia falar, ento, em coisas como duas constituies num mesmo
diploma, ou dois projetos coexistindo na mesma moldura. A constituio uma s, e
no por acaso que, nela, os direitos do homem e as regras do mercado esto de
mos dadas. O confronto pico pela prevalncia da alma progressista do direito,
em detrimento de sua alma conservadora, existe apenas na imaginao dos
juristas dotados de boas (mas insuficientes) intenes233. de se supor que tambm
no tenham entendido O Mdico e o Monstro antes que Robert Louis Stevenson
escancarasse, no captulo final, o que h muito figurava nas entrelinhas: Jekyll e
Hyde eram um nico e mesmo ente. Jekkyl/Hyde era ambguo, sabemos. Sua
ambiguidade estava enraizada na indivisibilidade do seu ser aparentemente
conflituoso. O cordato Dr. Jekyll era o perverso Sr. Hyde, e o perverso Sr. Hyde era
o cordato Dr. Jekyll. Seria muito cmodo acolher um e afastar o outro ao mesmo
tempo. Infelizmente, a realidade no nos oferece comodidades. No concebvel
apegar-se aos direitos humanos e deixar de lado sua condio burguesa, a no ser
que eles sejam aproveitados de forma estritamente ttica e residual. A, porm, o
horizonte deixa de ser o da ideologia jurdica. A legalidade dos direitos humanos no
pode ser opcional. Ao se adotar a lei apenas quando for do interesse da classe, a
legalidade no se impe como dogma e como roteiro; e se ela no se impe assim,
as amarras do direito ficam mais frouxas. Nada ofende tanto o universalismo
burgus como a atitude de desprezo pelo imprio da lei, isto , o comportamento
pelo qual a poltica de classe toma a liberdade de decidir se emprega ou se
desdenha o direito234. Colocar a razo poltica e classista acima da razo jurdica
233
Fica a indagao: no haveria a algum pluralismo jurdico enrustido? No se assume
abertamente a hiptese de ordens jurdicas alternativas, mas se prope uma alternativa internalizada
na prpria ordem oficial. Caberia ao jurista e aos trabalhadores, cada um no seu espao, o papel de
destrinch-la, at que ela deixasse de ser alternativa e se tornasse hegemnica. Pensar a
constituio como campo de luta social fatalmente conduz a embaraos como este.
234
A reflexo de Lukcs sobre a questo da legalidade e da ilegalidade vai ao encontro do que
propomos: A questo da legalidade e da ilegalidade para o Partido Comunista se reduz ttica
momentnea, sobre a qual dificilmente poderiam ser indicadas diretrizes gerais, uma vez que ela
deve ser decidida inteiramente com base numa convenincia imediata. Nessa tomada de posio,
156
que no se atm a nenhum princpio, encontra-se a nica forma de rejeitar na prtica e por princpio a
validade da ordem jurdica burguesa. Semelhante ttica prescrita aos comunistas no somente por
motivos de convenincia. No apenas porque somente assim sua ttica pode adquirir flexibilidade e
capacidade de adaptao s exigncias do momento dado, ou porque as armas legais e ilegais tm
de ser sempre alternadas e muitas vezes at mesmo usadas simultaneamente nos mesmos casos, a
fim de poder combater a burguesia de maneira realmente eficaz. Essa ttica tambm necessria
para a formao revolucionria e autodidata do proletariado. Pois este s consegue se libertar de sua
dependncia ideolgica relativa s formas de vida criadas pelo capitalismo quando aprende a impedir
que elas influenciem internamente suas aes e quando consegue v-las como motivos sem a menor
importncia (LUKCS, Op. Cit., 2012, pp. 477-478).
235
Marx mostra ao mesmo tempo a condio fundamental, enraizada na estrutura econmica da
prpria sociedade, da existncia da forma jurdica, isto , da unificao dos diferentes rendimentos do
157
trabalho segundo o princpio da troca de equivalentes. Ele descobre, assim, o profundo vnculo
interno existente entre a forma jurdica e a forma mercantil (PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 28).
236
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, pp. 25-26.
237
NAVES, Marxismo e direito: um estudo sobre Pachukanis. Op. Cit., 2008, p. 87.
158
O fim do direito opera-se, ento, pelo fim das condies materiais que
ensejam as suas categorias elementares, e nada mais. No h dvidas de que,
mesmo no comunismo evoludo, a comunidade demandaria regras de convivncia.
238
MARX; ENGELS, Manifesto do partido comunista. Op. Cit., 2006, p. 106.
239
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, pp. 63-64.
159
240
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, p. 48
160
241
PASUKANIS, Op. Cit., 1989, pp. 50-51.
161
Aqui, entende-se por que alguns preferem fazer uma leitura dicotmica da
igualdade em relao liberdade. Ao se colocar em lados opostos
igualdade e liberdade, fica muito mais fcil lgica capitalista a sua prpria
consolidao. Um capitalismo, em que igualdade e liberdade, e acrescento
aqui, solidariedade, fossem postas lado a lado, certamente seria muito difcil
seno impossvel de concretizar.
No direito, por exemplo, certamente que os postulados que fundamentam
qualquer lgica de ponderao no teriam condies de vigorar. Alis, a
ponderao de princpios a clara expresso de que o direito somente se
242
ARCARY, Op. Cit., 2006, p. 284.
162
243
CORREIA, Marcus Orione Gonalves. O conflito de princpios e as falcias da liberdade. Revista
TRF 3. Regio, So Paulo, n. 107, pp. 48-55, maio e jun./2011, p.51.
244
O assunto foi explorado h dois captulos atrs.
163
245
ARCARY, Op. Cit., 2006, p. 288.
164
246
ENGELS, Op. Cit., 1990, pp. 89-90.
247
ENGELS, Friedrich. Do socialismo utpico ao socialismo cientfico, 8 ed.. Traduo de
Armandina Venncio. So Paulo: Global editora, 1986, pp. 76-77.
165
248
Conferimos esta posio com Poulantas no captulo primeiro. Em acrscimo, reproduzimos os
dizeres de Mrcio Naves: O Estado que a classe operria constitui aps a tomada do poder , para
Marx, uma ditadura, a ditadura do proletariado. No nos enganemos quanto aos termos: ele entende
que todo Estado uma ditadura, na medida em que ele a forma poltica de dominao de uma
classe. Assim, um Estado poder ser democrtico, isto , ele pode admitir um certo grau de
liberdades pblicas, o parlamento e o sufrgio universal, e nem por isso deixar de ser uma ditadura,
porque o poder poltico continua a ser exercido pela classe dominante. Ao contrrio da ditadura
burguesa que a ditadura de uma minoria, em favor dessa minoria a ditadura do proletariado
uma ditadura exercida pela maioria, pelos trabalhadores, contra a antiga classe dominante (NAVES,
Marx: Cincia e Revoluo, Op. Cit., 2008, pp. 134-135).
249
C., I, I, p. 128.
250
O filisteu socialdemocrata caiu recentemente, outra vez, em salutar terror, ao termo: ditadura do
proletariado. Bem, senhores, quereis saber que rosto tem essa ditadura? Olhai para a Comuna de
Paris. Era a ditadura do proletariado. Foram esses os dizeres de Friedrich Engels na sua introduo
ao texto A Guerra Civil na Frana, de Karl Marx. Ver em MARX, A revoluo antes da revoluo,
Op. Cit., 2008, p. 355. Acrescentamos que revolues como a russa e a chinesa, antes de
degenerarem, igualmente propiciaram ditaduras do proletariado.
166
251
MARX, A revoluo antes da revoluo, Op. Cit., 2008, p. 402.
167
trabalhadores contra ela. E quanto mais avana neste propsito, mais ele perde a
sua razo de ser:
E a fim de realizar este desiderato, o Estado operrio, diz Lnin, deve ser,
pois, um Estado democrtico (para os proletrios e os no-possuidores em geral)
inovador e um Estado ditatorial (contra a burguesia) igualmente inovador253. Sua
misso armar a maioria explorada com os meios necessrios para derrotar a
minoria exploradora, at que se apague da face da Terra esta erva daninha
chamada explorao.
Nisto consiste a ditadura do proletariado.
252
LENIN, O Estado e a revoluo: o que ensina o marxismo sobre o Estado e o papel do
proletariado na revoluo, Op. Cit., 2007, pp. 42-43. O trecho traz, ainda, novo indcio de que a
URSS no responde pelo socialismo. Bem ao contrrio de um definhamento, o Estado daquele pas
se agigantou, convertendo-se num Moloch insacivel.
253
LENIN, O Estado e a revoluo: o que ensina o marxismo sobre o Estado e o papel do
proletariado na revoluo, Op. Cit., 2007,p. 53.
168
6. CONCLUSO
254
EDELMAN, Op. Cit., 1978, p. 91. Em portugus: Desconfiemos da utilizao dos direitos
humanos! Se, num primeiro momento, e por um curto instante, eles podem constituir uma base de
luta, se, num sentido, a extenso desses direitos aos trabalhadores pode realizar um progresso, este
progresso carrega seus prprios limites. Pois a reivindicao de igualdade que no abandona o
terreno do direito no por ir alm da igualdade jurdica e, portanto, das relaes de produo
capitalistas.
169
pela qual o Welfare State (Requiescat in pace!) foi uma exceo no tempo e no
espao. Como amplamente conhecido, no sobreviveu ao descenso operrio e
aos rearranjos da financeirizao e da acumulao flexvel.
Nos dois primeiros captulos, portanto, submetemos os direitos humanos e
sociais a uma crtica ferrenha e radical.
O jurista progressista, ao se deparar com o percurso descrito, tende a se
revoltar. Com algum esforo, conseguimos at imagin-lo suspirando la Lus XV:
Aprs le droit le dluge! Uma parfrase que, descontando-se nossa incorrigvel
ironia, sumariza a angstia de quem entregou suas esperanas aos direitos
humanos. Com o corao partido e os pensamentos em desalinho, nosso
personagem perambularia por um desrtico e montono vale de lgrimas, munido
apenas de duas mos e do sentimento do mundo, para usarmos a linguagem de
Drummond. Criticar o direito uma coisa, mas os direitos humanos? O que sobra
ento?
Se o jurista enveredar por esse caminho de desalento, que no nos culpe, j
que tivemos o cuidado de dedicar algumas pginas de estudo a um projeto
alternativo. Diferenciamos este projeto da corrompida Unio Sovitica de Stlin e
demonstramos a necessidade de se refundar a sociedade, de se reorganizar as
suas bases materiais. Evidentemente, no perdemos a oportunidade de deixar claro
que o direito no um instrumento apto a este fim. E, como se no bastasse,
acalentamos os ideais do jurista com novas (e marxistas) formas de se buscar
liberdade e igualdade255. Tudo isso dentro das limitaes de nosso tema e das
leituras e conhecimentos que tnhamos disposio.
Eis a sntese da pera.
Nossos interlocutores progressistas, chocados com a perspectiva que
adotamos, podero indagar acerca da pertinncia de uma crtica dos direitos
humanos em tempos de neoliberalismo. Retrucamos com uma frase que resume
nossa primeira concluso: a crtica dos direitos humanos a crtica do direito, da
255
Registramos aqui nossa discordncia com Mszros quando diz que os direitos humanos de
liberdade, fraternidade e igualdade so, portanto, problemticos, de acordo com Marx, no por si
prprios, mas em funo do contexto em que se originam, enquanto postulados ideais abstratos e
irrealizveis, contrapostos realidade desconcertante da sociedade de indivduos egostas
(MSZROS, Istvn. Filosofia, ideologia e cincia social: ensaios de negao e afirmao.
Traduo de Ester Vaisman. So Paulo: Boitempo, 2008, p. 161). Em contraste com o que afirma o
autor, constatamos que os direitos humanos so burgueses pela sua derivao da forma jurdica e
mercantil. A crtica de Marx cabe no porque esses direitos sejam irrealizveis em sua extenso
absoluta, mas sim pela maneira capitalista como se realizam.
171
256
O uso ttico das reformas sociais pelo seu contedo de agitao, subordinado a uma estratgia
socialista que alia o nvel de conscincia das massas s necessidades objetivas do movimento
operrio, de modo a compor um programa poltico de catarse e ruptura rumo ao socialismo, foi
engenhosamente elaborado por Trotsky. Confira-se uma de suas obras de maior repercusso:
TROTSKY, Leon. O programa de transio para a revoluo socialista. Traduo de Elisabeth
Marie e Luiz Gustavo Soares. So Paulo: Instituto Jos Lus e Rosa Sundermann, 2008.
257
Os filsofos interpretaram o mundo de diferentes maneiras; o que importa transform-lo
(MARX; ENGELS, A ideologia alem: crtica da mais recente filosofia alem em seus
representantes Feuerbach, B. Bauer e Stirner, e do socialismo alemo em seus diferentes
profetas. Op. Cit., 2007, p. 535.).
173
258
O capitalismo nunca vai cair por si prprio. Ter de ser empurrado. A acumulao do capital
nunca vai cessar. Ter de ser interrompida. A classe capitalista nunca vai entregar voluntariamente
seu poder. Ter de ser despossuda (HARVEY, Op. Cit., 2011, p. 209).
259
MARX; ENGELS, Manifesto do partido comunista. Op. Cit., 2006, p. 107. A assertiva est
contida na crtica ao programa de Gotha.
175
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