CONTENIDO DE LA ASIGNATURA (PARA EL PRIMER HEMISEMESTRE)

Evolucin histrica del Derecho del Trabajo

Emprender en el estudio del derecho laboral o derecho del trabajo impone la necesidad de buscar
antecedentes y estos se los puede encontrar a partir de la propia denominacin, lo que implica
que necesariamente, se debe remontar a los orgenes del trabajo y a los orgenes del derecho.
Para que exista derecho del trabajo, debi primeramente existir la labor diaria de las personas y
luego la necesidad de que esa labor o trabajo sea regulado jurdicamente.

Visto as el anlisis, corresponde estudiar aunque sea en forma breve el origen del trabajo, pero
esto supone, a su vez, buscar el origen del hombre, y ms atrs, el origen de la vida.

Origen de la vida

Por no ser motivo de esta materia, no se entrar con profundidad en el estudio del origen de la
vida, se dejan simplemente enunciados algunos elementos que permiten comprender el por qu
la vida dio lugar, luego de un largo proceso de miles de millones de aos, al aparecimiento del
hombre.

La vida en nuestro planeta surge hace aproximadamente unos novecientos millones de aos.
Uno de los mejores estudiosos del tema es Alexander Oparin, quien luego de ms de treinta aos
de investigacin, sostiene que:

La vida es una manifestacin especial del movimiento de la materia. Pero esta manifestacin o
forma especial no ha existido eternamente ni est desunida de la materia inorgnica por un
abismo insalvable, sino que, por el contrario, surgi de esa misma materia en el curso del
desarrollo del mundo, como una nueva cualidad. 1

Esta definicin se contrapone a la asumida por las corrientes idealistas y que sirven de
inspiracin a todas las religiones, las mismas que sostienen que la vida es el resultado de un
principio universal inmaterial al que denominan: espritu, alma, razn divina, dios, etc.

La Biblia sostiene, que la vida fue obra de dios luego de un proceso que empieza con la creacin
de los cielos y la tierra; segn aquella, dios dijo que se produzcan en las aguas seres vivientes y
aves que vuelen sobre la tierra, luego cre los monstruos marinos, dios los bendijo y orden que
se multipliquen, luego dijo dios que produzca la tierra seres vivientes segn su gnero, bestias y
serpientes y animales de la tierra segn su especie y luego hizo el hombre a su imagen y
semejanza y cre varn y mujer a quienes les dispuso: fructificad y multiplicaos y dominar la
tierra y a los peces y a las aves y a las bestias permitindoles que coman de los rboles y las
plantas que tengan fruto y semilla; a los animales se les permiti comer toda planta verde. Todo
fue creado en seis das y el sptimo fue para bendecir su obra y descansar.2

De modo alguno se entrar en la discusin poltico-filosfica que impone esta temtica pero
respetando el criterio ajeno, se debe decir que la ciencia ha llegado a descubrir que la vida tuvo
otro origen en el cual se hallan como punto de partida a las sustancias orgnicas ms simples
como los hidrocarburos y sus derivados, de las que estn constituidos todos los seres vivos y
que inicialmente se formaron abiogenticamente, es decir, en un medio que excluye la posibilidad
de la existencia de seres vivos. La materia orgnica surge de la inorgnica. Posteriormente,
surgen las sustancias protenicas, las primitivas formaciones coloidales, los coacervados que
surgieron en los mares y ocanos y que llevaban latente la posibilidad de dar origen bajo ciertas
circunstancias, a sistemas vivos primarios. Todo ello ha significado un proceso muy complejo de
larga duracin que da como resultado muy sencillos organismos primitivos con mejor estructura
que los coacervados parecidos a los microbios existentes en la actualidad sin estructura celular.

Al transcurrir los aos, siglos, milenios, los seres vivos se iban perfeccionando y adaptndose a
las nuevas condiciones, en la poca llamada eozoica las plantas y los animales eran

1
Oparin, Alexander, Editores Mexicanos Unidos S.A., 1978, P. 19
2
Biblia
pequesimos seres vivos unicelulares parecidos a las bacterias, a las algas cianoficeas o a las
amibas. Ms adelante, la era paleozoica, se caracteriza por la presencia de medusas, moluscos,
equinodermos y gusanos, todos distribuidos en el mar.

Hasta hace ms de quinientos millones de aos, en el perodo denominado cmbrico, la vida

estaba concentrada en los mares y ocanos y representada por medusas, esponjas, gusanos,
anlidos, trilobites, equinodermos; pero luego, en el perodo silrico aparecieron las primeras
plantas terrestres y en el mar los primeros vertebrados.

Hace trescientos cincuenta millones de aos aparecen los primeros peces en el perodo llamado
devoniano.

En el perodo carbonfero, hace doscientos cincuenta millones de aos surgen en la tierra

bosques y helechos, los primeros seres anfibios y a finales de este perodo los primeros reptiles.

El perodo prmico se inici hace doscientos veinte y cinco millones de aos, aparecen los
primeros dinosaurios y en los perodos jursico y cretceo dominan la tierra los reptiles,
gigantescos dinosaurios, pteranodontes, serpientes de mar, ictiosaurios y plesiosaurios. Estos
animales fueron desapareciendo a mediados del perodo terciario y cediendo paso a las aves y
a las fieras. A finales de este perodo aparecen toros, caballos, rinocerontes, elefantes, los
cinocfalos o monos inferiores y luego los antropoides o monos superiores.

En el lmite entre el final del terciario y el perodo cuaternario (que es el ltimo que dura hasta
hoy), aparecieron los pitecantropus que constituyen el estado intermedio entre el mono y el
hombre; estos ya hicieron uso de primitivos instrumentos de trabajo, luego desaparecieron dando
paso a hombres autnticos de estructura muy parecida a los actuales.

El origen del hombre y del trabajo

Segn se ha podido apreciar, aunque sea en forma resumida, el hombre luego de un proceso de
evolucin que signific muchos millones de aos, surge en el mundo al separarse del reino
animal, aproximadamente hace un milln de aos atrs. Sus antepasados ms inmediatos eran
unos monos antropomorfos cuyas caractersticas expuestas por Darwin las menciona Federico
Engels en el documento El papel del trabajo en la transformacin del mono en hombre cuando
dice:

Estaban totalmente cubiertos de pelo, tenan barba, orejas puntiagudas, vivan en los rboles y
formaban manadas. 3

Estos seres anteriores al hombre fueron transformndose en el proceso de su subsistencia; al

sentir la necesidad de alimentarse debieron recurrir primero a la mano y luego con ella, usaron
los denominados instrumentos naturales: el palo y la piedra, que son la extensin de los rganos
del cuerpo, circunstancia que los va diferenciando de los animales. Las manos fueron cumpliendo
cada vez funciones diversas y su utilizacin, poco a poco perfeccionada a travs de los aos en
el proceso del trabajo, determin el paso del animal al hombre, al Homo Sapies Sapiens. Engels
dice:

...la mano no es solo el rgano del trabajo; es tambin producto de l.4

Pero la mano no es independiente, toda su transformacin afect positivamente al desarrollo de

otros rganos del cuerpo humano hasta influir inclusive en la aparicin del lenguaje.

Todo este proceso transformador, como se puede apreciar, es el resultado de esa actividad
denominada trabajo, propia de la especie humana, que hace distinta a esta del reino animal,
pues, aunque entre los seres inferiores se realicen operaciones complejas como las que cumplen
las abejas o la araas, el trabajo del hombre se diferencia fundamentalmente porque su tarea la
tiene preconcebida en su cerebro, la proyecta y la cumple con un fin especfico, en ella acta su

3
Engels, Federico, El Papel del Trabajo en la Transformacin del Mono en Hombre, p.1
4
Ibid, p.3
voluntad. Pero adems, el hombre no solo que utiliza a la naturaleza sino que la modifica y la
domina. Esa es la gran diferencia.

Segn el Embajador Paraguayo Carlos Villagra Marsal, quien realiz una exposicin en la Casa
de la Cultura Ecuatoriana Benjamn Carrin el da martes 24 de octubre del 2000, dentro de las
Primeras Jornadas de la Cultura latinoamericana, tres son las diferencias bsicas entre el hombre
el animal:

1. Habilidad manual; el hombre es el nico que puede oponer el pulgar a los otros dedos y
puede construir instrumentos mediante este proceso de digitacin.
2. Comunicacin con sonidos articulados; el hombre utiliza un cdigo de comunicacin. Sobre
la utilizacin del lenguaje articulado tambin nos habla Engels.
3. Capacidad para cocer los alimentos.

Estas tres caractersticas son la que definen al Homo Sapiens Sapiens

El trabajo y su regulacin en la Sociedad Primitiva

Una vez separado del mundo animal, el hombre primitivo jams pudo vivir aislado. Ya sea por su
instinto gregario o por la necesidad de supervivencia debi participar en comunidad; se estructura
as, la primera forma de sociedad humana: el colectivismo o comunismo primitivo.

En ella, todo lo que producan escasamente era distribuido para el grupo, laboraban en comn y
todo perteneca a la colectividad; haber procedido de otra manera habra significado la extincin
de la especie humana. Aqu, el trabajo era comunitario.

En esta etapa del desarrollo social, no exista el derecho, los hombres no podan distinguir si
comer era un deber o un derecho, no saban si tener relaciones sexuales era un deber o un
derecho, simplemente coman y se reproducan por necesidad, jams podran haber entendido
un elemento abstracto como lo es el derecho.

Lo expresado no significa que aquellos primitivos hombres vivieron en anarqua, todo estaba
regulado y se iban normando por las costumbres y hbitos que iban adquiriendo.

Era el grupo social el que estableca la disciplina y las tareas a realizar; exista el reconocimiento
ya sea por capacidad, atributos, edad, etc., de alguien que haca de jefe, sin que de forma alguna
este sea un tirano, dictador o usurpador de lo ajeno.

Los hbitos y costumbres expresaban los intereses de la colectividad, no exista el inters

particular para que se garantice el cumplimiento de las tareas y el reconocimiento de lo que a
todos y a cada uno les corresponda. Haba un orden y reglas a ser cumplidas por la colectividad.

Estas reglas de convivencia eran respetadas por todos so pena de que existan sanciones que la
propia colectividad impona y a las que todos deban someterse.

Cualquier incumplimiento de los hbitos por todos admitidos estara en contradiccin con los
intereses de la gens y traera consigo la censura colectiva del infractor. Como medidas para influir
sobre el infractor existan la exhortacin, la amonestacin y para los que no se sometan medidas
an ms severas: la expulsin de la gens y, en ltima instancia, la muerte.5

Al decir de Alexandrov, en el comunismo primitivo reinaba un orden perfecto; las costumbres se

cumplan porque estaban convencidos de que eran justas y necesarias.

Origen del Derecho

Pero poco a poco la sociedad primitiva fue transformndose, se desarrollaron sus instrumentos
de trabajo, el palo y la piedra cedieron paso a la lanza, la flecha; el fuego permiti la fusin de
los metales y con ello se desarroll de mejor manera el trabajo. Esto posibilit que la produccin

5
Alexandrov y otros, Teora del Estado y del Derecho, p.50
se acrecentara y que luego de satisfacer las necesidades de la colectividad, existiera un
excedente productivo, un plus producto como lo denomina la economa poltica, que fue
aprovechado por unos pocos.

Aparece en la sociedad el aprovechamiento personal de tal excedente surgiendo as, la

propiedad privada de los medios de produccin. Quienes ahora ostentaban tal propiedad privada
se constituiran en sectores privilegiados del conglomerado, adquieren una posicin superior
frente al resto de la sociedad, se consagran as en clases dominantes sobre las otras que no
posean nada.

Por lo tanto, conjuntamente con el aparecimiento de la propiedad privada de los medios de

produccin surge la divisin de la sociedad en clases sociales, con lo cual el mundo de
comunidad de los primitivos hombres, se extingui, cedi paso al esclavismo. A partir de este
momento, las futuras sociedades conocidas incluida la nuestra, se caracterizan por ser clasistas.

Evidentemente, estas nacientes clases dominantes no podran sostenerse fcilmente si por

delante tenan la reaccin de quienes no posean nada y que sin embargo eran quienes
producan las riquezas; esto supuso entonces, la urgente necesidad de crear dos instrumentos
que faciliten la tarea dominadora, aparecen as dos hermanos siameses como los denomin
Lenin: el Estado y el Derecho.

El Derecho se constituye en la expresin de la voluntad de las clases dominantes traducida en

norma jurdica; es decir que los intereses de dominio seran expresados en leyes que deban ser
cumplidas por las clases dominadas, pero como las reglas jurdicas o disposiciones legales no
se las puede aplicar con la sola buena intencin de quien las impone, y ante el riesgo de protesta
o rebelin de quienes no estn de acuerdo, entonces el otro hermano dentro del mismo cuerpo,
el Estado, aparece para garantizar el cumplimiento de lo ordenado por el Derecho mediante su
accin coercitiva.

El Derecho y el Estado surgen al mismo tiempo, nacen conjuntamente para la defensa de los
intereses de las clases dominantes.

El Estado garantiza el cumplimiento de lo ordenado jurdicamente a travs de los rganos

coercitivos como son las fuerzas armadas y los tribunales de justicia, que cumplen eficientemente
su papel represor y de defensa de los intereses dominantes.

Desde luego, las clases dominantes no pueden cumplir su tarea con estas nicas instituciones
que si bien son fundamentales, requieren del respaldo ideolgico y psquico que les pueden
brindar otras instituciones que tambin contribuyen eficazmente para someter a los desposedos.
As, surgen concomitantemente, el matrimonio monogmico y la religin monotesta.

La primera, busca mantener el dominio de clase a travs de la herencia, lo cual era imposible en
promiscuidad por la dificultad de establecer la paternidad; y, por lo mismo, esto solamente estara
garantizado por la unin de un hombre con una mujer la que debera ser de hecho y de derecho
la nica mongama, ya que el hombre en la prctica y reconocido jurdicamente, sigui siendo
polgamo. La monogamia aparece por tanto, ligada a aspectos de orden econmico y socio-
poltico, antes que al amor; y, por ello, a partir de este momento surge otro problema histrico, el
enfrentamiento de gnero.

Pero era igualmente necesario el sometimiento ideolgico de las clases sociales pobres y para
este propsito, aport inusitadamente, la religin monotesta que fue implementndose a la
fuerza en todos los pueblos, a quienes se les impidi seguir creyendo en la naturaleza, en la
luna, en el sol, en las montaas, en los ros, en las serpientes, en las aves, etc. Se impuso un
dios ajeno a su realidad. La religin asegurar el cumplimiento ntimo de los dictados de
sometimiento a cambio de la recompensa celestial.

Esta es por tanto, una nueva etapa histrica, marcada por la divisin en clases sociales y la
presencia de la propiedad privada de los medios de produccin en pocas manos.
El Derecho desde su inicio expres los intereses de los grupos de poder y garantiz
exclusivamente las necesidades de ellos.

Los primeros trabajadores dependientes

Los primeros trabajadores dependientes que aparecieron en el mundo fueron los esclavos y para
ellos no existi ni una sola mencin jurdica que los proteja, tanto esto era as que ni siquiera
tenan derecho a la vida, este solo estaba garantizado para los amos.

Los esclavos no reciban pago por su trabajo; no existan normas de control de la jornada de
trabajo, laboraban de sol a sol, en condiciones degradantes que han marcado una negra etapa
social; jams se podra pensar en medidas de seguridad o higiene implementadas a favor de los
esclavos, estos no eran ms que otros instrumentos de trabajo, al igual que el martillo o azadn
utilizados por ellos mismos. El esclavo no tena derecho ni siquiera a la vida, como pretenden
convencernos los defensores del Derecho Natural.

En esta poca por lo mismo, no existi derecho del trabajo, ni siquiera nociones de una filosofa
de proteccin al trabajador por ms rudimentaria que fuera. Solamente se encuentra cierta
regulacin del trabajo de los esclavos cuando iban a ser arrendados para otros amos; al respecto,
se destacan dos instituciones del incipiente derecho civil: la locatio operarum y la locatio operis,
que en general se referan al arrendamiento de servicios, cosas, esclavos, animales, etc.

De todas maneras, la Dra. Isabel Robalino Bolle, en su obra Manual de Derecho del Trabajo,
basndose en Andr Piettre, menciona que en el Cdigo de Hamurabi, ya existan reglas
relativas al salario y a la duracin del trabajo, pero en nuestro entendimiento esas son normas
aisladas y no constituyen propiamente derecho del trabajo.

Ese estado de cosas en el esclavismo no iba a permanecer eternamente, las propias

contradicciones internas de la sociedad determinaran un cambio en la forma de producir, los
trabajadores se revelaban, se organizaban clandestinamente, porque no estaban permitidas la
libre asociacin ni la paralizacin del trabajo. Comenzaron por trabajar lenta y descuidadamente,
destruyeron los instrumentos de trabajo, realizaron acciones de fuga, de bandidaje e
insurrecciones armadas, de entre las cuales la que ms se destaca por su grandeza y
trascendencia, es la que dirigi Espartaco contra los romanos, all por los aos 74-71 antes de
nuestra era. Finalmente, los amos, tuvieron que ceder posiciones y dejar de lado su ilimitado
poder.

El trabajo y su regulacin en el feudalismo

Con posterioridad a esta etapa degradante de la sociedad, tampoco se encuentran normas de

proteccin a los trabajadores. Ahora el nuevo amo, el seor feudal, tiene mano de obra a cambio
de entregar un pedazo de tierra al campesino, el cual debe laborar en las tierras del seor con
sus propios aperos o dar parte de sus productos, o las dos formas de explotacin a la vez.

La fastuosidad de las cortes de los reyes, nobles seores propietarios de los feudos y las no
menos desmedidas exigencias de la iglesia, que contaba con un ejrcito de sacerdotes
regordetes y mofletudos, se mantuvo gracias al agotador trabajo de los siervos de la gleba y de
los labriegos del campo.6

Si bien, el seor feudal no poda matar al campesino, s poda venderlo en algunos casos, incluso
como parte de la propiedad de la tierra como se haca con nuestros indios, se venda la
hacienda con animales, instrumentos de trabajo e indios.

Sin embargo de lo expresado, en este perodo histrico se hallan elementos de organizacin

laboral, estatutos y reglamentos que normaban las relaciones entre maestros, operarios y
aprendices; pero estas normas siempre eran impuestas desde el superior al inferior. El monarca
y los estratos menores de poder, acordaban la forma de organizacin laboral sin que en ello

6
TOSCANO, Marco, El Camino duro y labrado del Trabajador, p.3
puedan intervenir las clases sociales oprimidas; estos eran sujetos pasivos de la relacin de
trabajo, cumplidores de las obligaciones. Se destacan como formas de organizacin gremial, las
Collegia y las Corporaciones.

El feudalismo se vivi en casi todos los pases con todas las caractersticas propias de este modo
de produccin; sin embargo, en nuestra Amrica existieron peculiaridades y formas de producir
combinadas, cuyos rezagos an perviven.

A finales de esta etapa social, los operarios se organizan para la defensa de sus intereses,
principalmente en contra de los maestros quienes, al decir del Dr. Hugo Valencia:

transformaron sus prerrogativas de oficio, de capacidad y de antigedad en privilegios

hereditarios al modo feudal del medio que les circundaba.7

El capitalismo

Poco a poco el sistema de produccin feudal cedi paso a una forma nueva de organizacin
social, el capitalismo. En el sistema antiguo de produccin, los campesinos, siervos y artesanos
se encontraban cada da en condiciones ms difciles para subsistir, mientras que unos pocos
se hacan cada vez ms ricos.

Los campesinos fueron despojados de sus tierras y se encontraban en la ruina; las grandes
extensiones territoriales eran propiedad de los seores que empezaron a contratar trabajadores
a cambio de un salario, en condiciones sumamente duras y degradantes. Por otro lado, los
artesanos tambin empezaron a caer en desgracia, pues, su trabajo que era manual, cmodo y
tranquilo, que se lo cumpla entre la familia, sin horarios ni controles, que era independiente,
termin siendo reemplazado por la maquinizacin.

De esta manera, surgen en la escena social los nuevos trabajadores sin medios e instrumentos
de produccin, y por lo mismo, obligados a vender su fuerza de trabajo an en las ms duras
condiciones. Estos son los proletarios del sistema capitalista, que no aparecen solos, sino que
concomitantemente, tambin se forma una nueva clase social, la burguesa que es la poseedora
de los medios de produccin y que se enriquece a costa del trabajo realizado por los primeros,
pero que adems, asume el poder poltico de la sociedad.

Esta es la poca de expansin de los mercados, lo cual se acrecienta an ms con la conquista

de Amrica, la colonizacin de los pueblos, el intercambio comercial; situacin de impulso en la
produccin que no puede ser resistida por la organizacin gremial, la misma que cede paso a la
manufactura, que luego tampoco es suficiente, pues, con el desarrollo tecnolgico, que hace que
se produzca ms y de mejor calidad, surge la gran industria.

Este proceso se inici en Europa en el Siglo XVIII y estuvo acompaado de transformaciones en

el orden poltico, econmico, social y tecnolgico; estas ltimas conocidas en la historia con el
nombre de revolucin industrial, denominacin incorporada al estudio social, por Federico
Engels, segn dice Mijailov, y en cuyo desarrollo se configuraron los rasgos ms esenciales del
capitalismo.

La Revolucin Industrial

Se denomina revolucin industrial a la transicin experimentada en la produccin, de la

manufactura (manus = mano; factura = hechura) al trabajo fabril; al paso del trabajo manual al
trabajo realizado mediante la utilizacin de las mquinas.

Mijailov dice:

7
VALENCIA, Haro Hugo. Legislacin Ecuatoriana del Trabajo, Editorial Universitaria, Quito, Ecuador,
1979, p.58
Los hombres de ciencia entienden por revolucin industrial el proceso del paso del trabajo
manual, en el oficio y la manufactura, a la produccin maquinizada (fabril)."8

Este fenmeno social se present por primera vez en Inglaterra y se repiti con posterioridad en
todos los pases del mundo, en los cuales se han dado caractersticas particulares.

La tcnica fue desarrollndose poco a poco y se pueden mencionar como antecedentes del
movimiento propiamente revolucionario en la industria, algunos inventos mencionados por
Mijailov, los cuales an cuando eran muy simples, permitieron que la produccin se haga ms
eficiente. El primer invento mecnico fue la lanzadera, que era un dispositivo especial utilizado
en la industria de tejidos, que serva para tramar. Este dispositivo que fue creado por el mecnico
Kay en 1733, permiti acelerar y mejorar el rendimiento de los trabajadores.

En 1738 White y Lewis Paul inventaron los rodillos de estirar. Highs construy una mquina de
hilar que funcionaba con agua, que luego fue aprovechada por Arkwright.

En 1765 Hargreaves invent una mquina para la produccin de hilados finos que la denomin
hiladora de Jenny, en honor de su hija; esta mquina transform radicalmente el proceso de
produccin de tejidos, con lo que se inici propiamente la revolucin industrial. Ahora, los
tejedores labriegos fueron desapareciendo y se convirtieron en obreros tejedores, ya no tenan
propiedad sobre sus mquinas y laboraban a cambio de un salario.

Ms tarde, Samuel Crompton construy una mquina que se denomin mula por ser la
conjuncin de los principios de las mquinas de Hargreaves y Arkwrigt y permita que la
produccin de tejidos aumente, pero los tejedores seguan trabajando a mano, situacin que
cambi con el telar mecnico inventado en 1785 por el reverendo Cartwright de Kent que liquid
el telar a mano.

Pero el desarrollo de la industria solamente fue posible con la invencin de la mquina de vapor
creada originalmente por Pulzonov, pero que no tuvo trascendencia en virtud del atraso fabril de
Rusia.

James Watt construy en 1769 su primera mquina de vapor y luego confeccion otras que
tuvieron aplicacin en las fbricas de Inglaterra.

Segn nos hace conocer Mijailov, hasta antes de la mquina de vapor los inventos eran
empricos, resultado de las necesidades prcticas de los artesanos, pero con la mquina de
vapor, se pone en juego la investigacin cientfica y fundamentalmente la aplicacin de los
conocimientos en las ciencias exactas. Mijailov dice adems:

La invencin y la aplicacin en gran escala de la mquina de vapor fue la base de la gran

industria: las mquinas pudieron existir antes de la invencin de la de vapor, pero no pudo haber
produccin mecnica.9

Este desarrollo de la industria impuls la metalurgia y la minera. Las mquinas que hasta ahora
haban sido de madera se confeccionaron con hierro y acero, con esto se acrecent an ms la
produccin, lo que a su vez demand que se creen mejores medios de comunicacin, que se
construyan carreteras, que se construyan lneas frreas y se inventen ferrocarriles, que se
construyan puentes y canales; es de destacar la invencin de la locomotora en 1812 por parte
de George Stephenson.

La revolucin industrial que como se ha dicho, se extendi al mundo, culmin en Inglaterra en la

dcada de 1860, con la construccin de mquinas que a su vez eran construidas por otras
mquinas; progreso indiscutible y de gran trascendencia, pero que sin embargo, trajo tras de s
consecuencias negativas de hambre y opresin, como siempre sucede cuando los inventos tiene
el propsito de beneficiar a las minoras y no procuran el bienestar colectivo.

8
Mijailov, La Revolucin Industrial, p.13.
9
Ibid
Todas las transformaciones que se suscitaron con la revolucin industrial generaron cambios de
costumbres y formas de vida radicalmente diferentes a las que existieron hasta antes de este
proceso; pero fundamentalmente, se configuraron las nuevas clases sociales, las clases
antagnicas de la nueva sociedad, del capitalismo: la burguesa y el proletariado.

Consecuencias de la Revolucin Industrial

Siguiendo el estudio de Mijailov, se pueden destacar como principales consecuencias de la

revolucin industrial, las siguientes:

1. Incremento del rendimiento del trabajo;

2. Reduccin de los costos de la produccin:
3. Crecimiento de las riquezas nacionales;
4. Predominio de la industria;
5. Predominio de las ciudades sobre los campos;
6. Incremento de la riqueza en pocas manos y pobreza de la gran masa de trabajadores;
7. Incremento de la poblacin;
8. Nuevas formas de vida;
9. Aparecimiento de nuevas teoras sociales;
10. Formacin de nuevos grupos de ricos;
11. Formacin de nuevas clases sociales en pugna y de sus ideologas. 10

Pero es indudable que la principal consecuencia de este hecho histrico, fue el aparecimiento de
dos clases antagnicas, que constituyen la esencia del sistema capitalista, que como hemos
dicho son: la burguesa industrial y el proletariado fabril, que perviven hasta nuestros das en
pugna.

Situacin de los trabajadores

Para las masas trabajadoras, la revolucin industrial signific mayor pobreza y atraso. Todo lo
creado por el trabajo humano fue para beneficio de unos pocos en desmedro de la gran mayora.

Los pobres se vean obligados a envenenar a unos hijos para poder alimentar a otros. Se moran
del hambre y no contaban con lugares para poder albergarse.

En lo que tiene que ver con la situacin dentro de las fbricas, esta era cruel. Las horas de trabajo
eran interminables, jornadas de trabajo de 16 a 18 horas diarias.

Mijailvov dice:

No pecaremos de exagerados al afirmar que el rgimen imperante en las empresas industriales

de la segunda mitad del siglo XVII era el de un presidio. Los locales eran pequeos, la atmsfera
irrespirable, y en todas partes reinaba una suciedad horrible. El obrero reciba un salario msero
por una jornada laboral de 16 a 18 horas. La proteccin del trabajo brillaba por su ausencia, lo
que era causa de accidentes que terminaban muchas veces en la muerte del obrero. El mtodo
predilecto para reducir los salarios era el de las multas, por la causa ms insignificante o sin ella.
Las condiciones de habitacin de los obreros eran espantosas.11

Los ms explotados en el trabajo en aquellas pocas eran las mujeres y los nios. Los nios que
lograban superar la etapa de aprendizaje debieron llevar marcadas para siempre, las huellas de
su trabajo:

10
Ibid
11
Ibid
deformaciones de la espina dorsal y las extremidades, huellas de raquitismo y mutilaciones
originadas por accidentes de trabajo. Rostro lvido y avejentado, talla anormalmente corta,
vientre hinchado, as pintaban los contemporneos a los aprendices fabriles.12

Los nios no saban leer ni escribir, debiendo ingresar al trabajo desde los cuatro aos. Era muy
comn encontrarlos en ria con los animales por un pedazo de pan.

Importantes denuncias sobre la condicin social de esta poca se pueden encontrar en las obras
de Charles Dickens.

Los obreros de esa poca, si bien eran libres por as determinar las leyes, en la realidad eran
verdaderos esclavos que moran ya no por decisin de su dueo, sino dentro del proceso de
produccin.

Como se puede advertir, no exista el derecho del trabajo, pero ante semejantes condiciones, los
trabajadores reaccionaron y obligaron a los poderosos a reconocer jurdicamente algunos
beneficios para limitar tan oprobiosa situacin.

Organizacin de los trabajadores

Como en todas las pocas, la opresin genera reacciones. Al comienzo, en forma equivocada,
ingenua, los trabajadores crean que sus enemigos eran las mquinas, que las causas que
originaban su situacin de oprobio se encontraba en la creacin de estos hombres de hierro,
como consideraban a las mquinas; por ello, comenzaron por solicitar al Parlamento que ellas
fueran prohibidas.

Como sus peticiones no fueron atendidas, empezaron a destruir las mquinas y las empresas.
En la organizacin de estos movimientos se destaca el lder Ned Ludd, en cuyo honor este primer
movimiento de fuerza, tom su nombre.

Conjuntamente con el movimiento ludista, se formaron las primeras asociaciones de ayuda

mutua, clubes y sindicatos obreros que provocaron las primeras acciones huelgusticas.

Surgen las primeras leyes prohibiendo las huelgas y los sindicatos con la amenaza de sanciones
que incluan la pena de muerte. Muchos lderes obreros fueron ahorcados, que era el mtodo
utilizado para reprimir la organizacin de los trabajadores.

Con la presin y tenacidad de los trabajadores se logr abolir este tipo de penas hasta llegar en
la actualidad, con la aparicin del derecho del trabajo, al reconocimiento jurdico de las huelgas
y de los sindicatos.

Ms tarde, surgi el movimiento cartista que pugnaba porque el Parlamento recoja algunas
reformas y dicte la Carta del Pueblo que contena aspectos de defensa y proteccin legal a los
trabajadores.

En este proceso, as como se desarroll la ideologa de la clase dominante, el proletariado

tambin form su ideologa. Es importante destacar la influencia de los socialistas utpicos:
Claudio Saint - Simon, Carlos Fourier, Roberto Owen, Campanella, hasta culminar con la teora
vigente de los trabajadores del mundo en general, el socialismo cientfico, elaborada por Carlos
Marx y Federico Engels.

Origen del Derecho del Trabajo

En el marco de la nueva situacin que vivan las clases pobres frente a la realidad impuesta por
la revolucin industrial, surgen las primeras regulaciones jurdicas ms o menos estructuradas,
tendientes a proteger a los ms dbiles, pero no como un favor o a consecuencia de la bondad
de las clases dominantes, sino como resultado de la protesta y lucha de los ms empobrecidos.

12
Ibid
Es la poca en la que se empiezan a dictar las primeras regulaciones para proteger a los menores
de edad, a los ancianos, a las mujeres y a los trabajadores, todas reitero, como resultado de su
propia gestin, que oblig a los potentados a ceder posiciones y al estado a reconocer los
derechos de aquellos.

En esta poca, aparecen normas jurdicas que ms tarde permitieron el establecimiento de

legislaciones especficas de menores; igualmente, se encuentran los primeros reconocimientos
de los derechos de la mujer, que comenzaron con el derecho al voto y cuyo fundamento se
encuentra precisamente, en los movimientos feministas; en esta etapa se destacan las
organizaciones cooperativas, de ahorro, de reivindicacin de los campesinos, organizaciones
que luchaban por la vivienda o por la justa distribucin de la tierra.

Surgen las primeras regulaciones a favor de los trabajadores, comenzando por brindarles
mejores condiciones de trabajo en las fbricas o talleres hasta el reconocimiento del derecho de
asociacin.

Todos estos acontecimientos permitieron que se configure en la esfera jurdica, el denominado

Derecho Social, que aunque no todos lo aceptan o lo reconocen, dentro de l podran ubicarse
todos aquellos principios o normas que buscan el bienestar de los sectores ms abandonados o
desprotegidos de la sociedad, se encontraran por ejemplo las leyes que tratan sobre el tema de
la vivienda, de los menores, la legislacin en defensa de las mujeres, los derechos de los
ancianos, de los campesinos o de los sin tierra; y, como parte fundamental y central, las normas
que regulan el trabajo.

El Derecho Social y con este el Derecho del Trabajo, constituyen por lo mismo, excepciones a la
formacin original del derecho y, aunque no escapan en su esencia al concepto que hemos
planteado del derecho, contienen preceptos tutelares arrancados por presin social, segn se ha
explicado. De todas maneras, en la actualidad muchos de aquellos principios han tenido una
merma o restriccin que tambin es el resultado de una anomia de los sectores sociales y su
debilitamiento, que han sido aprovechados por los grupos de poder, quienes han implantado
teoras nuevas para mantener el estado de cosas; en materia laboral un claro ejemplo es la
flexibilizacin de inspiracin neoliberal, modelo que en nuestro pas se ha empezado a
derrumbar.

Es necesario dejar sealado que ni el Derecho Social ni el Derecho del Trabajo como una de sus
ramas, aparecen en esta etapa histrica en forma espontnea, sino que son el resultado de
procesos evolutivos que se radicalizaron con las luchas surgidas en la poca de la revolucin
industrial, en el modo de produccin capitalista, lo que permiti que se estructuren en forma
efectiva y definitiva como parte de la normativa jurdica de los diferentes pueblos; por ello, durante
este estudio y en las diferentes etapas analizadas, se han mencionado ciertas normas o
regulaciones que tienen que ver con el trabajo, pero que no constituan an derecho del trabajo
propiamente dicho porque eran incipientes o porque no alcanzaron efectividad.

Resumiendo, podramos decir que el Derecho del Trabajo tiene antecedentes muy remotos que
se los aprecia desde la poca de la esclavitud, pero que con las luchas desarrolladas en el
capitalismo, se oblig a las clases dominantes y a sus representantes estatales a reconocer las
necesidades de los trabajadores, todo lo cual determin que en forma estructurada y sistemtica
se elaboren legislaciones laborales que contengan todas las disposiciones dispersas y se
implementen otras.

Es, pues, en la sociedad capitalista en donde encontramos el nacimiento del Derecho del Trabajo
vinculado a las organizaciones laborales; dicho en otras palabras, el Derecho del Trabajo es
fruto de la sociedad capitalista; y, aqu nuevamente este insistente comentario de que no es un
regalo o concesin de este sistema, sino que l se vio forzado a reconocerlo dentro de su
legislacin.

Mario De La Cueva dice:

La historia del derecho del trabajo es uno de los episodios ms dramticos de la lucha de clases,
por su profundo sentido de reivindicacin de los valores humanos, tal vez el ms hondo de todos,
porque es la lucha por la liberacin y dignificacin del hombre en su integridad.13

El capitalismo como sistema explotador, ha engendrado sus propios sepultureros a quienes ha

debido reconocerles un marco jurdico.

El Cdigo del Trabajo

Aspectos histricos

El Cdigo del Trabajo en nuestro pas, constituye una de las conquistas obtenidas gracias a la
propia accin de los trabajadores al igual que ha sucedido con todos los derechos que se han
obtenido en su favor; y, de ninguna manera, es una concesin de los grupos de poder o de los
gobiernos de turno.

Si en verdad es necesario reconocer que la aprobacin final cont con el apoyo unnime de los
diputados que intervinieron en la sesin del 11 de octubre de 1938, los sectores conservadores
tuvieron que ceder posiciones gracias a la presin popular, pero tambin debido a los
fundamentos presentados por el sector socialista que defendi el proyecto.

De todas maneras y a pesar de la beligerante campaa en su contra, el Cdigo fue aprobado

porque al final, los sectores retardatarios comprendieron que este instrumento, en esencia, no
los afectaba o porque a lo mejor, como se dice en una publicacin del Frente Obrero
Revolucionario y lo expresa el Dr. Patricio Icaza, colega profesor y abogado fallecido
trgicamente, convena a sus propios intereses y ataba a la clase obrera a los lmites de la
legalidad burguesa, generndoles confianza en las instituciones estatales, de tal forma que los
conflictos se los conduce en el plano institucional y no solo legal, en el cual los organismos del
estado estn en capacidad de determinar la legalidad o ilegalidad de los reclamos de los
trabajadores y de sus organizaciones. 14

Sean cuales fueren los argumentos existentes, lo cierto es que el Cdigo del Trabajo debe
entendrselo como una conquista de los trabajadores y un paso positivo en su organizacin.

Aunque el antecedente ms importante para impulsar el Cdigo del Trabajo, lo podemos

encontrar en la masacre del 15 de noviembre de 1922, el hecho directamente vinculado a su
expedicin se lo ubica en el Tercer Congreso Obrero Nacional, celebrado entre el 20 de julio y el
5 de agosto de 1938 que expresamente entre sus resoluciones, exigi la expedicin del Cdigo
que se encontraba en estudio por parte de una comisin designada por el gobierno.

Al respecto, es necesario aclarar que, si bien la exigencia de los trabajadores es posterior a la

iniciativa adoptada por un intelectual socialista, el Dr. Miguel Angel Zambrano, Jefe del
Departamento Jurdico del Ministerio de Previsin Social; el verdadero origen se lo debe
encontrar en la realidad social existente y la constante lucha de los trabajadores llevada a efecto
por aquellas pocas, lo que sumado al hecho de la influencia de la ideologa socialista, era lgico
que deba necesariamente calar la idea en un hombre vinculado a esos principios. Este
comentario se lo realiza sin desmerecer el gran valor que tiene la concepcin de esta idea, para
dejar de lado aquel criterio que pretende hacer aparecer al Cdigo como una obra de la
intelectualidad.

Como se ha dicho en efecto, la idea original la concibe el Dr. Miguel Angel Zambrano, quien
cont con la colaboracin del Dr. Juan Luis Oquendo y el estudiante Telmo Freire, Secretario y
Ayudante en su orden, del Departamento Jurdico de Ministerio de Previsin Social.

13
DE LA CUEVA, Mario, Derecho Mexicano del Trabajo, Editorial Porrua, Mxico 1998
14
Ver en: a) El Cdigo del Trabajo Conquista Proletaria? Frente Obrero Revolucionario. Editorial
Perugachi. Cuadernos de Educacin Poltica. N 1. b) ICAZA, Patricio, Historia del Movimiento Obrero
Ecuatoriano Segunda Parte CEDIME, CIUDAD. 1991. PP: 45 y 46
Ellos recogieron todo lo existente hasta 1937 en materia laboral y que se encontraba disperso y
an perdido, lo ampliaron, lo mejoraron y aportaron nuevos elementos, desde luego tambin
aceptando las experiencias de las legislaciones extranjeras, sobre todo de Mxico en lo atinente
a enfermedades profesionales y asociaciones, lo cual no quiere decir, como sostuvieron y
sostienen los sectores retrgrados, que nuestro Cdigo es una copia del mexicano, pues, en lo
fundamental respondi a nuestra realidad porque se bas en las normas ya existentes a esa
poca.

Este trabajo inicialmente realizado se constituy en el Anteproyecto, el mismo que a peticin del
mismo Dr. Zambrano, fue estudiado por una comisin integrada por abogados de pensamiento
socialista, designada por el gobierno, quienes realizaron reformas (para algunos no
sustanciales y para otros grandes. Ver al respecto, las obras de los doctores Patricio Icaza e
Isabel Robalino) y presentaron el texto definitivo que fue aprobado el 5 de agosto de 1938 por
el General Enrquez Gallo, hombre progresista y cuya presencia en el gobierno ecuatoriano es
de digna recordacin.

El Cdigo del Trabajo no fue publicado de manera inmediata, inclusive los trabajadores tuvieron
que suministrar el papel para su publicacin por ello se dice que el documento tena diferente
tamao de hojas.

Al Cdigo del Trabajo lo tildaron de comunista y ya desde esas pocas frente a las conquistas
laborales, los empresarios han respondido manifestando que quebrarn, que sacarn sus
capitales del pas.

El Cdigo del Trabajo ha tenido algunas reformas que han respondido a las pocas. Las
principales se producen con la implementacin de la llamada flexibilizacin laboral a partir del
gobierno de Rodrigo Borja, Febres Cordero plenamente identificado con los empresarios, Sixto
Durn Balln y el impulso a las privatizaciones, llegando a Lucio Gutirrez que impuso la
tercerizacin. Se han realizado reformas a travs de leyes como la Ley 133 y las Leyes para la
Transformacin Econmica, denominadas Leyes Trole.

Pese a los detractores y a los propios errores del gobierno que le han alejado en algunos
aspectos de su lnea de defensa a los trabajadores, lo cierto es que con el advenimiento de la
llamada Revolucin Ciudadana, se han rescatado los principios laborales comenzando por la
Asamblea Constituyente que elimin la tercerizacin, el trabajo por horas y la precarizacin
laboral, se incorporaron en la Constitucin de la Repblica importantes principios del trabajo y el
20 de abril de 2015, se emiti la Ley Orgnica para la Justicia Laboral y Reconocimiento del
Trabajo en el Hogar, que establece algunas conquistas importantes para los trabajadores como
la eliminacin del contrato a plazo fijo, la incorporacin del despido ineficaz, el desahucio como
mecanismo de terminacin de las relaciones laborales exclusivamente por parte de los
trabajadores, una mayor democratizacin de las utilidades, impulso a la organizacin sindical y
la afiliacin a la seguridad social de las personas trabajadoras del hogar.

ELEMENTOS CONCEPTUALES Y PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO

Definicin y denominacin

La vida social se encuentra en un constante cambio. Todos los das se aprecia que los estudios
relacionados con la sociedad y la naturaleza, merecen revisin, nuevas teoras dejan atrs
concepciones que se han mantenido como verdades. La transformacin es permanente.

Bajo esta premisa, no es apropiado dar definiciones o conceptos en ciertos mbitos del saber
humano, pues, se corre el riesgo de que queden obsoletos.

El Derecho Laboral o Derecho del Trabajo, producto de la realidad social ha sufrido constantes
cambios que a su vez, han suscitado transformaciones en los conceptos que de l se han
pretendido dar.
En esa virtud, no es posible brindar una definicin completa y permanente de lo que es el Derecho
del Trabajo, ya que este, al decir del Dr. Hugo Valencia Haro, catedrtico ya fallecido, en su obra
Legislacin Ecuatoriana del Trabajo, es un derecho inacabado. 15

La propia denominacin de la materia ha tenido mltiples expresiones; as por ejemplo:

Legislacin Industrial, Legislacin Obrera, Legislacin Industrial y Obrera, Legislacin Industrial
y del Trabajo, Legislacin del Trabajo y Previsin Social, Leyes Obreras, Derecho de Trabajo,
Derecho del Trabajo, Derecho Econmico, Nuevo Derecho, Organizacin Jurdica del Trabajo,
Derecho Laboral; todas ellas pretendiendo abarcar un concepto determinado y siendo
incompletas o inexactas en su gran parte, pero ha ido adquiriendo mayor reconocimiento o
aceptacin el nombre de Derecho del Trabajo o Derecho Laboral, que son los nombres que
indistintamente los utilizaremos en este estudio. 16

En cuanto al concepto, existen tantas definiciones como tratadistas o estudiosos existen, de all
que resulta ocioso mencionarlas; y, de igual manera, ellas son inexactas o incompletas; sin
embargo, en el nimo de buscar una aproximacin al tema e insistiendo que puede quedar
inconclusa la definicin, se puede decir que:

El Derecho del Trabajo es un derecho nuevo e independiente, que surge en las entraas del
sistema capitalista, como veremos ms adelante; y, que aunque forma parte del contexto jurdico,
no responde, en esencia, a los intereses de los grupos de poder, ya que es el resultado de la
lucha de los trabajadores a lo largo de la historia; en tal sentido, es un derecho especial, de
carcter tutelar que se fundamenta en principios de proteccin a los trabajadores, como veremos
al tratar este tema en forma especfica, y que busca regular las relaciones entre trabajadores y
empleadores, que en el proceso de la produccin se encuentran en permanente pugna.

El Dr. Rubn Castro Orbe al referirse al Derecho del Trabajo dice:

En esta forma jurdica, la voluntad y el inters de la clase dominante no tienen la misma

expresin que en el Derecho Civil o en el Penal. Sin embargo, cobra mayor relevancia la lucha
de clases en tanto es ella la que, bsicamente, imprime su sello a la prescripcin jurdica.17

Ms adelante sostiene:

En tanto el trabajo es el elemento sustancial de la vida social y de l, actualmente, dependen la

mayora de clases y capas, las luchas laborales por mayores garantas y su legitimacin, ahora
casi con la misma intencionalidad que a inicios de siglo, convierten al Derecho Laboral en un
Derecho eminentemente Social y que necesita ser preservado en ese mismo contexto ante las
tentativas de su desmantelamiento. 18

La parte final de esta cita hace reflexionar sobre las constantes reformas a la Legislacin Laboral,
en especial en nuestro pas, que con la aplicacin del neoliberalismo han limitando las garantas
de los trabajadores e inclusive la condicin tuitiva de este Derecho; por lo mismo, los
trabajadores, con su accin, sern quienes procuren mantener la naturaleza de las normas
laborales para evitar su extincin o flexibilizacin.

De todas maneras, existe una preocupacin constante respecto al aprovechamiento que se

presenta por parte de los grupos de poder para introducir en el Derecho del Trabajo, instituciones
jurdicas que en lugar de proteger a los trabajadores son elementos de sostn de los intereses
de esos grupos dentro de los cuales forman parte los empleadores. Con la corriente neoliberal
impulsada en pases como el nuestro, tal situacin se agrav llegando a imponerse la
tercerizacin, restricciones a los derechos laborales, la jornada por horas, el trabajo en maquilas,
limitaciones al derecho de organizacin, incremento del nmero de trabajadores para asociarse,

15
Valencia, Hugo, op.cit.
16
Trujillo, Julio Csar, Derecho del Trabajo, Derecho del Trabajo Tomo II, Ediciones de la Pontificia
Universidad Catlica del Ecuador, Segunda Edicin, Quito, Ecuador, 1992.28 y 29
17
Castro, Rubn, Tendencias Actuales del Derecho Colectivo del Trabajo, Pluma Libreros Editores.
Quito, noviembre de 1995. 44
18
Ibid
polifuncionalidad; y, una serie de polticas de despidos y privatizaciones que afectaron de manera
directa las conquistas laborales.

Aunque se han mantenido algunos aspectos del pasado laboral que afecta a trabajadores, es
indudable que el gobierno del presidente Rafael Correa ha sido el que ms ha contribuido al
desarrollo de un Derecho Laboral rescatando su carcter protector, eliminando las diferentes
formas de precarizacin del trabajo, la tercerizacin, el trabajo por horas, el contrato a plazo fijo,
entre otros aspectos importantes.

El futuro del Derecho del Trabajo es incierto pero corresponde a los trabajadores mantener las
condiciones originales en que se instituy.

Fuentes del derecho del trabajo

Por fuente en materia de derecho laboral se alude al principio, al origen, a lo que da lugar o
genera la existencia de las normas que regulan o pretenden regular las relaciones entre
trabajadores y empleadores.

La gran mayora de tratadistas por no decir todos, realizan diferentes tipos de clasificaciones,
todas ellas considerando a la ley, la doctrina, jurisprudencia y la costumbre como fuentes directas
que dan origen al Derecho del Trabajo; sin embargo, ellas no son ms que la expresin de la
realidad social en la que se desenvuelven trabajadores y empleadores.

Es preciso decir que solo esa realidad social con todos sus componentes es la que da origen a
las diversas normas jurdicas, que por lo mismo, las fuentes del derecho del trabajo como del
derecho en general, hay que encontrarlas en esa realidad y que aquellas que de manera
recurrente o tradicional se las ha denominado fuentes no son ms que formas en las que se
expresa el Derecho del Trabajo y que a su vez, alimentan o incrementan la normatividad jurdica.

Se podra hablar entonces de fuentes reales y fuentes formales del derecho del trabajo,
terminologa utilizada por Julien Bonnecasse, aunque se desconoce su contexto.19

Fuentes Reales

Como se dijo, el Derecho del Trabajo tiene como origen la realidad social en la que se
desenvuelven trabajadores y empleadores; en tal virtud, se consideran fuentes reales a las
relaciones sociales de produccin; y, como esas relaciones no son armoniosas sino que se
producen en el marco de una constante pugna entre trabajadores y empleadores que generan
normas jurdicas, es fuente directa tambin la lucha de clases.

Estas fuentes reales generan la existencia de normas jurdicas en materia laboral ya sea para
proteccin a los trabajadores y que se logran como fruto de su propia lucha o ya sea normas que
eviten esa proteccin o amparen a los empleadores y que surgen porque quienes dominan en
sociedades como la nuestra, estn directamente vinculados a los propietarios de los medios de
produccin o sencillamente son los propietarios de esos medios: los empleadores. Los alcances
de la legislacin laboral dependen del nivel en el que se encuentre la lucha de clases entre
trabajadores y empleadores.

Fuentes Formales

Respecto a estas fuentes, existen varias clasificaciones propuestas por los diferentes autores,
sin embargo, aqu se destacan dos: la del Dr. Hugo Valencia que las clasifica en: fuentes de
origen estatal, de origen convencional y de origen internacional (Valencia, 86); y, la de Vela
Mosalve que clasifica en: fuentes creadoras de normas generales, fuentes creadoras de normas
individuales y otras fuentes.20

19
Robalino, Bolle Isabel, El Sindicalismo en el Ecuador p. 105
20
Trujillo, Op.Cit. 60
Si unificamos estas dos clasificaciones que son las ms amplias, se puede decir que dentro de
las fuentes creadoras de normas generales estaran las de origen estatal y las de origen
internacional, mientras que dentro de las normas individuales estaran las de origen convencional
que refiere Valencia; por ltimo, existen otras fuentes que tienen origen diverso a las sealadas.

Fuentes creadoras de normas generales

Son fuentes que generan normas aplicables de manera obligatoria a todas las relaciones
laborales y pueden ser de origen estatal o internacional.

De origen estatal

La Constitucin Poltica
El Cdigo del Trabajo
Las Leyes del Seguro Social
Decretos Ejecutivos
La Jurisprudencia.
Las Resoluciones administrativas.
Los Reglamentos.
El Cdigo Civil

De origen Internacional

Convenios o Tratados Internacionales: La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,

La Declaracin Americana de los Derechos del Hombre, La Carta Internacional de Garantas
Sociales, La Carta de Punta del Este, El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales,
Culturales, El Acuerdo de Cartagena, los Convenios de la OIT y otros convenios.

La costumbre que genera siempre derecho, pero que en materia laboral es cada vez ms
restringida, porque todo se lo expresa a travs de normas jurdicas.

Fuentes creadoras de normas particulares

Estas normas generan derechos y obligaciones que involucran exclusivamente a determinados

individuos o grupos de individuos.

De origen convencional

Los contratos colectivos de trabajo

Los contratos individuales de trabajo

De origen administrativo o judicial

Los fallos de los conflictos colectivos

Los fallos judiciales en materia laboral

Otras fuentes

La doctrina
La equidad
La justicia social

Como se puede apreciar, ninguna de las fuentes que se han denominado formales puede estar
alejada de la realidad social; y, su origen est precisamente en ella. Depender de cmo se
encuentren las relaciones sociales de produccin y cul el nivel de la lucha de clases, para que
ellas se expresen de una u otra manera, a favor de los trabajadores o en beneficio directo de los
empleadores

Divisin del derecho del trabajo

El derecho del trabajo es uno solo; sin embargo, por efecto de las relaciones que se producen
entre los trabajadores y empleadores que, una veces pueden ser de carcter individual, porque
involucran a un trabajador con uno o ms empleadores; y, otras veces pueden ser de carcter
colectivo, porque involucran a varios trabajadores coligados frente a uno o ms empleadores, el
derecho del trabajo se divide en Individual y Colectivo.

El derecho colectivo de trabajo surgi con posterioridad al primero como consecuencia del
desarrollo de las relaciones entre trabajadores y empleadores en las cuales los primeros tuvieron
necesidad de defender sus derechos de manera asociada lo que sucedi una vez que los niveles
de organizacin se desarrollaron; por ello, este derecho histricamente se encuentra en una
etapa superior.

El Derecho Individual del Trabajo es la expresin formal de las relaciones individuales de

produccin y sus contradicciones, mientras que el Derecho Colectivo de Trabajo es la forma
social, de las clases sociales en las relaciones de produccin y sus contradicciones.21

De manera general, el Derecho Colectivo de Trabajo prima por sobre el Derecho Individual del
Trabajo e inclusive lo abarca, de tal manera que cuando existen contratos colectivos los
individuales se someten a aquellos, pues los primeros fijan las bases y condiciones bajo las
cuales se suscribirn los contratos individuales.

Principios del Derecho del Trabajo

El Cdigo del Trabajo pretende regular las relaciones entre trabajadores y empleadores; sin
embargo, no siempre las regula por cuanto en la realidad la pugna permanente entre los dos
grupos sociales, no en todos los casos se enmarca en el mbito jurdico, sino que rebasa estos
aspectos para alcanzar otros rumbos llegando inclusive hasta a la violencia.

La historia ha demostrado que las normas jurdicas no necesariamente reflejan la realidad de los
pueblos y en esa virtud, cuando los trabajadores se han sentido frustrados, indefensos frente a
la legalidad, han acudido a otros mtodos y ms tarde, por la presin ejercida se han reconocido
jurdicamente en su favor ciertos beneficios, como aconteci con la huelga, que al principio fue
ilegal e inclusive penada, para luego ser reconocida mundialmente por leyes, convenios y
tratados.

Sin embargo de lo expuesto, esa pretensin del Cdigo del Trabajo de regular las relaciones
entre trabajadores y empleadores que se expresa en su Art.1, para que pueda aplicarse no puede
soslayar principios universales que han sido reconocidos gracias a la tenaz lucha desplegada
por las masas laboriosas del mundo entero y particularmente del Ecuador.

Tres de esos principios se recogen en nuestro Cdigo y son: libertad sindical, irrenunciabilidad
de derechos, indubio pro-operario. A estos se aaden otros que si bien no se expresan
textualmente en las disposiciones fundamentales del Cdigo, son reconocidos por la Constitucin
de la Repblica en su Art. 326 y por Tratados Internacionales; y, adems, en la propia estructura
del Cdigo se aprecian principios como el de tutela de los trabajadores.

Por otro lado, junto a estos principios de amparo para los trabajadores, se encuentran otros que
aunque son considerados aspectos fundamentales del derecho del trabajo tienen como origen la
necesidad de expresar jurdicamente los intereses de las clases de poder; estos son: la
obligatoriedad del trabajo y la libertad de trabajo y contratacin que bajo un manto de beneficio
para el trabajador, ocultan la esencia y el origen de tales principios, como se explicar ms
adelante.

La Constitucin de la Repblica en su artculo 326 a ms de recoger los principios ya

consagrados en el Cdigo del Trabajo desarrolla otros importantes que han sido alcanzados con
la lucha constante de los defensores de los derechos humanos dentro de los cuales est el
derecho al trabajo en condiciones de salubridad, bienestar, estabilidad y posibilidades de
crecimiento personal; se admite la transaccin en materia laboral siempre que no implique

21
CASTRO, Op. Cit, P. 100
renuncia de derechos de los trabajadores, caso contrario ser nula dicha transaccin, a trabajo
igual corresponde igual remuneracin, libertad de organizacin, el dilogo social como
mecanismo de solucin de conflictos, derecho a la contratacin colectiva, garanta de no paralizar
en el servicio pblico, entre otros aspectos necesarios para el desenvolvimiento del trabajo.

Carcter protector del Derecho del Trabajo

Es evidente que desde que se extingui la sociedad primitiva, entre los seres humanos existen
desigualdades y no solo derivadas de su condicin de clase, sino tambin derivadas de otras
condiciones o caractersticas que ubican a los sujetos de derechos en posiciones diferentes e
inequitativas.

En efecto, la distribucin de la riqueza es desigual y como consecuencia, unos pocos acumulan

la mayor parte, mientras que la mayora no tiene recursos. Los empleadores tienen el poder
econmico y poltico, mientras que los trabajadores apenas su fuerza de trabajo.

As mismo, en las relaciones sociales existen otro tipo de desigualdades, por ejemplo entre las
personas adultas frente a los nios, nias y adolescentes; el conductor que conduce un camin
o bus frente al peatn que utiliza apenas su cuerpo para transitar.

Frente a las diferentes desigualdades que existen, no cabe mantener la postura clsica que
determinaba que la ley debe ser aplicad por igual para todos. Esa concepcin jurdica oculta las
desigualdades y las hace ms distantes.

Por ello, es necesario que frente a desigualdades, mediante la ley se establezcan mecanismos
de proteccin de la parte ms dbil en cada una de las relaciones sociales. Siendo as se hace
necesario una legislacin que proteja a los nios, nias y adolescentes frente al abuso de los
adultos; una legislacin que diferencie a los peatones de los conductores y sus responsabilidades
sea diferenciadas. La ley debera proteger a los pobres frente a los ricos, por ello deben
diferenciarse los pagos de impuestos en forma progresiva.

Esta misma circunstancia que se deja expuesta sucede con los trabajadores que constituyen la
parte ms dbil en la relacin laboral.

Por esta necesidad de proteccin y tratar de manera diferenciada a los trabajadores frente al
poder de los empleadores, surgi el derecho del trabajo; por lo mismo, dicha proteccin no es
una cuestin de humanidad sino de reconocimiento jurdico de las desigualdades que se
expresan en la realidad.

Esta proteccin debida a los trabajadores a travs del derecho laboral es una tutela que va ms
all de los individuos y que contribuye de alguna manera a evitar mayor conflictividad social y
violencia.

En el marco de esa caracterstica tuitiva que tiene del Derecho del Trabajo, se encuentran
algunos principios que son establecidos en la Constitucin de la Repblica y en el Cdigo del
Trabajo.

Proteccin judicial y administrativa

Nuestro Cdigo del Trabajo en el Art. 5 establece la oportuna y obligatoria proteccin judicial y
administrativa que se debe prestar a los trabajadores por parte de jueces, inspectores de trabajo,
autoridades administrativas o judiciales, para la garanta y eficacia de sus derechos.

Aplicacin favorable al trabajador

El indubio pro labore o pro operario es otra garanta que lo establece nuestra Constitucin en su
Art. 326 numeral 3 al expresar que En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones
legales, reglamentarias o contractuales en materia laboral, estas se aplicarn en el sentido ms
favorable a las personas trabajadoras. 22

Nuestro Cdigo del Trabajo que se refiere a la aplicacin favorable al trabajador. El Art 6 seala:

En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales, reglamentarias o contractuales

en materia laboral, los funcionarios judiciales y administrativos las aplicarn en el sentido ms
favorable a los trabajadores.23

La aplicacin supone una actividad inmediata por lo que en caso de existir duda, los funcionarios
judiciales y administrativos deben interpretar en el sentido ms favorable a las personas
trabajadoras; por lo mismo, no se requiere de una resolucin judicial ni de la Asamblea nacional
para que pueda ponerse en marcha este principio.

Irrenunciabilidad de derechos

A diferencia de lo que es norma general en el derecho civil, que permite que los particulares
dejen voluntariamente sus derechos, se despojen o no admitan aceptar alguna cosa o accin;
en materia laboral, no es posible que los derechos de los trabajadores se renuncien, pues, si
bien son derechos que corresponden a particulares, es de entender que tras de ellos se
encuentran sus familias y la sociedad entera, de all que esta es una garanta de proteccin social
que coadyuva a evitar conflictos.

Esta, a no dudarlo, sirve de antemano como preventiva de la conflictividad laboral y as cumple

con su finalidad social ms que individual. 24

De todas maneras, a parte de esta proteccin social se encuentra la individual y que se

fundamenta en la necesidad de evitar abusos por parte de empleadores que evidentemente, por
el poder que ostentan, podran obligar a renunciamientos por parte de los trabajadores, an de
sus aspectos ms esenciales.

Sin que nuestra intencin sea alardear sobre las violaciones a los derechos laborales o
generalizar comportamientos, lo evidente es que, de no mediar la irrenunciabilidad, muchos
empleadores podran imponer el rgimen salarial, horarios de trabajo, extensin de las jornadas,
etc., so pena de no conceder el empleo que necesita; los pliegos de peticiones nos dan cuenta
de denuncias de diarias y permanentes violaciones a las leyes que fijan el Salario Mnimo Vital,
la estabilidad laboral el pago de los recargos en jornadas de trabajo, etc. 25

No se puede renunciar a los derechos de los trabajadores; y, an en este supuesto, que se

renuncie con voluntad, que es frecuente por la situacin de desigualdad en que se desenvuelven
los trabajadores, obligndose a firmar documentos, estos actos carecen de validez y pueden ser
impugnados en cualquier momento antes de la prescripcin de acciones que tiene los
trabajadores y que se produce en tres aos desde que concluye la relacin laboral. Si por ejemplo
un trabajador firma un acta de finiquito de relaciones laborales, en la cual con su voluntad,
renuncia a reclamar cualquier valor adicional a la liquidacin que est suscribiendo, este acto
puede ser declarado nulo y puede el trabajador pedir que se lo liquide en legal y debida forma
durante el tiempo en que no opera la prescripcin.

La Constitucin de la Repblica garantiza este principio en el Art. 326 numeral 1 cuando dice:

Los derechos laborales son irrenunciables e intangibles. Ser nula toda estipulacin en
contrario. 26

22
Constitucin de la Repblica, Art. 326
23
Cdigo del Trabajo, Art. 6
24
Castro Orbe, Op. Cit. P: 61
25
Ibid, P: 63
26
Constitucin, Art. 326
Por su parte, el Art. 4 del Cdigo del Trabajo ratifica esta garanta, estableciendo que:

Los derechos de los trabajadores son irrenunciables. Ser nula toda estipulacin en contrario.
27

Intangibilidad de los derechos

Como se deja expuesto, junto a la irrenunciabilidad, nuestra Constitucin garantiza la

intangibilidad de los derechos laborales.

Este principio protege a los trabajadores para que sus derechos no sean disminuidos o
restringidos por normas que pudieran ser dictadas con posterioridad a su vigencia; sin embargo,
en la prctica, se han dictado leyes que han atentado a esta garanta que ha sido reconocida por
las constituciones anteriores y que no se la ha respetado, como el caso de la Ley 133 que fue
promulgada en la Presidencia de Rodrigo Borja, quien como dijo en su momento Alberto Acosta,
pona las direccionales a la izquierda y viraba a la derecha; dicha ley violent este principio e
impuso la flexibilizacin laboral que favoreca a empresarios en perjuicio de la clase trabajadora.

Obligatoriedad del trabajo

Este principio surgi por la necesidad de los dueos de las fbricas al comenzar el modo de
produccin capitalista, de presionar a los campesinos, operarios y artesanos que se hallaban
despojados de sus tierras y sus fuentes de trabajo, para que se enrolen en las filas obreras y se
vean obligados a ingresar como trabajadores a cambio de un salario; por ello, se crearon las
primeras leyes contra la vagancia, la misma que era penada con prisin. Hasta hoy, nuestro
Cdigo Penal, en su Ttulo V, Captulo IV, contiene disposiciones sobre la vagancia y la
mendicidad que no recogen la realidad social y que buscan perseguir a vagos y mendigos que
son obra del propio sistema imperante, de desigualdades e injusticias.

Por paradjico que parezca, no existen fuentes de trabajo; sin embargo, se castiga la vagancia
y no se generan posibilidades de labor para grandes masas inmensas de desocupados y
subempleados que se encuentran en la miseria.

La proteccin del Estado para asegurar respeto a la dignidad del trabajador, una existencia
decorosa y una remuneracin justa, no pasan de ser enunciados constitucionales que no se
compadecen con la realidad.

La obligatoriedad del trabajo que se origin para beneficiar a las grandes industrias hoy, por
culpa de la forma de organizacin y de produccin de ellas, ha resultado su propia
contradiccin.

Respecto a la obligatoriedad nuestro Cdigo en su Art. 2, establece que el trabajo es un derecho

y un deber social. El trabajo es obligatorio, en la forma y con las limitaciones prescritas en la
Constitucin y las leyes.28 Sin embargo, este derecho y deber al mismo tiempo, se ve limitado
por la ausencia de fuentes de trabajo que cada da crece en la sociedad capitalista.

Libertad de trabajo y contratacin

Segn el Art. 3 del Cdigo del Trabajo, el trabajador es libre para realizar la labor lcita que a bien
tuviere; por otro lado, este artculo dice que todo trabajo debe ser remunerado y que salvo los
casos de urgencia o de auxilio inmediato, nadie puede ser obligado a trabajar sino mediante un
contrato y la correspondiente remuneracin.

Este principio se halla dentro de los intereses de los empleadores, tanto por el aspecto utpico
del mismo, cuanto por el inters oculto en el mismo.

27
Cdigo del Trabajo, Art. 4
28
Ibid, Art. 2
En efecto, la realidad nos demuestra que muy contadas personas laboran en la actividad que
ellos quisieran, que les cause agrado y que siempre han soado como fuente de inspiracin y
satisfaccin personal. La gran mayora se ve obligado a laborar en tareas que inclusive son
ajenas a su propia formacin; encontramos en nuestro medio abogados haciendo funciones de
taxistas, mdicos realizando labores de peluqueros, administradoras haciendo de prostitutas.

La verdad es que en nuestra sociedad se desarrollan las tareas por necesidad. Una proporcin
laboral mayoritaria se ve obligada a vender su fuerza de trabajo a cambio de lo poco que le
puedan ofrecer y la remuneracin no es justa. Otra vez los enunciados constitucionales no son
ms que una ilusin a ser alcanzada algn da.

El Contrato Individual de Trabajo

Antecedentes

El contrato individual de trabajo es la base de la legislacin del trabajo, solamente mediante la

existencia de una relacin contractual entre un trabajador y uno o ms empleadores se generan
las dems obligaciones y derechos en materia laboral, inclusive el derecho colectivo del trabajo
tiene como soporte la existencia previa de contratos individuales de trabajo.

El contrato individual de trabajo tiene como origen la institucin civil del arrendamiento, pero
posteriormente pierde esta vinculacin para adquirir independencia y constituirse en institucin
especial regulada por su propia normativa. As, mediante la accin desplegada por la Revolucin
Juliana, el 6 de octubre de 1928, surge la Ley Sobre Contrato Individual de Trabajo que contena
24 artculos que empezaron a regir desde el 1 de enero de 1929, cuyo cumplimiento se lo encarg
al Ministro de Previsin Social y Trabajo. Esta Ley se incorpor ms tarde al Cdigo del Trabajo.

Definicin

El Cdigo del trabajo en su Art. 8 nos da la definicin del contrato individual de trabajo y dice:

Contrato individual de trabajo es el convenio en virtud del cual una persona se compromete para
con otra u otras, a prestar sus servicios lcitos y personales, bajo su dependencia, por una
remuneracin fijada por el convenio, la Ley, el pacto colectivo o la costumbre. 29

Este contrato es por lo mismo, un acuerdo de voluntades entre una persona llamada trabajador
y una o varias personas denominadas empleador o empleadores, cada uno de los cuales tiene
que cumplir contraprestaciones fundamentales. El trabajador debe prestar sus servicios lcitos y
personales, y el empleador o trabajador debe pagar una remuneracin. Sin embargo, tambin
existe la posibilidad del contrato de trabajo tcito, en donde el acuerdo de voluntades no se hace
presente en forma objetiva, ni verbalmente ni por escrito, resultando por lo tanto, una ficcin a
favor del trabajador, para que cualquier relacin de trabajo se la entienda as an a falta de
estipulacin expresa.30

De la definicin establecida por el Cdigo del Trabajo, podemos obtener los elementos que
integran este contrato y que a continuacin se detallan.

Elementos

Acuerdo

Es la voluntad o consentimiento de las partes de mantener relaciones de trabajo, voluntad que

puede estar expuesta verbalmente, por escrito o en forma tcita, segn anteriormente se ha
explicado.

29
Ibid, Art. 8
30
Ibid, Art. 12
Sin embargo de lo dicho, es necesario dejar expuesto que, por la real diferencia de poder que
existe entre trabajador y empleador, la voluntad de una de las partes no siempre es libre, como
sostienen algunos tratadistas, por el contrario, existe un vicio inicial que se deriva de la realidad
social, y por la cual las personas se ven en la necesidad de vender su fuerza de trabajo en las
condiciones que sean impuestas por el patrono; por ello es que siempre encontraremos que los
contratos de trabajo cuando se los suscribe al iniciar una relacin laboral, lo que no siempre
sucede, se los hace bajo las exclusivas clusulas elaboradas en la empresa, sin acuerdo del
trabajador y dentro de las cuales de antemano se somete el trabajador a la voluntad de su
empleador. Esta forma de procedimiento se observa en casi todos los puestos de trabajo, aunque
a lo mejor no es igual para casos en los que se requiere contratar trabajador especializado o
profesional, quienes por su nivel pueden negociar las condiciones del contrato.

Partes

Las partes que acuerdan mantener relaciones de trabajo son: el trabajador que es uno por eso
se denomina contrato individual, y el empleador que puede ser uno o varias personas naturales
o una persona jurdica. Desde luego, para no soslayar cuestiones de gnero, debe entenderse
que se trata de trabajadora o empleadora tambin, situacin sobre la que no se insiste dado que
el Cdigo an no ha incorporado esta terminologa en sus disposiciones.

El trabajador puede ser empleado u obrero que se diferencia por las tareas que realizan y por la
forma en la que se les paga; as, el empleado realiza sus tareas utilizando fundamentalmente el
intelecto y recibe un sueldo (que puede ser pagado hasta dentro del mes), mientras que el obrero
realiza fundamentalmente actividades en las que pone en juego su esfuerzo fsico y se lo paga
mediante salario (que se cancela por semanas).

El empleador puede ser una o varias personas naturales o una o varias personas jurdicas que
realizan su gestin a travs de un representante legal.

Servicios Lcitos y Personales

La tarea o tareas por las cuales se contrata al trabajador debe enmarcarse dentro de la ley, caso
contrario se considera nulo el contrato a ms de las consideraciones de orden judicial que tal
situacin podra acarrear. El trabajo de sicarios o de traficantes de droga no puede ser
considerado vlido por ms acuerdo de voluntades y remuneracin que se pacte. El trabajo es
personal no puede realizarse por interpuesta persona, excepto cuando es reemplazado con
autorizacin del empleador.

Dependencia

Es la subordinacin que tiene el trabajador respecto de su empleador, a quien sobre jornada de

trabajo, forma de trabajo, distribucin de tareas, horarios debe someterse a su control y vigilancia.
Esta dependencia es de orden jurdico, tcnico y econmico.

Remuneracin

Es la contraprestacin que recibe el trabajador por los servicios lcitos y personales que presta a
su empleador. Esta remuneracin estar fijada en el contrato ya sea verbal o escrito, en el
contrato colectivo, en la Ley o, en casos que ya resultan excepcionales porque casi todas las
formas de remuneracin estn reguladas, la remuneracin se sujetar a la costumbre.

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO

Existen diferentes formas de clasificacin de los contratos; sin embargo, por didctica se podra
agrupar de la siguiente manera a las modalidades de contratacin que tiene previsto el Cdigo
del Trabajo: por la forma de celebracin, por la forma de remuneracin, por el tiempo de duracin,
por la manera de ejecutarse, por el nmero de personas y contratos especiales.
El Cdigo del Trabajo reformado por la Ley Orgnica para la Justicia Laboral y el
Reconocimiento del Trabajo en el Hogar, dice en su Art. 11 lo siguiente:

Clasificacin.- El contrato de trabajo puede ser:

a) Expreso o tcito, y el primero, escrito o verbal;

b) A sueldo, a jornal, en participacin y mixto;
c) Por tiempo indefinido, de temporada, eventual y ocasional;
d) Por obra cierta, por obra o servicio determinado dentro del giro del negocio, por tarea y a
destajo; y,
e) Individual, de grupo o por equipo.31

Tal clasificacin se enmarca en nuestra propuesta.

Por la forma de celebracin

Se clasifica en contrato expreso y tcito.

El contrato expreso es aquel en el que se determinan los acuerdos a los que llegan trabajador y
empleador de manera especfica y determinada sobre los diferentes elementos en que va a
desarrollarse la relacin laboral. Puede ser verbal o escrito. En el primero las condiciones se
expresan de manera oral y en el segundo se lo realiza mediante un documento que puede ser
privado o pblico. Si es privado el documento solamente se lo suscribe entre trabajador y
empleador y luego se registra en la Inspeccin del Trabajo dentro de los treinta das siguientes
a dicha suscripcin, pues el no hacerlo acarrea sanciones econmicas para el empleador. El
contrato pblico se lo realiza ante autoridad competente con las solemnidades de ley y puede
suscrito ante el Inspector del Trabajo, ante el Juez del Trabajo e inclusive ante Notario.

Conviene dejar sealado que el contrato escrito debe cumplir con ciertos requisitos que estn
establecidos en el Art. 21 del Cdigo del Trabajo y estos son:

1. La clase o clases de trabajo objeto del contrato;

2. La manera como ha de ejecutarse: si por unidades de tiempo, por unidades de obra, por tarea,
etc.;

3. La cuanta y forma de pago de la remuneracin;

4. Tiempo de duracin del contrato;

5. Lugar en que debe ejecutarse la obra o el trabajo; y,

6. La declaracin de si se establecen o no sanciones, y en caso de establecerse la forma de

determinarlas y las garantas para su efectividad.

Estos contratos estn exentos de todo impuesto o tasa.32

Igualmente, es necesario indicar que el Art. 19 reformado del Cdigo del Trabajo determina los
contratos que obligatoriamente deben celebrarse por escrito. Estos son:

a) Los que versen sobre trabajos que requieran conocimientos tcnicos o de un arte, o de una
profesin determinada;
b) Los de obra cierta cuyo valor de mano de obra exceda de cinco salarios bsicos unificados de
trabajador en general;
c) Los a destajo o por tarea, que tengan ms de un ao de duracin;

31
Ibid, Art. 11
32
Ibid Art. 21
d) Los que contengan perodo de prueba;
e) Los por grupo o por equipo;
f) Los eventuales, ocasionales y de temporada;
g) Los de aprendizaje;
h) Los que se celebren con adolescentes que han cumplido quince aos, incluidos los de
aprendizaje; y,
i) En general, los dems que se determine en la ley.33

La reforma incorpor el literal h y elimin los contratos a prueba y de enganche.

Se ha dicho con anterioridad que pueden haber circunstancias en que sin existir de por medio
un contrato, de todas formas existe una relacin laboral. Para evitar que se pueda eludir esta
relacin por parte del empleador, se ha creado esta ficcin del contrato tcito que en realidad
no existe pero que permite que cualquier relacin que tenga caractersticas laborales, deben
considerarse tcitamente vlida. El Cdigo del Trabajo dice: A falta de estipulacin expresa, se
considera tcito toda relacin de trabajo entre empleador y trabajador. 34 Estos contratos tienen
las mismas condiciones que los contratos expresos, el Cdigo del Trabajo dice al respecto:

En los contratos que se consideren tcitamente celebrados, se tendrn por condiciones las
determinadas en las leyes, los pactos colectivos y los usos y costumbres del lugar, en la industria
o trabajo de que se trate.

En general, se aplicarn a estos contratos las mismas normas que rigen los expresos y
producirn los mismos efectos. 35

Es cuestionable que se considere como contrato a una relacin que no cuenta con los elementos
para ser tal; por lo mismo, debe entenderse simplemente como una relacin tcita.

Algn autor sostiene que aquella denominacin sera una mala copia del Cdigo del Trabajo
Mexicano.

Por la forma de remuneracin

Dentro de este grupo de contratos se encuentran los siguientes: Contrato a sueldo, a salario, de
participacin, de remuneracin mixta y contrato de de jornada parcial.

El contrato a sueldo es aquel que se realiza con empleados en los trminos que hemos definido,
que se diferencia del contrato a salario que es el que se realiza con los obreros. En el primero
la remuneracin se paga mensualmente pudiendo dividirse el pago en quincenas; mientras que
el contrato a salario se paga semanalmente.

El contrato en participacin es aquel por el cual el trabajador tiene parte de las utilidades en los
negocios de la empresa como su remuneracin.

El contrato es de remuneracin mixta cuando existe un sueldo o salario y adems se paga una
parte de las ganancias de la empresa como puede ser el caso de las comisiones en las empresas
de ventas.

Para el caso de los contratos de participacin y remuneracin mixta es importante tener en

cuenta lo que dispone el Art. 81 del Cdigo del Trabajo: Los sueldos y salarios se estipularn
libremente, pero en ningn caso podrn ser inferiores a los mnimos legales, de conformidad con
lo prescrito en el artculo 117 de este Cdigo.36 De tal manera que con ello se garantiza que a
pretexto de comisiones o porcentajes de participacin, se quiera eludir el pago de la
remuneracin mensual unificada que est determinada en el Art. 117 al que se hace referencia.

33
Ibid Art. 19 reformado
34
Ibid, Art. 12
35
Ibid, Art. 22
36
Ibid, Art. 81
Contratos por el tiempo de duracin

Por el tiempo de duracin los contratos se clasifican en: contrato a tiempo indefinido, por obra o
servicio determinado dentro del giro del negocio, de temporada, eventual, ocasional y de jornada
parcial.

Es necesario sealar que con la presencia del nuevo gobierno, se han realizado cambios en la
legislacin que comenzaron con el mandato constituyente nmero 8 en donde entre otros
aspectos se elimin el trabajo por horas y en abril del 2014 con la Ley Orgnica de Justicia
Laboral, se elimin el contrato a plazo fijo que no garantizaba la estabilidad de los trabajadores
pudiendo terminar por desahucio a los dos aos; tambin se elimin el contrato a prueba pasando
a ser una perodo que puede o no ser establecido en los contratos de trabajo que en esencia son
ahora indefinidos como veremos.

El Contrato indefinido es la modalidad tpica en la relacin laboral y tiene el carcter de estable

y permanente. Este contrato solamente puede terminar por las causales establecidas en el
Cdigo del Trabajo y siguiendo el procedimiento, esto es previo visto bueno; si no se observa el
procedimiento o se termina la relacin de trabajo sin causa legal, se produce el despido
intempestivo y por lo mismo el derecho a pago de indemnizaciones, despido intempestivo que
es ineficaz y sus efectos y consecuencias, en los casos previstos en la reforma determinada en
la Ley de Justicia Laboral como se ver ms adelante.

Se exceptan de esta modalidad de contrato: los contratos por obra cierta, que no sean
habituales en la actividad de la empresa o empleador, los contratos eventuales, ocasionales y
de temporada, los de aprendizaje y los dems que determine la ley, lo cual es lgico por la
naturaleza del contrato y su duracin que depender de las necesidades laborales.

Se establece de manera opcional un perodo de prueba en los contratos de plazo indefinido

que se celebren por primera vez. Dicho perodo de prueba ser mximo de noventa das, se lo
emplea para conocer las capacidades, aptitudes y habilidades del trabajador. Anteriormente en
lugar de periodo de prueba con el carcter de opcional era considerado contrato de prueba por
el cual deban pasar todos los trabajadores para luego si lo lograban continuaban en labores
hasta completar un ao, luego de lo cual si no terminaba por desahucio, se converta en
indefinido.

La reforma le da el carcter de opcional y una vez superado el perodo de prueba, el contrato se

convierte en indefinido con su garanta de estabilidad y permanencia. Durante el perodo de
prueba, tanto el trabajador como el empleador lo pueden dar por terminado libremente. La norma
no permite establecer ms de un perodo de prueba con el mismo empleador; sin embargo, se
establece que tal prohibicin ser para cualquier modalidad de contrato, lo que deja abierta la
puerta para suponer que este perodo de prueba no solo es aplicable apara los contratos a plazo
indefinido.37

Existe la limitacin para el empleador no pueda mantener trabajadores con este perodo en forma
simultnea, en un nmero que exceda al quince por ciento del total de sus trabajadores,
restriccin que no existe para aquellos casos en que los empleadores inicien sus operaciones
en el pas, o los existentes que amplen o diversifiquen su industria, actividad o negocio; esta
exoneracin se permite durante seis meses. 38

Para el caso de ampliacin o diversificacin, la exoneracin del porcentaje no se aplicar con

respecto a todos los trabajadores de la empresa sino exclusivamente sobre el incremento en el
nmero de trabajadores de las nuevas actividades comerciales o industriales.

La violacin de esta disposicin dar lugar a las sanciones previstas en este Cdigo, sin perjuicio
de que el excedente de trabajadores del porcentaje antes indicado, pasen a ser trabajadores
permanentes, en orden de antigedad en el ingreso a labores.39

37
Ibid, Art. 15
38
Ibid
39
Ibid, Art. 17
El contrato de temporada es aqul que en razn de la costumbre o de la contratacin colectiva,
se ha venido celebrando entre una empresa o empleador y un trabajador o grupo de trabajadores,
para que realicen trabajos cclicos o peridicos, en razn de la naturaleza discontinua de sus
labores.40Un claro ejemplo de este tipo de contratos es el que se celebra en empresas en
perodos de navidad. Estos contratos gozan de estabilidad, entendida, como el derecho de los
trabajadores a ser llamados a prestar sus servicios en cada temporada que se requieran
pudiendo configurarse el despido intempestivo y el consiguiente derecho a indemnizaciones por
este concepto si no fueren convocados los trabajadores en cada temporada de trabajo.

El contrato eventual de acuerdo al Cdigo del Trabajo se lo emplea en las siguientes

circunstancias:

1. Para satisfacer exigencias circunstanciales del empleador, tales como reemplazo de

personal que se encuentra ausente por vacaciones, licencia, enfermedad, maternidad y
situaciones similares.
2. Para atender una mayor demanda de produccin o servicios en actividades habituales
del empleador. En este caso el contrato no podr tener una duracin mayor de ciento
ochenta das continuos o discontinuos, dentro de un lapso de trescientos sesenta y cinco
das. Si la circunstancia o requerimiento de los servicios del trabajador se repite por ms
de dos perodos anuales, el contrato se convertir en contrato de temporada. 41

Aunque es clara la diferencia, suele existir confusin entre el contrato eventual y el ocasional; sin
embargo, este se utiliza para la atencin de necesidades emergentes o extraordinarias, no
vinculadas con la actividad habitual del empleador, y cuya duracin no exceder de treinta das
en un ao.

Tanto el contrato eventual como el ocasional deben pagarse con un incremento del 35% del valor
hora del salario bsico del sector al que corresponda el trabajador.42

Es necesario reiterar que el contrato por horas fue eliminado y prohibido por el Mandato
Constituyente 8; sin embargo, se impuls con este mismo mandato el contrato por jornada
parcial. Esta es una modalidad que no fue muy utilizada porque los empleadores han preferido
hacer uso del trabajo por horas que era ms rentable y explotador para ellos.

El Mandato Constituyente 8 dice lo siguiente:

Se elimina y prohbe la contratacin laboral por horas.

Con el fin de promover el trabajo, se garantiza la jornada parcial prevista en el artculo 82 del
Cdigo del Trabajo y todas las dems formas de contratacin contemplada en dicho cuerpo legal,
en la que el trabajador gozar de estabilidad y de la proteccin integral de dicho cuerpo legal y
tendr derecho a una remuneracin que se pagar aplicando la proporcionalidad en relacin con
la remuneracin que corresponde a la jornada completa, que no podr ser inferior a la
remuneracin bsica mnima unificada. Asimismo, tendr derecho a todos los beneficios de ley,
incluido el fondo de reserva y la afiliacin al rgimen general del seguro social obligatorio.

En las jornadas parciales, lo que exceda del tiempo de trabajo convenido, ser remunerado como
jornada suplementaria o extraordinaria, con los recargos de ley.43

Por lo expuesto es posible, la contratacin por jornadas parciales, pero observando lo previsto
en el Art. 82 del Cdigo del Trabajo que dice:

40
Ibid
41
Ibid
42
Ibid
43
Mandato Constituyente 8, 2
Si en el contrato de trabajo se hubiere estipulado la prestacin de servicios personales por
jornadas parciales permanentes, la remuneracin se pagar tomando en consideracin la
proporcionalidad en relacin con la remuneracin que corresponde a la jornada completa, que
no podr ser inferior a los mnimos vitales generales o sectoriales.

De igual manera se pagarn los restantes beneficios de ley, a excepcin de aquellos que por su
naturaleza no pueden dividirse, que se pagarn ntegramente.44

Contratos por la manera de ejecutarse

Dentro de estos contratos encontramos los siguientes: por obra cierta, por obra o servicio
determinado dentro del giro del negocio, por tarea y a destajo.

En el contrato de obra cierta el trabajador ejecuta una labor determinada sin importar el tiempo
que invierta en ella, su trabajo consiste en cumplir con la totalidad a cambio de una remuneracin,
como cuando se contrata a una persona para que pinte una habitacin, su obligacin es pintar
todo el cuarto y sin importar cunto se demore en dicha labor.

El pago de la remuneracin comprende la totalidad de la obra, ms si es que la obra se entrega

por partes el pago puede irse realizando por partes; es decir, pagos con abonos parciales.

Este contrato debe realizarse por escrito si el valor de la mano de obra supera los cinco salarios
bsicos unificados del trabajador en general.

El contrato por obra o servicio determinado dentro del giro del negocio, es un contrato
incorporado al Cdigo del Trabajo con la Ley Orgnica para la Justicia Laboral. A parecer fue
concebido originalmente para la actividad de la construccin pero podr ser aplicado a otras
actividades, para lo cual el Ministerio del Trabajo debe emitir la normativa secundaria que lo
determinar. Estos contratos no tienen el carcter de indefinidos y debieron constar entre las
excepciones del contrato indefinido en la reforma, pues, por su naturaleza estos pueden terminar
cuando concluye la labor o actividad para la que se contratan a los trabajadores; sin embargo,
una vez que termina la relacin laboral se garantiza el pago de la bonificacin por desahucio en
aplicacin de lo que determina el Art. 185 del Cdigo del Trabajo, lo cual es una garanta para el
trabajador. Otra garanta es que para la ejecucin de nuevas obras o servicios, el empleador
tiene la obligacin de contratar nuevamente a los trabajadores que laboraron en las obras o
servicios anteriores hasta por el nmero de puestos de trabajo que requiera la nueva obra o
servicio, siendo facultad del empleador escoger a los trabajadores que l considere.45 Esto es
una garanta de cierta estabilidad. A los trabajadores que no se pueda contratar para la nueva
obra o servicio Si para la nueva obra o servicio el empleador debe llamarlos para siguientes obras
o servicios; por lo mismo, no termina la obligacin de los empleadores de llamar a los
trabajadores para siguientes proyectos. La falta de convocatoria a los trabajadores pese a que
existan plazas de trabajo disponibles en nuevas obras, configurar el despido intempestivo y
como es lgico se genera el derecho al pago de indemnizaciones previstas para estos casos en
el Cdigo del Trabajo. Esta obligacin de llamar a los trabajadores se termina cuando el
trabajador no acuda.; resta saber si los mismos trabajadores pueden una y otra vez ser llamados
para las nuevas obras lo cual se espera sea determinado con la normativa que debe emitir el
Ministerio del Trabajo. A esta clase de contratos se aplican las reglas para el visto bueno.46

A diferencia del contrato de obra cierta, en el de tarea el trabajador se compromete a ejecutar

una determinada cantidad de obra o trabajo en la jornada o en un periodo de tiempo previamente
establecido. Se entiende concluida la jornada o periodo de tiempo, por el hecho de cumplirse la
tarea; la misma habitacin que se puso en el ejemplo se la puede pintar pero en un tiempo
determinado.47

44
Cdigo Trabajo, Art. 82
45
Ibid
46
Ibid, Art. 16
47
Ibid
Si el contrato va a durar ms de un ao porque la labor as lo requiere, debe celebrarse por
escrito.

En el contrato a destajo el trabajo se realiza por piezas, trozos, medidas de superficies y, en

general, por unidades de obra, y la remuneracin se pacta para cada una de ellas, sin tomar en
cuenta el tiempo invertido en la labor.

Este contrato tambin debe celebrarse por escrito si debe durar ms de un ao.

Contratos por el nmero de personas

Est claro que esta clasificacin obedece al nmero de personas trabajadoras que forman parte
del contrato, pudiendo ser una sola o varios; si es una sola el contrato es individual, sobre el
cual ya se ha tratado en amplitud, pero puede ser que intervengan ms personas como en el
contrato de grupo y el contrato equipo, existiendo reglas especiales para estos pero en su
esencia se rige por las normas del contrato individual, se deja expresad esto para diferenciar del
contrato colectivo del trabajo que es una institucin diferente a la contratacin individual. Con la
reforma de abril de 2015 mediante la Ley Orgnica de Justicia Laboral, se elimin el contrato de
enganche que era un contrato atentatorio a los derechos de los trabajadores y que posibilitaba
el abuso de empresas nacionales y sobre todo de transnacionales.

Tanto el contrato de grupo como el de equipo la labor se la ejecuta por parte de un conjunto de
trabajadores.

En el contrato de grupo el empleador conserva respecto de cada trabajador, sus derechos y

deberes de empleador, de tal manera que inclusive la remuneracin puede ser diferenciada.
Puede nombrarse un Jefe de grupo que no representa a los trabajadores sino solo si estos
autorizan.

Por su parte, en el contrato de equipo no hay distincin de derechos y obligaciones entre los
componentes del equipo; y el empleador o empleadores, no tienen respecto de cada uno de ellos
deberes ni derechos, sino frente al grupo.48

Por lo mismo, el empleador no puede despedir a uno o ms trabajadores del equipo y, en caso
de hacerlo se entiende el despido realizado para todo el grupo debiendo pagarse las
indemnizaciones a cada uno de los miembros del equipo. Tambin puede nombrarse Jefe de
equipo que es representante de los trabajadores pero que interviene como gestor de negocios
requiriendo autorizacin para realizar cobros y repartir entre los trabajadores. 49

El Cdigo del Trabajo establece otras modalidades de contratos, que no sern desarrollados
por el momento y que tienen sus particularidades. Estos son: servicio domstico, trabajo a
domicilio, artesanos, empleados privados, agentes de comercio y corredores de seguros, trabajo
de empresas de transporte y trabajo agrcola.

48
Ibid, Art. 32
49
Ibid