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Diccionario
de
Derecho Procesal
Constitucional y Convencional
Segunda edicin
CONTENIDO
A ......
Contenido
Abogado(a) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
Hctor Fix-Fierro
Acceso a la justicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
Carlos Prez Vzquez
Accin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
Alberto Sad
Accin de amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Alberto Sad
Accin de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
Joaqun Brage Camazano
Accin de inconstitucionalidad (demanda) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (instruccin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (legitimacin de los organismos
protectores de derechos humanos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16
Ivn Carlo Gutirrez Zapata IX
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los partidos polticos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin del procurador general de la Repblica) . . . . . . . . . . 21
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (partes) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (plazos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad (sentencias) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Accin de inconstitucionalidad en materia electoral . . . . . . . . . . . . . 25
Contenido
X
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Actuario judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdo de turno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
Hiram Ral Pia Libien
Acuerdos de trmite . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47
Hiram Ral Pia Libien
Adopcin internacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48
Nuria Gonzlez Martn
Alegatos en las controversias constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
mbitos competenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52
Jos Ma. Serna de la Garza
Amicus Curiae (amigo del Tribunal o de la Corte) . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
Vctor Bazn
Amparamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56
Contenido
Jos Luis Soberanes Fernndez
Amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Amparo (facultad de atraccin de la Suprema Corte) . . . . . . . . . . . . 60
Jorge Mario Pardo Rebolledo
Alejandro Castan Ramrez
Ricardo Antonio Silva Daz
Amparo (medidas de apremio) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
Set Leonel Lpez Gianopoulos
Amparo (objeto del) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Jorge Mario Pardo Rebolledo
Jos Daz de Len Cruz
Ricardo Antonio Silva Daz
Amparo (requisitos de la demanda) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Set Leonel Lpez Gianopoulos
Amparo agrario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69
Juan Rivera Hernndez XI
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Argumento de equidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
Julio Csar Romero Ramos
Argumento de los principios generales del derecho . . . . . . . . . . . . . . 96
Julio Csar Romero Ramos
Argumento interpretativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento lingstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Contenido
Wendy Vanesa Rocha Cacho
Auto de vinculacin a proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
Wendy Vanesa Rocha Cacho
Autocomposicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
Carina X. Gmez Frde
Autoridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Averiguacin de hechos que constituyan una violacin
grave de garantas individuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114
Fabiola Martnez Ramrez
B ......
Balanceamiento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119
Sara Pennicino
(traduccin de X. Lazo Fuentes)
XIII
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C ......
Caducidad de la instancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129
Wendy Vanesa Rocha Cacho
Caducidad del proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Wendy Vanesa Rocha Cacho
Contenido
Contenido
Circunscripcin plurinominal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
Clusula de interpretacin conforme . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
Jos Luis Caballero Ochoa
Codificacin procesal constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
Nstor Pedro Sags
Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) . . . . . . . . 169
J. Jess Orozco Henrquez
Comisin Interamericana de Derechos Humanos
(Recomedaciones de la) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172
Cynthia Chanut Espern
Comisiones de investigacin parlamentaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
Pablo Abreu Sacramento
Competencia contenciosa de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178
Carlos Ayala Corao
XV
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Contenido
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constituyente permanente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
Rafael Estrada Michel
Control abstracto de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210
Joaqun Brage Camazano
Control constitucional de jurisdiccin concurrente . . . . . . . . . . . . . . 213
Enrique Uribe Arzate
Control constitucional de oficio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
Juan Carlos Hitters
Control constitucional local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218
Enrique Uribe Arzate
Control constitucional por rganos administrativos . . . . . . . . . . . . . . 220
Jorge Fernndez Ruiz
Control constructivo (positivo) de convencionalidad . . . . . . . . . . . . . 222
Nstor Pedro Sags
XVII
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Contenido
Corte Interamericana de Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Corte Interamericana de Derechos Humanos
(cumplimiento de sentencia) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271
Juan Carlos Gutirrez Contreras
Corte Interamericana de Derechos Humanos
(medidas provisionales) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
Eduardo Ferrer Mac-Gregor
Corte Interamericana de Derechos Humanos
(opiniones consultivas) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 276
Cynthia Chanut Espern
Corte Penal Internacional (CPI) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279
Sergio Garca Ramrez
Cortes supremas (control poltico) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282
Karina Ansolabehere
Creacin de derechos por el juez constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . 283
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
XIX
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D ......
Datos personales (proteccin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301
Julio Tllez Valds
Contenido
Contenido
Derecho a la alimentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 336
Eloisa Denia Cosimo
Derecho a la diferencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Derecho a la familia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 341
Rosa Mara lvarez
Derecho a la imagen personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343
Elvia Luca Flores valos
Derecho a la informacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344
Luis Ral Gonzlez Prez
Derecho a la informacin (jurisprudencia constitucional) . . . . . . . . . 346
Issa Luna Pla
Derecho a la informacin (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . . . . 348
Issa Luna Pla
Derecho a la informacin (jurisprudencia interamericana) . . . . . . . . 350
Issa Luna Pla XXI
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Mireya Castaeda
Derecho a la libertad personal (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . 368
Mireya Castaeda
Derecho a la libertad personal (jurisprudencia interamericana) . . . . . 369
Mireya Castaeda
Derecho a la nacionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370
Csar Bernal Franco
Derecho a la proteccin judicial (jurisprudencia constitucional) . . . . 372
Mara del Refugio Elizabeth Rodrguez Coln
Derecho a la proteccin judicial (jurisprudencia interamericana) . . . 378
Mara del Refugio Elizabeth Rodrguez Coln
Derecho a la vida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 383
Jorge Adame Goddard
Derecho a la vida privada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 385
Ernesto Villanueva
XXII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Contenido
Derecho al medio ambiente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 403
Csar Nava Escudero
Derecho al medio ambiente (jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . . 405
Caterina Drigo
Derecho al respeto de la vida privada y familiar
(jurisprudencia europea) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 412
Eloisa Denia Cosimo
Derecho al trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 414
Patricia Kurczyn Villalobos
Derecho al voto (jurisprudencia interamericana) . . . . . . . . . . . . . . . . 415
Jaime Arturo Verdn Prez
Derecho comparado (tertium genus) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419
Silvia Bagni
(traduccin de Armando Navarro Prez)
Derecho constitucional procesal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421
Hctor Fix-Zamudio
XXIII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Contenido
Luiz Guilherme Marinoni
(traduccin de Hctor Fix-Fierro)
Derecho procesal constitucional (Campeche) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 475
Vctor Manuel Coll Ek
Derecho procesal constitucional (Chiapas) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 477
Csar Astudillo
Derecho procesal constitucional (Chihuahua) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478
Jpiter Quiones Domnguez
Derecho procesal constitucional (Coahuila) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 480
Jos Manuel Chavarn Castillo
Derecho procesal constitucional (Costa Rica) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482
Rubn Hernndez Valle
Derecho procesal constitucional (Durango) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Derecho procesal constitucional (Ecuador) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489
Hernn Salgado Pesantes
XXV
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Contenido
Elvia Luca Flores valos
Derechos de los pueblos indgenas y recursos genticos . . . . . . . . . . . 544
Catherine Rhodes
(traduccin de Mara de Jess Medina-Arellano
y Emily Guadalupe Patrn Becerra)
Derechos del nio (general) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 548
Mnica Gonzlez Contr
Derechos del nio (jurisprudencia interamericana) . . . . . . . . . . . . . . 550
Mnica Gonzlez Contr
Derechos econmicos, sociales y culturales (sistema de proteccin) . . 552
Vctor Bazn
Derechos fundamentales (fuerza expansiva) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 555
Miguel Carbonell
Derechos fundamentales (titularidad) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 557
Miguel Carbonell
Derechos humanos (aspectos bioticos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 560
Vctor M. Martnez Bull Goyri XXVII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Contenido
Erndira Salgado Ledesma
Doctrina de la sustitucin constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 615
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
Doppia pronuncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 617
Giovanni A. Figueroa Meja
E ......
Efectos abrogativos de las sentencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 621
Hctor Lpez Bofill
Efectos constitutivos de las sentencias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 622
Hctor Lpez Bofill
Efectos de las sentencias desestimatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 623
Hctor Lpez Bofill
Efectos de las sentencias estimatorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 624
Hctor Lpez Bofill
XXIX
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
F ......
Facultad de investigacin de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 669
Contenido
Fabiola Martnez Ramrez
Federalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 671
Jos Ma. Serna de la Garza
Fueros aragoneses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 673
Amelia Gascn Cervantes
Mara Dolores Madrid Cruz
Fundamentacin definitoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 675
Enrique Cceres Nieto
Fundamentacin emprica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 677
Enrique Cceres Nieto
G ......
Garanta de la seguridad jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 681
Vctor Julio Ortecho Villena
Garantas procesales electorales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 682
Ma. Macarita Elizondo Gaspern XXXI
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
H ......
Hbeas corpus o recurso extraordinario de exhibicin
de personas en Guerrero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 693
David Cienfuegos Salgado
Hbeas data . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 695
Mara de los ngeles Guzmn Garca
Homine libero exhibendo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 696
Juan Rivera Hernndez
Horror Vacui . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 698
Giovanni A. Figueroa Meja
Contenido
I ......
Igualdad de gnero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 703
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Imparcialidad judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 704
Javier Garca Roca
Alfonso Herrera Garca
Inaplicacin de leyes electorales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 706
Pedro Esteban Penagos Lpez
Incidente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 708
Jos Manuel Chavarn Castillo
Incidente de falsedad de documentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 710
Jos Manuel Chavarn Castillo
Incidente de nulidad de notificaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 711
XXXII Jos Manuel Chavarn Castillo
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Contenido
Silvia Bagni
(traduccin de Armando Navarro Prez)
Interpretacin constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 732
Salvador O. Nava Gomar
Javier M. Ortiz Flores
Interpretacin constitucional (evolutividad) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 734
Ral Canosa Usera
Interpretacin constitucional (factor axiolgico) . . . . . . . . . . . . . . . . . 736
Ral Canosa Usera
Interpretacin constitucional (mtodos) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 738
Daniel Mrquez
Interpretacin constitucional (pluralidad de intrpretes) . . . . . . . . . . 741
Salvador O. Nava Gomar
Mauricio I. del Toro Huerta
Interpretacin constitucional (politicidad) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 744
Ral Canosa Usera
XXXIII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
J ......
Judicial Review (revisin judicial) en los Estados Unidos . . . . . . . . . . 781
Toni Jaeger-Fine
(traduccin de Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez)
Juez constitucional en materia electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 783
David Cienfuegos Salgado
Juez continental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 786
Andrs Bordal Salamanca
Felipe Paredes Paredes
Juicio de amparo (mexicano) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 789
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Juicio de legitimidad constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 791
Giancarlo Rolla
(traduccin de Emanuel Lpez Senz)
Juicio de responsabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 794
Contenido
Erndira Salgado Ledezma
Juicio de revisin constitucional electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 796
Santiago Nieto Castillo
Juicio para la proteccin de los derechos
poltico-electorales del ciudadano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 798
Santiago Nieto Castillo
Juicio poltico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 801
Manuel Gonzlez Oropeza
Juicio sumarsimo de amparo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 803
Jos Luis Soberanes Fernndez
Juntas de Conciliacin y Arbitraje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 805
Patricia Kurczyn Villalobos
Jurisdiccin constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 808
Domingo Garca Belaunde
Jurisdiccin constitucional (clasificaciones) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 810
Lucio Pegoraro
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja) XXXV
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XXXVI
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L ......
Contenido
Legislador negativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865
Javier Tajadura Tejada
Legislador positivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 865
Javier Tajadura Tejada
Legitimacin activa en casos de intereses difusos . . . . . . . . . . . . . . . . 867
Humberto Nogueira Alcal
Legitimacin activa en control concreto o incidental
de constitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 869
Humberto Nogueira Alcal
Legitimacin activa en el control abstracto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 871
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
Legitimacin activa por accin popular o pblica . . . . . . . . . . . . . . . 872
Humberto Nogueira Alcal
Legitimacin activa por el Poder Ejecutivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 873
Humberto Nogueira Alcal
XXXVII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
XXXVIII
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
M ......
Magistratura constitucional local . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 907
Pedro Antonio Enrquez Soto
Magistratura estatal y consejos de la Judicatura . . . . . . . . . . . . . . . . . 909
Vctor Manuel Coll Ek
Magna carta libertatum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
Justin O. Frosini
(traduccin R. Tolentino)
Manifestacin de personas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 911
Juan Rivera Hernndez
Marbury vs. Madison . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 912
Gerardo Eto Cruz
Margen de apreciacin nacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 915
Javier Garca Roca
Contenido
Medio ambiente en la jurisprudencia constitucional italiana . . . . . . . 917
Caterina Drigo
Medios de impugnacin en materia electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 922
Eduardo de Jess Castellanos Hernndez
Migracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 924
Elisa Ortega Velzquez
Ministerio pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 926
Enrique Daz-Aranda
Ministro ponente, relator . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 928
Francisco Javier Crdenas Ramrez
Minoras etnoculturales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 930
Francisco Ibarra Palafox
Modelo legalista decimonnico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 933
Rodolfo Vigo
Modelos de jurisdiccin electoral con jurisdiccin constitucional . . . 936
Eduardo de Jess Castellanos Hernndez
XXXIX
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N ......
Ne bis in idem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 947
Sergio Garca Ramrez
Neoconstitucionalismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 949
Miguel Carbonell
Normas non-self executing . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 953
Cuauhtmoc Manuel de Dienheim Barriguete
Contenido
O ......
Obiter dictum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 971
Mara de Jess Medina Arellano
XL
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Contenido
Omisiones absolutas respecto de facultades
de ejercicio potestativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 984
Carlos Bez Silva
Omisiones legislativas relativas en competencias
de ejercicio obligatorio y de ejercicio potestativo . . . . . . . . . . . . . . 986
Laura Rangel Hernndez
Omisiones legislativas relativas o parciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 989
Laura Rangel Hernndez
Organismos constitucionales autnomos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 991
John Mill Ackerman Rose
rganos del Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 993
Jos Ma. Serna de la Garza
Overruling . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 994
Sara Pennicino
(traduccin de Mario Cruz Martnez)
XLI
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P ......
Parmetro de constitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 999
Giorgia Pavani
Partidos polticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001
Juan Manuel Arreola Zavala
Per saltum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1005
Juan Manuel Arreola Zavala
Perfil del juez constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1008
Luis Fernando Angulo Jacobo
Perjuicio de los intereses pblicos fundamentales
o buen despacho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1010
Miguel Mendoza Montes
Persona jurdica ante los sistemas internacionales
de proteccin de derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1012
Natalia Chudyk Rumak
Contenido
Contenido
Ivn Escobar Fornos
Principio de concordancia prctica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1042
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de conservacin de la norma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1043
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de correccin funcional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1045
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de efectividad constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1046
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de eficacia integradora de la Constitucin . . . . . . . . . . . . . 1046
Hernn Alejandro Olano Garca
Principio de interpretacin conforme a la Constitucin
(configuracin jurisprudencial) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1047
Giovanni A. Figueroa Meja
Principio de interpretacin conforme a la Constitucin
(contenido del) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1049
Giovanni A. Figueroa Meja XLIII
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Alberto Sad
Proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1065
Alberto Sad
Procesos constitucionales atpicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1066
Jos Julio Fernndez Rodrguez
Procesos constitucionales de la libertad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1068
Juan Rivera Hernndez
Procesos constitucionales tpicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1068
Jos Julio Fernndez Rodrguez
Procesos no constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1070
Jos Julio Fernndez Rodrguez
Promocin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1072
Dora Irma Olvera Quezada
Promovente en controversias constitucionales . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1073
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
Propiedad (derecho a la) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1076
XLIV Ignacio Garca Vitoria
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Q ......
Contenido
Queja en el procedimiento de derechos humanos . . . . . . . . . . . . . . . 1093
Mara de Lourdes Garca Ruiz
Qurum . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1095
Jos Antonio Abel Aguilar Snchez
R ......
Ratio decidendi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1101
Mara de Jess Medina Arellano
Recurso de duda. Medio de control constitucional
llevado a cabo por el Congreso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1103
Carlos Gonzlez Blanco
Recurso de inconstitucionalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1105
Ivn Escobar Fornos
Recurso de queja (amparo mexicano) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1106
Daniel lvarez Toledo
XLV
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Contenido
Miguel ngel Aguilar Lpez
Restricciones constitucionales a los derechos humanos.
Algunos elementos de identificacin e interpretacin . . . . . . . . . . 1157
Luis Miguel Cano Lpez
Graciela Rodrguez Manzo
Retroactividad de la jurisprudencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1160
Mauricio Lara Guadarrama
S ......
Sala de lo constitucional de la Corte Suprema de Justicia
(El Salvador) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1165
S. Enrique Anaya
Sentencia-Ley . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1167
Lucio Pegoraro
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Sentencias aditivas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1170
Francisco Javier Daz Revorio XLVII
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Contenido
T ......
Teora constitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1227
Jos Miguel Madero Estrada
Transversalizacin de la perspectiva de gnero . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1229
Maider Zilbeti Prez
Tratados internacionales (interpretacin) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1230
Daniel Francisco Cabeza de Vaca Hernndez
Tribunal Constitucional (Austria) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1232
Christina Binder
Tribunal Constitucional (Per) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1235
Luis R. Senz Dvalos
Tribunal Constitucional Plurinacional Boliviano . . . . . . . . . . . . . . . . . 1237
Jos Antonio Rivera Santivez
XLIX
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V ......
Visitadura en la Comisin de Derechos Humanos
del Distrito Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1253
Contenido
W ......
Writ of certiorari (auto de avocacin) ante la Corte Suprema de Estados
Unidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1259
Toni Jaeger-Fine
(traduccin de Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez)
L
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PRESENTACIN
A LA PRIMERA EDICIN
Abril de 2014
Ministro Juan N. Silva Meza
Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
y del Consejo de la Judicatura Federal
LIII
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Nota introductoria
A LA PRIMERA EDICIN
1
Alcal-Zamora y Castillo, Niceto, Ensayos de derecho procesal (civil, penal y consti-
tucional), Buenos Aires, Revista de Jurisprudencia Argentina, 1944.
2
Alcal-Zamora y Castillo, Niceto, Proceso, autocomposicin y autodefensa (contribu-
cin a los fines de estudio del proceso), Mxico, UNAM, 1947, p. 207.
3
Fix-Zamudio, Hctor, La garanta jurisdiccional de la Constitucin mexicana. Ensayo
de una estructuracin procesal del amparo, Mxico, 1955. LV
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LVIII
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Nota
a la segunda edicin
Los Coordinadores
Ciudad de Mxico, agosto de 2014
Nota a la segunda edicin
LX
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A
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Abogado(a)
En un sentido general, este trmino se refiere a toda persona conocedora del
derecho o experta en l tenga o no un ttulo legalmente reconocido, que
realiza funciones de asesora jurdica y representacin en beneficio de otra u
otras personas que as lo requieran. La creciente complejidad tcnica de los
ordenamientos jurdicos contemporneos exige con frecuencia por man-
dato legal que los ciudadanos que emprendan algn procedimiento ante
las autoridades administrativas o jurisdiccionales, o bien se vean obligados a
intervenir en l, cuenten con la asesora y la representacin de un abogado
titulado. Esto es particularmente cierto en el mbito penal, en el que el Estado
provee de asesora y representacin jurdica a las personas acusadas de algn
delito cuando carecen de ella, a travs de la actuacin de un defensor pblico
o de oficio, o bien a travs de la intervencin, segn diversas modalidades, de
un defensor particular.
Como muchas otras instituciones de nuestra tradicin jurdica, los prin-
cipales antecedentes de la abogaca se encuentran en Roma y en el derecho
romano. A decir de James A. Brundage (The Medieval Origins of the Legal Profes-
sion. Canonists, Civilians, and Courts, 2008), los oradores y juristas romanos de los
dos ltimos siglos de la Repblica crearon los antecedentes ms remotos de lo
que puede reconocerse como la profesin jurdica actual.
Los procedimientos judiciales el formulario y su sucesor, conocido
como cognitio favorecieron el desarrollo de la profesin jurdica, pues am-
bos permitan que las partes comparecieran y alegaran su asunto a travs
Abogado(a)
de terceros; ello condujo al empleo rutinario de un agente o representante
(cognitor, procurator, defensor) que tomaba el lugar de la parte representada en el
procedimiento litigioso. Si se planteaban cuestiones jurdicas complejas, en-
tonces se solicitaba una opinin escrita a los jurisconsultos (iurisperiti), quienes,
como conocedores de las leyes y costumbres de la comunidad, podan aseso-
rar, orientar y prevenir a las partes de un litigio. El prestigio de estos juristas
se vio incrementado cuando Augusto introdujo el llamado ius respondendi, el
cual confera el respaldo de la autoridad imperial a las respuestas (responsa)
que algunos de ellos haban puesto por escrito en relacin con las cuestiones
suscitadas en litigios privados.
Durante la Repblica y el principado la habilidad esencial de los abogados
romanos radicaba en la retrica y en su capacidad de persuasin, por lo que
no era imprescindible la formacin jurdica; de hecho, algunos de los oradores
ms renombrados de la poca, como Cicern, carecan de ella. Sin embargo,
la creciente complejidad de las cuestiones jurdicas oblig a institucionalizar la
enseanza del derecho. Durante el Imperio, las escuelas de derecho desarro-
llaron planes de estudios definidos, y el emperador Justiniano fij la duracin
de los estudios en cinco aos, la que se mantiene todava en muchas escuelas.
A partir del reinado de Constantino (311-337 d. C.), los abogados perte-
necan cada vez ms a los colegios o asociaciones profesionales (collegia) dise-
minados por el Imperio. Cada collegium estaba vinculado a los tribunales de la
localidad o regin. A cambio del monopolio en la representacin judicial, sus
miembros estaban sujetos a la regulacin del Estado y eran responsables ante
3
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Acceso a la justicia
leyes y cdigos procesales. Sin embargo, el proceso de reforma de la justicia y
la preocupacin por el Estado de derecho han promovido el inters por intro-
ducir mayores requisitos y controles al ejercicio profesional, particularmente
en la materia penal. As, por ejemplo, conforme a la frac. VIII del apartado B
del art. 20 constitucional, reformado en 2008, toda persona imputada por la
comisin de un delito tiene derecho a una defensa adecuada por abogado, si bien
ni la ley ni la jurisprudencia hasta ahora han definido con precisin cules son
los alcances y consecuencias de esta determinacin.
Hctor Fix-Fierro
Acceso a la justicia
Es un derecho fundamental derivado, primordialmente, del contenido de los
arts. 14, 17 y 20, apartados B y C, de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Huma-
nos (CADH). Se trata de un concepto que ha atravesado mltiples transfor-
maciones, primordialmente desde el siglo XVIII hasta nuestros das. En pleno
auge liberal, el concepto se hallaba limitado al acceso a la jurisdiccin, por lo
que solo concerna a aquellas personas que se encontraban en un litigio. Se
entenda que era un derecho natural y, como tal, no necesitaba ser reglamen-
tado expresamente por el Estado, sino que solo deba impedirse su violacin.
Para Snchez Gil, este derecho fundamental consiste en la facultad de los
gobernados a recurrir a los rganos jurisdiccionales para obtener de ellos la
tutela de sus derechos, y no quedar indefensos ante su violacin, a la cual es
correlativa la obligacin del Estado a realizar determinados actos positivos,
tendientes a la proteccin de los derechos que pretende la persona que acude 5
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Acceso a la justicia
Finalmente, al precisar las etapas del derecho de acceso a la justicia, la
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia dict la siguiente tesis aprobada
por unanimidad: Derecho de acceso a la justicia. Sus etapas. De los arts. 14,
17 y 20, apartados B y C, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos y 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de-
riva el derecho de acceso efectivo a la justicia, el cual comprende, en adicin
a determinados factores socioeconmicos y polticos, el derecho a una tutela
jurisdiccional efectiva y los mecanismos de tutela no jurisdiccional que tam-
bin deben ser efectivos y estar fundamentados constitucional y legalmente.
Ahora bien, como se seal en la jurisprudencia 1a./J. 42/2007, de rubro:
Garanta a la tutela jurisdiccional prevista en el artculo 17 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Sus alcances, esta Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin defini el acceso a la tutela juris-
diccional como el derecho pblico subjetivo que toda persona tiene, dentro
de los plazos y trminos que fijen las leyes, para acceder de manera expedita
a tribunales independientes e imparciales, a plantear una pretensin o a de-
fenderse de ella, con el fin de que, a travs de un proceso en el que se respeten
ciertas formalidades, se decida sobre la pretensin o la defensa y, en su caso, se
ejecute esa decisin; de ah que este derecho comprenda tres etapas, a las que
corresponden tres derechos: (i) una previa al juicio, a la que le corresponde
el derecho de acceso a la jurisdiccin, que parte del derecho de accin como
una especie del de peticin dirigido a las autoridades jurisdiccionales y que
motiva un pronunciamiento por su parte; (ii) una judicial, que va desde el
inicio del procedimiento hasta la ltima actuacin y a la que corresponden las
garantas del debido proceso; y, (iii) una posterior al juicio, identificada con la
eficacia de las resoluciones emitidas. Los derechos antes mencionados alcan- 7
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Accin
Estamos frente a uno de los temas ms tratados (y maltratados?) en la ciencia
procesal; en efecto, intentar explicar la naturaleza de la accin procesal y
en cierta forma su evolucin ha hecho correr mares de tinta en continentes
de papel. Eduardo Pallares sostuvo que por este asunto se produjo su visin
pesimista acerca de la ciencia procesal. En verdad que su fino razonamiento
era fruto no solo de la pasin, sino tambin de una inteligencia prctica.
Concepto. Se puede entender la accin procesal como una potestad jurdi-
ca de un sujeto de derecho, ya sea persona fsica o moral, pblica, privada o
Accin
parte, la consideramos una potestad jurdica tan amplia como lo hemos pos-
tulado, relacionada, pero no subordinada a un derecho de fondo. La accin se
debe sustentar, pero a veces se insta, a pesar de que su soporte sea un derecho
harto discutible, interpretable o no lo suficientemente probado en un proceso.
Algn procesalista mulo de Galileo podra decir: Y sin embargo, la ac-
cin mueve al proceso, con y sin derecho, pues para eso estn los tribunales,
para dictar sentencias y pronunciarse, all donde hay confusin de hechos o
derechos. Esto es tan real como que la Tierra gira en torno al Sol. Esta afir-
macin no es una invitacin a litigantes temerarios de derecho pblico, de de-
recho privado o de derecho social para que sin ton ni son inicien procesos,
sino solo es un recordatorio del movimiento de las acciones y de los procesos
en el ejercicio cotidiano de la vida forense.
Al menos en Occidente, a Celso correspondi el honor de formular la cl-
sica definicin de accin, que despus fue recogida en el Digesto de Justiniano.
El primero dijo que no era otra cosa sino la facultad de perseguir en juicio
aquello que nos es debido. Despus los glosadores medievales apostillaron que
tambin por la accin se poda perseguir en juicio lo que nos es propio. En
esta concepcin se subordina el derecho de acudir a juicio a la existencia de
un derecho material (real o personal) conculcado o violentado.
El tiempo nos ha demostrado que se puede acudir a un juicio con dere-
chos debatibles y, en el peor de los casos, sin derecho de fondo, pues uno es
Accin de amparo
el derecho autnomo de acudir a proceso, y otro asunto, probar o dejar claro
que se tiene derecho a solicitarlo. Cuando la sentencia no es favorable a la pre-
tensin, se desestima judicialmente a ella y no a la accin que se ha ejercitado.
Dos pandectistas alemanes perfilan la autonoma de la accin procesal
en la segunda mitad del siglo XIX; Windscheid y Muther, en una polmica
(1856-1857) que qued por escrito y se ha traducido al castellano, cuya lectura
es indispensable para el estudioso que no se conforme con interpretaciones
ajenas que adems no han sido unvocas.
Entre las teoras publicistas sobre la naturaleza de la accin, Ferrer Mac-
Gregor presenta dos grandes corrientes:
a) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter abstracto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, para provocar la
actividad jurisdiccional, con independencia del resultado de la sentencia, y
b) Teora de la accin como derecho, poder, facultad o posibilidad, de
carcter concreto, dirigida contra, frente o hacia el Estado, o del adversario
o ambos, con objeto de obtener una tutela jurisdiccional con una sentencia
favorable.
Alberto Sad
Accin de amparo
Tratar de definir la expresin no es tarea sencilla. Los vocablos accin y
amparo, por separado, han sido muy debatidos. Contestar cada una de
estas preguntas: qu es la accin? y qu es el amparo?, ha sido, y es, labor
ardua, pero mucho ms lo es contestar: qu es la accin de amparo?
9
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Accin de inconstitucionalidad
El origen de la accin de inconstitucionalidad puede remontarse, como pre-
cedentes remotos, a la actio popularis de Colombia (1850) y Venezuela (1858) y,
ya como verdadero nacimiento, a la solicitud (Antrag) prevista en la Cons-
titucin austriaca de 1920 (art. 140), por influjo de Hans Kelsen, y a modo
Accin de inconstitucionalidad
de racionalizacin del sistema americano difuso de control de la constitu-
cionalidad, no pudiendo desconocerse tampoco la previsin, de nula eficacia
posterior; sin embargo, de dicho instituto unos meses antes en la Constitucin
de Checoslovaquia. Desde entonces, el instituto se ha extendido por medio
mundo, y podemos decir que se ha generalizado de manera especial en Euro-
pa y Amrica Latina.
La accin de inconstitucionalidad es aquel mecanismo o instrumento
procesal-constitucional por medio del cual determinadas personas, rganos o
fracciones de rganos, cumpliendo los requisitos procesales legalmente estable-
cidos (siempre que sean conformes con la Constitucin), pueden plantear, de
forma directa y principal, ante el rgano judicial de la constitucionalidad de que
se trate, si una determinada norma jurdica (y especialmente, las leyes parla-
mentarias) es o no conforme con la Constitucin, dando lugar normalmente,
tras la oportuna tramitacin procedimental con las debidas garantas, a una
sentencia, en la que dicho rgano de la constitucionalidad se pronuncia en
abstracto y con efectos generales sobre si la norma impugnada es o no compa-
tible con la norma fundamental y, en la hiptesis de que no lo fuera, declara
la inconstitucionalidad y consiguiente nulidad de dicha norma, si bien existe la
posibilidad de que el rgano de la constitucionalidad dicte alguna de las sen-
tencias intermedias o modalidades atpicas de sentencias. En el caso de que el
control de constitucionalidad sea preventivo, lo que se somete a enjuiciamiento
del rgano de la constitucionalidad es un proyecto de norma o el tratado in-
ternacional antes de ser firmado por el Estado y el efecto de su declaracin de
inconstitucionalidad es la imposibilidad jurdica de aprobar esa norma o ser
parte en el tratado internacional, al menos sin hacer las oportunas reservas que
eviten aplicar las disposiciones inconstitucionales (cuando ello fuera posible).
En esta definicin estn ya los ingredientes fundamentales propios de toda
accin de inconstitucionalidad: su naturaleza (accin procesal-constitucional
11
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Accin de inconstitucionalidad
en particular en materia penal); o tambin puede ser una nulidad diferida
(a un momento ulterior a la declaracin de inconstitucionalidad), que solo
surta sus efectos a partir de un determinado momento o dies a quo posterior al
momento en que se declara la inconstitucionalidad (eficacia diferida o pro futuro
de la declaracin de inconstitucionalidad), pudiendo combinarse estos tipos de
nulidad de varias maneras en un mismo sistema constitucional, por va legal o
simplemente jurisprudencial.
Por lo dems, aunque en principio el pronunciamiento del rgano de la
constitucionalidad solo puede ser estimatorio de la inconstitucionalidad (con
la consiguiente nulidad de la norma) o desestimatorio (con el efecto de la
convalidacin o reafirmacin judicial de la constitucionalidad de la norma,
que simplemente podr permanecer vigente), lo cierto es que la experiencia
de algunos de los sistemas ms evolucionados de control de la constitucionali-
dad nos muestra que existe la posibilidad de otros muchos pronunciamientos
intermedios, casi siempre de creacin jurisprudencial a falta de una regu-
lacin legal o constitucional expresa (de ah que tambin se les conozca como
pronunciamientos atpicos de constitucionalidad).
8. El objeto de la accin de inconstitucionalidad es la norma impugna-
da. Lo propio de esta accin es que a travs de ello se impugnan las leyes
parlamentarias y las leyes que tengan fuerza de ley, as como las reformas
constitucionales y los tratados internacionales. Pero nada excluye que, ade-
ms, se puedan impugnar otras normas, en especial las de rango inferior a la
ley parlamentaria, aunque lo idneo es que estas sean controladas, en cuanto
a su constitucionalidad y tambin a su legalidad, por los tribunales conten-
cioso-administrativos o similares; pero, especialmente en Amrica Latina, no
siempre existe esa jurisdiccin contencioso administrativa especializada, por
lo que puede llegar a ser aconsejable, en ocasiones, que a travs de la accin
de inconstitucionalidad se puedan impugnar todas las normas infralegales.
13
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Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los organismos protectores
de derechos humanos)
En cuanto a la legitimacin activa en la accin federal de inconstitucionalidad
del ombudsman mexicano, al respecto es necesario precisar que la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos, las comisiones protectoras de derechos
humanos de los Estados y la Comisin de Derechos Humanos del Distrito
Federal, encuentran asidero constitucional en el art. 102, apartado B, de la
Constitucin federal, as como en las diferentes Constituciones de cada uno
de los estados integrantes de la Federacin y en el Estatuto de Gobierno del
Distrito Federal.
No fue sino hasta el 14 de septiembre de 2006 cuando se public en el
Diario Oficial de la Federacin la adicin a la frac. II del art. 105 constitucional,
del inciso g), el cual estableci la legitimacin activa de la Comisin Nacio-
nal de los Derechos Humanos para ejercitar la accin de inconstitucionalidad
en contra de leyes de carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como
de tratados internacionales que vulneren los derechos humanos establecidos
en la Constitucin; adems, preceptu que los organismos estatales corres-
pondientes incluida la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Fede-
ral podran ejercitar la accin contra leyes expedidas por sus congresos o,
en su caso, leyes expedidas por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal
que presuntamente lesionen dichos derechos, nicamente contra ese tipo de
leyes; es decir, que atenten contra los derechos humanos establecidos en la
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Accin de inconstitucionalidad
carcter federal, estatal y del Distrito Federal, as como de tratados interna-
cionales celebrados por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de la
Repblica, que vulneren los derechos humanos consagrados en esta Constitu-
cin y en los tratados internacionales de los que Mxico sea parte. Asimismo,
los organismos de proteccin de los derechos humanos equivalentes en los es-
tados de la Repblica, en contra de leyes expedidas por las legislaturas locales
y la Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, en contra de leyes
emitidas por la Asamblea Legislativa del Distrito Federal.
().
Ahora bien, diseccionando el multicitado inciso g, tenemos que la Comi-
sin Nacional de los Derechos Humanos (CNDH):
Puede ejercitar la accin de inconstitucionalidad contra leyes federales,
leyes estatales, leyes del Distrito Federal y tratados internacionales celebrados
por el Ejecutivo Federal y aprobados por el Senado de la Repblica, que vul-
neren los derechos humanos consagrados en la Constitucin federal y en los
tratados internacionales de los que Mxico sea parte.
Por tanto, la CNDH, al igual que el procurador general de la Repbli-
ca, puede impugnar leyes federales, leyes estatales, as como tratados inter-
nacionales, con una diferencia radical: la impugnacin de la citada Comisin
Nacional ser procedente siempre y cuando las leyes o tratados cuestionados
vulneren los derechos humanos establecidos en la Constitucin federal y en
los tratados internacionales de los que Mxico sea parte; es decir, existe una
limitacin de carcter material impuesta por el legislador, a diferencia del
procurador, que no se encuentra constreido a que el objeto de control que
en un momento dado decida impugnar verse o no sobre derechos humanos,
toda vez que de acuerdo con el texto constitucional se encuentra habilitado
para impugnar todo tipo de ley o tratado internacional sin importar la mate-
ria que regule.
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Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los rganos legislativos)
La reforma constitucional de 1994 otorg legitimacin procesal activa al equi-
valente al 33% de los integrantes de la Cmara de Diputados y el mismo
porcentaje tratndose de los integrantes de la Cmara de Senadores, de los
rganos legislativos estatales, as como de la Asamblea de Representantes del
Distrito Federal.
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Accin de inconstitucionalidad
tido, resulta ilustrativo el siguiente cuadro:
Accin de inconstitucionalidad
(legitimacin de los partidos polticos)
Una innovacin adems de un acierto del legislador mexicano, tras la refor-
ma en 1996 al art. 105, frac. II de la Constitucin federal, consisti en que
estableciera la legitimacin de los partidos polticos para ejercitar la accin de
inconstitucionalidad especficamente contra leyes electorales. 19
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Accin de inconstitucionalidad
Las acciones de inconstitucionalidad podrn ejercitarse, dentro de los
treinta das naturales siguientes a la fecha de publicacin de la norma, por:
()
c).- El Procurador General de la Repblica, en contra de leyes de carcter federal,
estatal y del Distrito Federal, as como de tratados internacionales celebrados por el Estado
Mexicano;
().
El precepto transcrito no solo faculta al procurador para ejercitar accio-
nes de inconstitucionalidad, sino que, a semejanza de los dems incisos de la
frac. II del art. 105 de la Constitucin federal, tambin establece los objetos
normativos susceptibles de control contra los cuales puede enderezarla.
El procurador general de la Repblica es el ente con la legitimacin ms
amplia en el ordenamiento constitucional mexicano; tiene la facultad de ejer-
citar la accin de inconstitucionalidad contra todas las normas objeto de con-
trol leyes federales, leyes estatales y tratados internacionales en cualquier
materia, situacin que no gozan los dems rganos legitimados.
Ivn Carlo Gutirrez Zapata
y poderes pblicos tiene vida propia a travs de ellas, bien sean estimatorias
o desestimatorias de la constitucionalidad del objeto normativo impugnado.
No es este el lugar para desarrollar un estudio exhaustivo de la tipicidad
de las sentencias, pues existen mltiples variedades y combinaciones de tipos
de sentencia incluso pueden confluir varias de ellas en una misma, emitidas
por los tribunales constitucionales, adems de que desbordara por mucho el
objetivo de los lmites materiales de la voz que se presenta, por lo que nos
limitaremos a realizar el anlisis relativo a la sentencia dictada en acciones
de inconstitucionalidad en concordancia con lo establecido por la Ley Regla-
mentaria de las Fracs. I y II del Art. 105 Constitucional (en adelante, LR105).
Si bien es cierto que en algunas ocasiones se determina la inconstituciona-
lidad lisa y llana del producto normativo impugnado y como consecuencia de
ello la norma cuestionada se expulsa del ordenamiento jurdico, no es menos
cierto que existe toda una gama de posibilidades de pronunciamiento en for-
ma de sentencia por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (en
adelante, SCJN), que no forzosamente constituyen un pronunciamiento de
Accin de inconstitucionalidad (sentencias)
validez o invalidez.
Bajo ese marco, encontramos las sentencias interpretativas aditivas,
manipulativas, apelativas, monitorias, sustractivas, de interpretacin confor-
me, etctera, vase Giovanni Figueroa Meja (2011) las cuales tienen como
comn denominador regular los efectos de la norma, y no declaran la incons-
titucionalidad de la misma; por el contrario, determinan su compatibilidad
con el texto constitucional en los trminos que se establecen en la propia re-
solucin.
En relacin con las sentencias estimatorias o declarativas de inconstitucio-
nalidad, esta tipologa reside fundamentalmente en las sentencias en las que la
SCJN, una vez determinada la inconstitucionalidad de la ley o norma impug-
nada, procede a realizar la declaracin de inconstitucionalidad o invalidez de
la misma, teniendo como consecuencia la prdida de la vigencia de dicha ley
en el futuro, su consecuente expulsin del ordenamiento jurdico, as como de
los preceptos vinculados con ella que resulten afectados (invalidez extensiva).
Por tanto, de acuerdo con lo previsto por el art. 72 LR105, la SCJN po-
dr declarar la invalidez inconstitucionalidad de la norma impugnada
cuando sus sentencias sean aprobadas por los votos de ocho ministros en el
mismo sentido; de lo contrario, se desestimarn y se archivarn, en cuyo caso
se entendern desestimatorias o que determinan la constitucionalidad de los
preceptos impugnados.
El contenido de las sentencias recadas a acciones federales de inconstitu-
cionalidad lo establece el art. 41 LR105. En l se hace referencia a los requi-
sitos que deben contener las mismas. El dispositivo legal establece que son:
Fijacin breve y precisa de las normas generales recurridas; es decir, el
sealamiento de la ley federal, estatal o tratado internacional impugnado; en
caso de no recurrir la ley o tratado en su totalidad, el sealamiento expreso de
los artculos, fracciones, prrafos o porciones normativas impugnadas.
Los preceptos que la fundamenten.
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Accin de inconstitucionalidad
en materia electoral
La accin de inconstitucionalidad en materia electoral es un medio de con-
trol abstracto de la constitucionalidad de las leyes electorales, que tiene por
objeto resolver los posibles conflictos entre el contenido de un precepto legal
en la materia y lo establecido en la Constitucin poltica, a efecto de hacer
prevalecer las normas y principios constitucionales del sistema democrtico
de gobierno (Penagos, 2012). En ese sentido, la accin de inconstitucionalidad
electoral forma parte del control jurisdiccional de carcter poltico a cargo
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, como tribunal constitucional,
porque a peticin de los rganos del poder pblico legitimados para ello o de
los partidos polticos, se revisa, en lo general, la regularidad constitucional de las
leyes electorales emitidas por el legislador.
Su fundamento lo encontramos en el art. 105, frac. II, de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y el procedimiento correspondien-
te se rige por lo dispuesto en la Ley Reglamentaria de las fracs. I y II de ese
precepto constitucional.
Desarrollo histrico. En el sistema jurdico mexicano es reciente la inclusin
de este medio de control de leyes electorales, porque la accin de inconsti-
tucionalidad no estaba prevista para controvertir normas de ese carcter, lo
que obedeca a una tradicin que se mantuvo inclume en el orden jurdico
nacional durante casi dos siglos; basta recordar la controversia surgida entre
dos grandes juristas del siglo XIX, Ignacio Vallarta y Jos Mara Iglesias, en
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todo si los vicios no son tan evidentes, pues en casos como el sealado podra
detectarse la inconstitucionalidad de la disposicin normativa algunos meses
o aos despus de su entrada en vigor y, en tales supuestos, la accin abstracta
de inconstitucionalidad ya no podra ser ejercitada (Hctor Fix-Fierro, 1995).
Aunque despus de transcurrido ese plazo se puede inaplicar la ley inconstitu-
cional al caso concreto a travs del juicio de amparo local o de la cuestin de
inconstitucionalidad local.
En otras entidades federativas se ampla el plazo. As, en el Estado de
Mxico se determina que las acciones de inconstitucionalidad podrn ser pro-
movidas dentro de los cuarenta y cinco das naturales siguientes a la fecha
de publicacin de la norma impugnada en el medio oficial correspondiente.
En Coahuila, por su parte, el plazo es de sesenta das naturales siguientes a
la fecha de publicacin oficial de la norma, o en su defecto, de que se tenga
conocimiento de la misma.
La entidad federativa que contempla un plazo ms extenso es Tlaxcala,
pues establece un trmino de noventa das naturales, contados a partir de
Accin de tutela
y Quertaro. En caso de que no se logren alcanzar las votaciones sealadas,
se desestima la accin y se ordena el archivo del asunto. Es pertinente indicar
que estas sentencias no podrn aplicarse retroactivamente, con excepcin de
la materia penal, y siempre que se beneficie al inculpado.
En Tlaxcala y Guanajuato se contempla que si la sentencia declara la
invalidez de la norma general los efectos se hacen extensivos a todas aquellas
normas cuya validez dependa de la propia norma invalidada, aunque aqu-
llas no se hayan impugnado.
Giovanni A. Figueroa Meja
Accin de tutela
La palabra tutela proviene del latn tutla, que traduce como la autoridad
que se confiere para cuidar de una persona que, ya sea por minora de edad o
por otras causas, no tiene completa capacidad civil. De esta manera, el tutor
adquiere autoridad y responsabilidad, en defecto de los padres de la persona
en cuestin, sobre el sujeto y sus bienes. El Diccionario de la Real Academia
Espaola (RAE) menciona distintos tipos de tutela: la tutela dativa, la tutela
ejemplar, la tutela legtima, la tutela testamentaria, entre otros.
En 1991 se entrelaza la tutela con la institucionalidad constitucional co-
lombiana en la medida en que constituye otro de los instrumentos de supre-
maca constitucional. La tutela es un mecanismo constitucional que siempre
ha sido centro de debate en Colombia por acadmicos y juristas expertos
en el tema; as como algunos abogan por simples ajustes, otros aplauden su
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Accin positiva
El tema de las acciones positivas o afirmativas es sumamente complejo y con-
fuso, y por ello no existe un concepto universalmente aceptado de las mismas.
As, cada autor, dependiendo del punto de vista desde el cual las analiza, des-
taca algunas caractersticas y omite otras, cargando el acento en alguno de sus
Accin positiva
elementos y adjudicndole una funcin especfica (Carlos de la Torre), pero
quiz donde menos consenso hay no es ya en su conceptualizacin, sino en la
aplicacin de las mismas.
Por su idoneidad, podemos tomar el concepto que Paloma Durn ofre-
ce sobre las acciones positivas, y as las define como estrategias temporales
dirigidas a establecer la igualdad de oportunidades por medio de una serie
de medidas coherentes que permitan combatir, corregir o contrastar aquellas
desigualdades de hecho o discriminaciones que son resultado de prcticas,
comportamientos o sistemas sociales.
De esta manera, podra decirse que la accin positiva trata de comple-
tar la legislacin; por ejemplo, sobre la igualdad de trato, e incluye cualquier
medida que contribuya a eliminar las desigualdades en la prctica y que pon-
ga en marcha programas concretos para proporcionar a las mujeres ventajas
concretas.
Realmente hay numerosas definiciones aportadas por la doctrina, que son
muy similares a la expuesta, y tambin, por otro lado, encontramos definicio-
nes en el mbito de la Unin Europea, en la Directiva 2000/43 del Consejo
de la Unin Europea, que las define como las medidas especficas para pre-
venir o compensar las desventajas que afecten a personas de un origen racial
o tnico concreto.
De las definiciones expuestas y, en definitiva, de las definiciones que po-
demos encontrar en torno a las acciones positivas, se renen una serie de
caracteres propios de las acciones positivas. De esta manera, destacamos los
siguientes elementos:
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Accin positiva
perjudicial nicamente o razn del sexo, raza, etctera.
De esta manera, tenemos:
a) Que mientras las acciones positivas son deberes de los poderes pblicos,
las cuotas son una herramienta que tienen los poderes pblicos en determina-
dos casos y bajo ciertas condiciones, y que pueden o no actuar, o hacerlo de
un modo u otro;
b) Necesidad: solo podr acudirse a la regulacin por cuotas cuando no
sea posible lograr el mismo objetivo de equiparacin en un sector social de-
terminado y en un tiempo razonable a travs de las medidas menos extremas
de accin positiva;
c) Objetividad: habr de acreditarse objetiva y fehacientemente (a travs
de estadsticas comparativas) la desigualdad de hecho arraigada y profunda en
el mbito concreto de la realidad social de que se trate;
d) Transitoriedad: la cuota tiene, por naturaleza, carcter transitorio.
Su establecimiento y duracin deber limitarse estrictamente al periodo de
tiempo necesario para lograr la igualacin de las condiciones de vida entre
hombres y mujeres en el sector social donde el colectivo femenino estuviera
subrepresentado;
e) Legalidad: por afectar a una materia tan sensible para el Estado de
derecho como son los derechos fundamentales, las discriminaciones positivas
en el derecho pblico solo podran establecerse por ley.
En definitiva, las discriminaciones positivas son siempre en realidad, y a
pesar de su finalidad presuntamente benigna (la igualdad de oportunidades de
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Aclaracin de la jurisprudencia
La figura de aclaracin de la jurisprudencia no se encontraba prevista expre-
samente en la Ley de Amparo del 10 de enero de 1936, con lo que fue desa-
rrollada en el sistema jurdico mexicano por la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin a travs de diversos criterios.
Al respecto, se tiene que la aclaracin de la jurisprudencia surge con mo-
tivo de alguna inexactitud o imprecisin que se refleja en alguna jurispruden-
cia, lo que implica la necesidad de realizar algn ajuste en la redaccin de la
misma.
Aclaracin de la jurisprudencia
Activismo judicial
Expresin acuada en los Estados Unidos de Amrica (judicial activism) para re-
ferirse a la disposicin de jueces y tribunales a hacer uso de una interpretacin
Activismo judicial
expansiva, encaminada ya sea a ampliar el ejercicio de los derechos constitu-
cionales de los ciudadanos o a lograr determinados cambios y resultados de
poltica pblica. Jurdicamente, el activismo judicial se traduce con frecuencia
en la declaracin de inconstitucionalidad de leyes y actos de autoridad, o en
la interrupcin o modificacin de criterios de interpretacin establecidos y
confirmados.
Dado que el activismo judicial implica, necesariamente, una dimensin
poltica en la interpretacin judicial, el uso de la expresin tiene connotacio-
nes polmicas. Para los crticos de esta dimensin de la funcin judicial ge-
neralmente grupos conservadores o de derecha el activismo judicial es
ilegtimo, porque los jueces y tribunales no se circunscriben a la interpretacin
limitada y razonable de ley o la Constitucin, sino que pretenden crear dere-
cho nuevo. Igualmente, consideran que el activismo judicial se manifiesta en
que los jueces y tribunales no se limitan a resolver las cuestiones que se les ha
planteado en un asunto concreto, sino que las exceden por razones de inters
personal o ideologa poltica. En ambos casos, se extralimitan en el ejercicio
de sus facultades, e invaden el mbito de poder legtimo de los legisladores y
otros rganos del Estado. Sin embargo, puede haber tambin un activismo
judicial de signo conservador, dirigido a suprimir o modificar las conquis-
tas de la izquierda, as como a restablecer situaciones jurdicas del pasado.
Desde esta perspectiva, se ha llegado a decir que activismo judicial es sen-
cillamente el calificativo que las personas dan a las resoluciones judiciales que
no son de su agrado.
El activismo judicial es un fenmeno tpico de las condiciones en que se
ejerce la funcin judicial en las sociedades contemporneas. Como conse-
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Actuario judicial
lugar ms importante a los derechos fundamentales en su actuacin. Desde
hace algunos aos se percibe un cambio en este sentido, si bien en la propia
Corte conviven diversas visiones sobre el alcance que debe tener su labor in-
terpretativa en esta materia. No hay duda, sin embargo, que la aceptacin,
por el Poder Judicial mexicano, de la doctrina del control de convencionali-
dad de la Corte Interamericana tendr, a largo plazo, un considerable im-
pacto en activar a la judicatura mexicana.
Hctor Fix-Fierro
Actuario judicial
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, la palabra actuario pro-
viene del latn actuarus, y se refiere a la labor de una persona que interviene
con fe pblica en la tramitacin de los autos procesales.
En el mbito del derecho procesal, la actividad del actuario judicial se
relaciona con los profesionales de la administracin de justicia, que por dispo-
sicin legal se encuentran investidos de fe pblica.
En el ejercicio de las funciones de la judicatura, estos servidores pblicos
estn facultados para realizar notificaciones personales, oficiosas, por lista y/o
electrnicas a las partes que intervienen en el juicio de amparo, en las contro-
versias constitucionales y las acciones de inconstitucionalidad.
Es importante recordar que una notificacin es una comunicacin oficial
o resolucin judicial que, con carcter formal, es emitida por un juez. Tales
actuaciones procesales tienen por objeto enterar a las partes del contenido de
los provedos judiciales en sus oficinas, domicilio o lugar en que se encuentren; 45
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para ello, el actuario judicial debe constituirse en los lugares previamente se-
alados en autos y hacer constar el nombre de la persona con quien se entien-
da la diligencia y, en su caso, si se negara a firmar el acta o a recibir el oficio.
La labor del actuario judicial es de vital importancia para la seguridad
jurdica de las partes, as como para el debido desarrollo de los juicios, ya
que debe buscar a la persona a notificar, cerciorarse de su identidad, hacerle
saber el nmero de expediente y el rgano jurisdiccional que la ordena, y
finalmente, entregarle copia autorizada de la resolucin y, en su caso, de los
documentos que se le anexen.
No obstante lo anterior, los actuarios judiciales no son los nicos que se
encuentran investidos de fe pblica. Por ejemplo, los secretarios de juzgado
tienen que recibir por s o por conducto de la oficiala de partes los escritos
o promociones que presenten las partes; anotar al calce la razn del da y la
hora de presentacin, expresando el nmero de hojas que contengan los do-
cumentos que se acompaen; asentar razn idntica en la copia, con la firma
del que recibe el escrito y el sello del juzgado o tribunal, para que quede en
poder del interesado; autorizar los despachos, exhortos, actas, diligencias y
autos, as como toda clase de resoluciones dictadas; registrar puntualmente en
los expedientes las certificaciones, constancias y dems razones que la ley o el
superior ordene; expedir las copias que la ley determine o deban darse a las
partes en virtud de mandamiento judicial; recoger, guardar e inventariar los
Acuerdo de turno
Acuerdo de turno
En el mbito del derecho procesal mexicano, esta voz se refiere a las deter-
minaciones correspondientes a la recepcin, registro y turno de los asuntos
y promociones competencia de los tribunales. Para tal efecto, se establecen
diferentes oficinas de correspondencia comn, cuya finalidad es instaurar un
sistema de distribucin de expedientes de forma ordenada, para evitar que la
carga de trabajo de los juzgados se acumule en un solo rgano jurisdiccional.
Para tales fines, se emplean sistemas computarizados o aleatorios para el re-
gistro de los mismos.
En el mbito de la Federacin, el Consejo de la Judicatura del Poder Ju-
dicial de la Federacin, a travs del Acuerdo General 13/2007, regula el fun-
cionamiento, supervisin y control de las oficinas de correspondencia comn
de los tribunales de circuito y juzgados de distrito del Poder Judicial de la Fe-
deracin. Con la finalidad de aprovechar el conocimiento previo del asunto,
por parte del titular o titulares de los rganos jurisdiccionales, as como evitar
resoluciones contradictorias, ha establecido reglas para el turno de casos re-
lacionados.
En el supuesto de no estar de acuerdo con la determinacin, el rgano
jurisdiccional al cual se le remite el asunto puede enviarlo al que considere
46 que debe conocer del mismo, y de no aceptarlo este ltimo, podr plantear
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Acuerdos de trmite
En el mbito de la pragmtica del derecho procesal constitucional mexicano,
se identifica a esta voz con las determinaciones correspondientes a la admi-
Acuerdos de trmite
sin, trmite y resolucin del juicio de amparo, de las controversias constitu-
cionales y acciones de inconstitucionalidad; sin embargo, es importante sea-
lar que en la legislacin correspondiente a cada una de ellas no se le precisa
con exactitud, por lo que, a fin de hallarla, es necesario efectuar un exhaustivo
ejercicio de revisin de la normatividad aplicable.
Por ejemplo, en el art. 104 de la Ley de Amparo se prev que el recurso
de reclamacin procede en contra de los acuerdos de trmite dictados por el
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o por los presidentes
de sus salas o de los tribunales colegiados de circuito.
Otro ejemplo de ello es la atribucin del presidente de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin para designar ministros, en el caso de que una de
las salas requiera integrarse con miembros de la otra, esto solamente sucede
cuando dos o ms ministros se manifiestan impedidos para conocer de un
asunto.
En el caso de las controversias constitucionales y de las acciones de in-
constitucionalidad, particularmente en la etapa de instruccin, el presidente
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin designa, segn el turno que
corresponda, a un ministro instructor, a fin de que ponga el proceso en estado
de resolucin.
Por cuanto hace a los presidentes de las salas y a los presidentes de los
tribunales colegiados de circuito, de forma genrica se establece que cuen-
tan con atribuciones para dictar los trmites que procedan en los asuntos de
competencia de la sala o tribunal respectivo, hasta ponerlos en estado de re-
solucin.
Hiram Ral Pia Libien 47
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Adopcin internacional
Por adopcin entendemos aquella figura jurdica mediante la cual se termi-
nan los vnculos paterno-filiales o de parentesco de un nio, nia o adoles-
cente con su familia de origen para trasladarlos a una familia adoptiva, con
la finalidad de velar por el inters superior del menor, traducido en el vivir
dentro de un seno familiar.
La adopcin es un acto jurdico que crea entre adoptante(s) y adoptado(s)
un vnculo de parentesco civil del que se derivan relaciones anlogas a las
que resultan de la paternidad y filiacin legtimas. La adopcin tiene como
fin incorporar al adoptado a una familia de manera plena, en la situacin de
hijo biolgico, y lograr de esa manera la formacin y educacin integral del
adoptado.
Histricamente, la filiacin biolgica era la esencia de las relaciones ju-
rdicas entre padres e hijos; la adopcin se contemplaba como algo residual,
extremo; proporcionaba formas de perpetuar lneas sucesorias y bienes fami-
liares, con escasas ventajas para el adoptado. En la actualidad, la adopcin
nacional y la internacional se han convertido en realidades con un pronuncia-
miento inequvoco en favor del inters superior del menor.
Con la aparicin de los diferentes instrumentos internacionales de protec-
cin del menor, se concibe a la adopcin internacional como una medida de
Adopcin internacional
Adopcin internacional
una familia en otro pas a travs de una adopcin internacional.
El Convenio de La Haya de 1993, un convenio de cooperacin interna-
cional entre autoridades, tiene por excelencia un contenido basado en:
La designacin de autoridades centrales en cada uno de los Estados parte
coordinadas entre ellas; 2. El establecimiento de un procedimiento de coope-
racin; 3. Un mecanismo til y sencillo de tramitacin de los expedientes, y 4.
Un sistema de reconocimiento recproco de decisiones.
Por lo que se refiere a la competencia, derecho aplicable y por lo tanto
los requisitos para el adoptante, adoptando, el consentimiento y efectos de la
adopcin se regulan en la Convencin Interamericana de 1984 mencionada.
De esta manera, para la competencia judicial internacional se establece
a travs de dicha normativa convencional: 1. Ser competente para el otor-
gamiento de la adopcin la autoridad del Estado de la residencia habitual
del adoptado (art. 15); 2. Ser competente, igualmente, para decidir sobre su
anulacin o revocacin, la autoridad de la residencia habitual del adoptado al
momento del otorgamiento de la adopcin (art. 16, primer prrafo); 3. Ser
competente, por otra parte, para decidir la conversin de la adopcin simple
en plena o legitimacin adoptiva o figuras afines, alternativamente y a elec-
cin del actor, la autoridad del Estado de la residencia habitual del adoptado
al momento de la adopcin o la del Estado donde tenga domicilio el adoptan-
te, o la del Estado donde tenga domicilio el adoptado cuando tenga domicilio
propio, al momento de pedirse la conversin (art. 16, segundo prrafo); 4.
Sern competentes para decidir las cuestiones relativas a las relaciones entre
adoptado y adoptante y la familia de ste, los jueces (autoridades) del Esta-
do del domicilio del adoptante mientras el adoptado no constituya domicilio
propio. A partir del momento en que el adoptado tenga domicilio propio
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ser competente, a eleccin del actor, el juez del domicilio del adoptado o del
adoptante (art. 17).
Igualmente, la Convencin Interamericana de 1984 establece el dere-
cho aplicable, y as: 1. El art. 3 expresa que la ley de la residencia habitual
del menor regir la capacidad, consentimiento y dems requisitos para ser
adoptados, as como cules son los procedimientos y formalidades extrnsecas
necesarias para la constitucin del vnculo; 2. El art. 4 establece la ley del
domicilio del adoptante o adoptantes regir: la capacidad para ser adoptante,
los requisitos de edad y estado civil del adoptante, el consentimiento del cn-
yuge del adoptante, si fuera el caso, y los dems requisitos para ser adoptante.
Adems, en la parte final de este art. 4 se establece una especie de clusula de
cierre denotativa de la prioridad hacia la proteccin internacional del menor,
al expresar que en el supuesto de que los requisitos de la ley del adoptante
(o adoptantes) sea manifiestamente menos estrictos a los sealados por la ley
de la residencia habitual del adoptado, regir la ley de ste; 3. El art. 9, en
relacin con las adopciones plenas, la legitimacin adoptiva y figuras afines,
Alegatos en las controversias constitucionales
las relaciones entre adoptante y adoptado, inclusive las alimentarias, y las del
adoptado con la familia del adoptante, se regirn por la misma ley que rige
las relaciones del adoptante con su familia legtima. No obstante, el art. 9,
prrafo b, estipula: los vnculos del adoptado con su familia de origen se con-
siderarn disueltos. Sin embargo, subsistirn los impedimentos para contraer
matrimonio; 4. El art. 11 se refiere a los derechos sucesorios, y as determina
que se regirn por las normas aplicables a las sucesiones de cada una de las
partes; 5. El art. 13, relativo a la posibilidad de la conversin de la adopcin
simple en plena o legitimacin adoptiva o instituciones afines, establece que
dicha conversin se regir, a eleccin del actor, por la ley de la residencia ha-
bitual del adoptado, al momento de la adopcin, o por la ley del Estado donde
tenga su domicilio el adoptante al momento de pedirse la conversin; 6. El
art. 14 cubre el supuesto de la anulacin de la adopcin, la cual se regir por
la ley de su otorgamiento.
Nuria Gonzlez Martn
mbitos competenciales
En un sentido jurdico general, el concepto se refiere a la esfera de faculta-
des o atribuciones que tiene un rgano del Estado para desempear ciertas
52 funciones o realizar determinados actos jurdicos. Como ha sealado Hans
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Kelsen, uno de los principales problemas relativos al Estado tiene que ver con
la imputacin. El Estado es un punto comn de imputacin de diferentes
acciones humanas. Los individuos cuyas acciones se atribuyen o imputan al
Estado son los llamados rganos del Estado.
Ahora bien, el criterio en que tal imputacin se basa corresponde en una
forma especfica al propio orden jurdico. Es decir, la imputacin de una ac-
cin humana al Estado solo es posible en su vinculacin con el orden jurdico.
De esta forma, se dice que el Estado crea nuevas normas jurdicas a travs
de la accin de ciertos rganos facultados para tal efecto por el propio orden
jurdico. El conjunto de atribuciones de cada rgano conforma su mbito de
competencias.
En el Estado constitucional y democrtico de derecho, el derecho cons-
titucional sienta las bases normativas ms generales que se refieren a la es-
tructura de rganos del Estado, a sus mbitos competenciales, a las relaciones
entre los rganos estatales y sus lmites frente a los gobernados. Pero el desa-
rrollo de esas bases normativas generales se da a travs de leyes. Por ejemplo,
en relacin con los rganos del Poder Ejecutivo, la Constitucin solamente
establece las bases principales de su organizacin, pero no llega al detalle
de la misma. El Ejecutivo (y tambin los poderes Legislativo y Judicial) re-
quiere para su funcionamiento de una multiplicidad de rganos secundarios,
mbitos competenciales
entre los que necesariamente deben existir las relaciones indispensables para
conservar la unidad del poder del que forman parte. Asimismo, el desarrollo
legislativo que se haga de las referidas competencias de los rganos del Estado
debe respetar las bases normativas constitucionales respectivas.
El mecanismo de justicia constitucional al que por excelencia le corres-
ponde proteger el mbito de competencias constitucionales de los rganos
del Estado mexicano es el de las llamadas controversias constitucionales
contempladas en el art. 105.I de la Constitucin. Originalmente, la Cons-
titucin de 1917 otorg a la Suprema Corte la facultad de conocer de las
controversias que se susciten entre dos o ms Estados, entre los Poderes de
un mismo Estado sobre la constitucionalidad de sus actos, y de los conflic-
tos entre la Federacin y uno o ms estados, as como de aquellas en que la
Federacin fuese parte. No obstante, esta clusula tena un alcance muy
limitado, ya que no inclua, por ejemplo, la hiptesis de conflictos en que los
municipios o el Distrito Federal estuvieran involucrados. La reforma consti-
tucional del 31 de diciembre de 1994 ampli el alcance del art. 105, al incluir
todo tipo de conflicto de competencia que pueda surgir entre las diferentes
ramas de gobierno federal y entre los distintos niveles de gobierno de nuestro
sistema federal.
En este tema, es interesante examinar la decisin de la Suprema Corte
de Justicia en el Caso Temixco (SCJN, Controversia constitucional 31/97,
Semanario Judicial de la Federacin, 9a. poca, Pleno, t. XI, enero de 2000, (Ayun-
tamiento del Municipio de Temixco, vs. Gobernador y Congreso del Estado
de Morelos), porque en ella se establecieron una serie de definiciones funda-
mentales en relacin no solamente con la forma en que la Corte entiende
la distribucin de competencias del sistema federal mexicano, sino tambin
cmo concibe sus propias facultades para impartir justicia constitucional. 53
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Amparamiento
La voz amparo era conocida y usada en la pennsula ibrica desde la poca
medieval para referirse a las relaciones que se establecan entre personas des-
validas y desprotegidas y el seor que se comprometa formalmente a darles
su proteccin en el sentido ms amplio del trmino. Asimismo, se aluda con
este vocablo a los documentos en los cuales se hacan constar los derechos y
obligaciones del protector y de los protegidos, surgiendo las llamadas cartas
de amparo; para referirse, finalmente, a aquellas escrituras expedidas por el
monarca con la finalidad de que se otorgara la especial proteccin all conte-
nida a una persona o a un grupo de personas y se aplicaran las correspondien-
56 tes sanciones en caso de violacin del mandato regio.
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Amparamiento
ticeramente o por ignorancia, cabe la posibilidad de acudir ante un juez
superior, que se encargar de revisar el veredicto dado. Sin embargo, este me-
canismo tan general, abstracto e inconcreto precisa de una ulterior precisin
para que se haga efectivo. El amparo as considerado se exterioriza mediante
cuatro figuras especficas: (i) la alzada propiamente dicha, que bebe de las
fuentes de la apelacin; (ii) la merced real; (iii) la restitutio in integrum, y (iiii) el
amparo contra las sentencias dadas falsamente o con infraccin del ordena-
miento jurdico procesal. Estas cuatro modalidades son calificadas por el proe-
mio de la partida 3, 23; as: Bien otrosi han grant conhorte et grant folgura
aquellos contra quien dan los juicios que se tienen por agraviados quando
fallan alguna carrera por que cuidan estorcer et ampararse de aquellos de que
se agravian. Et este amparamiento es en quatro maneras, ca es por alzada,
por pedir merced, por otorgamiento que demandan los menores por razn
de algunt juicio que sea dado contra ellos, por querella de algunt juicio que
digan que fue dado falsamente o contra aquella ordenada manera que el de-
recho manda guardar en los juicios.
En un sentido amplio, los cuatro remedios aqu recogidos son amparos,
como sinnimo de proteccin o tutela de derechos. Por su carcter ordinario
y por la generalidad de sus destinatarios, sin embargo, solamente se pueden
considerar amparos en sentido estricto a la primera y a la cuarta figuras. La
idea del amparo como mecanismo procesal ordinario y general nos hace re-
chazar de su mbito la figura de la merced real, por no basarse en considera-
ciones de justicia y de derecho, y tambin la de la restitucin integral, debido
a la especialidad subjetiva que la misma comportaba, parecindonos ms bien
un privilegio que un autntico remedio normal y ordinario. Si el amparo era, 57
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Amparo
Etimolgicamente, la palabra amparar proviene del latn anteparre, que sig-
nifica prevenir, favorecer, proteger. Su connotacin jurdica proviene del de-
recho espaol, y se utilizaba adems como sinnimo de recurso o medio im-
pugnativo (amparo o amparamiento en las Siete Partidas, tercera, ttulo
XXIII). El origen de este vocablo se remonta a la Edad Media, en los procesos
forales aragoneses (aprehensin, inventario, firma de derecho y manifestacin
de personas). El Justicia Mayor del Reino de Aragn o sus lugartenientes,
como especies de jueces de constitucionalidad, amparaban a las personas
y a sus bienes contra actos excesivos y arbitrarios del poder soberano. Tam-
bin en el derecho de Castilla se utiliz esta expresin en el mismo sentido.
Amparo
Amparo
ochenta y noventa del siglo XX: Per (1979), Chile (1980), Uruguay (1988),
Colombia (1991), y Repblica Dominicana (1999). En algunos pases, como
en Brasil y en el Per, el hbeas corpus realiz las funciones del amparo, ya
que paulatinamente fue expandiendo su mbito natural de proteccin no solo
para la tutela de la libertad personal, sino tambin para los dems derechos
fundamentales. En el Per, hasta que la figura del amparo se regul (con au-
tonoma del hbeas corpus) en las Constituciones de 1979 y 1993, previn-
dose actualmente en el Cdigo Procesal Constitucional, uno de los primeros
cdigos con esta denominacin. En Brasil, hasta la creacin del mandado de
segurana en la Constitucin de 1934.
Uruguay es el nico pas latinoamericano que no regula la institucin
de manera expresa en la Constitucin, si bien se prev la garanta de mane-
ra implcita, expidiendo la ley correspondiente que la regula. En Repblica
Dominicana fue establecido jurisprudencialmente por la Corte Suprema de
Justicia en 1999, al aplicar de manera directa el art. 25.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (recurso sencillo, rpido y efectivo que
ampare contra violaciones a derechos fundamentales), fijando en su sentencia
los lineamientos generales de competencia, procedimiento y plazos del recur-
so de amparo. Posteriormente, se emiti en 2006 la legislacin de amparo, y
actualmente se prev en la nueva Constitucin de 2010, cuya competencia co-
rresponde a la recientemente creada Corte Constitucional. Tambin se prev
esta institucin en las nuevas Constituciones de Bolivia y Ecuador.
En cuanto a los derechos y libertades tutelados, se advierten tres supues-
tos. El primero, que comprende la concepcin tradicional, el amparo protege 59
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Para que sea legal la aplicacin de una medida de apremio deben respe-
tarse los principios de legalidad y seguridad jurdica, a fin de dar certeza a la
o el gobernado sobre las normas aplicables y las atribuciones de la autoridad.
Los requisitos mnimos que debe observar quien juzga son: 1. La existencia de
una determinacin jurisdiccional fundada y motivada, que deba ser cumplida
por las partes o por alguna persona involucrada en el proceso, y 2. Notificar-
la personalmente, con apercibimiento de que en caso de desobediencia se
aplicar una medida de apremio precisa y concreta. Lo anterior permite a la
persona obligada, conocer las consecuencias de su conducta, de manera que
la decisin tomada por el rgano jurisdiccional se justifica por las circunstan-
cias del caso.
En la Ley de Amparo publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 2
de abril de 2013 se incorpor un apartado especfico sobre medidas disci-
plinarias y de apremio, a diferencia de la norma abrogada, que contena en
forma dispersa la posibilidad de apercibir a la autoridad o persona obligada a
realizar un acto procesal, con la imposicin de alguna multa o bien se acuda
supletoriamente al Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Para hacer cumplir sus determinaciones, los rganos jurisdiccionales de
amparo pueden utilizar cualquiera de las medidas de apremio siguientes: mul-
Amparo (medidas de apremio)
En ese orden de ideas, el objeto del juicio en cuanto a materia son tanto
los derechos humanos como los actos de autoridad que se reclaman. Adems,
el objeto en cuanto a la finalidad es resolver las controversias respecto de
violacin a derechos humanos, aunado a que una vez acreditada la violacin,
tiene como objeto restituir al quejoso en el goce de su derecho, mediante el
restablecimiento de las cosas o imponiendo obligaciones a la autoridad
Terica. El juicio de amparo se define como un medio de control cons-
titucional, en el que se contemplan diversos instrumentos procesales, que si
bien tiene principios generales comunes, cada uno tiene funciones diversas,
pero encaminadas a lograr el respeto pleno a la Constitucin (Fix-Zamudio,
2003:18). Como proceso judicial: es la secuencia de actos que se desenvuel-
ven progresivamente con objeto de resolver el conflicto de derechos humanos
que se somete a decisin. De acuerdo con Couture (2002:99), el proceso por
el proceso no existe; es decir, ste solo se explica en cuanto a su fin, de ah la
importancia de definir cul es la funcin del proceso de amparo.
La funcin inmediata del juicio de amparo es proteger y garantizar los de-
rechos humanos, tanto de fuente nacional como internacional de las personas
individual y colectivamente consideradas. Se trata de un proceso de configu-
racin constitucional autnomo dotado de regulacin jurdica especfica que
salvaguarda las prevenciones constitucionales y convencionales a travs de
una contienda equilibrada entre gobernado y gobernante, y de manera indi-
Amparo (objeto del)
sin cuya satisfaccin se tendr por no presentada y se dejarn sin efectos las
medidas cautelares dictadas, lo que puede ocurrir en el plazo mximo de un
ao, salvo que se trate de desaparicin forzada de personas.
En estos supuestos, los requisitos de la demanda se reducen a sealar: 1. El
acto reclamado; 2. La autoridad que lo haya ordenado; 3. La autoridad que
ejecute o trate de ejecutar el acto, y 4. El lugar donde se encuentre la parte
quejosa. En caso de que el o la promovente desconozca los datos requeridos
en los puntos 2 y 4, deber manifestarlo en la demanda.
Amparo directo. En esta va, la demanda debe contener: 1. El nombre y do-
micilio de la parte quejosa y de quien promueve en su nombre; 2. El nombre
y domicilio del tercero interesado; 3. La autoridad responsable; 4. El acto
reclamado, cuando se reclame la inconstitucionalidad de una norma ge-
neral, ello solo se har valer en los conceptos de violacin, sin sealarla en
un apartado destacado; 5. La fecha de notificacin del acto reclamado o la
data en que la o el quejoso hubiera tenido conocimiento del mismo; 6. Los
preceptos que contengan los derechos humanos cuya violacin se reclame,
y 7. Los conceptos de violacin.
Requisitos comunes. Por regla general, la demanda se presenta por escrito
con copias para cada una de las partes y, tratndose del amparo indirecto, dos
para el incidente de suspensin (si se solicita y no deba concederse de oficio).
Adems, la ley establece la posibilidad de promover a travs de medios elec-
trnicos, y solo excepcionalmente por comparecencia o por va telegrfica; en
estos casos no ser necesario exhibir copias, pues deber expedirlas el rgano
jurisdiccional de amparo o la autoridad responsable, en el amparo directo. Lo
mismo ocurre cuando se trate de asuntos del orden penal, en materia laboral
tratndose de los y las trabajadoras, cuando se puedan afectar intereses de
menores o incapaces, o bien los derechos agrarios de los ncleos de poblacin
comunal o ejidal o de quienes tengan la calidad de ejidatarios o comuneros
68 (incluidos los aspirantes a ser sujetos de derecho agrario), as como cuando se
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Amparo agrario
Set Leonel Lpez Gianopoulos
Amparo agrario
El amparo agrario protege a los ncleos de poblacin ejidal o comunal y a
los ejidatarios y comuneros en sus derechos agrarios, lo que ha constituido la
socializacin del amparo.
En Mxico, se pueden distinguir dos etapas para la comprensin de su
diseo procesal: el origen, con su carcter de proceso constitucional especfico
de resguardo de los derechos sociales e individuales de grupos o entidades
agrarias y de sus miembros competentes, y el de adaptacin, al fenmeno
contemporneo de la Constitucin convencionalizada.
El amparo agrario tuvo su origen en la reforma de 1962 al art. 107, frac.
II, de la Constitucin de 1917, que fue desarrollada por las modificaciones de
1963 a la Ley de Amparo, que estableci ventajas procesales en beneficio de los
campesinos sujetos al rgimen de reforma agraria (ejidatarios, comuneros y sus
respectivas poblaciones), que permitieran equilibrar su situacin en el proceso
frente a los propietarios agrcolas y ganaderos y respecto de las autoridades
administrativas federales encargadas del desarrollo de la propia reforma agra-
ria, ya que se consider que dichos campesinos, en su mayor parte, carecan
de un adecuado asesoramiento jurdico para intervenir en las controversias
agrarias.
Con estas reformas constitucionales y legales se configur el quinto sector
del amparo mexicano, el cual adquiri mayor trascendencia con motivo de
la reforma de 1976 a la Ley de Amparo, la cual se dividi artificialmente en 69
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Amparo interamericano
El amparo interamericano consiste en el derecho de toda persona humana,
vctima de una violacin a sus derechos humanos reconocidos por la Con-
vencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) y los dems instru-
mento interamericanos convencionales sobre la materia o por la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre (Declaracin Americana), a
interponer una peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Hu-
manos (CIDH) para obtener la tutela efectiva, cuando dicha violacin proven-
ga de cualesquiera de los rganos del poder pblico de un Estado parte de la
CADH, o en su defecto, simplemente de un miembro de la OEA, cuando se
hayan agotado los recursos internos conforme a las reglas del derecho inter-
Amparo interamericano
nacional o haya operado alguna de las excepciones previstas.
Esta voz, que introdujimos por primera vez en 1998 (Ayala, C., Del am-
paro constitucional al amparo interamericano como institutos para la proteccin de los
derechos humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos) tiene su
origen en la obra de Cappeletti, quien denomin amparo internacional a la ac-
cin mediante la cual se acude a la jurisdiccin internacional de los derechos
humanos como el recurso de amparo individual a nivel supranacional. Asi-
mismo, Gimeno Sendra hace referencia al amparo internacional como la
accin mediante el cual las personas presentan reclamaciones individuales
ante las instituciones internacionales de proteccin de derechos humanos, en
ese caso, refirindose a la entonces Comisin y ahora Corte Europea de
Derechos Humanos.
En el caso del amparo interamericano, los rganos competentes para co-
nocer las peticiones de proteccin internacional en el caso de los Estados par-
tes de la CADH, es, en primera instancia, la CIDH, y, en segunda instancia,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) para aquellos
Estados que hayan aceptado su jurisdiccin obligatoria. En el caso de los
dems Estados miembros de la OEA que no hayan ratificado la CADH (o
que habindolo hecho no hayan aceptado la jurisdiccion obligatoria de dicha
Corte IDH), el rgano competente para conocer estas peticiones es solamente
la CIDH, con base en la Carta de la OEA, el Estatuto y el Reglamento de la
CIDH, y la Declaracin Americana.
El objeto del amparo interamericano es la proteccin, restitucin y repa-
racin de los daos causados o atribuibles al Estado por las violaciones a los
derechos humanos. De all que en el caso, de que el Estado haya ratificado la
CADH, la peticin es en primer lugar decidida por la CIDH, mediante un
informe de fondo, el cual contiene las conclusiones y las recomendaciones 75
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Amparo laboral
El amparo laboral es un instrumento de defensa de control de legalidad y
constitucionalidad, que tiene como particularidades la suplencia de la defi-
ciencia de la queja, el principio de subsistencia y la inoperancia de la cadu-
cidad.
El juicio de amparo aparece por primera vez en los arts. 101 y 103 de la
Constitucin de 1857. Surge para proteger solo las garantas individuales, ya
Amparo laboral
que si bien en la Constitucin de 1857 se discuti la necesidad de incluir en la
misma los derechos sociales (particularmente por Ponciano Arriaga e Ignacio
Ramrez), dicha discusin no se reflej finalmente en el texto constitucional.
Una vez que aparecen los derechos sociales en la Constitucin de 1917, la Ley
de Amparo de 1936 introduce el amparo en materia laboral.
Asimismo, a partir de la ejecutoria La Corona, de febrero de 1924, la
SCJN reconoci a las juntas de conciliacin y arbitraje (JCA) como tribunales
de derecho de competencia especializada. Posteriormente, la Ley Federal del
Trabajo (LFT) de 1931, en su art. 551, estableci la naturaleza de tribunales
de derecho de las JCA (tribunales de trabajo que hoy en da dependen del Po-
der Ejecutivo), al otorgarle a sus resoluciones (laudos) el carcter de sentencias
judiciales.
Por su parte, la Ley de Amparo (LA), del 10 de diciembre de 1936, en su
exposicin de motivos, por un lado reafirm la naturaleza de sentencias judi-
ciales a los laudos de las JCA (El Ejecutivo ha estimado que los laudos de las
juntas de Conciliacin y Arbitraje, tal y como en la actualidad se dictan, son
equiparables a las sentencias definitivas emitidas en materia civil por autori-
dades judiciales y ,en consecuencia, que en contra de ellas procede el recurso
de amparo directo...), y por otro lado seal las particularidades sociales de
la suspensin en materia laboral. En la exposicin de motivos se seala la ne-
cesidad de que la justicia laboral lo sea sin sujetarse a las largas y difciles
tramitaciones que son propias de otra case de juicios.
El art. 158, frac. III, de la LA estableci la procedencia del amparo di-
recto contra los laudos dictados por las JCA. Adems, en su art. 174 se inici
79
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la tenencia tutelar o protectora del amparo para los trabajadores, ya que es-
tableci el principio de subsistencia: Tratndose de laudos de las juntas de
Conciliacin y Arbitraje, la suspensin se conceder en los casos en que, a
juicio del presidente de la junta respectiva, no se ponga a la parte que obtuvo,
si es la obrera, en peligro de no poder subsistir mientras se resuelve el juicio de
amparo, en los cuales slo se suspender la ejecucin en cuanto exceda de lo
necesario para asegurar tal subsistencia.
Del desarrollo del amparo laboral en nuestro pas se puede afirmar que
a lo largo de su historia han desarrollado una serie de particularidades, a sa-
ber: la suplencia de la deficiencia de la queja, el principio de subsistencia y la
inoperancia de la caducidad, aunque esta ltima con la reciente reforma en
materia de amparo ha sido extendida.
La suplencia de la deficiencia de la queja. En materia laboral, el 19 de
febrero de 195, en el tercer prrafo de la frac. II del art. 107 constitucional se
establece que la suplencia de la queja Podr suplirse la deficiencia de la queja
en materia penal y de la parte obrera en materia de trabajo. A partir de la
reforma constitucional del 7 de abril de 1987 se le otorga a la suplencia de
la queja el carcter obligatorio. La Ley de Amparo, en su art. 76 bis, establece
que las autoridades que conozcan del juicio de amparo debern suplir la defi-
ciencia de los conceptos de violacin de la demanda, as como de los agravios
formulados en los recursos establecidos por la Ley de Amparo. En la frac. IV
del art. en comento, particularmente se establece que en materia laboral,
Amparo laboral
Cabe sealar que ahora el nuevo juicio de amparo abre varias ventanas
de oportunidades en materia de derecho social a partir de la reforma cons-
titucional de los arts. 103 y 107 de junio de 2011 y de la nueva LA, del 2 de
abril de 2013: 1. Los tribunales federales tutelarn adems de los derechos
fundamentales establecidos en la Constitucin, los derechos humanos con-
tenidos en los tratados internacionales ratificados por el Estado mexicano.
En ese sentido, las normas internacionales laborales cada vez ocuparn un
papel ms importante en la legislacin mexicana, en su calidad de normas
nacionales de fuente internacional. 2. Con las reformas incorporadas, ahora
el amparo procede no solo por lo que la autoridad haga, sino tambin por lo
que deja de hacer. Recordemos que los derechos sociales implican obligacio-
nes de hacer. En ese sentido, si una autoridad es omisa en el cumplimiento de
una obligacin (por ejemplo, el derecho a contar con un trabajo), cualquier
persona afectada estar en condiciones de reclamar dicha omisin a travs del
amparo. 3. En atencin al inters social y a solicitud y justificacin de alguna
de las cmaras del Congreso de la Unin o del Ejecutivo Federal, la SCJN po-
dr atender prioritariamente las controversias constitucionales y las acciones
de inconstitucionalidad. Sin duda, los temas de naturaleza agraria o laboral
podran ser considerados de inters social. 4. La Ley de Amparo solo protega
a quienes tenan un inters jurdico, y no aquellos que si bien eran afectados
indirectamente no contaban con un inters jurdico para poder ampararse.
con la totalidad de los ministros, y que con la participacin del o los ausentes
podra obtenerse una votacin mayoritaria.
Ante esa advertencia, el ministro presidente somete a consideracin de
los presentes, si la sesin debe aplazarse para una prxima, e integrado en su
totalidad el Pleno, se pueda proseguir con la discusin.
Dicha advertencia no solo puede ser mencionada por el secretario general
de acuerdos, pues en atencin al art. 19 del Reglamento Interior de la Supre-
ma Corte de Justicia de la Nacin, cualquiera de los ministros puede solicitar
el aplazamiento de cualquier asunto, salvo que por la excepcionalidad del
caso el Pleno decida no hacerlo.
Edgar S. Caballero Gonzlez
Argumento a rbrica
Desde el punto de vista lgico, el argumento es la expresin de un razona-
miento, aunque el trmino argumento es utilizado para referir en un sen-
tido amplio un razonamiento mediante el cual se pretende probar o refutar
una tesis, con objeto de convencer a alguien de la verdad o falsedad de la
misma. La validez del argumento depende de su correccin lgica, tanto en
Argumento a rbrica
sentido formal como en el material. Este tipo de argumentos, sin embargo,
se consideran como extralgicos, ya que se basan en criterios puramente
jurdicos.
El argumento a rbrica es aquel por medio del cual la atribucin de signi-
ficado se realiza a partir del ttulo o rbrica que encabeza el grupo de artculos
en el que se encuentra ubicado el enunciado, ya que se piensa que los ttulos
proporcionan informacin sobre el contenido regulado bajo los mismos, por
no ser casual, sino consecuencia del diseo institucional del legislador, por lo
que manifiestan su voluntad. Es un argumento de congruencia que apela a la
coherencia del sistema jurdico.
El ttulo o rbrica de un grupo de artculos proporciona un argumento l-
gico de su dependencia en virtud de su relacin sistemtica. Significa atribuir
a un enunciado un significado sugerido por el ttulo o rbrica que encabeza
un conjunto de artculos en el que el enunciado interpretado se encuentra.
Pertenece al tipo de argumentos sistemticos que se fundan en la idea de la
unidad o coherencia del sistema jurdico, especficamente al grupo de argu-
mentos contextuales, que se identifican por recurrir al mtodo de la ubicacin
en el texto legal y a la relacin de la norma con el resto del ordenamiento.
Los argumentos sistemticos se caracterizan por el hecho de que para
atribuir significado a una disposicin se tiene en cuenta el contenido de otras
normas, su contexto jurdico, y su uso se justifica en la idea de que las normas
forman un sistema que obtiene su coherencia del diseo racional realizado
por el legislador.
Este tipo de argumento se justifica en la nocin de que existe una sistema-
tizacin racional de las disposiciones de un texto legal, expresin implcita de
la voluntad del legislador, lo que permite presumir que el legislador dispone 87
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Argumento analgico
Es uno de los argumentos jurdicos especiales ms importantes, junto al ar-
gumento a contrario, el argumento a fortiori y el argumento apaggico o de re-
duccin al absurdo. Se emplea para colmar o llenar lagunas jurdicas, y puede
tener cercana con una de las vertientes del argumento a contrario: la llamada
Argumento analgico
Argumento apaggico
disposicin concreta de la ley para aplicarla a casos idnticos, por la razn de
igualdad o idea fundamental. La analoga iuris o conjunta procede de una abs-
traccin general a base de varias normas particulares y despus trata de apli-
car la norma general obtenida al caso particular. En la analoga iuris se inicia
la produccin analgica de una pluralidad de disposiciones singulares de las
que se extraen, por va de induccin, principios generales, los que se aplican
a casos que no caen bajo ninguna de las disposiciones de la ley. En la analoga
legis se procede de lo particular, mediante comparacin, a lo particular, y en la
analoga iuris se opera de lo particular a lo general, y de lo general, mediante
subsuncin, a lo particular.
Jaime Crdenas Gracia
Argumento apaggico
El argumento apaggico o de reduccin al absurdo intenta demostrar la ver-
dad de una tesis dando un rodeo. El argumento considera la existencia de una
o varias tesis cuya verdad de entrada no se excluye, y que se colocan frente a
otra tesis cuya falsedad se pretende afirmar. Las consecuencias de esta segun-
da tesis se muestran contrarias a una tercera tesis demostrada como verdadera
y que sirve para reputar verdaderas a las primeras tesis y para rechazar a la
segunda.
Con el argumento apaggico se sostiene que cierta interpretacin de un
texto normativo (prima facie posible) no puede hacerse porque conducira a
resultados absurdos, por imposibles o inaceptables. Es un argumento que
se usa para rechazar una interpretacin en detrimento de otras interpre-
taciones posibles, y que generalmente se reconstruye conforme a la lgica 89
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del modus tollens. Los que usan el argumento apaggico deben demostrar
dos cosas: que la interpretacin que se rechaza conduce a un determinado
resultado, y que ese resultado es absurdo, no deseable o inaceptable desde el
ordenamiento jurdico.
Cuando se emplea el criterio de coherencia para determinar si existen
consecuencias inaceptables en el razonamiento jurdico, se estima que son
absurdas todas aquellas interpretaciones que pusieran en entredicho la cohe-
rencia interna del sistema jurdico, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional que no se contradice, lo que lleva a admitir que el ordenamien-
to posee una lgica interna que la actividad interpretativa no puede destruir.
Este principio entra en juego siempre que el juez rechaza como absurda una
interpretacin contraria a la interpretacin de una regla constitucional, a la in-
terpretacin de otra norma jurdica positiva, a un principio del ordenamiento
o a la jurisprudencia obligatoria.
Al usar el criterio de la eficacia se piensa que son absurdas todas aquellas
interpretaciones que supongan privar de eficacia al texto a interpretar o a
otro precepto del ordenamiento, puesto que se parte de que el legislador es
un ser racional entre cuyos atributos esenciales estara el de que el legislador
no hace nada intil; es decir, se cree que toda norma jurdica responde a un
objetivo preciso, por lo que toda interpretacin que haga ineficaz una dispo-
sicin del ordenamiento o que frustre la finalidad perseguida por el legislador
Argumento apaggico
Argumento axiolgico
Cuando usamos este argumento interpretamos las normas jurdicas en fun-
cin de los valores que contienen o se persiguen con ellas. Se estima que el
ordenamiento contiene y est orientado por valores, por lo que el mtodo
interpretativo nos dice que debemos adscribir los significados de la norma a
travs de sus valores o fines.
Una forma de argumento axiolgico es el argumento teleolgico, el que
nos dice que una norma debe ser interpretada atendiendo a la finalidad de la
norma. Esa finalidad puede haber sido determinada por la voluntad del legis-
lador, por el fin de la misma norma, con independencia que ste sea voluntad
del legislador, o porque la finalidad de la norma se identifica con la realidad
Argumento axiolgico
social. Los argumentos teleolgicos tienen orgenes antiguos en la obra de
juristas como Hugo Grocio o Samuel Pufendorf, pero es con Rudolf von Ihe-
ring cuando se recuperan para la interpretacin contempornea del derecho.
El argumento teleolgico consiste en averiguar el motivo prctico que dio
vida a las instituciones jurdicas partiendo de la mentalidad del tiempo en que
surgieron, para posteriormente aplicar ese fin a las necesidades de la poca
en donde las normas o instituciones han de ser aplicadas. Sobre esa finalidad,
que conduce a la interpretacin adecuada, existen, al menos, cuatro concep-
ciones: 1) la que identifica el telos con el fin concreto del precepto; 2) la que
asimila la finalidad con el fin general de la materia o institucin regulada; 3) la
que vincula el fin de la norma con el fin genrico del derecho; es decir, con la
justicia, y 4) la que opina que los fines se pueden extraer de la propia sociedad
en la que la norma se va a aplicar. A consecuencia de lo anterior, hay quien
propone que la averiguacin sobre la finalidad de la norma se obtenga de to-
dos los factores y criterios de investigacin exegtica (literal, contextual e his-
trico), y que con fundamento en ellos se procure un resultado armnico que
se compadezca, tanto de la realidad vigente como dialcticamente operante,
con la finalidad perseguida con la norma, finalidad que ha de empatarse con
la previsin del resultado que va a provocar la interpretacin concreta.
Otra forma de interpretacin axiolgica es la interpretacin conforme,
pues se trata de ajustar los valores de las normas inferiores del ordenamiento
a los valores superiores del ordenamiento. As, pueden distinguirse dos tipos
distintos de interpretacin conforme. En primer lugar, se hace una interpre-
tacin conforme siempre que se adapta el significado de una disposicin al
significado de otra disposicin de rango superior. Por ejemplo el prrafo
segundo del artculo primero de la Constitucin alude a la interpretacin con-
forme si una disposicin admite dos interpretaciones opuestas, debe pre- 91
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Argumento comparativo
En el sistema jurdico mexicano se acude al argumento comparativo si el pro-
92 pio sistema jurdico lo establece. El argumento comparativo toma como re-
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Argumento comparativo
jurdico nacional a las resoluciones de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
Los conflictos entre ordenamientos con validez espacial diferente com-
prenden: 1) los conflictos entre las diversas entidades de la Federacin; 2) los
conflictos de derecho internacional privado, y 3) conflictos surgidos al exterior
de los ordenamientos (con ordenamientos de carcter paraestatal, infraestatal,
antiestatal y colaterales del Estado).
Respecto al primer tipo de conflictos, los problemas que se presentan por
leyes promulgadas en cada uno de los estados de la Federacin son conocidos
como conflictos interprovinciales, y se resuelven conforme a lo previsto en el
art. 121 de la carta magna mexicana.
En los conflictos en materia de derecho internacional privado el art. 12
del Cdigo Civil Federal establece que las leyes mexicanas rigen a todas las
personas que se encuentren en la repblica, as como los actos y hechos ocu-
rridos en su territorio o jurisdiccin y aquellos que se sometan a dichas leyes,
salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo,
adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.
Lo anterior significa, salvo las excepciones de la norma citada y las previstas
en los arts. 13, 14 y 15 de ese Cdigo, que nuestro derecho consagra un prin-
cipio de territorialidad del ordenamiento mexicano.
El Cdigo Civil Federal indica en sus arts. 13, 14 y 15 lo siguiente:
Artculo 13. La determinacin del derecho aplicable se har conforme
a las siguientes reglas: I. Las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las
entidades de la Repblica o en un Estado extranjero conforme a su derecho,
debern ser reconocidas; II. El estado y la capacidad de las personas fsicas
se rige por el derecho del lugar de su domicilio; III. La constitucin, rgimen
y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos 93
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antiestatales, que son los conflictos con los ordenamientos de las asociaciones
para delinquir o con las sectas secretas, etctera.
En materia de lagunas, es posible acudir a otros ordenamientos cuando
el sistema jurdico lo prev. Con el criterio de heterointegracin se buscan
soluciones en otros sistemas jurdicos, tales como el derecho natural, el de-
recho romano, el derecho cannico o el derecho comparado, para mediante
ellos completar las lagunas. Tambin se considera como heterointegracin
acudir a otras fuentes dentro del sistema que son diferentes a la dominante.
As, si se fundamenta la decisin en fuentes como la costumbre, la equidad o
la doctrina, algunos podran estimar que se trata de heterointegracin y no
de autointegracin. Con el criterio de autointegracin se utilizan elementos
internos del ordenamiento tales como los principios generales del derecho o
el razonamiento analgico.
Jaime Crdenas Gracia
Argumento de equidad
La palabra equidad proviene del latn aequitas, aequitatis; significa igualdad,
imparcialidad, moderacin, espritu de justicia (Dehesa Dvila, Gerardo, Eti-
mologa jurdica). Acervo axiolgico al que recurre el juzgador en los casos espe-
cficos que el derecho positivo no tiene una solucin clara.
Argumento de equidad - Argumento de los principios generales
promulgadas.
b. Principios implcitos del derecho: que seran las premisas o consecuen-
cias de normas.
c. Principios extrasistemticos del derecho: principios externos al sistema
jurdico, que provienen del derecho comparado o de reglas sociales aceptadas
por la prctica judicial.
Cuando se invocan, se pueden aludir a cualquiera de estos tres con la
finalidad integradora o interpretativa.
Los principios generales del derecho se expresan generalmente en latn.
Enseguida se expresan algunos de los ms conocidos:
Lex posterior derogat legi priori.
Lex specialis derogat legi generali.
Res judicata pro veritate habitar (la cosa juzgada debe ser reconocida como
verdadera).
De minis non curat praetor (el pretor no se ocupa de las cosas de mnima im-
portancia).
Ne ultra petita (la condena no puede sobrepasar la demanda).
Et audiatur altera pars (hay que or a la parte contraria).
Nemo plus iuris transferre potest Quam ipse haberet (nadie puede transferir ms
derechos de los que tiene).
Casum sentit dominus (el propietario soporta el dao resultante del azar).
Quisquis praesumitur bonus (se presume que todos son inocentes).
Venire contra factum proprium (no se puede atacar lo que resulta del propio
hecho).
Onus probandi incumbi actori (la carga de la prueba incumbe al actor).
Casus fortuitus a mora excusat (el caso fortuito excusa la mora).
Res transit cu monere suo (la cosa se transmite con sus cargas).
Mort Omnia solvi (la muerte extingue todas las obligaciones personalsimas).
Probatio vincent praesumtionem (la prueba vence la presuncin).
Julio Csar Romero Ramos
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Argumento interpretativo
Platn concibi a la interpretacin a partir de distinguir entre los objetos que
no suscitan problema para la inteligencia y aquellos que, en cambio, repre-
sentaban un problema, ya que afectan el sentido con impresiones opuestas
entre s. Pero ser Aristteles quien establezca el concepto ms prximo al
moderno, al indicar que la lengua es intrprete de los pensamientos, debido a
que los expresa externamente; entonces, la interpretacin puede ser concep-
tualizada como la labor del intelecto dirigida a eliminar las contradicciones
que se presentan en un objeto o idea.
Adems, en la interpretacin el intrprete tiene un papel preponderante,
pues es quien aclara, quien explica, quien hace accesible lo que no se entien-
de; en suma, pone en conocimiento de los dems (generalmente en lenguaje
comn) el significado que se atribuye a ciertos objetos, ideas o acontecimien-
tos. As, interpretar permite dar significado, mediante un lenguaje significa-
tivo, a ciertas ideas, objetos, signos, frmulas o acontecimientos; de ah que
interpretar consista en un acto de significacin; es decir, un acto por el cual
se asigna un significado especfico a ciertos hechos, signos o palabras ex-
presado siempre en un lenguaje; siendo comn considerar que interpretar
consiste en establecer o declarar el significado de un texto.
Argumento interpretativo
Por lo tanto, en trminos generales se puede concebir al argumento in-
terprtativo como el enunciado por medio del cual se presenta y justifica una
interpretacin escogida por el intrprete. No obstante, en un contexto proce-
sal y siguiendo a Franco Modugno podra definirse al argumento inter-
pretativo como un esquema discursivo, utilizado, primero que nada, por los
intrpretes dotados de autoridad (en la interpretacin oficial y en la judicial)
para motivar sus decisiones y explcitamente las atribuciones de significado a
los documentos normativos.
En consecuencia, en un contexto jurdico-procesal un argumento inter-
pretativo nos permitira: i) asignar un significado jurdico a ciertos hechos (por
ejemplo, comportamientos humanos), los cuales se constituyen en hechos
jurdicos, en la medida en que son jurdicamente interpretados, o ii) dar un
significado jurdico (tcnico) a objetos determinados ya como jurdicos. Y esto
es posible debido a que como advierte Jos Ramn Capella todo derecho
tiene como condicin de existencia la de ser formulable en un lenguaje.
Pero, al ser el argumento interpretativo parte de un proceso de interpre-
tacin, y ante la posibilidad de multiplicidad de interpretaciones, su finalidad
consiste en establecer la interpretacin correcta. Esta idea de que pueda exis-
tir una interpretacin correcta se funda en considerar que la interpretacin
correcta es la interpretacin racional. As, para establecer seala Rolando
Tamayo y Salmorn cundo una interpretacin es racional y, por ende,
correcta, sta debe tener como base un argumento interpretativo que supere
el test de racionalidad (algo as como la falsabilidad en Karl Popper).
As pues, siguiendo el paradigma racional, un argumento interpretativo
puede ser considerado como correcto siempre y cuando sea verificable y sus-
ceptible de ser calificado como verdadero; teniendo presente que la verdad
es residual, pues algo es verdadero porque no puede ser vencido. En el teore-
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Argumento lingstico
La lengua tiene como caracterstica esencial a la abstraccin razn por la
cual se realiza la conceptualizacin y definicin de los fundamentos lings-
ticos, aunque su funcin primordial es la comunicacin, por lo que el len-
guaje (objeto de la lingstica) solo existe bajo la forma de lenguas diversas.
Adems, Ferdinand de Saussure ha diferenciado entre lengua y habla; la pri-
mera es el objeto de la lingstica (sector o aspecto de los fenmenos del len-
guaje en que debe interesarse el lingista), y el segundo, su materia (el campo
de investigacin del lingista, que comprende el conjunto de los fenmenos
relacionados, de cerca o de lejos, con la utilizacin del lenguaje).
Por otro lado, para Manuel Atienza, una de las diversas concepciones
que existen acerca de la argumentacin es la pragmtica o dialctica, la cual
considera a la argumentacin como interaccin lingstica. Entonces, bajo esa
concepcin, la argumentacin es un proceso dialgico, cuyo desarrollo est
regido por reglas de comportamiento lingstico, y la lengua tiene un lugar
destacado; en tal virtud, resulta inconcebible hacer abstraccin de los sujetos
que argumentan.
En ese contexto, podemos considerar al argumento lingstico como un
acto de habla que asume la forma de enunciado (signo lingstico), el cual
100 podra describirse en trminos de Eduardo de Bustos de la siguiente ma-
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Argumento lgico
es apropiado para esta situacin?, o por el contrario, estar fuera de lugar?,
qu reaccin se espera del destinatario?: una respuesta, una accin, etctera.
El argumento lingstico posee el mismo carcter esencial de la lengua:
la abstraccin; debido a ello, las expresiones que los integran no pueden limi-
tarse a una nica clase. En consecuencia y siguiendo a Riccardo Guastini,
se pueden sealar los siguientes tipos: a) expresiones pertenecientes al lengua-
je ordinario; b) expresiones del lenguaje ordinario que, sin embargo, se han
tecnificado en el discurso jurdico y han adquirido un significado distinto del
ordinario; c) expresiones pertenecientes a un lenguaje tcnico.
En cuanto a la importancia y eficacia del argumento lingstico, se puede
sealar retomando el fundamento normativo de la comunicacin lingsti-
ca de Jrgen Habermasque el receptor del argumento debe dar por senta-
dos, al menos implcitamente, determinados presupuestos, que son los nicos
que permiten el acuerdo: de que las proposiciones verdaderas son preferibles
a las falsas, y que las normas justas (esto es, susceptibles de justificacin) son
preferibles a las injustas.
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento lgico
La argumentacin jurdica tiene su primera etapa a partir de los aos cin-
cuenta, especialmente con las obras de Ulrich Klug (Lgica jurdica), Theodor
Viehweg (Tpica y jurisprudencia), Cham Perelman (Tratado de la argumentacin.
La nueva retrica) y Stephen Toulmin (The uses of argument), quienes se caracte-
rizaron por aplicar la lgica al derecho. Por ello, en la teora de la argumen-
tacin encontramos al argumento lgico como el argumento por excelencia. 101
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que las premisas estn unidas para apoyar a la conclusin; esto es, ambas pre-
misas (o todas ellas) se necesitan mutuamente para que pueda inferirse la con-
clusin; c) estructura divergente, muestra que una misma premisa est apoyando
a ms de una conclusin, por lo que se puede decir que hay dos argumentos
unitarios; d) estructura encadenada, es aquella donde una de las proposiciones
est como conclusin de una premisa, y a su vez est como premisa de otra
conclusin, de tal forma que siempre hay al menos una subconclusin.
Julio Csar Vzquez-Mellado Garca
Argumento pragmtico
Pragmtico viene del griego pragma atos, y significa accin, cosa til (Dic-
cionario Griego-Espaol, Ramn Sopena). (Pragmtikos, griego), Polibio sealaba
que era su forma de escribir la historia para diferenciarla de la mitolgica o
legendaria.
El trmino griego prgmata trata de las cosas realizadas por los hombres, a
los asuntos humanos; de igual manera, se refiere a la prctica a las cosas tiles.
En latn, pragmaticus se empleaba para referirse a los asuntos humanos,
particularmente a los polticos; a hechos objetivos, en contraposicin a leyen-
das o sueos. El pragmtico es el que visualiza adecuadamente los problemas
y su solucin.
Argumento pragmtico
Actualmente se entiende pragmtico como un modo de pensar en el cual
se emplea un modo apto para entender la realidad.
Segn Mendonca, es el que dada una formulacin normativa a la que
quepa atribuir varios significados, ella debe ser interpretada optando por
aquel significado que lo haga ms eficaz para lograr su finalidad, prescindien-
do de los significados que lo conviertan en ineficaz a ese respecto (Mendon-
ca, Daniel, Las claves del derecho).
Platas Pacheco seala que este argumento se formula con la intencin
de hacer pertinente los medios empleados con el fin que se pretende alcan-
zar, es decir, se construye desde una perspectiva de proporcionalidad con el
propsito de valorar la estrategia procesal que en cada caso conviene (Platas
Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho).
Es decir, este argumento se evala analizando la proporcin existente en-
tre los medios y los fines que se sincronizan en la tesis que se defiende y buscan
comprobar la racionalidad de sta.
Manuel Calvo Garca en su libro lo concibe en el mbito del derecho
como un argumento sustentado en las consecuencias es decir consecuencialis-
ta (Calvo Garca, Manuel, Interpretacin y argumentacin jurdica).
Perelman seala que llamamos argumento pragmtico aquel que permi-
te apreciar un acto o un acontecimiento con arreglo a sus consecuencias fa-
vorables o desfavorables. Este argumento desempea un papel esencial, hasta
tal punto de que algunos han querido ver en ello el esquema nico que posee
la lgica de los juicios de valor; para apreciar un acontecimiento es preciso
remitirse a los efectos.
Ezquiaga Ganuzas considera que El argumento pragmtico justifica que
cuando hay dos (o ms) significados posibles de un mismo enunciado, de los 103
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cuales uno le da alguna efectividad mientras que el otro (o los dems) lo con-
vierten en intil, optar por el primero (Ezquiaga Ganuzas, Francisco Javier,
La motivacin de las decisiones interpretativas electorales).
El argumento pragmtico que permite apreciar algo con arreglo a sus
consecuencias presentes o futuras tiene una importancia directa para la ac-
cin. No requiere, para que lo admita el sentido comn, justificacin alguna.
El punto de vista opuesto, cada vez que se defiende, necesita, por el contrario,
una argumentacin, como la afirmacin de que debe preconizarse la verdad,
cualesquiera que sean las consecuencias, porque es un valor absoluto, inde-
pendiente de stas.
Las consecuencias, fuente del valor del acontecimiento que las ocasiona,
pueden observarse o simplemente preverse, pueden estar aseguradas o ser
puramente hipotticas; su influencia se manifestar en la conducta, o solo en
el juicio. El enlace entre una causa y sus consecuencias puede percibirse con
tanta acuidad que una transferencia emotiva inmediata no explcita, se opera
de stas a aqullas, de tal modo que se crea que se aprecia algo por su valor
propio, mientras que son las consecuencias las que, en realidad, importan
(Perelman, Chaim y L. Olbrechts-Tyteca, Tratado de la argumentacin. La nueva
retrica).
Ezquiaga Ganuzas expresa que ha sido objeto de pocos estudios tericos.
Argumento pragmtico
Argumento retrico
La retrica fue considerada en el dilogo platnico Gorgias, como el poder
para persuadir con discursos a los jueces en los tribunales, a los consejeros
en el consejo, a los miembros de la asamblea en la asamblea y en toda otra
reunin pblica (452 e); pero a esta nocin de carcter sofista, Platn opuso
otra con tintes educativos, considerndola como el arte de guiar el alma por
el camino de los razonamientos, no solo en los tribunales y en las asambleas
populares, sino tambin en las conversaciones privadas (Fedro 261 a).
Para Aristteles, por otra parte, la retrica es la facultad de considerar en
cada caso los medios disponibles de persuasin (Retorica I, 2, 1355b 26), sien-
do tres los gneros de los discursos retricos: deliberativo, forense o judicial
Argumento retrico
y epidctico. Aristteles seala que en cada una de estas especies de retrica
la finalidad es diferente: para el que delibera aconsejar lo conveniente o til,
para los que entablan un juicio, seguir lo justo; y para los que elogian y censu-
ran, ocuparse de lo hermoso y lo vergonzoso.
Adems, Aristteles diferencia entre silogismo retrico e induccin retri-
ca, denominando al primero entimema, y a la segunda, ejemplo. As, la
diferencia radica de acuerdo con los Tpicos en que demostrar a base de
muchos casos semejantes es, all, una induccin y, aqu retrica, un ejem-
plo; mientras que obtener, dadas ciertas premisas, algo diferente de ellas, por
ser (tales premisas), universalmente o la mayor parte de las veces, tal como son,
eso se llama, all silogismo; aqu, entimema (silogismo abrevado en el que
se omite una de las premisas, por ser evidente o darse por sobreentendida).
Por otro lado, Cicern llama a la retrica la elocuencia artificiosa (De la in-
vencin retrica I, 6), y la concibe como parte de cierta ciencia civil, que consiste
en decir adecuadamente para persuadir, y cuya finalidad radica en persuadir
mediante la diccin; siendo las partes del arte retrico: invencin, disposicin,
elocucin, memoria y pronunciacin. Aunado a ello, consider que podran
presentarse tres tipos de discursos: deliberativo, demostrativo y judicial; as,
considera en trminos semejantes a lo sealado por Aristteles que en los
juicios se busca qu es justo; en las demostraciones, qu es honroso, y en las
deliberaciones, qu es honroso y qu til.
Con la Nueva retrica, Cham Perelman centra su estudio en las estructuras
argumentativas, analizando los mtodos empleados por las ciencias humanas
para probar sus tesis; a travs de su trabajo busca demostrar que la retrica
al igual que la dialctica y la filosofa se funda en la razn prctica, por
medio de su mtodo argumentativo-justificativo; y como ejemplo de razo- 105
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Auto de suspensin
Los procesos constitucionales como el amparo (i. e. juicio de amparo, recurso
de proteccin o accin de amparo o tutela) y las controversias constituciona-
les tienen por finalidad resolver, en el primer caso, las controversias que se
susciten respecto de actos u omisiones de autoridad que violen los derechos
humanos y sus garantas, consagrados en las normas fundamentales y en los
tratados internacionales que el Estado haya suscrito y ratificado, o como
ocurre en Mxico con la controversia constitucional o en Costa Rica con los
conflictos constitucionales que se trate de actos que restrinjan o vulneren la
esfera competencial de los rganos o poderes del Estado. Dada la naturaleza
de estos actos (algunos de ellos de extrema gravedad y de atencin urgente,
o de imposible reparacin; v. gr. los que impliquen riesgo de perder la vida o
ataques a la libertad personal) y el amplio lapso de tiempo que puede trans-
currir hasta la solucin definitiva del asunto (peligro en la demora), se hace
indispensable contar con la posibilidad de suspender esos actos lesivos de la
autoridad, que es precisamente el papel que est llamado a desempear el
auto de suspensin.
As, el auto de suspensin o suspensional es una resolucin jurisdiccional en
la que el juez o tribunal se pronuncia sobre el otorgamiento de la medida
cautelar, consistente en la suspensin del acto reclamado o impugnado sobre
el que versa el juicio constitucional, con la finalidad de conservar o asegurar
Auto de suspensin
la materia del proceso; restituir a una persona en el goce de sus derechos
fundamentales, o bien evitar que con la consumacin o ejecucin del acto de
autoridad que se combate y respecto al cual versa la suspensin se causen da-
os irreparables o de difcil reparacin al actor o quejoso (o incluso a la socie-
dad) en tanto se resuelve el juicio principal; esto es, hasta el pronunciamiento
de sentencia ejecutoria sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad del
acto que se reclama.
De lo anterior pueden extraerse las siguientes consideraciones particu-
lares:
a) La suspensin es una medida cautelar, lo que implica que: i) es instrumental,
puesto que la finalidad de la suspensin (evitar los efectos irreparables que
pueda provocar la consumacin del acto de autoridad, cuyos alcances pueden
ser extintivos de la materia del litigio) es diversa y tiende a preservar o conser-
var la del proceso constitucional (declaracin de constitucionalidad o inconsti-
tucionalidad del acto que se reclama); ii) es provisional hasta en tanto se resuelve
el juicio en lo principal, ya que al pronunciarse sentencia ejecutoria fenecen la
suspensin y todos sus efectos; o bien en los casos de terminacin anormal del
proceso, puesto que las suspensin sigue la suerte del proceso constitucional;
iii) el auto suspensional no causa estado, por no tratarse, precisamente, de
un pronunciamiento definitivo; iv) es modificable (o mutable), ya sea por el juez
o tribunal que lo emiti o por quien conozca de su impugnacin, y v) por su
propia naturaleza de medida cautelar puede o no aparecer en el trmite del
proceso constitucional, en atencin al tipo de acto u omisin de que se trate;
as, por ejemplo, cuando con la suspensin se puedan causar perjuicios al in-
ters social o se contravengan disposiciones de orden pblico.
107
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B) De fondo: a) que los hechos investigados por los que se formula la vin-
culacin a proceso sean constitutivos de un delito; b) que exista probabilidad
de que el inculpado es autor o partcipe del delito, y c) que se pueda incoar
un procedimiento en su contra por esos hechos; es decir, que no se actualice
alguna excluyente de responsabilidad penal (v. gr. legtima defensa) o causa de
extincin de la accin penal (v. gr. prescripcin).
A los requisitos anteriores deben agregarse, asimismo, los requerimientos
de la garanta de seguridad jurdica consagrada en las cartas fundamentales, a
saber: constar por escrito; haber sido emitidos por autoridad judicial, y estar
fundados y motivados (en hechos y de derecho).
Por el contrario, si dentro de los plazos fijados por los cdigos procesales
no se rene alguno de los requisitos sealados en el apartado anterior, sea
de forma o de fondo, la autoridad jurisdiccional emitir auto de no vinculacin
a proceso o de falta de mrito, el cual no impide que el Ministerio Pblico pue-
da continuar con la investigacin y, de ser el caso, formule de nueva cuenta
la imputacin que acarre el posterior dictado de un auto de vinculacin a
proceso. Esto ltimo no vulnera el principio non bis in idem (prohibicin de ser
juzgado dos veces por los mismos hechos), en virtud de que el auto de falta de
mrito no causa estado, al tratarse de una determinacin jurisdiccional que
Auto de vinculacin a proceso
Autocomposicin
La autocomposicin es una forma de resolucin de los litigios. Se reconocen
diversas especies: dos unilaterales o derivadas de un acto simple y una bilateral
derivada de un acto complejo: a) la renuncia; b) el reconocimiento, y c) la transaccin.
Tanto la renuncia como el reconocimiento, ya sea de derechos o de preten-
siones, constituyen indudablemente formas autocompositivas de los conflictos
de intereses, pero que no necesariamente se dan en el campo de lo procesal,
sino que pueden aparecer antes, despus, o independientemente del proceso.
Es necesario precisar que sus especies procesales son el desistimiento, y el alla-
Autocomposicin
namiento. El desistimiento es una renuncia de derechos o de pretensiones y el
allanamiento es un reconocimiento; ambas figuras se producen en el campo
del proceso. Existen tres tipos de desistimiento: desistimiento de la demanda,
desistimiento de la instancia y desistimiento de la accin. El desistimiento de
la accin es el nico que puede considerarse como forma autocompositiva,
porque significa una renuncia de la pretensin o al derecho, y consecuente-
mente con ello se soluciona el litigio. Los derechos que merecen una tutela o
proteccin especial y que afectan el orden o el inters pblico (derechos de
familia, derechos alimentarios, derechos sociales regulados por el derecho del
trabajo o por el derecho de la seguridad social) no pueden renunciarse.
El allanamiento es una conducta que implica el sometimiento por parte
del demandado a las pretensiones de quien acciona. El allanamiento no siem-
pre obliga al juez a condenar al demandado. El juez de oficio est obligado a
examinar la procedencia de la accin.
La transaccin es la figura caracterstica de autocomposicin bilateral,
y puede ocurrir dentro o fuera del proceso, antes de que ste se inicie o una
vez iniciado. Se trata de un acuerdo de voluntades, y las partes encuentran la
solucin de la controversia o del litigio y por lo general suscriben un conve-
nio. Sin embargo, no se puede transigir sobre el estado civil de las personas
ni sobre la validez del matrimonio. Ser nula la transaccin que verse sobre
delito, dolo y culpa futuros; sobre la accin civil que nazca de un delito o culpa
futuros, sobre sucesin futura, sobre una herencia, antes de visto el testamento
si lo hay y sobre el derecho de recibir alimentos, en razn precisamente del
carcter de orden pblico de todas las cuestiones antes citadas. El acuerdo de
voluntades puede surgir mediante una mediacin o una conciliacin. Petronio
Calmon sugiere que la mediacin es un mecanismo para la obtencin de la 111
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Autoridad
El concepto jurdico de autoridad se refiere a la facultad que tiene una perso-
na para modificar vlidamente la situacin jurdica de otra. En particular, la
autoridad pblica se identifica con el poder pblico o la capacidad del Estado
para hacerse obedecer incluso mediante la fuerza pblica, as como con los
individuos y rganos a quienes se otorga ese poder o fuerza pblica. En el
derecho procesal constitucional, la importancia del concepto de autoridad ra-
dica en que delimita el tipo de actos que pueden ser objeto de escrutinio cons-
titucional. Si conforme al art. 1o. constitucional los deberes de promocin,
respeto, proteccin y garanta de los derechos humanos se predican respecto
de todas las autoridades, el contenido que se d a esta expresin determina
el alcance y la eficacia de la proteccin de los derechos fundamentales. As,
una concepcin tradicional de la autoridad, vinculada a la nocin de imperio,
limita el tipo de actos sobre los que puede proyectarse la justicia constitucio-
nal; una nocin amplia, en cambio, expande la oponibilidad de los derechos
fundamentales.
En su mayora, las jurisdicciones constitucionales han adoptado criterios
112 amplios para la identificacin del poder pblico, comprendiendo no solo al
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poder que ejercen los rganos del Estado, sino tambin al que, en el mbito
de las relaciones privadas, posibilita que los particulares impongan a otros su
voluntad y, consecuentemente, incidan en sus derechos fundamentales. De
este modo, se han privilegiado criterios materiales atinentes a la naturaleza
de los actos que emiten, por encima de criterios formales u orgnicos, reco-
nociendo con ello los complejos fenmenos sociales, polticos y econmicos
por los que los particulares actan en ciertas instancias en un plano similar al
de las autoridades estatales. De esta manera, ms que a las caractersticas del
ente para determinar su carcter de autoridad, debe identificarse la existencia
de actos de autoridad.
En Mxico, el concepto de autoridad como sujeto pasivo de los derechos
fundamentales se ha desarrollado en torno a la nocin de de autoridad para
efectos del amparo, la cual ha transitado por tres grandes etapas. La prime-
ra est marcada por el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en
el caso de Marcolfo E. Flores (1919). El quejoso haba solicitado el amparo
en contra de los actos del mayor Canuto Ortega, quien pretendi privarlo
ilegalmente de su libertad. El juez que conoci del asunto neg el amparo
argumentando que el mayor era un particular (un general de la Revolu-
cin, no era titular de ningn rgano de autoridad ni un militar miembro
del ejrcito mexicano). La Corte revoc la sentencia y concedi la proteccin
federal estableciendo que el trmino autoridades para los efectos del am-
paro comprenda a aquellas que dispusieran de la fuerza pblica en virtud
de circunstancias legales o de hecho, y que por tal motivo se encontraran en
Autoridad
posibilidad material de ejercer actos pblicos. A pesar de que se trataba de un
criterio vanguardista, cuya esencia radicaba en que las autoridades no solo
eran las establecidas conforme a la ley, sino tambin las de hecho, su conte-
nido se fue distorsionando, al interpretarse que el uso de la fuerza pblica
era indispensable para tener a una persona u rgano como autoridad para
efectos del amparo, idea que imper prcticamente todo el siglo XX (SJF,
Apndice 1917-1985, octava parte, p. 122). Incluso, este criterio se restringi
an ms cuando la Corte estableci que solo los rganos centrales del Esta-
do podan tener el carcter de autoridades, excluyendo as a los organismos
descentralizados.
No fue sino hasta 1996 cuando se interrumpi el criterio que centraba el
concepto de autoridad en la fuerza pblica. La Corte seal que la aplicacin
generalizada de ese criterio conduca a la indefensin de los gobernados, por-
que los diversos organismos del Estado, con independencia de la disposicin
directa que llegaran a tener de la fuerza pblica, con fundamento en una
norma legal podan emitir actos unilaterales a travs de los cuales creaban,
modificaban o extinguan por s o ante s, situaciones jurdicas que afectaban
la esfera legal de los gobernados. As, se estableci que para determinar el
carcter de autoridad deba atenderse a las particularidades del acto emitido,
para lo cual el juzgador deba examinar si la norma legal facultaba o no al
ente para tomar decisiones o resoluciones que pudieran afectar unilateral-
mente la esfera jurdica del interesado sin su consentimiento y sin necesidad
de acudir a los rganos jurisdiccionales y que estas fueran exigibles mediante
el uso de la fuerza pblica o de otras autoridades, abandonando tambin la 113
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idea de que el acto deba emanar de un rgano central del Estado (SJF, tomo
V, febrero 1997, p. 118).
La tercera etapa en la concepcin de la autoridad como sujeto pasivo de
los derechos fundamentales deriva de las reformas constitucionales en materia
de amparo y de derechos humanos de 6 y 10 junio de 2011, respectivamente.
Aunque a nivel constitucional no qued definido el concepto de autoridades,
ambas reformas tuvieron como objetivo poner a los derechos fundamentales
en el centro del diseo constitucional, lo que sirvi como plataforma para
la expedicin de la Ley de Amparo de 2013, la cual establece un concepto
amplio de autoridad responsable, definindola como aquella que con inde-
pendencia de su naturaleza formal, dicta, ordena, ejecuta o trata de ejecutar
el acto que crea, modifica o extingue situaciones jurdicas en forma unilateral
y obligatoria; u, omita el acto que de realizarse creara, modificara o extingui-
ra dichas situaciones. Asimismo, considera como autoridades para efectos
del amparo, a los particulares [] cuando realicen actos equivalentes a los
de autoridad, que afecten derechos en los trminos de esta fraccin, y cuyas
funciones estn determinadas por una norma general (art. 5o., frac. II).
As, las notas distintivas del concepto de autoridad como sujeto obligado a
respetar los derechos fundamentales son: a) la existencia de un ente de hecho
o de derecho que establece una relacin de supra a subordinacin con un par-
Averiguacin de hechos
ticular; b) que la relacin derive de la ley, dotando al ente de una facultad ad-
ministrativa, cuyo ejercicio es irrenunciable; c) que con motivo de esa relacin
emita actos unilaterales a travs de los cuales cree, modifique o extinga por s
o ante s situaciones jurdicas que afecten la esfera legal del particular, y d) que
para emitir esos actos no requiera acudir a los rganos judiciales ni requiera
la voluntad del afectado (SJF, tomo XXXIV, septiembre de 2011, p. 1089).
Esta nocin material y extensiva del concepto de autoridad tendiente a la
proteccin horizontal de los derechos fundamentales se incorpor a la Consti-
tucin en febrero de 2014 con la reforma al art. 6o., en el que se reconoce ex-
presamente a los particulares como sujetos pasivos del derecho a la informa-
cin, al sealar que es pblica toda la informacin en posesin de cualquier
autoridad, entidad, rgano y organismo de los Poderes ejecutivo, Legislativo
y Judicial, rganos autnomos, partidos polticos, fideicomisos y fondos pbli-
cos, as como de cualquier persona fsica, moral o sindicato que reciba y ejerza
recursos pblicos o realice actos de autoridad en el mbito federal, estatal y
municipal, lo que se traduce en la posibilidad que tiene el organismo garante
del derecho de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de datos
personales, de conocer de asuntos relacionados con el acceso a la informacin
pblica en posesin de particulares.
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea
Averiguacin de hechos
misin investigadora, cuyas funciones consistan en solicitar de autoridades o
servidores pblicos todo tipo de documentos e informes, que pudieran guar-
dar relacin con la investigacin, con independencia de que fuera de natura-
leza reservada o confidencial; asimismo, solicitar la colaboracin de las per-
sonas fsicas o morales, que resultara necesaria para la investigacin, a fin de
que manifestaran los hechos o datos que les constaran, o, en su caso, presen-
tarse en las oficinas de las autoridades a quienes se relacionara con los hechos
sujetos a la investigacin, ya fuera de manera personal o por conducto del
personal bajo su mando, para revisar la documentacin que pudiera guardar
vinculacin con la investigacin, previo acuerdo que motivara la pertinencia
de la medida. Lo anterior otorgaba la garanta de que los comisionados actua-
ran en todo momento con estricto apego al marco constitucional y con pleno
respeto a las garantas individuales y/o derechos humanos.
Las investigaciones deban desarrollarse con total imparcialidad, objetivi-
dad e independencia, y con pleno respeto a la autonoma de los tres niveles de
gobierno. Lo anterior, como una formalidad de cualquier procedimiento, que
no obstante su carcter extraordinario y procedimiento especial deba guar-
dar las mismas formalidades esenciales que cualquier otro procedimiento.
Por lo anterior, la comisin investigadora y su personal de apoyo seran
responsables del manejo de la informacin que pudiera utilizarse en la inves-
tigacin, limitndose exclusivamente a los hechos consumados determinados
por el pleno en la resolucin en la que se acordara el ejercicio de la facultad de
investigacin, en virtud de no ser un procedimiento ex oficio, sino que otorgaba
cierta discrecionalidad en su ejercicio; es decir, la Corte en ltima instancia
decida si la ejerca o no.
El aludido acuerdo general tambin indicaba que toda investigacin ten-
dra una duracin de por lo menos seis meses, correspondiendo al Pleno de- 115
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otros rganos del Estado y que versaran sobre los hechos consumados, mate-
ria de la investigacin, sin perjuicio de que si en el desarrollo de la misma la
comisin investigadora adverta que en alguno de estos asuntos pudieran ha-
berse cometido violaciones graves de garantas individuales, as lo sealaran
en sus conclusiones, a fin de que el Pleno determinar lo conducente. De igual
forma, no podra adjudicarse responsabilidades, sino nicamente identificar a
las personas que hubieran participado en los hechos calificados como graves
violaciones a las garantas individuales; a eso corresponde una averiguacin.
Fabiola Martnez Ramrez
116
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b
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Balanceamiento
Se trata de una tcnica de juicio que, en el examen de legitimidad constitucio-
nal, confronta dos principios constitucionales, o intereses, o valores, extrayen-
do de su ponderacin el criterio de solucin del caso. Esto tiende a valorar si, y
cmo, un inters pblico est garantizado gracias al sacrificio de otros valores
protegidos. La tcnica de balanceamiento es ya comn en la mayor parte
de los sistemas constitucionales contemporneos; pero, como otros conceptos
que han pasado a ser tcnica de control constitucional, sta se orienta segn
diferentes esquemas. En Estados Unidos, por ejemplo, se distingue por un
lado el llamado definitional balancing, que significa los cnones que orientan el
resultado del balanceamiento y garantizan una mayor previsibilidad del juicio
de legitimidad, y, por otro el ad hoc balancing, que prev que la ponderacin ten-
ga en cuenta en cada ocasin el caso en concreto. El balanceamiento, como
otros conceptos (razonabilidad), es portador, segn el momento histrico, de
Bill of Rights
Literalmente proyecto de ley sobre derechos, el Bill of Rights es la ley apro-
bada por el Parlamento ingls en 1689 tras la Revolucin Gloriosa, que de-
clar el cese del rey Jacobo II Stuart y reconoci la sucesin en el trono de su
hija Mara y del yerno Guillermo de Orange. Este estableci, adems, que
sin consenso del Parlamento el rey no poda suspender las leyes, mantener un
ejrcito permanente dentro del reino en tiempo de paz o cobrar impuestos
para la Corona. Adems, garantiz elecciones libres del Parlamento, derecho
de peticin al rey y libertad de palabra de los parlamentarios. La expresin
Bill of Rights se utiliza tambin para definir las primeras 10 enmiendas a la
Constitucin estadounidense de 1787 (Declaraciones de derechos).
Justin O. Frosini
(traduccin de G. Folli)
Biotica y bioderecho
La interaccin entre la biotica y el bioderecho implica la existencia necesaria
de enfoques interdisciplinarios para su estudio. La construccin conceptual de
la palabra biotica ha pasado por un proceso de evolucin respecto al signifi-
cado. Este trmino no se conoco sino hasta 1971, cuando Van Rensselaer
Potter public el libro Bioethics: Bridge to the Future. En la actualidad, la biotica
se puede definir como el estudio sistemtico de las dimensiones ticas y mo- 119
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Biotica y bioderecho
tormo a las concepciones bioticas de un determinado lugar. Es as como en-
contramos el aporte de las disciplinas de otras reas de las ciencias sociales,
como la antropologa y la sociologa, que tambin juegan un papel trascen-
dental en el desarrollo de la biotica y el bioderecho, debido a que desde su
criterio sus principios y mtodos proporcionan importantes elementos para
la determinacin del anlisis y los argumentos bioticos y la reglamentacin
jurdica de las conductas y situaciones que emergen del desarrollo de la bio-
medicina.
El bioderecho se ha apoyado en los conceptos bsicos establecidos por las
reflexiones bioticas para la creacin de marcos jurdicos concretos en diver-
sas reas de la biomedicina y biotecnologa. Las legislaturas y los juzgadores
se han fundamentado en reflexiones bioticas para precisar cuestiones tales
como el inicio de la vida, la formalidad del consentimiento y la definicin de
la muerte, por ejemplo. Se afirma que la biotica y el bioderecho son disci-
plinas que reflejan la influencia de diversos factores culturales, econmicos,
religiosos, seculares y sociales, que representan en cierta medida el marco
de accin de los profesionales de la medicina e investigadores en cualquier
disciplina de un lugar determinado, que en algunos pases puede ser regla-
mentado para convertirse en una norma legal, ya sea a travs de cdigos
de conducta profesional mdica o de disposiciones normativas, que regulan
tanto los procedimientos de investigacin como los quirrgicos, as como la
prctica de la medicina, el desarrollo y aplicacin de las emergentes biotec-
nologas.
Mara de Jess Medina Arellano
121
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Boleta electoral
Para precisar el concepto debe responderse a las siguientes interrogantes: qu
es?, para qu sirve?, cmo y cundo se utiliza?, quin la emplea?, cules
son las caractersticas de la boleta electoral y sus medidas de seguridad?
De inicio, por boleta electoral podemos entender al elemento fsico o ins-
trumento, generalmente de papel (aunque pudiera ser de otro material, como
cartulina, cartn etc.), que sirve para consignar en l la voluntad ciudadana,
y con el cual se ejerce el derecho al voto. Tambin existe en algunos pases la
boleta electrnica.
Atendiendo a las caractersticas comunes de la boleta electoral, en distin-
tas legislaciones de Latinoamrica es el documento oficial (ya sea avalado por
una autoridad administrativa y/o por los partidos polticos contendientes) a
travs del cual un ciudadano ejerce el derecho de votar en una eleccin popu-
lar, el cual adquiere la calidad de voto despus de haber sido depositado en la
urna, y de documental, en la que queda de manifiesto la voluntad del elector
124
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Boleta electoral
guridad, que son aprobadas por la autoridad electoral administrativa, mismas
que no se dan a conocer hasta que se efecten los mecanismos de verificacin,
a efecto de evitar que sean falsificadas como son: marca de agua bitonal (al
mirar la boleta a contraluz natural se observa la marca de agua en el papel
con el logotipo de la autoridad electoral (Instituto Federal Electoral) en dos
tonos, repetida por lo menos tres veces) y fibras pticas visibles al observar la
superficie del papel de la boleta, iluminada con luz natural, se capta a simple
vista que existen pequeos filamentos de color caf y prpura, incorporados
en la produccin del papel. Proceso tras proceso, las medidas de seguridad se
van adecuando a las necesidades, tecnologa y presupuesto.
Para poder ser legalmente utilizada el da de la jornada electoral (para
los residentes en el pas) o el da en que emitan su voto por correo (para los
residentes en el extranjero la boleta electoral contendr la leyenda mexicano
residente en el extranjero), es necesario que las boletas contengan: cargo
para el que se postula, emblema a color de cada uno de los partidos polticos
nacionales que participan con candidatos propios, o en coalicin, en la elec-
cin de que se trate, estarn adheridas a un taln con folio con nmero pro-
gresivo, del cual sern desprendibles (la informacin que contendr este taln
ser la relativa a la entidad federativa, distrito electoral y eleccin que corres-
ponda), apellido paterno, apellido materno y nombre completo del candidato
o candidatos. En el caso de diputados por mayora relativa y representacin
proporcional, un solo espacio por cada partido poltico para comprender la
frmula de candidatos y la lista regional; en el caso de la eleccin de senado-
res por mayora relativa y representacin proporcional, un solo espacio para
comprender la lista de las dos frmulas de propietarios y suplentes postuladas 125
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126
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c
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Caducidad de la instancia
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Espaola, caducidad es la extincin
de una facultad o de una accin por el mero transcurso de un plazo configu-
rado por la ley como carga para el ejercicio de aqullas.
Por lo que hace al trmino instancia, ste se refiere principalmente a
dos cuestiones: a) al rgano jurisdiccional que conoce y ante el que se sus-
tancia una causa, atendiendo a su jerarqua; as, rgano de primera y rgano
de segunda instancia, y b) a la iniciacin de un procedimiento para dirimir y
determinar lo conducente respecto a la pretensin de la parte que incoa di-
cho procedimiento; as, la demanda interpuesta ante un rgano jurisdiccional
iniciar una instancia.
La caducidad o perencin de la instancia es una forma anormal de terminacin
del proceso que sobreviene por la falta de actividad procesal de las partes
dentro del procedimiento, en un lapso de tiempo determinado legalmente.
No existe acuerdo doctrinal respecto a si la caducidad de la instancia
es un desistimiento tcito de la accin; si es formalmente una sancin a la
inactividad procesal de las partes o si es una presuncin legal de falta de inters
en la continuacin de la causa. La diferencia entre la segunda y la tercera
acepciones no es slo terminolgica, sino que implica cuestiones diversas:
Caducidad de la instancia
si se afirma que se trata de una sancin legal, bastara, en principio, con la
declaracin del rgano jurisdiccional que decrete la extincin de la instancia,
o bien que opere de pleno derecho, sin la necesidad de notificar o citar a las
partes antes de decretarla; asimismo, si se le otorga una naturaleza sanciona-
toria, su aplicacin e interpretacin necesariamente debern ser restrictivas
y mesuradas. En el segundo caso se tratara de una presuncin iuris tantum, es
decir, que admite prueba en contrario y por lo tanto podra ser desvirtuada
por las partes, y respecto a la cual tendra que materializarse la garanta de
audiencia.
Tambin es necesario determinar si la inactividad de las partes, que con-
llevara a la caducidad de la instancia, se refiere a un simple no-hacer, es
decir, no efectuar ningn acto procesal dentro del procedimiento en cuestin,
o bien a que no obstante que las partes acten o promuevan dentro del pro-
ceso, ninguna de dichas actuaciones sea propiamente de impulso procesal, es
decir, que insten al rgano jurisdiccional para arribar a una sentencia que d
por terminada la instancia, como pueden ser, por ejemplo, el sealamiento
de nuevo domicilio para or o recibir notificaciones, el nombramiento de un
nuevo representante legal o abogado, entre otras. Al respecto, si bien los siste-
mas jurdicos latinoamericanos, de manera expresa o mediante jurispruden-
cia, se decantan por que dicha actividad procesal sea de impulso o activacin
del proceso, Mariano Azuela Gitrn, ex ministro de la Suprema Corte de
Justicia de Mxico, seala que si la ley no contempla esa exigencia, cualquier
promocin o acto procesal interrumpira el trmino de la caducidad.
Los requisitos para que opere la caducidad de la instancia son:
a) Existencia de un procedimiento ante un rgano jurisdiccional.
b) Inactividad procesal, que se traduce en la falta absoluta de actos procesales
o promociones de las partes dentro del procedimiento que tengan la finalidad 129
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miento, por ejemplo, tiene como uno de sus efectos que el rgano jurisdic-
cional dicte sentencia condenatoria, por haberse allanado el demandado a
las pretensiones del demandante; no obstante ello, se le considera como una
forma anormal o extraordinaria de terminacin del proceso debido a que la
sentencia sobreviene antes de que se hayan agotado las fases procedimenta-
les necesarias en el transcurso normal de un proceso para arribar a la
misma.
La perencin del proceso, cualquiera que sea la causa que la motive
excepcin hecha de la caducidad de la instancia, que puede operar de
pleno derecho deber ser decretada, a peticin de parte o de oficio, por el
rgano jurisdiccional ante el que se sustancia el procedimiento.
Por lo que respecta a sus efectos:
a) La renuncia o desistimiento extingue el proceso (en caso de desistimiento
del proceso propiamente dicho) o el derecho respecto del cual dio inicio la
causa (en caso de desistimiento del derecho). En la primera hiptesis po-
dr iniciarse un nuevo procedimiento sobre el mismo objeto, puesto que el
derecho que suscit la instancia en la que se produce el desistimiento queda
a salvo, aun cuando legalmente se exija el transcurso de cierto tiempo antes
de que el demandante pueda accionarlo de nuevo. Por el contrario, en el
caso de la segunda hiptesis no podra incoarse un nuevo proceso, por con-
Caducidad del proceso
para los cuales fueron creados segn las convicciones que nutren a un rgimen
democrtico, como son, entre otras, que las elecciones sean libres y competi-
tivas, as como que la representacin poltica se configura a partir de que los
electos pueden ocupar esos cargos, as como que cuentan, efectiva, vlida y
legtimamente, con el respaldo mayoritario en una contienda electoral equita-
tiva. Esto es, en donde las distintas opciones polticas tienen, sin simulaciones,
una verdadera posibilidad de acceder al poder pblico.
I. Sistemas de calificacin de las elecciones. Pueden distinguirse siste-
mas de autocalificacin, heterocalificacin, mixto y jurisdiccional.
La autocalificacin se confiere esencialmente a los colegios electorales de
los rganos legislativos para calificar la eleccin de sus integrantes con plena
autonoma de los otros poderes pblicos, pues se construye sobre los princi-
pios de autonoma y separacin de poderes, siendo su nota esencial que se
trata de un proceso poltico y no jurdico.
Con relacin a la heterocalificacin, dicha facultad se deposita en un r-
gano ajeno al poder pblico correspondiente, que puede ser un rgano de
carcter administrativo-electoral o un tribunal.
Respecto al sistema mixto, combina el ejercicio consecutivo de esa funcin,
ya que la resolucin de un tribunal sobre la calificacin de una eleccin podra
Calificacin de las elecciones
Cmara de Diputados
rgano poltico colegiado integrante del Poder Legislativo, el cual tiene como
funcin principal iniciar, discutir y aprobar las normas jurdicas de aplicacin
general, impersonal y abstracta.
En Mxico, la Constitucin federal (artculo 50) dispone que el Poder Le-
gislativo se depositar en el Congreso de la Unin, el cual ser de organiza-
cin bicameral: Cmara de Senadores y Cmara de Diputados. El sistema
bicameral vigente en Mxico fue inspirado del establecido en Estados Unidos
de Amrica, que a su vez tuvo inspiracin del Parlamento ingls, donde exis-
ta la Cmara de los Comunes, representante de la burguesa, y la Cmara
de los Lores, que representaba a la nobleza y a los grandes propietarios. De
manera distinta, en Estados Unidos de Amrica el Poder Legislativo se dividi
en la Cmara de Representantes, como ente representante de la poblacin, y
el Senado, que se estableci como representante de las entidades federativas.
En nuestro pas, la Constitucin Poltica Federal de 1824, las Siete Leyes
Constitucionales de 1836, las Bases Orgnicas de 1843 (en las Siete Leyes y
en las Bases Orgnicas, el Senado no estuvo integrado por representante de
las entidades federativas, sino de miembros provenientes o designados por la
Cmara de Diputados, por designacin del presidente de la Repblica y de la
Suprema Corte de Justicia, as como de integrantes que hubieran sobresalido
Cmara de Diputados
Cmara de Senadores
con autonoma reglamentaria, es decir, tiene la facultad de expedir las reglas
que regula su estructura y funcionamiento interno.
Teresa Paulina Daz Garca
Cmara de Senadores
Para poder hablar de la Cmara de Senadores es necesario entender la con-
cepcin bsica de diversas cuestiones, como lo es el Parlamento (funciones,
integracin y atribuciones), desde un punto de vista y concepcin general.
En este sentido, el Parlamento es un vocablo establecido comnmente
como un sinnimo de Poder Legislativo; segn lo manifestado por Francisco
Berln Valenzuela, Parlamento es un rgano poltico colegiado de carcter
representativo, en el que recaen las funciones ms elevadas de la direccin de
un Estado-nacin, quien adems de las funciones para crear leyes que regulen
el desarrollo normal del Estado, efecta acciones para controlar actos de los
gobernados.
El Parlamento tiene y ha tenido a lo largo de su reconocimiento dentro de
variadas culturas y Estados-nacin, diversas funciones, entre las cuales encon-
tramos a algunas de las ms importantes, como son: a) funcin representativa,
pues se erige como un representante de las necesidades del pueblo; b) funcin
deliberativa, a partir de la funcin representativa se reflexiona y piensa respec-
to de los instrumentos ms idneos para hacer valer la voz y representacin
que se tiene del comn popular; c) funcin financiera, pues comnmente se le
encomienda al Parlamento aspectos relacionados con la hacienda pblica
y la economa propia de un Estado-nacin; d) funcin legislativa, esta atri-
bucin se desprende de la voluntad soberana del pueblo que se manifiesta 137
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Cambio climtico
(marco jurdico internacional)
La expresin cambio climtico se utiliza comnmente para describir dos fe-
nmenos en el clima del planeta Tierra. Primero los cambios climticos natu-
rales, que pueden ser cortos o no muy cortos (entre estaciones, ciclos regulares
anuales, algunas dcadas, unos cuantos cientos de aos), o los muy largos
(fases glaciales e interglaciales). Segundo, el cambio climtico inducido por
los seres humanos como resultado de las crecientes concentraciones de gases
de efecto invernadero que alteran la composicin natural de la atmsfera,
provocando una variacin en el clima, y que abarca de los ltimos 150 a 100
aos hasta los prximos 50 a 100 aos o ms. Este segundo fenmeno es el
que ha llamado la atencin de la comunidad internacional que ha derivado
en la creacin de un rgimen jurdico climtico.
Aunque se atribuye al sueco Svante Arrhenius haber publicitado en 1896
que los gases de efecto invernadero producidos por los seres humanos ten-
dran una repercusin en el calentamiento del clima (lo que l asuma fa-
vorable), fue hasta la dcada de los setenta del siglo pasado que el cambio
climtico form parte de las discusiones ambientales entre las naciones. A
partir de la celebracin de la Primera Conferencia Mundial sobre el Clima
en Ginebra, Suiza, en 1979, ha prosperado un marco jurdico internacional
conformado por normas e instrumentos vinculantes (derecho duro o hard law)
y no vinculantes (derecho suave o soft law).
El primer tratado de importancia global (vinculante pero con alto con-
tenido soft) fue adoptado en mayo de 1992; se abri a la firma en junio del
mismo ao en la Cumbre de la Tierra (Ro de Janeiro, Brasil) y entr en vigor
en marzo de 1994. Se trata de la Convencin Marco de las Naciones Unidas 139
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los pases desarrollados como los que estn en proceso de transicin a una
economa de mercado y, por el otro, a los pases desarrollados y a los pases
que figuran en el Anexo II.
La Convencin establece la Conferencia de las Partes (en adelante, COP),
que en su calidad de rgano supremo examina la implementacin de la Con-
vencin y de cualquier otro instrumento jurdico conexo adoptado por la
propia COP, y toma las decisiones necesarias relativas a su aplicacin eficaz.
Siguiendo lo establecido por la Convencin, el Mandato de Berln de 1995
(COP-1) y la Declaracin Ministerial de Ginebra de 1996 (COP-2), se adopt
en Japn, en diciembre de 1997 (COP-3), el Protocolo de Kyoto de la Con-
vencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico (en ade-
lante, PK). El PK, que precisa y desarrolla las disposiciones de la Convencin
y lo establecido en las COPs anteriores, entr en vigor en febrero de 2005 y
es el segundo tratado multilateral de importancia global en materia climtica.
Destacan dos cuestiones jurdicas en el PK. Primero, se establecen com-
promisos cuantificados de limitacin y reduccin de las emisiones de los gases
de efecto invernadero enumerados en el Anexo A (emisiones agregadas ex-
presadas en bixido de carbono). Lo anterior para los pases desarrollados, la
entonces Comunidad Europea y sus miembros, y los de economas en transi-
cin segn el listado del Anexo B del propio PK. El fin de estos compromisos,
vinculantes, es el de reducir individual o conjuntamente el total de las emi-
siones por lo menos en un 5% para un primer periodo que abarca de 2008
a 2012, tomando como referencia los niveles de emisin de 1990. Algunos
pases pueden aumentar sus emisiones, otros quedarse en el nivel establecido,
y otros reducirlas.
Segundo, se determinan tres mecanismos flexibles para lograr el cum-
plimiento de los compromisos asumidos: a) proyectos de aplicacin conjunta
(joint implementation); b) mecanismos para un desarrollo limpio (clean development
mechanism), y c) comercio de los derechos de emisin (emissions trading). Con
estos mecanismos se ha creado un marco jurdico de aplicacin regional y
bilateral en el que pueden participar las partes incluidas o no segn sea el
140 caso en el Anexo I de la Convencin. Por ejemplo, en el caso del comercio
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Capacidad procesal
Fondo Verde para el Clima; c) alcanzar el objetivo conjunto de los $100,000
millones de dlares de los Estados Unidos de Amrica anuales para el 2020
de las partes que son pases desarrollados; d) la extensin por 8 aos ms (a
partir de enero de 2013) del rgimen vinculante existente para un segundo
periodo de cumplimiento, y e) la adopcin de un nuevo acuerdo climtico
universal hard para 2015, con aplicacin (entrada en vigor) en 2020.
Csar Nava Escudero
Capacidad procesal
En virtud de que existe la fuerte tendencia por parte de un sector cada vez
ms numeroso de la doctrina contempornea, esencialmente latinoamerica-
no, que considera que la naturaleza del derecho procesal constitucional se
debe entender a partir de la teora general del proceso, entonces con base
en su estudio es que se debe realizar el esfuerzo por tener la cabal compren-
sin de las categoras como la que nos ocupa, capacidad procesal, que es
empleada en los procesos constitucionales y que utiliza la disciplina que se
encarga de su estudio, en donde, obviamente, es necesario tener en cuenta sus
peculiaridades e incluso crear categoras nuevas por su calidad de autnoma.
En efecto, un antecedente valioso para comprender los conceptos que se
utilizan en el derecho procesal constitucional nos lo proporciona el derecho
procesal civil, en donde existen abundantes estudios sobre la capacidad proce-
sal, as como de otras categoras que se relacionan ntimamente con ella, tales
como capacidad para ser parte, o bien el de legitimacin, aunque debemos
estar conscientes de las caractersticas propias de la materia que abordamos y
los efectos que tenga en la prctica. 141
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de las partes considera que una norma viola uno de sus derechos humanos
reconocidos por la Constitucin, quien puede hacer la peticin que no se
aplique es aquel que tiene un derecho propio (tambin de oficio el juez puede
desaplicarla por considerar que es contraria a la Constitucin).
En el modelo de control concentrado, la legitimacin est subordinada a
la cuestin que atiende (Gozain, p. 113); por ejemplo, si se trata de una ac-
cin abstracta de inconstitucionalidad, los legitimados sern aquellos rganos
que acten como defensores abstractos de la Constitucin (Garca de En-
terra, Eduardo, La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional), sealados
por el texto constitucional. Este instrumento de control de constitucionalidad
es utilizado por las minoras legislativas en determinado nmero o porcen-
taje; adems de ellas, en cada sistema en particular se agrega a otros sujetos
legitimados para promover la demanda respectiva, por ejemplo, en Espaa,
el presidente del gobierno, el Defensor del Pueblo, los rganos colegiados
ejecutivos y las asambleas de las comunidades autnomas; en Mxico, en la
accin de inconstitucionalidad, el procurador general de la Repblica, los
partidos polticos y la Comisin Nacional de los Derechos Humanos; en Per,
en el proceso de inconstitucionalidad, el presidente de la Repblica, el fiscal
de la nacin, el Defensor del Pueblo, los ciudadanos en nmero de cinco
mil, los presidentes de regin y los colegios profesionales. En los conflictos de
competencia entre los rganos del poder pblico, pueden comparecer a juicio
los entes que especifica la Constitucin respectiva, que consideren que se ha
Carga procesal
invadido su esfera de competencia. Entonces, segn sea lo que se atienda en el
proceso, ello determinar quines tienen la aptitud para comparecer a juicio
y qu tan amplia ser la lista de ellos; de ah que Nstor Pedro Sags, en su
obra de Derecho procesal constitucional, clasifique la legitimacin en restringida,
amplia y amplsima.
En conclusin, al ser la capacidad procesal un presupuesto procesal, se
convierte en una llave de acceso a la justicia que es un derecho reconocido
por las diversas Constituciones y los instrumentos internacionales como la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Inter-
nacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Carga procesal
La locucin carga procesal tiene ms de un significado, pues puede refe-
rirse al volumen de asuntos que est conociendo un rgano jurisdiccional,
pero tambin es una categora fundamental para comprender la esencia del
proceso, as como la situacin que tienen las partes dentro del mismo que es
la que aqu se abordar, pero se debe diferenciar de las obligaciones proce-
sales, puesto que en la prctica en ocasiones se confunden, no obstante que
su naturaleza jurdica es distinta, tal como lo explica la doctrina y la juris-
prudencia.
Dicha expresin se debe al procesalista Goldschmidt, quien concibi al
proceso como una situacin jurdica en la que hay expectativas, posibilidades
y cargas. Para explicar lo anterior utiliz la metfora de la paz y de la guerra, 143
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Corte Suprema de Justicia de Colombia fij criterio en tal sentido y dijo que
los deberes son imperativos establecidos por la ley en orden a la adecuada
realizacin del proceso y que se dirigen tanto al juez como a las partes y a
los terceros, por tanto, en caso de que sean incumplidos se sancionarn en
forma diferente; por lo que respecta a las obligaciones procesales estim que
son aquellas de contenido patrimonial impuestas a las partes con ocasin del
proceso, verbigracia, las surgidas de la condena en costas, y en cuanto a las
cargas procesales consider que son aquellas situaciones instituidas por la ley
que comportan o demandan una conducta de realizacin facultativa, normal-
mente establecida en inters del propio sujeto y cuya omisin trae aparejadas
para l consecuencias desfavorables, como la preclusin de una oportunidad
o un derecho procesal e inclusive hasta la prdida del derecho sustancial deba-
tido en el proceso (Sala de Casacin Civil, M.P. Horacio Montoya Gil, auto
de 17 de septiembre de 1985, que resolvi una reposicin, Gaceta Judicial, t.
CLXXX, No. 2419, Bogot, 1985, p. 427).
La peticin que reiteradamente se presenta ante los rganos de control
de constitucionalidad en relacin con las cargas procesales es en el sentido de
que se declare la inconstitucionalidad de algn artculo de la ley que las fija
de tal o cual manera y que tienen que ser cumplidas por las partes durante el
proceso, y para ello se argumenta que estn en contra de la Constitucin por
ser desproporcionadas, irrazonables e injustas.
Un ejemplo de lo anterior es la carga de presentar una demanda (hay
otras cargas procesales, tales como la de impulso procesal y la de probar), ya
que si no se hace dentro del lapso concedido por la norma jurdica se corre
144 el riesgo de que surta efectos la caducidad o prescripcin, segn sea la regu-
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lacin de stas por los legisladores, pues las leyes fijan lmites temporales para
ejercer acciones. Todo ello en aras de la seguridad jurdica y evitar la indefini-
cin por tiempo indeterminado de los derechos sustanciales que argumenten
las partes tener a su favor. Sin embargo, pudiera suceder que el demandante
cometa el error de acudir a la jurisdiccin que no le corresponde y, por tanto,
el juez que conoce del asunto no es el competente para aplicar la ley al caso
concreto, lo que pudiera generar que no se interrumpa la prescripcin y se
haga realidad dicha sancin procesal en contra del actor.
En casos como el antes relatado, los rganos de control de constituciona-
lidad, para determinar si lo dispuesto en la norma que se impugna carece de
razonabilidad y de proporcionalidad, evalan lo siguiente: i) si la limitacin
o definicin normativa persigue una finalidad que no se encuentra prohibida
por el ordenamiento constitucional; ii) si la definicin normativa propuesta es
potencialmente adecuada para cumplir el fin estimado, y iii) si hay propor-
cionalidad en esa relacin, esto es, que la restriccin no sea manifiestamente
innecesaria o claramente desproporcionada con el fin de establecer los alcan-
ces de la norma demandada y sus implicaciones constitucionales (sentencia
C-662/04 de la Corte Constitucional de Colombia, Dr. Rodrigo Uprimny
Yepes, en la que, a su vez, cita la sentencia C-624 de 1998, M.P. Alejandro
Martnez Caballero).
Cabe aclarar que para el empleo correcto de la categora procesal que
estamos tratando en el derecho procesal constitucional, es necesario tomar en
Carrera judicial
cuenta las peculiaridades propias de esta materia que se ha consolidado como
disciplina autnoma, de tal manera que, por ejemplo, en cuanto a la carga de
la prueba, hay medios de control de constitucionalidad en los que no se prev
audiencia de desahogo de pruebas, ya que, como lo afirma Rubn Hernndez
Valle en La prueba en los procesos constitucionales, cuando el objeto del proceso
constitucional es verificar la constitucionalidad de una norma no se requie-
re la demostracin de hechos, pues en este caso basta con la confrontacin de
la norma impugnada con el parmetro de constitucionalidad: incluso hay
sistemas como el peruano en el que la regla general, salvo excepciones, es la
ausencia de etapa probatoria, lo cual no impide la realizacin de las actua-
ciones probatorias que el juez considere indispensables, sin afectar la duracin
del proceso (art. 9o. del Cdigo Procesal Constitucional de Per). Lo cier-
to es que el juez constitucional juega un papel ms activo en la adquisicin
de datos para resolver el asunto sometido a su conocimiento, y as tenemos
que en ciertos procesos se nutre de informacin a travs de los informes que
solicita e incluso puede ordenar se desahoguen algunos medios probatorios
que considere oportunos, segn lo permita la naturaleza del medio de control
de constitucionalidad.
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Carrera judicial
La carrera judicial es la institucionalizacin de la seleccin y designacin de los
jueces y magistrados, as como del ascenso de los servidores pblicos en los car-
gos vinculados a las labores jurisdiccionales, dentro de los poderes judiciales. 145
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Casilla electoral
Es el lugar donde los ciudadanos acuden a votar; lo anterior implica el espa-
cio fsico en el cual se instala la mesa directiva de casilla con sus respectivos
funcionarios de casilla, ah los funcionarios reciben y cuentan los votos de los
Casilla electoral
ciudadanos, pero tambin comprende al espacio en donde se encuentra la
mampara o compartimento diseado para ejercer el voto de manera libre y
secreta, as como la urna para que los ciudadanos depositen el voto.
De ah que se pueda decir que se trata del recinto o lugar que se utiliza por
las autoridades electorales que tienen la potestad que legalmente les es confe-
rida para recibir y escrutar los votos de los electores, y que frecuentemente es
conocido como mesa electoral, a efecto de asegurar la libertad y el secreto en
el acto de la emisin del derecho al sufragio.
Este receptor de la voluntad ciudadana es el elemento fsico a travs del
cual se materializa el inicio de la votacin y recepcin de votos; es un compo-
nente indispensable del da de la jornada electoral, porque a ese espacio fsico
es al que acuden los ciudadanos, dependiendo de la ubicacin geogrfica,
seccin o distrito al que se encuentra inscrito un ciudadano, para acudir ante
este centro de recepcin de votacin.
Puede ser identificada tambin como mesa electoral; en algunos pases la-
tinoamericanos se entiende por casilla electoral el compartimento o cuarto del
centro de votacin en el que el elector cuenta con las condiciones para ejercer
en secreto y libertad su sufragio. En Mxico este compartimento est construi-
do con mamparas. Por lo que resulta importante acotar el concepto de casilla
no slo como aquel material electoral diseado ya sea en forma de mampara o
cancel electoral porttil, toda vez que para efectos jurdicos y en especial para
los efectos de nulidad de votacin recibida en una casilla, de las establecidas
en el art. 75 de la Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en
Materia Electoral, una de las causales puede ser la instalacin de casilla sin
causa justificada en lugar distinto al sealado, por lo que el concepto no pue- 147
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mixtas, algunas casillas pueden ser clasificadas como urbanas y otras como
no urbanas, de acuerdo con las condiciones del lugar en el que se propone
instalar la casilla.
Uno de los instrumentos indispensables para la ubicacin de casillas es la
divisin geo-referencial o cartografa distrital. Su revisin es necesaria para di-
mensionar el tamao de la seccin electoral, los lmites con otras secciones, los
puntos de referencia y el trazado de calles y avenidas en sta. Adicionalmente,
permite disear rutas para recorrer las casillas durante la jornada electoral. El
nmero y la ubicacin de las casillas electorales es decidido por ley conforme
a la densidad poblacional y las condiciones y necesidades locales, con el fin
de acercar las casillas a los electores y que todos los ciudadanos inscritos en la
lista nominal puedan efectivamente votar. Los ciudadanos, funcionarios elec-
torales y representantes de todos los partidos polticos participan activamente
en la definicin de las casillas a instalar.
Prohibiciones dentro y fuera de las casillas electorales: 1) los representan-
tes generales de los partidos polticos podrn permanecer en ellas el tiempo
necesario para cumplir con las funciones, pero no podrn interferir en el libre
desarrollo de la votacin ni tratar de adjudicarse las funciones que les son
propias a los integrantes de la mesa directiva, en cuyo caso el presidente de la
mesa directiva podr conminarlos a cumplir con sus funciones y ordenar su
retiro cuando stos dejen de cumplir su funcin, coaccionen a los electores, o
en cualquier forma afecten el desarrollo normal de la votacin; 2) en ningn
caso se debe permitir el acceso a las casillas a personas que se encuentren
privadas de sus facultades mentales, intoxicadas, bajo el influjo de enervantes,
148 ocultas o armadas. Y tampoco tendrn acceso, salvo para ejercer su derecho
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Casilla electoral
electoral, para marcar en ella, el de su preferencia, segn sea el caso, sufragio
que se deposita en la urna; c) que se cuente con una puerta o cortinilla, as
como con una repisa o mesa que facilite la actuacin del elector; d) que sea
accesible para personas con discapacidad y de la tercera edad, esto es, que no
se encuentre instalada en plantas altas de edificios o con entradas que impidan
el ingreso de sillas de rueda; e) que tenga la infraestructura mnima necesaria
para evitar las inclemencias del tiempo que puedan generar su reubicacin, y
f) que se localice en las cercanas de los domicilios de los electores para facili-
tarles su traslado.
En Mxico, legalmente se ha sealado que las casillas debern ubicarse
en lugares que renan las siguientes condiciones: a) fcil y libre acceso para
los electores; b) aseguren la instalacin de canceles o elementos modulares
que garanticen el secreto en la emisin del voto; c) no ser casas habitadas
por servidores pblicos de confianza, federales, estatales o municipales, ni por
candidatos registrados en la eleccin de que se trate; d) no ser establecimientos
fabriles, templos o locales destinados al culto, o locales de partidos polticos, y
e) no ser locales ocupados por cantinas, centros de vicio o similares.
Debe darse publicidad a la lista de los lugares en que habrn de instalarse
las casillas, de la integracin de las casillas, as como un instructivo para los
votantes en los llamados encartes en peridicos de circulacin nacional y
regional, as como fijarlos en los edificios y lugares pblicos ms concurridos
de cada lugar y en los medios electrnicos de que disponga la autoridad
electoral.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
149
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objeto de esclarecer los hechos sobre que versara la queja, y abrir la puerta a
la autoridad para que explicara y fundara la legalidad de sus procedimientos;
3) que la resistencia de dicha autoridad a rendir el informe debiese refluir en
su propio perjuicio, pero no en el de los derechos del quejoso, ni mucho me-
nos entorpecer la secuela del juicio, principalmente cuando por otros medios
pudiese ser averiguada y conocida la verdad; 4) que en el caso esa verdad
apareci, aun por los mismos conceptos del tribunal que se haba negado a
rendir el informe.
En seguida, la Corte Suprema, al analizar el conflicto constitucional ma-
teria del proceso, razon: 1) que los tribunales de la Federacin eran los nicos
competentes para decretar si en tal caso debiese o no abrirse el juicio de am-
paro contra resoluciones judiciales; 2) que en el particular la Suprema Corte
de Justicia, en ejercicio de sus facultades, haba ordenado que se abriese el
juicio, y 3) que decretada la apertura del juicio, oponerse a ello era tanto como
resistir a la justicia, y discutirlo era tanto como disputar al Poder Judicial de
la Federacin el ejercicio de sus legtimas facultades, lo cual en ningn caso se
debiese tolerar.
Caucin
La caucin proviene del derecho civil y puede consistir en depsito, prenda,
hipoteca o fianza, lo cual implica una garanta real. Sin embargo, en materia
penal el vocablo se combina con el de libertad, y entre ambos forman el con-
cepto de libertad bajo caucin, con lo cual se convierte en una medida caute-
lar de carcter real y personal a travs de la cual la autoridad judicial puede
dejar en libertad al probable responsable de la comisin de un delito que ha
sido vinculado a proceso, siempre y cuando se cumplan las formalidades y
requisitos previstos en la misma carta magna, la legislacin procesal y otras
normas aplicables, segn el caso.
La libertad bajo caucin lleg a ser contemplada como una garanta cons-
titucional en los trminos siguientes:
Artculo 20. En todo proceso de orden penal, el inculpado, la vctima o el
ofendido, tendrn las siguientes garantas:
A. Del inculpado:
I. Inmediatamente que lo solicite, el juez deber otorgarle la libertad pro-
Caucin
por ejemplo en los arts. 41.1.c del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, y 50 y 56.5 de la Carta Africana de los Derechos Humanos y
de los Pueblos. La aplicacin de esta regla, que puede sufrir algunas excep-
ciones (Icyer c. Turqua), tiene un caracter flexible (Kozacioglu c. Turqua), pero
no se puede separar del respeto de las normas internas (Ben Salah, Adraqui y
Dhaime c. Espaa). El demandante tiene la obligacin de plantear el derecho
afirmado por el Convenio, si no explcitamente, al menos desde un punto de
vista sustantivo (Castells c. Espaa), a travs de los recursos disponibles (Sejdovic
c. Italia) y efectivos (Scordino c. Italia, nm. 1) en la prctica (Akdivar et autres
contra Turquia), y en el caso en el que existan varias vas de recurso solo debe
utilizar una de ellas (Moreira Barbosa c. Portugal). La carga de la prueba de la
falta de agotamiento de las vas internas de recurso incumbre al gobierno del
Estado parte del Convenio, que puede invocar al respecto una excepcin de
no agotamiento.
b) La causa de inadmisin de la demanda por haber sido sometida a otra
instancia internacional es afirmada en el art. 35.2.b; y requiere algunas ca-
ractersticas para que haya coincidencia y, por consecuencia, identidad entre
la solicitud presentada ante el Tribunal y el recurso introducido frente a otra
instancia internacional. La instancia debe ser independiente, judicial, pblica
e internacional; debe ser respetado el principio de contradiccin y sus decisio-
nes deben ser motivadas, notificadas a las partes y publicadas (Peraldi c.Francia).
c) Al Tribunal podr recurrirse en el plazo de seis meses a partir de la
fecha de la resolucin interna definitiva. La prdida del derecho a acudir al
Tribunal una vez expirado el plazo de seis meses responde a un principio de
seguridad jurdica y se computa a partir de la fecha en la que el demandante
y/o su abogado tuvieron un conocimiento suficiente de la resolucin inter-
na definitiva (Koc y Tosun c. Turqua).
d) Es inadmisible una demanda annima, que carezca de los elementos
aptos para identificar al solicitante (Blondje c. Pases Bajos): una demanda no fir-
mada, presentada indicando nombres ficticios o incluso presentados por una
154 asociacin con fines religiosos y filosficos de la que no se revela la identidad
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Sin embargo, aun cuando la divisin del poder como garanta de libertad
sea constitutiva del Estado democrtico moderno, no se puede afirmar que
actualmente el poder slo pueda ser racionalizado en tres funciones legis-
lativa, ejecutiva y judicial. Antes bien, este sistema de divisin tripartita
del poder que se origin por razones histricas y polticas concretas ha ido
evolucionando en funcin de nuevos desafos y alternativas, como las que ori-
ginaron, ms de un siglo despus del establecimiento del Estado de derecho,
la tarda creacin de los tribunales constitucionales en el contexto del juego
contemporneo de la independencia y de la cooperacin entre los poderes, as
como en la bsqueda de la unidad constitucional sobre la base de respetar la
diversidad poltica.
Asimismo, la legitimidad judicial del Tribunal Constitucional slo es po-
sible de alcanzar en el proceso de control constitucional de los diversos actos
y decisiones de los poderes pblicos y privados en aras de tutelar los derechos
fundamentales. En una democracia, el Poder Ejecutivo, el Congreso y el Po-
der Judicial no son organismos constitucionales dciles a las decisiones de
Cierre de instruccin
La palabra instruccin proviene del latn instructo, -nis, la cual tiene diferen-
tes significaciones. Es una forma de enseanza que consiste en la imparticin
de conocimientos o datos necesarios para realizar una actividad, ya sea a una
persona, un animal o un dispositivo tecnolgico. Tambin se le llama as al
conjunto de conocimientos que tiene una persona. En informtica, se le llama
instruccin a una serie de datos e informaciones colocados en una secuencia
para que un procesador los interprete y los ejecute. En el sentido jurdico, la
palabra instruccin se utiliza procesalmente. Su acepcin quiere decir ilustrar
al juez; ensearle con sujecin a las reglas procesales el conjunto de actuacio-
158 nes, diligencias, pruebas y promociones de las partes, que son necesarias para
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Cierre de instruccin
tres fases: postulatoria, probatoria y preconclusiva.
En el derecho penal la instruccin es el procedimiento que inicia despus
de dictado el auto de formal prisin o de sujecin al proceso y concluye con
el auto que declara cerrada la instruccin; esto es, antes de que el Ministerio
Pblico concrete la acusacin en su escrito de conclusiones. Abarca las dili-
gencias practicadas ante y por los tribunales con el fin de averiguar y probar
la existencia del delito, las circunstancias en que hubiese sido cometido y las
peculiaridades del inculpado, as como la probable responsabilidad penal o
su ausencia.
Durante la fase de instruccin en el derecho mercantil se presentan tres
etapas, que son: la fijacin de la litis, pruebas y alegatos. Durante estos tres
periodos se desarrolla la demanda, la contestacin, el ofrecimiento y desahogo
de pruebas, y la formulacin de alegatos. Al trmino de estas etapas el juzga-
dor estar en condiciones de dictar sentencia que corresponde a la etapa del
juicio mercantil.
En los procesos constitucionales como las controversias constitucionales
y las acciones de inconstitucionalidad el proceso presenta dos fases: instruc-
cin y juicio. En ambos procesos la fase de instruccin tiene como propsito
la fijacin de la litis constitucional. Recibida la demanda, el presidente de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin designar, segn el turno que corres-
ponda, a un ministro instructor a fin de que ponga el proceso en estado de
resolucin. En las controversias la instruccin inicia con el auto de radicacin
de la demanda y concluye cuando se da por terminada la audiencia de ofreci-
miento y desahogo de pruebas. En tanto que en las acciones inicia con dicho
auto y concluye una vez formulados los alegatos respectivos o concluido el
plazo concedido para ello. 159
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tructor para mejor proveer. Esta fase se desarrolla en la Sala competente del
Tribunal Electoral; est a cargo fundamentalmente del magistrado instructor
en turno.
Una vez sustanciado el expediente y puesto en estado de resolucin, esto
es, que no hubiese prueba pendiente por desahogar ni diligencia que practi-
car, se declarar cerrada la instruccin, pasando el asunto a sentencia, y se
ordenar fijar copia de los autos respectivos en los estrados de la Sala. La ins-
truccin, por tanto, inicia con el auto de radicacin en la ponencia respectiva
y concluye con el auto que declara cerrada la instruccin.
Con el cierre de instruccin, el magistrado instructor formular el proyec-
to de sentencia, segn el caso, de sobreseimiento o de fondo, y lo someter a
la consideracin de la Sala.
As, el cierre de instruccin constituye un acto jurisdiccional que emite
el juzgador que lleva la causa, una vez sustanciado y puesto en estado de
resolucin el expediente de la controversia jurdica o litigio, previo a resolver
o proponer a sus pares un proyecto de resolucin, segn se trate de un rga-
no jurisdiccional unipersonal o colegiado. El cierre de instruccin por regla
general tiene tres principales efectos: a) poner fin a la instruccin; b) marcar
el principio de la fase de resolucin o sentencia, y c) citar a las partes para
sentencia.
Mara del Carmen Alans Figueroa
Circuitos jurisdiccionales
Se ha entendido, por lo general, como circuito jurisdiccional un territorio,
una zona o una demarcacin geogrfica que comprende varias comunidades
160 o ciudades o distritos, o partes de uno o varios estados o provincias, segn sea
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Circuitos jurisdiccionales
de organizacin para gobernar a la poblacin que habita en el territorio que
forma parte de un determinado Estado, pero la realizacin de dicha actividad
no nicamente se enfoca a aspectos de tipo normativo o administrativo, sino
que tambin juega un papel de suma importancia lo jurisdiccional, por tan-
to, se debe hacer un diseo organizacional de los rganos de imparticin de
justicia encargados de aplicar la ley a casos concretos dentro del territorio en
que ejercen jurisdiccin.
Ahora bien, vistos los circuitos jurisdiccionales como una forma de orga-
nizacin de los rganos de poder que tienen la funcin de impartir justicia,
acercan a stos a las personas que demandan tener acceso a la misma, por
tanto, son un factor que contribuye a hacer realidad el derecho humano de
acceso a la justicia, adems de que permiten manejar con ms eficiencia la
carga de trabajo o, como unos la denominan, carga procesal (expresin que
tiene ms de un significado), pues bien pueden estar diseados para recibir
asuntos de igual o similar naturaleza.
Entonces, el aparato encargado de aplicar la ley se puede organizar de
diferentes maneras, dependiendo de varios factores; por ejemplo, la similitud
de los problemas a atender en distintos territorios que comparten diversos
aspectos, como pudiera ser el caso que constituyeran una unidad geogrfica.
Lo ms conveniente para organizarse en circuitos jurisdiccionales y hacer un
diseo adecuado es utilizar el enfoque de polticas pblicas para solucionar los
problemas que se presentan en los diferentes Estados, con base en diversas op-
ciones, como puede ser la desconcentracin de servicios pblicos o incluso la
descentralizacin, segn lo que sea ms viable desde el punto de vista tcnico
y factible polticamente para su implementacin y operacin.
Para llegar a tomar la decisin correcta, el enfoque de polticas pblicas
contempla una serie de pasos para resolver los problemas, que es a lo que tc- 161
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nicamente se conoce como ciclo de las polticas pblicas, que segn Parsons
comprende: problema, definicin del problema, identificacin de alternati-
vas, evaluacin de las opciones, seleccin de una de ellas, implementacin y
evaluacin. Daremos un ejemplo al respecto tomando como base uno de los
componentes del ciclo citado.
Cuando se detecta que hay un problema en el mbito de la justicia es
necesario recopilar informacin para definirlo correctamente y hacer un diag-
nstico de la situacin, verbigracia, es menester conocer cul es la forma de
organizacin, recabar estadsticas, interrogar a las personas que forman parte
del propio sistema que puedan proporcionar opiniones calificadas.
En cuanto a la forma de organizacin, que es en lo que nos centraremos, es
ineludible saber el tipo de despacho judicial que ha estado en vigor, que doctri-
nalmente toma diferentes nombres, segn sea la caracterstica o las caracters-
ticas que se estn mirando, de manera que es necesario saber si el mismo es
funcional al sistema y a los cambios que se operan; por ejemplo, el aumento
de la demanda de los servicios de los rganos jurisdiccionales debido a la
presin demogrfica o de otro tipo o que genera una carga de trabajo que
dificulta que los asuntos se resuelvan dentro del tiempo que fija la ley, enton-
ces habr que buscar la forma de que el despacho judicial sea ms eficiente; o
Circunscripcin plurinominal
bien, si es que algunas personas no tienen acceso a la justicia debido a que est
muy retirado el juzgado de donde viven o trabajan, lo que desincentiva que
acudan en demanda de justicia, podra tomarse la decisin de desconcentrar
la prestacin de los servicios o llegar hasta su descentralizacin.
En conclusin, la organizacin en circuitos judiciales es un factor que
permite el acceso a la justicia, que es un derecho humano reconocido por las
diversas Constituciones e instrumentos internacionales como la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (art. 8.1) y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (art. 14.1).
Miguel ngel Rodrguez Vzquez
Circunscripcin plurinominal
El vocablo circunscripcin es la parte georreferenciada que establece los lmi-
tes territoriales en que se divide un pas para efectos electorales. Tal expresin,
vinculada a la materia electoral, se refiere a aquella zona en la cual los votos
emitidos por las personas con derecho a sufragio constituyen el fundamento
para el reparto de escaos a los candidatos o partidos, con independencia de
los votos emitidos en otra zona electoral; de igual modo, se refiere a la demar-
cacin geogrfica que contiene determinado nmero de habitantes, integrada
por entidades federativas colindantes, cuyos electores inscritos en el padrn
electoral elijen a sus gobernantes, con el objeto de ofrecer una representacin
a los partidos en funcin del nmero de votos recibidos, independientemente
de los triunfos o derrotas en otros distritos electorales.
Actualmente, casi la totalidad de los pases distribuyen los escaos en cir-
cunscripciones electorales y generalmente stas son plurinominales, y cuya
estructura de distribucin vara segn la organizacin interna que cada pas
162 adopta, y en donde un antecedente decisivo para ello es la divisin poltico-
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Circunscripcin plurinominal
Dichos tipos de circunscripciones electorales son compatibles, en princi-
pio, con todos los sistemas electorales, sean de representacin mayoritaria o
proporcional, ya que como lo seala Nohlen: el tamao de las circunscrip-
ciones est referido al nmero de escaos que se asignan y no a la extensin
territorial que ocupan.
Es de gran importancia para los efectos del sistema electoral el tamao de
la circunscripcin; primero para la relacin entre votos y escaos, y segundo,
para las oportunidades electorales de los partidos polticos contendientes. En
el tamao de las circunscripciones es vlida la regla de decisin proporcional;
se dice que cuanto ms pequea la circunscripcin electoral, menor el efecto
proporcional del sistema electoral, y generalmente tambin las posibilidades
de que partidos pequeos accedan a cargos.
As, se dice que en el tamao de las circunscripciones influye la relacin
entre elector y electo, ya que en una circunscripcin uninominal la relacin
entre elector y candidato se basa en el conocimiento de ste, la confianza y
la responsabilidad; en tanto que en las circunscripciones plurinominales el
elector otorga su voto por lo general a una lista de partido que la mayora de
las veces no le es conocida.
En el trabajo La circunscripcin electoral: una visin conceptual y com-
parada de la regin andina, de Fernando Tuesta, de una revisin global res-
pecto de las circunscripciones en el mundo se observa que se han dividido de
la forma que a continuacin se presenta:
Pases que utilizan todo el territorio nacional como circunscripcin. Esto
se refiere a aquellos pases donde no existe divisin territorial para fines elec-
torales, esto es, el tamao de la circunscripcin incluye a todos los puestos
en contienda y su nmero es 1. A estos pases se les suele denominar como
sistemas electorales con circunscripcin o distrito electoral nico, lo cual gene-
ralmente ocurre en pases pequeos en cuanto a su poblacin. 163
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medio del voto para distintos cargos pblicos, con la finalidad de que un rea
geogrfica pueda ser organizada en delimitacin de distritos, lo cual se vuelve
primordial para la representacin de las fuerzas polticas hacia la poblacin
y la ciudadana. Debe tenerse presente que la actualizacin de la divisin del
territorio en circunscripciones puede ser objeto de ajustes y valoraciones en
el procedimiento conocido como redistritacin.
En Mxico, la distritacin es un ejercicio de reordenamiento que deviene
por mandato constitucional, pues da cumplimiento a lo establecido en el art.
53 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el cual
se establece que a partir del ltimo censo de poblacin efectuado en el pas,
en este caso el Censo de Poblacin 2010, la distribucin de la demarcacin
territorial de los 300 distritos electorales uninominales ser la que resulte de
dividir la poblacin total del pas entre los distritos sealados.
La referencia geogrfica electoral no es esttica, debe ajustarse a las nue-
vas realidades demogrficas, como los procesos migratorios, y tambin requie-
re ajustarse en ocasiones a los accidentes geogrficos; de ah que las leyes de
cada pas determinen la periodicidad de este procedimiento de demarcacin.
Ma. Macarita Elizondo Gaspern
Comisin Interamericana
de Derechos Humanos (CIDH)
litigioso para ser sometido ante los jueces del orden comn de primera instan-
cia. Si dicha cantidad resulta menor del mnimo fijado en las leyes orgnicas el
asunto deber someterse ante los jueces de mnima cuanta.
La competencia por cuanta tambin se utiliza para las materias penales
y se determina por la naturaleza de la pena (no privativa de libertad) o por un
mximo en aos (pena mxima) de las sanciones privativas de libertad.
Carina X. Gmez Frde
magistrados de mayor jerarqua ante los cuales se revisa la legalidad del pro-
ceso. La determinacin de competencia por grado significa cada una de las
instancias que puede tener un juicio (E. Pallares), o bien el nmero de juzga-
mientos de un litigio. Tambin se hace referencia al grado de jurisdiccin
como el lugar que ocupa un rgano jurisdiccional en el orden jerrquico de la
administracin de justicia (De Pina); o sea, se emplea la palabra grado como
sinnimo de instancia.
El sector mayoritario de la doctrina procesal se ocupa de la competencia
funcional, como la aptitud de un rgano judicial de conocer de los pleitos en
primera rganos inferiores o en ulterior instancia rganos superiores
(desde Wach, pasando por Kisch, Carnelutti, Calamandrei, Rosenberg, Devis
Echanda, E. Pallares).
Carina X. Gmez Frde
Conflicto de competencia
entre rganos estatales
A diferencia de otras normas, la Constitucin pretende la regulacin del po-
der poltico en cuanto elemento fundamental del Estado. Tal ordenacin se
traduce en los aspectos siguientes: organizacin, limitacin y justificacin. El
primero atiende a la configuracin funcional de los rganos entre los cuales
se distribuye la tarea estatal estructura, atribuciones y competencia. El 183
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da lugar a que una norma o acto sea invlido puede ser formal o material. En
el primer caso, significa que la norma o acto no se produjo de acuerdo con
los procedimientos previstos. En el segundo, que el contenido de la norma, la
conducta ordenada o prohibida, o bien el acto, son contrarios al contenido de
la Constitucin (Schmill Ordoez). Para el anlisis formal es necesario revisar
que el rgano sea competente para emitir el acto o la norma que se reclama, a
la luz de la divisin de competencias establecidas en el pacto federal y el prin-
cipio de divisin de poderes, para despus examinar si, siendo competente,
en la emisin de la norma o en la ejecucin del acto se cumplieron los proce-
dimientos previstos para tales efectos, y as, finalmente, analizar si el contenido
de la norma o la conducta realizada son congruentes con las disposiciones
constitucionales.
En esta medida, slo a travs de actos positivos se puede configurar una
invasin de competencias, ya que una abstencin u omisin podrn tener efec-
tos indeseables, pero nunca implicarn que un rgano de un nivel de gobierno
o poder ejercite atribuciones que son propias de otro. Ms an, la invasin o
restriccin de competencias debe producir un grado de afectacin, de rango
constitucional, para que sea susceptible de impugnacin (Gudio Pelayo). Si
bien la Suprema Corte mexicana, mediante criterio interpretativo, sostiene
una opinin diversa. sta se comparte por autores de otras latitudes, que afir-
man que la indebida asuncin de atribuciones, producto de la pasividad de
un rgano, puede producir un conflicto negativo de competencias (Nogueira
Alcal).
La amplitud o anfibologa en la determinacin y asignacin de compe-
tencias de las cortes supremas o tribunales constitucionales obedece tanto a lo
complejo del sistema de distribucin de algunas cartas constitucionales, como
a la vigencia de frmulas genricas de contenido indeterminado, principios,
valores e incluso aspiraciones que en ellas se incorporan, los que de forma
constante se actualizan y reformulan segn los parmetros de interpretacin
de los tribunales o cortes, por virtud de los cuales atribuyen significados mu-
dables a los contenidos constitucionales. Y es que como encargados de la in-
184
terpretacin constitucional de ltima instancia, sostienen que ellos fijan y am-
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hoy da, el sistema observa mayor amplitud protectora que antes, pues el resto
de los jueces del pas, de forma incidental, pueden inaplicar normas inferiores
durante los procesos ordinarios en los que son competentes, y dar preferencia
a las contenidas en la Constitucin y en los tratados en la materia, en trminos
similares al sistema difuso o norteamericano.
Erndira Salgado Ledesma
Conflictos socio-ambientales
La palabra conflicto proviene del latn conflictus, y segn el Diccionario de la
Lengua Espaola significa entre diversas acepciones combate, lucha, pelea,
enfrentamiento armado, apuro, problema, cuestin, materia de discusin. Di-
versos autores lo describen como un proceso o una situacin donde intervie-
nen diferentes entes (dos o ms) que estn opuestos o que se confrontan. Pa-
ralelamente, una considerable cantidad de trabajos acadmicos que abordan
esta nocin se enfocan a analizar la participacin del Estado como el ente que
a) crea directa o indirectamente el conflicto o simplemente no lo previene al
interior de su territorio; b) participa en la resolucin de los mismos a travs de
diferentes figuras jurdicas e instancias diversas, ya sea desde el gobierno mis-
Conflictos socio-ambientales
Constitucin breve/larga
recaiga en personas idneas por haberse distinguido por su capacidad profe-
sional, experiencia y honorabilidad en la imparticin de la justicia, lo que a su
vez ser garanta de que el establecimiento del Consejo de la Judicatura fue el
instrumento ms adecuado para hacer efectiva la proteccin al derecho fun-
damental de acceso a la imparticin de justicia pronta, completa, imparcial y
gratuita, exigida por el art. 17 constitucional, y en particular, garante princi-
pal en la consolidacin al sustento de la misma, basada en el respeto del prin-
cipio rector del derecho humano a la dignidad de todos sus integrantes, cuya
instrumentacin ahora encuentra su fundamento en la reforma constitucional
del 10 de junio de 2011, en el nuevo sistema constitucional y convencional
bajo el cual debe regirse todo acto de autoridad, que finalmente redundar en
pro del objeto y fin de su creacin, una adecuada imparticin de justicia.
Adriana Monter Guerrero
Constitucin breve/larga
La diferencia entre una Constitucin breve y una larga radica no tanto en
el nmero de artculos, sino en la cantidad y calidad de la materia cons-
titucional disciplinada. Las Constituciones breves abordan las competencias
y las relaciones entre los rganos constitucionales (por ejemplo, entre el rey y
el Parlamento en las Constituciones decimonnicas liberales) y las primeras
libertades fundamentales. Las Constituciones largas, constatando la evolucin
de la sociedad, incluyen tambin otras formas posteriores de tutela (de las
minoras, de las autonomas) y la disciplina de los derechos (tanto de los dere-
chos sociales como de los derechos de tercera generacin). Las Constituciones
breves (ya superadas, excepto en los Estados Unidos), consideradas ms com-
prensibles para los ciudadanos, que podan llevarlas siempre consigo, segn el 189
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Constitucin convencionalizada
I. Introduccin. Las relaciones entre la Constitucin nacional y la
doctrina del control de convencionalidad. No son siempre pacficas las
conexiones entre una Constitucin nacional y la doctrina del control de con-
vencionalidad, en particular en su versin exigida por la Corte Interameri-
cana de Derechos Humanos.
Pertrechada bajo el principio de supremaca constitucional, la Cons-
titucin clsica pretenda ser superior a los tratados y convenciones interna-
cionales, de tal modo que si emerga algn conflicto entre stos y aqulla,
primaba la Constitucin. El panorama cambia sustancialmente al declinar el
siglo XX, dndose ciertas variables diferentes:
Constitucin convencionalizada
Constitucin convencionalizada
so anual de dos mil pesos fuertes, o renta equivalente. Ello, actualizado (el tex-
to es de 1853), equivaldra a varios miles de dlares mensuales. Naturalmente,
esa exigencia es absolutamente incompatible con el art. 23 del Pacto de San
Jos de Costa Rica, por lesionar el principio de igualdad en general, y las
regulaciones electorales que admite dicho artculo. No cabra otra alternativa
que descartar tal recaudo, por inconvencional.
b) Rol constructivo. Seleccin de interpretaciones. El art. 14 de la Constitucin
confiere a todos los habitantes el derecho de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa. La clusula admite una interpretacin restrictiva, arcaica,
congelada en 1853, que limita el concepto de ideas solamente a ellas en sen-
tido muy preciso, sin incluir imgenes o informaciones, por ejemplo. Adems,
la prensa aludida, si la interpretacin es retrgrada o puramente originalis-
ta, ceida al momento histrico donde se redact el precepto, comprendera
exclusivamente a la prensa escrita. Otra interpretacin, en cambio, evolutiva
y amplia, incluira en la voz ideas tambin a imgenes, programas humo-
rsticos, novelas, trabajos de ciencia ficcin, informaciones de cualquier tipo,
etctera, y abarcara bajo el trmino prensa tambin a la oral y audiovisual.
A todas luces, cabe adoptar esta segunda exgesis, que es la compatible, v. gr.,
con la doctrina de la Corte Interamericana en Herrera Ulloa.
c) Construccin de interpretaciones. Interpretacin mutativa por adicin. El art. 75,
inciso 17, de la Constitucin argentina reconoce a los pueblos originarios cier-
tos derechos, entre ellos, al de la propiedad comunitaria de las tierras que
tradicionalmente poseen. La Corte Interamericana, sin embargo, ha sido
ms amplia, reconociendo a tales grupos derechos a la devolucin de las tie-
rras que les fueron sustradas, posedas ahora por terceros (caso Yakye Axa vs.
Paraguay). Tambin ha sealado que la posesin no es un requisito que condi-
cione la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras indgenas (caso
Comunidad Sawhoyamaxa vs. Paraguay). En resumen, el operador nacional tendr
que leer la referida norma constitucional con un sentido ms indulgente que 191
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los gobiernos y el nico fin de las asociaciones polticas, tales como la felicidad
del pueblo, la igualdad, la seguridad, la propiedad y la libertad (art. 24).
No obstante, el Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrica Mejicana no
pudo cristalizar la constitucin de un Estado nacin, debido a que afirma
Virginia Guedea el establecimiento del Supremo Congreso no resolvi
totalmente los conflictos surgidos desde haca tiempo entre los principales di-
rigentes de la insurgencia y tampoco logr coordinar del todo a los diversos
grupos insurrectos, todo lo cual afectara gravemente a la insurgencia. Es por
tal motivo que en la historia constitucional de nuestro pas debe hablarse de
una segunda etapa de vigencia de la Constitucin de Cdiz de 1812, misma
que corri de 1820 a 1824.
Por lo que hace a instituciones o mecanismos que pudieran hoy catalogar-
se como procesos o garantas constitucionales, quiz podra citarse guar-
dando las debidas proporciones el mecanismo establecido en el art. 107
como una institucin similar a la controversia constitucional contempornea,
toda vez que se le otorgaba al Supremo Congreso resolver las dudas de hecho
y de derecho que se ofrecieran en orden a las facultades de las supremas cor-
poraciones, es decir, resolver los conflictos competenciales entre el Supremo
Gobierno y el Supremo Tribunal de Justicia.
Francisco Vzquez Gmez Bisogno
tal, una regla segn la cual son creadas las normas jurdicas y de la cual deriva
el principio mismo de su creacin; es norma fundamental de la que desciende
por grados el resto del orden jurdico.
Se considera que las normas que establecen los rganos que ejercen el
poder, los lmites que los gobernantes deben respetar, esto es los derechos y
libertades de las personas, y la forma en que la Constitucin los garantiza son
parte de la Constitucin material de un Estado. Por lo que la Constitucin
material de una sociedad poltica puede entenderse como el conjunto de nor-
mas que determinan quines ejercen el poder y la forma en que lo hacen. Las
normas que establecen estas cuestiones se consideran materialmente cons-
titucionales, aun si slo se trata de costumbre jurdicamente aceptada o de
interpretacin jurisprudencial.
Aunque la Constitucin en sentido formal, el texto concreto, recoge la
singular marco histrico de un pas recin emancipado que daba los prime-
ros pasos en el camino de su organizacin jurdica, y con la esperanza de un
pueblo que haba derramado sangre, en once aos de insurgencia El referi-
do Congreso Constituyente dio trmino a sus labores el 4 de octubre, fecha
memorable en la que envi al Poder Ejecutivo, ya debidamente aprobada, la
primera Constitucin que tuvo vigencia.
En esta misma Constitucin Federal, y debido a la influencia del orden
jurdico norteamericano, se consagraron dos de los instrumentos que se de-
sarrollaron con posterioridad para resolver los conflictos de carcter cons-
titucional. En primer trmino las llamadas controversias constitucionales,
inspiradas en el art. III, seccin 2, de la ley fundamental norteamericana, ya
que en el art. 137, frac. I, del orden fundamental de 1824, que se refiere a las
atribuciones de la Corte Suprema de Justicia, se dispuso, en su parte condu-
cente: Conocer de las diferencias que puede haber de uno a otro estado de la
Federacin siempre que las reduzca a un juicio verdaderamente contencioso
en que deba recaer formal sentencia y de las que se susciten entre un estado y
uno o ms vecinos de otro.
Tambin en dicha Constitucin Federal se introdujo la garanta del jui-
cio poltico de los altos funcionarios de la Federacin y de los estados, con
algunos matices, especialmente en cuanto al enjuiciamiento de los magistra-
dos de la Suprema Corte de Justicia. En efecto, el art. 38 estableci las reglas
del citado juicio poltico, que encomend a cualquiera de las dos cmaras del
Congreso General, en calidad de gran jurado. Aunque no exista una estricta
separacin entre la responsabilidad poltica y la imputacin penal, pero se
tomaba del modelo estadounidense la necesidad de seguir un procedimiento
previo ante una de las cmaras del Congreso de la Unin, pero se apartaba
del propio modelo en cuanto el proceso criminal no se segua ante los tribu-
200 nales ordinarios, sino ante la Suprema Corte de Justicia, con excepcin del
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Constitucin flexible/rgida
Sobre la base de la superioridad de la Constitucin con respecto a las otras
fuentes, son rgidas las Constituciones para cuya modificacin se requiere
un procedimiento agravado (en el tiempo, en los qurums, con la participa-
cin de rganos ad hoc o mecanismos como el referndum, etctera) con res-
pecto a la tramitacin normal prevista para las leyes ordinarias (procedimien-
to suficiente, en cambio, para la modificacin de las Constituciones flexibles),
al efecto de ofrecer una mayor garanta y defensa de la propia Constitucin
y de los valores y principios en ella contenidos. La mayor parte de las Cons-
tituciones actuales son rgidas, con algunas excepciones (la Constitucin del
Reino Unido es un caso tpico de Constitucin flexible), mientras que flexibles
eran por ejemplo las Constituciones liberales decimonnicas.
Giorgia Pavani
(traduccin de Mayte Salvador Crespo)
Constitucin histrica
Las visiones historicistas de la Constitucin ponen el nfasis en el sedimento
que el paso del tiempo y las circunstancias del comportamiento humano van
imprimiendo en las instituciones, principios, valores y regulaciones fundamen-
tales de una sociedad poltica y jurdicamente organizada. Interpretaciones y
adherencias excesivas del y al concepto han generado ideas no exentas de fa-
202 lacia, como las que colocan a la historia en calidad de potestad constituyente,
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Constitucin histrica
por contraste en un ordo iuris indisponible y dado, integrado por un conjunto
de leyes fundamentales preconfigurado que, sin embargo, requiere de la labor
cotidiana del jurista para adaptarse a las cambiantes condiciones del medio
social. Esta suerte de Ius Commune, que no debe confundirse con el Common Law
anglosajn, entrar en conflicto al momento de las revoluciones atlnticas con
la dogmtica jurdica del racionalismo que pretendi expresarse ante todo en
Constituciones escritas, emanadas de la voluntad de un todopoderoso Poder
Constituyente, y en cdigos derivados de la voluntad de un legislador no slo
imbatible sino imposible de criticar, con soberana capacidad de disposicin
sobre un Ordo iuris en acelerado trance de abandono respecto de su calidad de
ordenamiento. De ah que Edmund Burke expresara su clebre crtica a la
pretensin de la Francia revolucionaria en el sentido de expedir Constitucio-
nes como si de la coccin de un pudding se tratara.
Y es que, en efecto, la Francia posterior a 1789 manifestar una enemi-
ga antihistoricista que, con la sustitucin de la labor jurisprudencial del Ius
Commune por la legislativa propia de un Estado de derecho que los alema-
nes sistematizarn, no sin vacilaciones como las de la Escuela Histrica del
Ochocientos, como Rechtsstaat, vendr a robustecer el carcter individualista
y estatalista de la fundamentacin terica de las libertades en la Europa de la
restauracin, para la cual Constitucin histrica, en el ms aventurado de
los casos, resultara ser poco ms que el rescoldo cultural y tradicional de una
Constitucin-ley expedida por la nacin reunida en Parlamento.
En Iberoamrica, las concepciones histricas del fenmeno constitucional
se hallarn marcadas por las Cortes Constituyentes de la Monarqua espao-
la reunidas en Cdiz entre 1810 y 1813 (con una extensin ordinaria hasta
1814), en las que la mayora peninsular apel a una Constitucin histrica
de Espaa que, en concepto de Martnez Marina, habra contenido a las 203
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Constitucin local
La locucin es utilizada en los pases definidos por la forma federativa en el
continente con sistemas legales diferenciados, basados en un doble nivel cons-
titucional, siguiendo la influencia de los Estados Unidos de Amrica, siendo
ellos Argentina, Brasil, Mxico y Venezuela, aunque en este ltimo la orga-
nizacin de los poderes pblicos locales, municipios y la administracin de
bienes es regulado por la Constitucin de la Repblica.
Las cuatro naciones erigidas bajo la forma federal de Estado en Latino-
amrica tienen como caracterstica la existencia de una divisin poltica y
administrativa en estados, provincias, distrito federal y municipios, cuya au-
tonoma es reconocida mediante un sistema representativo y democrtico
de la organizacin poltica del pas. En los mencionados pases prevalece
el modelo de federalismo residual o de origen a favor de los estados miem-
bros, por medio del cual sus autoridades conservan las facultades que no
estn expresamente delegadas a las autoridades federales, de manera tal que
se organizan y rigen por Constituciones propias que, si bien se expiden sin
intervencin de ningn poder de la Federacin, no pueden ser contrarias a la
204 Constitucin federal.
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Constitucin local
La situacin que priva en Mxico consiste en que el pueblo mexicano
decide constituirse en una Repblica representativa, democrtica, federal,
compuesta por estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgi-
men interior, pero unidos en una Federacin establecida segn los principios
constitucionales; las Constituciones particulares de los estados en ningn caso
podrn contravenir las estipulaciones del pacto federal (arts. 40 y 41).
Atendiendo a lo que literalmente disponen las cartas constitucionales de
los cuatro pases, se percibe que los estados o provincias gozan de amplias fa-
cultades, aunque ello se minimiza en el debate acerca del carcter nominalista
del federalismo, pues la realidad latinoamericana demuestra un alto nivel de
centralizacin del poder en torno de las competencias constitucionales atri-
buidas al gobierno federal.
De entre las caractersticas que sobresalen en los estados o provincias, es
que sus Constituciones deben respetar el sistema representativo republicano
y democrtico; estar de acuerdo con los principios y declaraciones funda-
mentales de la Constitucin federal; adoptar las bases mnimas sobre la or-
ganizacin de los poderes y del municipio, as como acogerse a la proteccin
de la garanta federal para repeler, en caso necesario, invasiones externas o
sublevaciones internas.
En cuanto al fenmeno constitucional estatal en Mxico, con un universo
de 31 cartas polticas estatales y un Estatuto del Distrito Federal, la reforma-
bilidad y el reemplazo han sido una constante, por lo que Diego Valads dice
que la positividad de las Constituciones estatales ha provocado que exista
un alejamiento de la sociedad civil a las normas que ellas regulan [y] sobre
todo cuando esas modificaciones responden a polticas gubernamentales o a
205
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Una nota relevante es que sus normas son reglamentarias de la carta mag-
na, ya que desarrollan sus preceptos; sin embargo, es criticable que algunas
reproduzcan los artculos de la Constitucin federal, aunque en muchos casos
los constituyentes locales suelen abundar a detalle en catlogos de derechos a
favor de las personas, imponiendo obligaciones al poder pblico. Conforme
el derecho constitucional correlativo de las entidades federativas, es de soste-
nerse que las Constituciones locales son de naturaleza complementaria de la
carta magna.
Finalmente, poseen los elementos esenciales de toda Constitucin: ser la
norma suprema del ente poltico; respetar los parmetros del orden poltico y
jurdico establecidos en la Constitucin federal y servir como un cauce de li-
bertades para la gobernabilidad democrtica, expresando la escala de valores
fundamentales que impera en una comunidad poltica para su reconocimien-
to y desarrollo. Este cuerpo de normas prevalece sobre cualquier otro legal o
secundario, los cuales estn sujetos a ella. Debe subordinacin nicamente a
dos categoras: a la Constitucin federal y al Poder Constituyente.
No obstante que la subordinacin se traduce en la potestad de actuar
dentro de los lmites explcitos e implcitos que una entidad federativa debe
respetar, puede constatarse que las Constituciones locales son verdaderos tex-
tos fundamentales porque organizan la vida poltica de los estados y juegan un
papel preponderante en un rgimen federal de gobierno.
Jos Miguel Madero Estrada
Constitucin otorgada
Segn el origen, una Constitucin puede ser otorgada, impuesta, pactada o
expedida como resultado de la voluntad popular soberana. Cuando no de-
riva de un poder constituyente, cuyo titular como se sabe es el pueblo en un
rgimen democrtico, se est en presencia de una Constitucin otorgada,
trmino que tiene su origen en la voluntad misma de los detentadores del
poder poltico.
Por tal motivo se afirma que este tipo de carta poltica suele ser contraria
a la concepcin del constitucionalismo liberal y es propia del ancien rgime, la
cual se apoya en doctrinas encaminadas a denegar radicalmente la Cons-
titucin como acto de voluntad del Constituyente, acogiendo la idea de la
Constitucin-acto, que corresponde tradicionalmente a un Estado monrquico
donde el soberano o monarca, como titular de la soberana, es quien unilateral-
Constitucin otorgada
mente la otorga (octroyes), por lo que la relacin entre el monarca y el pueblo,
que se concreta a travs de la Constitucin, se reduce a que este ltimo es
simplemente receptor de lo que el monarca decida otorgar y reconocer como
derechos para sus sbditos.
De manera que es Constitucin otorgada aquella que, no obstante po-
seer el carcter de ley suprema, se genera por una concesin que hace el
depositario del poder poltico. Al respecto, este tipo de Constitucin ha te-
nido lugar cuando el rey o monarca, por un acto de gracia hacia su pueblo,
otorga una carta magna mediante la cual, de manera voluntaria, reconoce
ciertos derechos, acota sus facultades al conceder contrapesos de poder a otras
instancias principalmente de carcter parlamentario y con ello queda
subordinado al mandato de la propia Constitucin. Como un ejemplo clsico
podemos citar la Carta Constitucional de Luis XVIII del 4 de junio de 1814,
que, a sugerencia del ministro Talleyrand y ante el temor del surgimiento de
un nuevo movimiento revolucionario, se concluy que no era posible sostener
la Monarqua sin limitar el poder real. Entonces, el monarca recurri al sub-
terfugio de dotar de una Constitucin a sus sbditos franceses; por lo que tuvo
apariencia de ser una ddiva del rey a sus gobernados.
Sin embargo, para evitar ciertas confusiones, conviene aclarar las diferen-
cias entre Constitucin otorgada y Constitucin impuesta. La primera,
como ya se dijo, es una concesin dada por el titular del poder poltico en aras
de evitar movimientos enardecidos revolucionarios, pero que disminuan su
mbito de poder, generando cierta reestructuracin de la organizacin estatal.
En cambio, la segunda ha tenido lugar al generarse un nuevo Estado, o bien
al perder su plena soberana a consecuencia de una confrontacin blica y en
el caso de territorios coloniales que logran adquirir su independencia. Este
tipo de Constitucin se caracteriza por la intervencin de un Estado diferente 207
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Constitucin pactada
Se define pactada una Constitucin que encuentra legitimidad en el acuerdo
entre el Soberano y la asamblea representante del pueblo. Se trata de una
clasificacin basada sobre el criterio de la naturaleza del Poder Constituyente
(vase clasificaciones). La Constitucin pactada representa una forma inter-
media entre aquellas de origen popular y aquellas octroyes (vase Constitucin
octroyes (o concedida). Se consideran ejemplos de Constituciones pactadas la
sueca de 1809, la francesa de 1830 y la de Prusia de 1850.
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Constitucin provisional
Se habla de Constituciones provisionales para indicar los textos constitucionales
que, si bien plenamente en vigor, deben ser reemplazados en el corto plazo
208 por las nuevas Cartas constitucionales con un contenido ms profundo y com-
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Constituyente permanente
La expresin se ha utilizado, sobre todo en Mxico a partir de la obra de
Felipe Tena Ramrez, para designar la potestad revisora y modificadora
de la Constitucin, entendida sta como ley suprema y pinculo del sistema de
fuentes legislativas.
La consideracin de un poder constituyente distinto al originario, esto es,
al propio del momento privilegiado en que, al decir de Schmitt, un pueblo
toma conciencia de su ser poltico y se dota con una Constitucin, no deja de
ser problemtica. Lo es en lo referente a los lmites de su accionar, en lo proce-
dimental y en lo material, pero tambin en lo que se refiere a su configuracin
Constituyente permanente
y legitimacin como rgano de actuacin prcticamente autnomo.
En pases de estructura compuesta, la revisin y la eventual modificacin
de la Constitucin traen consigo la cuestin de lo que Garca-Pelayo ha lla-
mado las funciones de innordinacin, es decir, la cuestin de la participacin
de las unidades polticas y administrativas menores en la formacin de la vo-
luntad del conjunto, sea ste una Federacin, una Confederacin o un Estado
autonmico como el espaol. Las soluciones (someter las modificaciones a
referndum por parte de las regiones, exigir en l la unanimidad, solicitar
la aprobacin por simple mayora de los rganos legislativos locales, confor-
marse con la autorizacin por parte de una cmara a la que se considere
representacin de la estructura compuesta del Estado, etctera) distan de ser
pacficas. Se entiende casi universalmente que el consenso existente en el mo-
mento originario debe tratar de reproducirse con la mayor fidelidad posible
al tiempo de la reforma constitucional, pero la estructura y mecanismos de tal
reproduccin resultan, como hemos dicho, problemticos.
Llamar poder constituyente permanente al rgano revisor de la Cons-
titucin puede acarrear la implicacin, como critic en su momento Snchez
Medal, de que la reforma constitucional no posee lmites en lo tocante a lo
material. As, en sistemas como el mexicano, que carecen de clusulas intangi-
bles y de ncleos duros de derechos irreformables, las reformas y adiciones
constitucionales resultaran vlidas en s mismas siempre que hayan seguido
el proceso adecuado al efecto (regulado sin mayor precisin en el art. 135 de
la Constitucin general de la Repblica), incluso si resultan incongruentes o
contradictorias respecto de otras disposiciones fundamentales. Siguiendo este
razonamiento, tales Constituciones careceran de clusulas de eternidad no
escritas (Hberle) y podra asumirse la perpetua inconstitucin de la Rep-
blica, segn expres a mediados del siglo XIX Mariano Otero. 209
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cia poltica diversa). Este riesgo de politizacin se acenta si, como ocurre en
algunos pases como Alemania o Espaa, el control abstracto da lugar a que
cualquier ley controvertida sea sometida al Tribunal Constitucional inmedia-
tamente despus de ser aprobada en el Parlamento. Esta elevada politicidad
de la accin de inconstitucionalidad hace que quede en entredicho el carcter
pretendidamente objetivo de esta va procesal, pues no ofrece dudas que cada
parte defender una posicin poltica, y el rgano de la constitucionalidad
acabar dando la razn a una u otra fuerza poltica. Ello puede llevar a que
las decisiones del tribunal sean valoradas como una victoria poltica, pudien-
do llegar a ver la opinin pblica al rgano de la constitucionalidad como una
suerte de tercera cmara, lo que explicara que algn sector de la doctrina
alemana hable, un tanto irnicamente, de la cuarta lectura de la ley, o in-
cluso del Tribunal Constitucional como soberano oculto (heimlichem Souvern).
E incluso se propugna por algunos la abolicin del control abstracto, lo
que sin embargo no es una opinin mayoritaria al da de hoy y no prospera
en ningn pas. Frente a las propuestas de supresin, por otra parte, otros
Control abstracto de inconstitucionalidad
Control constitucional
de jurisdiccin concurrente
De acuerdo con el modelo de Estado federal que tenemos, el fortalecimiento
de la justicia constitucional requiere su realizacin desde dos grandes espa-
cios: 1) desde el mbito federal, donde se sita la justicia constitucional por anto-
Hemos dicho que la mayora de los autores, salvo escasas excepciones, est
por la corriente permisiva, sobre la base de una serie de fundados basamentos.
Desde tal rea conceptual se ha expresado que la temtica constitucional es
una cuestin de derecho (iuris novit curia), por lo que puede ser resuelta por el
juez, aun ante el silencio de las partes.
Se aadi, siempre en el mismo orden de pensamiento, que muchas veces
el planteo de inconstitucionalidad surge tcitamente cuando se infiere de la
pretensin o de la excepcin puestas en juego por los intervinientes en el jui-
cio. Puede suceder, por ejemplo, que el litigante se resista a la posicin fctica
del contrario, sin invocar la subversin del orden jurdico supremo, y en esas
circunstancias resulta factible colegir que el judicante no acta motu proprio,
sino a impulso del justiciable.
La veda de intervenir ex officio debe entenderse, en una interpretacin
finalista y abarcadora, en el sentido de que el rgano jurisdiccional est im-
posibilitado para obrar fuera del proceso; vale decir que no est habilitado para
hacer esta declaracin ms all de los lmites del litigio, ya que en esas circuns-
tancias no cabe duda que podra producirse un conflicto entre los poderes
del Estado.
Control constitucional de oficio
Control de constitucionalidad
La expresin control constitucional conlleva varias acepciones. La primera
implica la existencia de uno o varios mecanismos de defensa, cuya finalidad
es mantener la vigencia del orden constitucional. Desde la Antigedad, civi-
lizaciones como la helnica advertan la existencia de un orden supremo que
rega los destinos de la polis. Este orden intangible llamado politeia se confor-
maba por los principios y valores considerados fundamentales por los
miembros de la comunidad. Para preservar la vigencia de la politeia, los rga-
nos de poder deban orientar sus actuaciones hacia sta, y as evitar cualquier
exceso en el ejercicio del poder. En Roma, durante el periodo de la Repblica
se crearon rganos de representacin con facultades especficas y de control
recproco, propiciando con esto un equilibrio inter-orgnico.
En el sistema constitucional ingls de los siglos XVI y XVII comenzaron
a surgir mecanismos de control orientados a evitar cualquier ejercicio despro-
porcionado del poder, que trajera consigo una afectacin a la armona social y
poltica. Con tal razn, se estableci una serie de frenos y contrapesos recpro-
cos entre los distintos rganos de poder. El modelo de control constitucional
ingls conocido como constitucin de forma mixta se caracteriz por
Control de constitucionalidad
la pluralidad y convergencia de distintos sectores sociales y econmicos en la
toma de decisiones polticas. La diversificacin de funciones entre varios po-
deres dificult el ejercicio indebido del poder por parte de alguna autoridad.
Otro significado del vocablo control constitucional es el referido al he-
cho de que toda Constitucin debe fungir como instrumento de limitacin del
poder. Desde la ley fundamental se establecen las facultades que debern des-
plegar los rganos de poder, sin que puedan exceder sus alcances. Un ejercicio
desmedido del poder por parte de cualquier autoridad merma la eficacia del
contenido constitucional, por lo que se puede advertir que el control constitu-
cional condiciona la eficacia de la fuerza normativa de la Constitucin. Para
que exista un despliegue integral de todos los dispositivos constitucionales,
es necesaria la implementacin de instrumentos de defensa que garanticen
de forma ptima, el cumplimiento de lo dispuesto por el Constituyente al
momento de haber diseado el marco constitucional. Slo una Constitucin
democrtica puede prever el establecimiento de controles adecuados, propor-
cionales y orientados a mantener la vigencia de los principios constitucionales.
La locucin control constitucional conlleva tres vertientes conforme a la
teora constitucional contempornea: control poltico, control jurisdiccional y
control social. El poltico fue el primero de los controles previstos en los marcos
constitucionales. Fue en la Constitucin norteamericana de 1787 donde se es-
tableci una serie de frenos recprocos entre los poderes pblicos, con el fin de
evitar cualquier ejercicio extralimitado de facultades, y de esta forma garanti-
zar un balance en la actuacin de dichos rganos. Los controles polticos estn
orientados a fungir como factores de equilibrio, conservando la vigencia del
principio de divisin de poderes. Fue en Francia, en el seno de la Constitucin
del ao VIII (1799), en donde se cre el primer ente encargado de mantener
la vigencia del orden constitucional, el cual fue denominado Senado Conservador.
Junto con las ideas de Benjamin Constant, el Senado influy para la creacin en
Mxico del Supremo Poder Conservador, rgano instituido en la Constitucin 225
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Control de constitucionalidad
concentrado
El control de constitucionalidad concentrado de leyes, contrariamente al m-
todo de control difuso, se caracteriza por el hecho de que el ordenamiento
constitucional confiere expresamente a un solo rgano estatal, el poder de
anular las leyes sancionadas por el Parlamento que se consideren inconstitu-
cionales. Por ello, tratndose de un poder de anular las leyes, el mtodo de
control concentrado siempre tiene que emanar del texto expreso de la Consti-
tucin, es decir, debe estar previsto expressis verbis por normas constitucionales,
siendo inconcebible su desarrollo pretoriano como ocurri con el control de
constitucionalidad difuso.
En el caso del control de constitucionalidad concentrado, la atribucin
constitucional expresa a un Tribunal Constitucional especializado o al Tribu-
nal o Corte Suprema de un pas, de la potestad exclusiva para anular las leyes
por inconstitucionalidad, es lo que lo convierte en la jurisdiccin constitucio-
nal. Existiendo, como exista en Europa, una honda desconfianza respecto
teada una accin por vicios procedimentales y tiene que realizar un control
preventivo obligatorio, antes de que se exprese el pueblo, sobre las convocato-
rias de un referndum o de una Asamblea Constituyente, tambin por vicios
formales (acerca del tipo de vicio resulta de gran inters toda la jurisprudencia
de la Corte Constitucional sobre el vicio de competencia, vicio formal que
se da cuando el poder de reforma se extralimita, llegando a sustituir el texto
constitucional: vase la sentencia C-551 de 2003 y todas las que posterior-
mente han seguido la misma lnea). Asimismo, hay ordenamientos donde el
control est regulado en la Constitucin y se ejerce slo a posteriori (como en
Turqua: art. 148 constitucional o Sudfrica: art. 167).
Queda claro que las cuestiones crticas de mayor calado se dan en rela-
cin con aquellos tribunales constitucionales y supremos que han reivindica-
do esta funcin, sin que los constituyentes se la hubiesen atribuido. En esta
Control de constitucionalidad de la reforma constitucional
Control de constitucionalidad
en va incidental
I. El control de constitucionalidad de tipo centralizado ejercitado en forma
exclusiva por un Tribunal Constitucional puede ser activado ya sea por
un recurso por parte de determinados rganos (por ejemplo, el gobierno, un
cierto nmero de parlamentarios, o el Defensor del Pueblo) o seguido de una
cuestin planteada por un juez en el curso de un juicio. El juicio de constitu-
cionalidad se define incidental porque no se instaura autnomamente, sino
que surge como incidente en el curso y en el mbito de un procedimiento
jurisdiccional que se desarrolla ante un juez del orden comn, llamado juez
a quo.
A este ltimo es confiada la tarea de desarrollar una actividad preliminar,
de deliberacin, para efectos de impedir que le sean presentadas al juez del
Tribunal constitucional cuestiones ausentes de una adecuada base jurdica
debe subsistir una duda de legitimidad constitucional o solucionables por
el mismo juez en el ejercicio de su actividad interpretativa cuando sea po-
sible atribuir a las normas un significado compatible con la Constitucin.
De cualquier manera, es necesario evitar que tal filtro pueda transformar-
se en un indebido obstculo a la posibilidad de presentar una norma de la ley
ante la Corte; por tal razn, la normativa que regula el proceso constitucional
y la misma jurisprudencia de los tribunales constitucionales favorece una in-
terpretacin extensiva de la nocin de juez, que comprende no slo aquella
de los jueces ordinarios o especiales, sino tambin de aquellas autoridades
que, sin pertenecer formalmente al Poder Judicial, desarrollan una actividad
objetiva y materialmente jurisdiccional.
Los sistemas que prevn tal forma de acceso a la justicia constitucional
individualizan, en general, dos presupuestos procesales: la relevancia, y no ser 233
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ante jueces o tribunales competentes que ampare contra actos que violen
derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, las leyes o la propia
Convencin Americana; de esta forma, este precepto conforma un elemento
intregrador de los derechos, estableciendo un derecho a la garanta de los derechos
fundamentales de fuente nacional y convencional.
Los elementos que componen el control de convencionalidad pueden clasifi-
carse de acuerdo con a) las autoridades a las que obliga; b) la intensidad con la
que las autoridades deben efectuar el control, y c) el parmetro con el cual se
efecta dicho control. En relacin con el primer elemento, es posible afirmar que
se trata de un control extenso que alcanza a todas las autoridades del Estado,
sin importar si pertenecen al Poder Ejecutivo, al Legislativo o Judicial, puesto
que la obligacin de respetar y garantizar los derechos conforme a los arts. 1.1
y 2o. de la Convencin Americana le corresponde al Estado como un todo y,
por lo tanto, no puede estar sujeta a la divisin de atribuciones que seale el
derecho interno. Sin embargo, el cumplimiento de esta obligacin recae espe-
cialmente en el poder judicial y/o tribunales, cortes y salas constitucionales, al
tener un rol central en la salvaguarda de los derechos fundamentales (naciona-
les y convencionales) en el orden jurdico interno de conformidad con los arts.
25 (proteccin judicial) y 1.1 de la Convencin Americana (deber de respeto
y garanta); por lo que los jueces nacionales, sin importar su jerarqua, grado
de competencia o materia de especializacin, deben actuar como el primer
y autntico guardin de los derechos previstos en la Convencin Americana.
Lo anterior no significa que todas las autoridades deban ejercer el control
con la misma intensidad, pues la manera en que es realizado est condicio-
nada por el derecho nacional. Sobre este segundo elemento, la Corte estableci
este criterio en el caso Trabajadores Cesados del Congreso vs. Per (2006), en donde
determin que las autoridades (los jueces, en este caso) deban realizar el con-
trol de convencionalidad de oficio, pero evidentemente en el marco de sus
respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes;
de esta forma, por ejemplo, en los sistemas de control difuso, donde todos los
238 jueces tienen competencia para dejar de aplicar una ley al caso concreto por
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Control de legalidad
El control de legalidad es una concepcin que tiene su origen en el derecho
moderno. Su aparicin se encuentra estrechamente relacionada con la cen-
tralizacin del poder en el Estado, su consecuente reivindicacin del mono-
polio de la produccin legislativa y la necesidad de hacer efectivo el mandato
de las leyes. Como resultado de esta nueva configuracin, resultaba indispen-
sable obligar no slo a los gobernados, sino a la administracin pblica en
general y a los jueces en lo particular, a apegarse al mandato estricto de la ley.
Para tal efecto, se disearon instrumentos procesales como la casacin, entre
cuyos objetivos se encontraba revisar que una resolucin impugnada (casada)
242 fuera efectivamente apegada al mandato de la ley. Desde el punto de vista
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Control de legalidad
la dcada de los aos sesenta del propio siglo XIX, los abogados mexicanos
empezaron a recurrir al juicio de amparo para impugnar en forma extraordi-
naria resoluciones judiciales bajo el argumento de que se oponan al mandato
constitucional de apego a la legalidad establecido en el art. 14 de la Constitu-
cin. As apareci el llamado amparo casacin, como un instrumento menos
formalizado que el recurso de casacin, y eficaz para impugnar la legalidad de
las resoluciones judiciales. Los tribunales federales no siempre fueron procli-
ves a escuchar este tipo de argumentos. Al efecto sostenan que se violentaba
la cosa juzgada establecida por los tribunales ordinarios. En algn momento
dicha postura fue incluso sostenida por el legislador (art. 8o. de la Ley de
Amparo de 1868), quien estableci la prohibicin de recurrir al amparo para
impugnar resoluciones provenientes de tribunales ordinarios. A finales del si-
glo XIX la ley y los criterios jurisprudenciales cambiaron. Desde entonces el
amparo casacin o amparo directo es una herramienta ampliamente utilizada
en la prctica forense mexicana.
En la actualidad, los instrumentos de control de la legalidad se han diver-
sificado; ejemplo de ello es el juicio contencioso administrativo. Sin embargo,
el amparo, tanto el indirecto en contra de autoridades no jurisdiccionales,
como el directo contra resoluciones de tribunales, se mantienen como los
principales mecanismos de control de la legalidad en Mxico. La jurispruden-
cia de la Suprema Corte de Justicia y de los tribunales colegiados de circuito
dan cuenta de la extensin y minuciosidad con la que se trata la legalidad a
propsito de la interpretacin de los alcances de los arts. 14, 16 y 31, frac. IV,
de la Constitucin.
Jos Antonio Caballero 243
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Control parlamentario
Control parlamentario
Karl Loewenstein (1989) seala que el control est vinculado con uno de los
elementos esenciales de las democracias: la existencia de un gobierno respon-
sable, lo cual lleva a establecer en las Constituciones mecanismos de control.
De esta manera, explica el surgimiento histrico del control parlamentario
como garanta del principio democrtico, que implica un Estado democrtico
de derecho.
Tres grandes lneas doctrinales que conceptualizan al control parlamenta-
rio han surgido de su desarrollo histrico.
Una primera concepcin, que fue la tradicional y por lo mismo domin
la doctrina constitucional hasta pocas muy recientes, asocia el control par-
lamentario con la idea de presin, influencia y predominio del Parlamento
sobre el gobierno, que en ltima instancia significa la posibilidad de remocin
del titular del Ejecutivo o alguno de sus ms altos colaboradores, a travs de
la exigencia de responsabilidad poltica y censura (Santaolalla Lpez, Lucas
Murillo de la Cueva y lvarez Conde, en Espaa).
La segunda lnea doctrinal entiende al control parlamentario como la
comprobacin, inspeccin, verificacin y supervisin de la actuacin del go-
bierno, por medio del cual el Parlamento ejerce presin y puede llegar a in-
fluir en la actuacin del rgano controlado (Barthlemy, Duguit, en Francia;
Aguiar de Luque, De Esteban, Garca Morillo, en Espaa).
Expone que en las democracias actuales el control parlamentario resulta
fundamental para consolidar el pluralismo poltico y hacer posible la alter-
nancia en el poder, construyendo e ilustrando la opinin pblica e influyendo
en el elector.
Esta funcin es una competencia especfica de los integrantes de las c-
maras, que se diferencia de las dems, por lo que para su ejercicio existen
248 instrumentos concretos que la hacen posible: las comisiones de investigacin,
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Control parlamentario
cepto que no es til en los sistemas presidenciales; recordando as la necesidad
de que en las democracias parlamentarias como formas de Estado, se cons-
truya una nocin de control parlamentario que rebase las limitaciones antes
planteadas respecto a la relacin control-remocin del gobierno.
Respecto a la lnea doctrinal que busca un concepto ms amplio de con-
trol, sta corre el riesgo de disolver la nocin misma de control parlamentario.
Es necesario entender que existen procedimientos concretos y especializados,
identificables e inconfundibles con los dems procedimientos parlamentarios
que persiguen otras finalidades y que, por ejemplo, formalizan jurdicamente
la voluntad del Congreso, a travs de una votacin, en actos del Estado como
sucede al sancionar una ley.
En cambio, los efectos jurdicos del control parlamentario en el gobierno
son de naturaleza procedimental, sin que produzcan efectos jurdicos reglados
sobre su voluntad y, por tanto, los que pudiera tener de naturaleza poltica no
los podemos conocer con rigor, obteniendo un carcter difuso.
Un aspecto ms que debe resaltarse en cuanto al control parlamentario
versa sobre el papel que desempean la oposicin y las minoras parlamen-
tarias en su desarrollo. Actualmente, stas son las interesadas y deben ser las
encargadas de desplegar los mecanismos especficos de control, teniendo por
objeto no una sancin directa de la administracin, sino un desgaste del go-
bierno ante la opinin pblica y el electorado, es decir, el establecimiento de
una responsabilidad difusa.
Al no tener posibilidades de conseguir que el Parlamento adopte decisio-
nes contra el Ejecutivo, intentan movilizar a la opinin pblica contra ste,
en virtud de que aspiran a alcanzar el poder en las siguientes elecciones, por
lo que se centran en descubrir cualquier falta del gobierno y su mayora par-
lamentaria. 249
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Control preventivo
Es un sistema de control constitucional de corte concentrado, mediante el
cual el tribunal constitucional realiza el examen de un texto legislativo una vez
aprobado por la legislatura, pero antes de que entre en vigor, con el objeto de
determinar si el mismo se ajusta a los postulados constitucionales.
A este tipo de control tambin se le conoce como control a priori de cons-
titucionalidad y se identifica por los siguientes elementos:
a) Es un control concentrado de constitucionalidad; slo puede ser resuel-
to por el Tribunal Constitucional.
b) Tiene un carcter declarativo y abstracto. La resolucin que dicte el
Tribunal Constitucional es de tipo declarativo, porque se concreta a pronun-
ciarse respecto a si el proyecto de ley sometido al control es o no constitucio-
nal. Y al mismo tiempo es abstracto en razn de que el estudio de constitu-
cionalidad se realiza a partir de la generalidad del proyecto de ley y no de
250 un caso concreto. La norma an no existe, por tanto no puede realizarse la
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Control reparador
Es un sistema de control constitucional mediante el cual el Tribunal Constitu-
cional anula una norma jurdica por ser contraria a la Constitucin. Se trata
de un sistema a posteriori, es decir, se activa una vez que la norma impugnada
entra en vigor. La sentencia que se dicta en este sistema puede ser para el
caso concreto, o bien con efectos generales derogatorios, dependiendo de si
el modelo de control es difuso o concentrado. Se llama reparador porque al
anular la norma inconstitucional se restituye o repara la violacin a la norma
constitucional.
Pedro Antonio Enrquez Soto
Control social
La expresin control social ha sido acuada y desarrollada principalmente
por los socilogos norteamericanos, siendo un vocablo ligado con el orden,
la estabilidad y armona dentro del sistema social, pero que no implica una
situacin esttica de la sociedad, porque prev el cambio social siguiendo las
Control reparador - Control social
Controversia constitucional
polticamente desarrollada.
Del mismo modo, F. J. David, en la obra Law as a Type of Social Control,
cataloga al derecho como un control social determinado por tener reglas de
conducta explcitas protegidas por el uso de sanciones, interpretadas y aplica-
das por agentes oficiales.
En la medida en que las personas reconocen, aceptan, ejercen y protegen
los valores, principios y normas considerados como correctos dentro de una
sociedad, ms fuerte es el control social que se ejerce.
Ulises Bonilla Constantino
Controversia constitucional
La controversia constitucional puede entenderse como un mecanismo de con-
trol constitucional, a travs del cual se protege de manera directa al texto fun-
damental en su apartado orgnico y las competencias asignadas a los rganos
del Estado. Asimismo, puede entenderse como el proceso mediante el cual se
plantea un juicio con todas sus caractersticas: accin planteada en forma de
demanda, una contestacin, una etapa probatoria y una sentencia, cuyos efec-
tos pueden ser inter partes o erga omnes y cuya finalidad es resolver un conflicto
competencial entre los rganos del Estado y diversos rdenes jurdicos.
La controversia constitucional es un juicio de nica instancia que en M-
xico se tramita ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Dicho conflic-
to puede ser producido por una norma general o un acto, mismo que genera
una violacin directa a la Constitucin y a los principios del federalismo y
divisin de poderes, necesarios para la existencia del Estado de derecho, en
donde la distribucin de competencias resulta indispensable para la realiza-
cin de las funciones y distribucin equitativa del poder.
255
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cioso en el cual deba recaer formal sentencia, y de las que se suscitaran entre
un estado y uno o ms vecinos de otro, o entre particulares, sobre pretensiones
de tierras, bajo concesiones de diversos estados, sin perjuicio de que las partes
utilizaran su derecho, reclamando la concesin a la autoridad que la otorg.
El segundo antecedente corresponde al art. 112, frac. IV, del Primer Pro-
yecto de Constitucin Poltica de la Repblica Mexicana de 1842, que sea-
laba que se consideraban atribuciones de la Corte de Justicia el conocer, de
la misma manera, de las demandas judiciales que un departamento intentare
contra otro, o los particulares contra un departamento cuando se redujeran a
un juicio verdaderamente contencioso.
Las Leyes Constitucionales de 1836 tambin hacan referencia al tema,
pues ya incluan un sistema de control de constitucionalidad que permita de-
clarar la nulidad de los actos contrarios a la Constitucin, siempre que existie-
ra alguna invasin en las competencias. Asimismo, el voto particular de Ma-
riano Otero y el Acta de Reformas de 1847 indicaban que exista la necesidad
de conservar el rgimen federal mediante la limitacin de las esferas estatales
consideradas en el texto fundamental, por lo que estim indispensable dar
al Congreso de la Unin el derecho de declarar nulas las leyes de los estados
que implicaran una violacin al pacto federal, o fueran contrarias a las leyes
generales, porque de otra manera el poder de un estado sera superior al de la
Unin, y el de ste se convertir en irrisin.
El Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana tambin in-
clua a las controversias constitucionales, ya que facult al mximo tribunal
para conocer de las diferencias que pudiera haber de uno a otro estado de la
nacin, siempre que stas se redujeran a un juicio verdaderamente contencio-
so en que debiera recaer formal sentencia, y las que se suscitaran entre un es-
tado y uno o ms vecinos de otro, es decir, en donde se entablara un verdadero
256 proceso, o entre particulares sobre pretensiones de tierras, bajo concesiones de
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diversos estados, sin perjuicio de que las partes usen de su derecho, reclaman-
do la concesin a la autoridad que la otorg.
Por lo que respecta al art. 98 de la Constitucin de 1857, aprobado el 28
de octubre de 1856, dispona ste que corresponda a la Suprema Corte de
Justicia, desde la primera instancia, el conocimiento de las controversias que
se suscitaran de un estado con otro, y de aquellos en los que la Unin fuere
parte.
En el proyecto de Carranza se indic que corresponda slo a la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin conocer de las controversias que se suscitaran
entre dos o ms estados, entre los poderes de un mismo estado sobre la cons-
titucionalidad de sus actos y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms
estados, as como de aquellos en que la Federacin fuera parte, de tal manera
que el texto no tuvo mayores modificaciones; asimismo, no se reglament el
proceso que sustanciaba el juicio, lo que motiv que la Corte aplicara el C-
digo Federal de Procedimientos Civiles, as como la Ley Orgnica del Poder
Judicial de la Federacin, la Ley de Coordinacin Fiscal de 1978 y la Ley de
Planeacin de 1983, que facultaban al tribunal para conocer de conflictos
suscitados por la aplicacin de dichas leyes.
El art. 105, que recogi la garanta constitucional, tuvo diversas modifica-
Controversia constitucional
ciones: la primera el 25 de octubre de 1967, sealando que slo a la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin le competa conocer de las controversias que
se suscitaran entre dos o ms estados, entre los poderes de un mismo estado
sobre la constitucionalidad de sus actos y de los conflictos entre la Federacin
y uno o ms estados, as como de aquellas en que la Federacin fuera parte en
los casos que estableciera la propia ley.
El 25 de octubre de 1993 se reform dicho artculo para afirmar que
slo competa a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conocer de las
controversias que se suscitaran entre dos o ms estados; entre uno o ms
estados y el Distrito Federal; entre los poderes de un mismo estado y entre
rganos de gobierno del Distrito Federal, sobre la constitucionalidad de sus
actos y de los conflictos entre la Federacin y uno o ms estados, as como de
aquellas en que la Federacin fuera parte en los casos que establezca la Ley.
La modificacin trascendental para este tipo de procesos orgnicos se
da en 1994; en virtud de ello, el Ejecutivo Federal envi al Congreso una
iniciativa con el objetivo de reformar diversos artculos de la Constitucin y
convertirse en una reforma transversal del Poder Judicial federal. La reforma
del art. 105 constitucional permita ampliar las facultades de la Suprema Cor-
te de Justicia de la Nacin para conocer de las controversias que se suscitaran
entre la Federacin, los estados y los municipios; entre el Ejecutivo Federal y
el Congreso de la Unin; entre los poderes de las entidades federativas o entre
los rganos de gobierno del Distrito Federal. Del mismo modo, ampliaba la
legitimacin para promover las controversias constitucionales.
Desde su instauracin en el texto constitucional de 1824, y en ausencia
de una norma reglamentaria especfica, el ejercicio de dicha garanta qued
supeditado a su reglamentacin, misma que aconteci en 1995, con lo cual,
los conflictos que tradicionalmente se resolvan por la va poltica se plantean
hoy a travs de un verdadero proceso judicial. Las sentencias emitidas en una 257
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Corte de Constitucionalidad
de Guatemala
La justicia constitucional en Guatemala y la creacin por primera vez de una
Corte de Constitucionalidad se produjo con la Constitucin de 1965, aunque
no se trataba de un tribunal permanente, porque se integraba cada vez que se
presentaba una accin de inconstitucionalidad de ley. Regula por primera vez
el sistema mixto, sistematizando por una parte la declaratoria de inconstitu-
cionalidad para casos concretos (control judicial difuso introducido en la reforma
constitucional de 1921), por el cual las partes pueden plantear en cualquier
instancia y en casacin, antes de dictar sentencia, la inconstitucionalidad total
o parcial de una ley, y el tribunal deber pronunciarse al respecto. Y la de-
claratoria de inconstitucionalidad con efectos generales y derogatorios (control
concentrado) en va principal, de leyes o disposiciones gubernativas que contu-
vieren vicio parcial o total de inconstitucionalidad.
En la Constitucin Poltica de 1985 se establece la Corte de Constitucio-
nalidad como tribunal especializado, permanente e independiente, cuya fun-
cin esencial es la defensa del orden constitucional. El ttulo VI, lo regula con
el nombre de Garantas constitucionales y defensa del orden constitucional;
se mantienen las tres instituciones de garanta constitucional conocidas en
nuestro derecho: la exhibicin personal, el amparo y la inconstitucionalidad
de las leyes, en sus sistemas difuso y concentrado. Se constituye como el pri-
mer tribunal de esta naturaleza en Latinoamrica.
La Constitucin y la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitu-
cionalidad le asigna a la Corte de Constitucionalidad las siguientes funciones:
a) Conocer en nica instancia de las objeciones de inconstitucionalidad
266 interpuestas contra leyes o disposiciones de carcter general.
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Estados: Trinidad y Tobago (1999) y Venezuela (2013). Slo los Estados parte
(en conflictos interestatales) y la Comisin Interamericana tienen derecho a
someter un caso a la decisin de la Corte. Por lo tanto, los individuos no tienen
derecho a presentar peticiones de manera directa ante la Corte. Igualmente,
es necesario que se agote el procedimiento ante la Comisin Interamericana.
Cuando la Corte conozca de un caso y decida que existi violacin de un
derecho o libertad protegido por la Convencin u otro tratado, dispondr
en la sentencia que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o li-
bertad conculcados, y dispondr, en caso de ser necesario, que se reparen las
consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin a
esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. Las
sentencias de la Corte son definitivas e inapelables. La Corte ha resuelto 172
casos en ejercicio de su jurisdiccin contenciosa hasta enero de 2014, ninguno
de ellos relativo a conflictos entre Estados hasta el momento.
La competencia contenciosa incluye la competencia de supervisin, la cual permite
a la Corte verificar el cumplimiento de los deberes del Estado derivados de sus
resoluciones. Esta competencia no est expresamente establecida en el Pacto
de San Jos, pero la Corte ha entendido que dicha funcin es inherente a su
jurisdiccin, considerando la naturaleza y los valores comunes en los que se
inspira la Convencin Amerciana. En consecuencia, la Corte tiene la facultad
de solicitar a los Estados responsables la presentacin de informes sobre las
gestiones para dar aplicacin a las medidas de reparacin ordenadas por ella
en casos contenciosos, de evaluar dichos informes y de emitir resoluciones so-
bre el cumplimiento de sus fallos. Los medios para controlar el cumplimiento
de las resoluciones incluyen ordenar a las autoridades ejecutivas o adminis-
trativas la ejecucin forzada de los fallos, cambios legislativos, anulacin de
sentencias, entre otros. En este sentido, la Corte adems puede sealar en su
informe anual ante la Asamblea General de la OEA los casos en que un Esta-
do no haya dado cumplimiento a sus resoluciones.
La competencia preventiva permite a la Corte adoptar las medidas provisio-
270 nales en los asuntos que est conociendo, o a solicitud de la Comisin Intera-
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2. La Presidencia fijar un plazo para que los interesados remitan sus observa-
ciones escritas. 3. La Presidencia podr invitar o autorizar a cualquier persona
interesada para que presente su opinin escrita sobre los puntos sometidos a
consulta. Si la solicitud es de aqullas a que se refiere el artculo 64.2 de la
Convencin, lo podr hacer previa consulta con el agente. 4. Una vez con-
cluido el procedimiento escrito, la Corte decidir si considera conveniente la
realizacin del procedimiento oral y fijar la audiencia, a menos que delegue
este ltimo cometido en la Presidencia. En el caso de lo previsto en el artculo
64.2 de la Convencin se har previa consulta con el Agente.
Con referencia especfica a la audiencia, la Opinin Consultiva no. 16 tie-
ne una importancia especial al haber contado con un procedimiento consulti-
vo muy variado, en el que, a la par de los ocho Estados intervinientes, hicieron
uso de la palabra en las audiencias pblicas siete individuos representantes de
cuatro ONGs de derechos humanos, dos individuos de una ONG actuante en
pro de la abolicin de la pena de muerte, dos representantes de una entidad
de abogados, cuatro profesores universitarios en calidad individual, y tres in-
dividuos en representacin de un condenado a la pena de muerte.
Todo juez que haya participado en la emisin de una Opinin Consul-
Corte IDH (opiniones consultivas)
expresin del derecho internacional penal, que a su turno establece los tipos
penales que revisten aquella gravedad y afectan bienes jurdicos que interesan
prioritariamente a la humanidad en su conjunto, y motivan y justifican la
actuacin punitiva de la comunidad de naciones.
La constitucin de este ente jurisdiccional en el marco de la Organizacin
de las Naciones Unidas tiene antecedentes en el siglo XIX, a partir del dere-
cho internacional humanitario y de las iniciativas de Gustave Moynier para
sancionar violaciones a la Convencin de Ginebra y sus artculos adicionales.
Al trmino de la Primera Guerra Mundial, los pases vencedores en la con-
tienda procuraron, sin xito, el enjuiciamiento del ex kaiser Guillermo I, bajo el
cargo de delito supremo contra la moral internacional y la autoridad sagrada
de los tratados. Holanda neg la extradicin del inculpado. Posteriormente,
el barn Descamps propuso la formacin de una corte penal internacional,
propuesta que apareci nuevamente, a propsito de la lucha internacional
contra el terrorismo, a raz del atentado contra el rey de Yugoslavia (Marsella,
1934). De esto provinieron dos proyectos de convenio (Ginebra, 1937), que no
alcanzaron las ratificaciones necesarias para su vigencia.
En la circunstancia de la Segunda Guerra Mundial, los gobiernos asilados
en Gran Bretaa y los lderes polticos de las ms poderosas naciones aliadas
Corte Penal Internacional (CPI)
Crmenes internacionales
abstraccin del criterio, por s misma descontextualizada del resto del caso del que
provienen y elaborada en trminos conceptuales (en oposicin a sobre pro-
blemticas especficas) coadyuva a desdibujar las diferencias entre esta activi-
dad jurisdiccional y la actividad propiamente legislativa, y no comunica bien
la naturaleza del precedente judicial (Magaloni, A. L., 2011); suscita incluso
debates en torno a la posibilidad de aplicar retroactivamente los criterios ju-
diciales (al respecto pueden verse las tesis P./J. 145/2000, Jurisprudencia. Su
aplicacin no viola la garanta de irretroactividad de la ley, y 2a. XIV/2002,
de rubro Jurisprudencia. Los nuevos criterios son aplicables a los casos an
no decididos por el rgano jurisdiccional competente.
Finalmente, es importante distinguir este concepto del diverso de crea-
cin judicial del derecho (en ingls, judge made law) en tanto que con este
ltimo generalmente se hace referencia a los sistemas jurdicos de corte sajn
o de Common Law, en los que no prevalece un sistema de leyes escritas, como
en los sistemas romnicos como el nuestro, sino que su cuerpo normativo se
conforma con el cmulo histrico de los precedentes judiciales, y con base
tambin en el sistema de stare decisis o vinculatoriedad del precedente caracte-
rstico del mismo.
Mara Amparo Hernndez Chong Cuy
Crmenes internacionales
Si bien la doctrina internacional no cuenta con una definicin clara y consen-
sada sobre cules pueden considerarse crmenes internacionales, es posible
afirmar que son aquellos actos u omisiones que han sido reconocidos por el
derecho internacional como antijurdicos y que por su importancia y trascen- 285
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ejecuciones extrajudiciales.
Lo anterior encuentra sustento en el derecho internacional consuetudina-
rio, los tratados internacionales que han sido ratificados por la gran mayora
de los Estados, la opinio juris que refleja el reconocimiento de dichas conductas
como antijurdicas en el mbito internacional y, por ltimo, en las decisiones
y sentencias de tribunales internacionales.
Cada uno de los crmenes enumerados debe ser explicado de manera
individualizada para entender su evolucin histrica dentro del derecho inter-
nacional y las caractersticas que lo convierten en obligatio erga omnes.
a) Crmenes de guerra. Son las violaciones serias a las normas consuetudi-
narias o convencionales del derecho internacional humanitario, incluyendo
las violaciones a las convenciones de Ginebra adoptadas entre 1864 y 1949, las
cuales se pueden presentar en el marco de conflictos armados internacionales
y no internacionales.
La doctrina internacional ha considerado que una violacin seria a las
normas de derecho internacional humanitario implica que la conducta pone
en peligro a las personas u objetos protegidos por las convenciones de Ginebra
o son contrarios a valores de gran relevancia. De acuerdo con la jurispruden-
cia del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia, para que una vio-
lacin sea seria sta debe constituir una infraccin a una norma que protege
valores importantes y debe implicar consecuencias graves para la vctima.
Siguiendo el Estatuto de Roma en su art. 8o., sin dejar de reconocer que
la doctrina internacional lo considera como una gua muy importante en
materia de derecho internacional pero no la nica fuente, en las conductas
subyacentes de los crmenes de guerra pueden ser: el homicidio intencional;
la tortura o los tratos inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos; el he-
286 cho de causar deliberadamente grandes sufrimientos o de atentar gravemente
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Crmenes internacionales
sexual de gravedad comparable; persecucin de un grupo o colectividad con
identidad propia, fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos,
culturales, religiosos, de gnero, u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con
cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen
de la competencia de la Corte; desaparicin forzada de personas; el apartheid
u otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente
grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o salud
mental.
c) Crimen de agresin. Histricamente, el crimen de agresin es uno de los
ms antiguos, ya que implica el quebrantamiento de la paz y el orden interna-
cional. En los tribunales de Nremberg y Tokio, constituidos al trmino de la
Segunda Guerra Mundial, el crimen de agresin jug un papel muy relevante;
sin embargo, a la fecha no ha existido un nuevo juicio internacional en el que
se determine la responsabilidad penal de algn individuo por dicho crimen.
La Corte Penal Internacional seala su competencia por el crimen de
agresin, sin embargo establece una clusula de reserva para su entrada en
vigor y reserva sobre su definicin. En la Conferencia de Kampala, Uganda,
celebrada en 2010, los Estados parte discutieron sobre la definicin y entrada
en vigor de dicho crimen como parte de la jurisdiccin de la Corte. Se resolvi
adicionar el art. 8o. bis al Estatuto de Roma, el cual seala que se entiende
por agresin la planeacin, comisin, iniciacin o ejecucin de un acto de
agresin que por su gravedad y escala constituye una violacin manifiesta a la
Carta de las Naciones Unidas, por parte de una persona en una posicin de
control efectivo o dirija la accin poltica o militar de un Estado, destacando
que su entrada en vigor se encuentra pendiente de la ratificacin por parte de
los Estados miembro. 287
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Criterio de presuncin
de constitucionalidad de la ley
Criterio de presuncin de constitucionalidad de la ley
Cuestin de inconstitucionalidad
local (Mxico)
Cuando el rgano jurisdiccional considere que tiene que aplicar en el curso
del proceso una norma con rango de ley de cuya constitucionalidad duda, y
que no tenga la facultad para dejar de aplicarla, entonces existe un mecanis-
290 mo de control que permite que el juez ordinario y el juez constitucional se
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antes de aplicar la norma que el juez considere que puede ser inconstitucio-
nal, porque slo en este momento podr justificar la aplicabilidad y relevancia
de la misma, al haber despejado los posibles obstculos procesales que condi-
cionan la verificacin de esas dos condiciones.
No obstante lo anterior, la legislacin de Coahuila no incluye de manera
expresa, como s lo hace la de Veracruz, el elemento que debe ser considerado
como indispensable para promover la cuestin: que la validez de la norma
con rango de ley sea determinante para dictar el fallo.
Por su parte, en Nayarit se establece que la cuestin puede ser elevada a la
Sala Constitucional-Electoral por alguna de las partes en el juicio, expresando
los argumentos del por qu estima inconstitucional la ley cuestionada; o bien
por el mismo rgano jurisdiccional que est conociendo de un asunto; incluso
este mecanismo lo puede utilizar cualquier autoridad u organismo autnomo
siempre y cuando al igual que Veracruz la ley sea determinante para la
validez de la resolucin, y tratndose de autoridad jurisdiccional la consulta
Cuestin de inconstitucionalidad local (Mxico)
Cumplimiento de recomendaciones
Una de las objeciones ms reiteradas por lo que respecta a la actividad del
Ombudsman es el carcter no obligatorio o imperativo de las recomendaciones
de las comisiones pblicas de derechos humanos. Esta objecin generalmente
se complementa con la propuesta de que dichas recomendaciones se con-
viertan en vinculantes para las autoridades a las cuales se dirigen, lo que slo
revela el desconocimiento de la institucin del Ombudsman.
Al respecto, en un primer plano debe sealarse que el carcter no vin-
Cumplimiento de recomendaciones
culante u obligatorio de las recomendaciones no es slo una caracterstica
peculiar de los organismos no jurisdiccionales de proteccin de derechos hu-
manos establecidos en nuestro ordenamiento nacional, sino que corresponde
a la esencia de las funciones de todos aquellos organismos que se inspiran en
el modelo escandinavo del Ombudsman, y tambin de algunos de carcter in-
ternacional que carecen de funciones jurisdiccionales, pero que deciden sobre
las reclamaciones interpuestas por los afectados por las violaciones de sus de-
rechos fundamentales. En efecto, la finalidad de estas resoluciones es reparar
de manera inmediata las violaciones a los derechos de los administrados, sin
las dilaciones y formalidades de los procesos jurisdiccionales, como un apoyo
a los agobiados tribunales y sin la pretensin de sustituir a estos ltimos en su
funcin final y definitiva de la tutela de los propios derechos.
Si de manera diferente se otorgara a las recomendaciones de los citados
organismos no jurisdiccionales de carcter imperativo, stos se transforma-
ran en verdaderos tribunales, que estaran sujetos a los lineamientos de los
procesos judiciales, con lo cual exigira un conjunto de procedimientos que
conllevan ms trmites y se perderan los aspectos favorables de la solucin
preventiva y expedita de conflictos de naturaleza administrativa, que es lo que
ha otorgado prestigio universal a los organismos que han seguido directa o
indirectamente el modelo del Ombudsman. Con justa razn se ha denominado
a estos organismos como magistratura de opinin.
Adems, debe tomarse en consideracin que en la prctica de las activi-
dades de los citados organismos no jurisdiccionales, uno de los aspectos ms
positivos que se desprenden de sus informes es el sealamiento de que un
nmero muy importante de quejas y reclamaciones se resuelve rpidamente
por medio de acuerdos entre los servidores pblicos de dichos organismos
con las autoridades responsables, por amable composicin, que con bastante
frecuencia resuelven voluntariamente las inconformidades de los afectados,
lo que no se produce en el mbito jurisdiccional, si se toma en cuenta que los 293
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Por ltimo debemos destacar que fue muy importante la reforma consti-
tucional del 10 de junio de 2011, que adicion este texto al art. 102, apartado
B, segundo prrafo, de nuestra carta magna: Todo servidor pblico est obli-
gado a responder las recomendaciones que les presenten estos organismos.
Cuando las recomendaciones emitidas no sean aceptadas o cumplidas por
las autoridades o servidores pblicos, stos debern fundar, motivar y hacer
pblica su negativa; adems, la Cmara de Senadores o en sus recesos la Co-
misin Permanente, o las legislaturas de las entidades federativas, segn co-
rresponda, podrn llamar, a solicitud de estos organismos, a las autoridades o
servidores pblicos responsables para que comparezcan ante dichos rganos
legislativos, a efecto de que expliquen el motivo de su negativa.
Jos Luis Soberanes Fernndez
tienen como fin conseguir el goce real del derecho para los grupos vulnerables
o tradicionalmente discriminados.
Con esa evolucin conceptual sobre la equidad se materializa la perspec-
tiva de igualdad como un derecho distributivo. Es decir mediante la adopcin
de polticas pblicas especficas encaminadas a que las mujeres logren niveles
equivalentes a los varones en el acceso a cargos de eleccin y en los porcenta-
jes de representacin poltica.
Si bien existen cuotas de gnero adoptadas voluntariamente por algunos
partidos desde la dcada de 1970, Argentina fue el primer pas del mundo
en incorporar las cuotas en su legislacin nacional en 1991, mediante la Ley
24.012, Ley del Cupo Femenino, hacindolas con ello obligatorias para to-
dos los partidos polticos.
Para 1995, los 189 Estados miembros de las Naciones Unidas unnime-
mente firmaron la Declaracin y Plataforma para la Accin de Beijing, con el
Cuotas de gnero en el ejercicio de derechos polticos
297
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d
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Debido proceso
El concepto de debido proceso es confuso en muchas legislaciones. Algunas
lo coinciden con el derecho de defensa; otras lo relacionan con las garantas
judiciales, y la tendencia ms actual es completar el diseo de cuanto significa 301
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tener un debido proceso, con las condiciones que surgen de los tratados y
convenciones que suman requisitos de validez y eficacia (por ejemplo, el dere-
cho al recurso y el plazo razonable, entre otros).
El debido proceso, en lneas generales, responde en el constitucionalis-
mo al concepto formal de cmo debe sustanciarse un procedimiento, aun
cuando al mismo tiempo reconozca un aspecto sustancial, declarado como
principio de razonabilidad.
El adverbio debido no aparece en la mayora de las cartas constitucio-
nales americanas, hecho significativo si tenemos en cuenta la idea que surge
inmediata cuando se habla del debido proceso. El origen aceptado es la 5
enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, que establece
los derechos de todo ciudadano a tener un proceso judicial; y tambin figura
en la 14 enmienda, como una restriccin al poder del Estado para resolver
sobre el destino de los hombres sin el debido proceso.
Estas dos facetas se reproducen en la explicacin acerca del concepto. Es
decir, se pone de relieve la importancia que tiene la actuacin jurisdiccional.
Son los jueces quienes deben preservar las garantas del proceso, y aplicar el
principio de razonabilidad en cada una de las decisiones que adopte.
El carcter bifronte que mencionamos tiene otra fuente en el derecho
anglosajn que a travs de la frase due process of law que es una variacin de
la contenida en la Carta Magna inglesa de 1215 per legem terrae, by the law of the
Debido proceso
Decisiones interpretativas
principios y valores del derecho de la Constitucin.
Osvaldo A. Gozani
Decisiones interpretativas
En el marco de los procedimientos de control de constitucionalidad de las
leyes se entiende por decisiones interpretativas aquellas resoluciones que con-
dicionan la validez del texto legal objeto de enjuiciamiento a la interpretacin
que formula la jurisdiccin constitucional. Se elude, de este modo, la declara-
cin de inconstitucionalidad y de nulidad del texto legal mediante la sujecin
del precepto examinado a la comprensin constitucionalmente conforme que
dicta el rgano judicial, o bien mediante la prohibicin de aplicacin del pre-
cepto en cuestin bajo una interpretacin considerada inconstitucional por
dicho rgano.
La emisin de decisiones interpretativas se asocia a la existencia de una
jurisdiccin constitucional con poder para invalidar o no aplicar normas con
rango de ley aprobadas por las cmaras de representacin popular si el rga-
no juzgador estima la incompatibilidad entre el texto legal y el texto consti-
tucional. En este sentido, la contencin con la que debe actuar la jurisdiccin
constitucional en el examen de un precepto aprobado por la mayora de los
representantes de la ciudadana (expresada en el principio de presuncin de
constitucionalidad de las leyes y en el principio de conservacin de las mismas)
induce a evitar la declaracin de inconstitucionalidad si es posible extraer una
interpretacin del precepto legal constitucionalmente adecuada.
El anlisis del fenmeno de las decisiones interpretativas se ha desarrolla-
do con intensidad en aquellos modelos de control de constitucionalidad de las
leyes de tipo concentrado en los que un rgano de naturaleza jurisdiccional 303
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186, 187, 189, 195, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, as
como en la jurisprudencia electoral.
Declaracin de validez de la eleccin. El proceso electoral federal comprende la
eleccin del titular del Poder Ejecutivo, de diputados y senadores al Congreso
de la Unin; en todos los casos las elecciones son objeto de declaracin de
validez, atribucin que se encuentra encomendada tanto a un rgano ad-
ministrativo (Instituto Federal Electoral) o jurisdiccional (Sala Superior del
Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin), segn la eleccin que
corresponda.
La declaracin de validez de la eleccin es un acto formal de la autoridad
electoral, una vez concluido el cmputo distrital, calificada la eleccin como
legal y constatado, los requisitos de elegibilidad del candidato que obtuvo la
mayora de votos. Se concreta con la entrega de la constancia respectiva.
La etapa de resultados y declaracin de validez de la eleccin inicia con el
envo de la documentacin y expedientes electorales a los consejos distritales,
y concluye con los cmputos y declaraciones que realicen los consejos del Ins-
tituto Federal Electoral. El cmputo distrital atiende ordinariamente el proce-
Declaracin de validez de las elecciones
directiva, a fin de que expida y publique el bando solemne para dar a conocer
a toda la Repblica a la persona que ha sido declarado presidente electo; al
presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin; al Consejo General
del Instituto Federal Electoral, as como su publicacin en diversos medios
electrnicos y en el DOF.
La declaracin de validez de la eleccin presidencial, as como la emisin
del dictamen, en estricto sentido, no es una determinacin judicial ni puede
considerarse como jurisdiccional, debido a que no dirime un litigio o preten-
siones contradictorias; es un acto o resolucin que se materializa en un mo-
mento posterior a la decisin de los juicios de inconformidad, cuyas sentencias
pueden confirmar y modificar el resultado del cmputo distrital y dar lugar a
una recomposicin de votos.
El dictamen y la declaracin, por s solos, no se pueden considerar for-
malmente como jurisdiccionales, porque no son el resultado concatenado de
un litigio o proceso judicial, aunque materialmente s lo es, al encontrarse
emitidos por un rgano judicial, al margen de que lo hace un rgano mximo
especializado en la materia.
Defensa constitucional
La nocin de defensa constitucional es un concepto bastante amplio y om-
nicomprensivo, pero no por ello equvoco, dado que desde sus inicios esta
expresin comprendi a lo que tempranamente se entendi como proteccin
314 jurdica de la Constitucin.
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Defensa constitucional
miento y lograr el desarrollo de las disposiciones constitucionales en un sen-
tido formal y real o material. O, en trminos de Karl Loewenstein: pasar
de una Constitucin nominal a otra autnticamente normativa, en la
que comunidad y Constitucin se sitan en una relacin de simbiosis. Esta
definicin, sin embargo, admite una clasificacin ulterior, a decir del citado
profesor mexicano, que se desprende en dos categoras: la proteccin de
la Constitucin y las garantas constitucionales; la primera de las cuales
alude a todos aquellos factores que figuran en la Constitucin para limitar el
poder y encauzar la accin de sus titulares, mientras que la segunda se refiere
ms bien a los medios tpicamente procesales que tienen como finalidad la
reparacin del orden constitucional all cuando ste es vulnerado por los r-
ganos de poder (Fix-Zamudio, Hctor, Estudio de la defensa de la Constitucin en
el ordenamiento mexicano).
Sin embargo, en un sentido ms amplio, Daz Revorio nos recuerda que,
atendiendo a lo que establecen las Constituciones occidentales modernas, es
posible identificar dos sentidos de la expresin defensa de la Constitucin:
por un lado, en un sentido formal, como la defensa referida al conjunto de me-
canismos y rganos de reaccin del texto constitucional frente a su infraccin
(lo que incluye a la reforma constitucional, el rgano encargado de sancionar
tal infraccin, los recursos y garantas jurisdiccionales como el amparo, entre
otros), siendo ms propio hablar de garanta de la Constitucin; y por el
otro, en un sentido ms sustantivo, como el conjunto de mecanismos destina-
dos a salvaguardar los valores fundamentales de un sistema constitucional (lo
que abarca desde la separacin de poderes hasta los derechos fundamentales,
pasando por el principio democrtico). Dentro de este ltimo concepto, se en-
tiende que el objeto de proteccin no es la Constitucin como norma jurdica,
sino como sistema de valores, siendo sus instrumentos de defensa tanto jur- 315
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dicos como polticos; por tanto, defensa constitucional ser, como recuerda
el citado autor, la tcnica constitucional consistente en ilegalizar actividades
que tienen por finalidad atacar el orden constitucional subyacente. Se busca,
por este medio, que la Constitucin no permita que sus enemigos, utilizando los
medios que ella dispone, alteren el orden constitucional y pretendan destruir
el sistema democrtico (a ello se alude con el trmino democracia militante)
(Daz Revorio, Javier, La Constitucin abierta y su interpretacin).
Dicho esto, hoy se puede afirmar que la nocin de defensa constitucio-
nal se concreta o materializa a travs de la jurisdiccin constitucional (vale decir,
a travs de una defensa o proteccin jurdica de la Constitucin), entendida
sta como todo procedimiento jurisdiccional que tiene como fin directo ga-
rantizar la observancia de la Constitucin, segn la nocin clsica a la que se
arrib en Heidelberg (Alemania), en 1961, en el congreso auspiciado por el
Max Planck Institute.
Gerardo Eto Cruz
Defensa de la Constitucin. Enfoque jurdico
Defensor
Vocablo que proviene del latn defendere, que tiene la connotacin de rechazar,
proteger o resguardar, por lo que hace referencia a la persona que realiza esa
accin a favor de s mismo o de otro. La amplitud del significado se ve restrin-
gida, no obstante, segn las circunstancias: as, en el derecho penal sustantivo
se habla de la legtima defensa propia y a favor de tercero, segn se despliegue
la accin de proteger de la lesin a bienes jurdicos pertenecientes al mismo
322
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sujeto u otro de una agresin, ya sea para hacerla cesar o para evitar que se
presente cuando es inminente.
Pero es en el campo de los procedimientos en donde el concepto adquiere
amplia relevancia para denotar a la persona que acta, alega o representa a
otra que es sujeto o parte en un procedimiento.
Garca Ramrez (Curso de derecho procesal penal), hace una interesante refe-
rencia de la figura del defensor en Grecia, Roma y otros pases, y cmo fue
incorporndose en las legislaciones occidentales. Resulta interesante lo que se-
ala Mommsen: La defensa originaria fue, a no dudarlo, la audefensa, y esta
autodefensa, sin asistencia jurdica ajena, y sobre todo, como concurrente con
la asistencia jurdica ajena, fue cosa que se conoci en todas las pocas. Pero,
adems de ella y al lado de ella, apareci desde bien temprano el procurador
o agente, el patronus, de una manera esencialmente idntica como apareci
en el procedimiento civil (Derecho penal romano).
Como sea que fuere, es el campo de los procedimientos penales en el que
la figura del defensor del acusado se ha convertido en una exigencia, y a nues-
tro juicio resulta un imperativo si se considera lo siguiente:
1) En la actualidad, el procedimiento penal asume formas que requieren
que una persona letrada en leyes participe a favor del acusado; este, salvo
casos de excepcin, desconoce las formalidades propias de los actos que cons-
tituyen aqul, as como la trascendencia que tienen respecto de su persona.
2) En ocasiones corresponde al acusado probar o acreditar algo relaciona-
do con los hechos que se ventilan en el proceso, debiendo existir alguien que
Defensor
lo asesore, gue o asuma la tarea de hacer llegar a conocimiento del juzgador
los elementos respectivos: v. gr. quien invoca haber lesionado como repulsa a
una agresin sufrida.
3) El moderno procedimiento penal exige la figura del acusador, represen-
tado en la persona de un agente del ministerio pblico o de un fiscal, quien
posee conocimientos tcnico-jurdicos en la concreta rama general del dere-
cho penal. La igualdad procesal que debe imperar en el procedimiento cri-
minal exige, pues, que el acusado cuente con alguien que sea poseedor de la
misma ciencia. Si no existiera esa paridad de conocimientos entre acusador
y acusado-defensor, existira un desequilibrio procesal, que necesariamente
conducira a resolucin injusta en contra del acusado.
Estas cuestiones han obligado a que las Constituciones modernas, de una
forma o de otra, exijan la presencia del defensor del acusado dentro de los
procedimientos penales bajo una de dos opciones: la designacin de un de-
fensor particular o la designacin de un defensor del Estado (defensor pblico
o de oficio).
La Constitucin Poltica mexicana respecto del imputado refiere en el
art. 20, apartado B, frac. VIII, lo siguiente: Tendr derecho a una defensa
adecuada por abogado, al cual elegir libremente incluso desde el momento
de su detencin. Si no quiere o no puede nombrar un abogado, despus de
haber sido requerido para hacerlo, el juez le designar un defensor pblico.
Entonces, el que representa al imputado puede ser un defensor particular
o un defensor pblico, y si bien procesalmente tienen los mismos derechos y
323
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las actividades de los DP cada vez ms hacia la garanta global de los derechos
humanos).
La experiencia latinoamericana confirma la progresiva difusin de la ins-
titucin del DP y la progresiva mutacin de su rol: de controlador (de la le-
galidad) de la administracin pblica a tutor y promotor de los derechos (no
solo de los consolidados derechos civiles y polticos, sino de nuevas situaciones
subjetivas y de algunas categoras de sujetos desfavorecidos o tradicionalmen-
te discriminados).
Giorgia Pavani
As, en todos los juicios o procedimientos en que una persona indgena sea
parte de manera individual o colectiva, el operador jurdico est obligado a
juzgar a partir de la cosmovisin indgena.
El ejercicio pleno del derecho de defensa, desde la perspectiva indgena,
implica atender a las costumbres y caractersticas culturales de cada etnia o
comunidad indgena (dependiendo de cada legislacin estadual, podrn con-
siderarse dictmenes para conocer la cultura, tradiciones y costumbres espe-
ciales de cada comunidad) siempre y cuando no sean incompatibles con los
derechos fundamentales reconocidos en el estndar del derecho internacional
de los derechos humanos ni de los constitucionalmente reconocidos por cada
Estado.
Para la comprensin del derecho de defensa en la perspectiva indgena,
debe decirse que se considera como tal a aquella persona que se adscriba y
autorreconozca como indgena criterio de conciencia de identidad; esto
es, que asuma como propios los rasgos sociales y las pautas culturales que
caracterizan a los miembros de esas comunidades; la calidad indgena de una
persona se acredita con su sola manifestacin, de manera que el tema del len-
guaje no es condicin para considerar a una persona indgena, ya que se debe
Democracia constitucional
Democracia constitucional
Democracia constitucional
sean estn sometidas a la Constitucin, y sus decisiones son susceptibles de
revisin y control de constitucionalidad. Por ello, la relacin entre los derechos
fundamentales y la democracia no est exenta de tensiones: los derechos son
precondiciones y condiciones para la democracia y, al mismo tiempo, consti-
tuyen limitaciones al poder democrtico de los ciudadanos. Esto significa que
en la democracia constitucional no existen poderes absolutos;
f) El elemento democrtico del modelo reside en las instituciones y proce-
dimientos mnimos necesarios para la existencia de esta forma de gobierno
(voto libre y sin discriminaciones, competencia pluripartista, regla de mayora,
proteccin de los derechos de las minoras polticas), y requiere, idealmente,
de una ciudadana informada, organizada y vigilante que no limita su partici-
pacin poltica al momento electoral;
g) Adems, el sistema democrtico se articula sobre la base de principios
normativos que muestran su dimensin axiolgica: igualdad poltica, libertad
positiva, pluralismo, tolerancia, laicidad, etctera.
Como puede observarse, este modelo incorpora y presupone un nivel muy
ambicioso de justicia. Por un lado, incluye los elementos (traducidos en un ca-
tlogo de derechos sociales) de un proyecto que, de llevarse a cabo, se traduce
en una sociedad equitativa, en la que las necesidades bsicas de las personas
estn satisfechas y, en esta medida, ofrece bases de igualdad de condiciones
a todas las personas. Alimentacin, vivienda, educacin, salud, trabajo, etc-
tera, son derechos de las personas y, por lo tanto, en obligaciones a cargo del
Estado (y tambin de entidades privadas). La agenda social no es una cuestin
secundaria o potestativa, sino que se traduce en un vnculo irrenunciable que
debe satisfacerse.
Pero esta agenda social en el marco de este modelo no puede estar
desvinculada ni materializarse sin un amplio conjunto de libertades funda-
mentales. Desde la libertad de pensamiento hasta la libertad de asociacin, 331
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Con alegatos o sin ellos, la Seccin de Enjuiciamiento debe emitir sus con-
clusiones tomando en cuenta las consideraciones hechas en la acusacin y los
alegatos que en su caso se hubieran formulado, proponiendo la sancin que
en su concepto deba imponerse al servidor pblico y expresando los preceptos
legales en que se funde.
La Seccin de Enjuiciamiento tiene la atribucin de escuchar directa-
mente a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al acusado y
su defensor.
La Seccin de Enjuiciamiento podr disponer la prctica de otras diligen-
cias que considere necesarias para integrar sus propias conclusiones.
Emitidas las conclusiones, la Seccin de Enjuiciamiento las entregar a la
Secretara de la Cmara de Senadores.
Recibidas las conclusiones por la Secretara de la Cmara de Senadores,
su presidente anunciar que debe erigirse sta en jurado de sentencia dentro
de las 24 horas siguientes a la entrega de dichas conclusiones, procediendo la
Secretara a citar a la Comisin de Diputados que sostiene la acusacin y al
acusado y a su defensor.
En la fecha y hora sealadas para la audiencia, el presidente de la Cmara
de Senadores la declarar erigida en jurado de sentencia, la Secretara dar
lectura a las conclusiones formuladas por la Seccin de Enjuiciamiento.
Derecho a la alimentacin
Derecho a la alimentacin
Por derecho a la alimentacin se entiende el derecho a tener acceso, de mane-
ra regular y permanente, a una alimentacin adecuada, tanto desde el punto
de vista cuantitativo como cualitativo. Estos dos perfiles diferentes del derecho
a la alimentacin implican el derecho fundamental del individuo a un acceso
suficiente a una alimentacin segura; es decir, sin riesgos para su salud. En
este sentido, podemos decir que cada persona tiene derecho a la seguridad
alimentaria, entendiendo por esta un derecho bidimensional, que comprende
tanto el perfil del acceso, la llamada food security, cuanto el derecho a consumar
336 un alimento que sea sano, lo que se llama food safety. En las fuentes jurdicas, el
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Derecho a la alimentacin
de los regmenes agrarios de modo que se logren la explotacin y la utilizacin
ms eficaces de las riquezas naturales; b) Asegurar una distribucin equitativa
de los alimentos mundiales en relacin con las necesidades, teniendo en cuen-
ta los problemas que se plantean tanto a los pases que importan productos
alimenticios como a los que los exportan.
En 1999, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales adop-
t la observacin general 12, con la que interpret sus obligaciones en detalle.
El derecho ha sido reconocido, adems, en varios otros documentos interna-
cionales ad hoc, como la Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 24.2.c)
y art. 27.3), la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Dis-
criminacin contra la Mujer (art. 12.2), o la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad (art. 25.f), y art. 28.1).
El derecho a la alimentacin ha sido tambin reconocido por distintos
instrumentos regionales, aunque no como derecho autonmo, siendo afir-
mado ms o menos explictamente como uno de los perfiles mencionado
en el marco de la proteccin de otros derechos, y esencialmente del dere-
cho a la vida, a la salud o a la educacin. Es este el caso de los siguientes
documentos: la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de 1969,
tambin conocida como Pacto de San Jos (art. 4, derecho a la vida y art.
5, derecho a la integridad personal), y su Protocolo Adicional en Materia
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el llamado Protocolo de San
Salvador, de 1988 (art. 10, derecho a la salud); la Carta Africana sobre los
Derechos y el Bienestar del Nio, de 1990, (art. 5, supervivencia y desarro-
llo, art. 11, educacin y art. 14, salud y servicios mdicos); el Protocolo a
la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos sobre los Derechos
de las Mujeres en frica, de 2003. Varias son, adems, las fuentes de derecho
internacional no vinculantes que afirman el derecho, como las Directrices vo- 337
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luntarias adoptadas en 2004 por todos los estados miembros de la FAO para
realizar progresivamente el derecho a la alimentacin.
Derecho a la alimentacin (derecho europeo). En el marco europeo, que
es siempre un mbito regional, el Convenio Europeo de Derechos Humanos,
de 1950, no hace una referencia explcita a un derecho a la alimentacin, pero
goza indirectamente de la proteccin ofrecida a otros derechos, y principal-
mente el derecho a la vida (art. 2) y la prohibicin de la tortura (art. 3).
Asimismo, por los Estados miembros de la Unin Europea, la Carta de
Derechos Fundamentales, aunque no mencionando el derecho a la aliment-
acin, consagra toda una serie de principios que lo incluyen como proyeccin
del bien jurdico que estos mismos expresamente protegen, es decir: la digni-
dad humana (art. 1), el derecho a la vida (art. 2), el derecho a la integridad de
la persona (art. 3) y la prohibicin de la tortura y de las penas o los tratos in-
humanos o degradantes (art. 4). Ademas de este perfil implcito de proteccin
de la alimentacin como food security, la Unin Europea prev tambin una
perspectiva explcita y acentuada de food safety, y, con el reglamento n. 178/02
ha consagrando claramente el derecho a la seguridad alimentaria, que goza
de proteccin tambin en va de precaucin, dando as lugar a una rama
completamente nueva de derecho de la Unin Europea, y, por el principio de
supremaca, tambin del derecho interno de los Estados miembros, que es el
Derecho a la alimentacin
derecho alimentario.
Derecho a la alimentacin (derecho comparado). Si se hace un anlisis
comparado sobre la afirmacin del derecho en las Constituciones nacionales,
incluidos los Estados que contemplan las citadas normas internacionales en
materia de proteccin del derecho en su bloque constitucional, y por con-
secuencia deben cumplir con ellas, sealamos la existencia de dos categoras:
por un lado, la categora de los Estados que no incluyen el derecho a nivel
constitucional y, por otro lado, la de los Estados que hacen una referencia
explcita al derecho. La decisin de reafirmar explcitamente el derecho en el
texto de su Constitucin corresponde, en este caso, al deseo de reafirmar an
ms su fuerza en el plano interno. En esta segunda categora todava hay que
matizar entre las Constituciones que afirman el derecho de forma general y
las que lo prevn tanto de manera general como con respecto a ciertos grupos
particularmente vulnerables de la poblacin.
En el primer grupo se colocan la Constitucin de Bolivia (art. 16), Ban-
gladesh (art. 15 y art. 18), Congo (art. 34), Etiopa (art. 90), Hait (art. 22),
India (art. 47), Malawi (art. 13), Mxico (art. 4 y art. 27), Nicaragua (art. 63),
Nigeria (art. 16), Pakistn (art. 38), Repblica Dominicana (art. 8), Repblica
Islmica de Iran (art. 5 y art. 43), Rusia, Sri Lanka (art. 27), Ucrania (art. 48)
y Uganda (art. 14).
En el segundo grupo es posible incluir las Constituciones que hacen una
mencin especfica del derecho con respecto a ciertos grupos particularmente
vulnerables de la poblacin, como la Constitucin de Paraguay, con relacion
a los nios, que tienen derecho a que la familia, la sociedad y el Estado garan-
ticen una proteccin contra la desnutricin (art. 54), y las personas de tercera
edad, que gozan de una proteccin integral a cuyo efecto la familia, la socie-
338 dad y los poderes pblicos promovern su bienestar mediante servicios asis-
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Derecho a la diferencia
Estado Nacional y Provincia del Chaco).
En el mbito europeo, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos se ha
ocupado del derecho a la alimentacin con referencia a la alimentacin esca-
sa de los detenidos, que integra una violacin de la prohibicin de los tratos
inhumanos y degradantes durante la detencin (Ostrovar vs. Moldova, Modrca
vs. Moldova, Florea vs. Romania).
La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
reconocido indirectamente la violacin del derecho a la alimentacin y la
responsabilidad internacional del Estado principalmente por violacin de ga-
rantas judiciales y de la integridad personal, y adems de estas dos razones,
tambin como consecuencia de la violacion de otros derechos; es decir, por
violacin de los derechos a la vida (Pacheco Teruel y otros vs. Honduras), y, cuando
las vctimas hayan sido nios, de los derechos del nio (Instituto de Reeducacin
del Menor vs. Paraguay), por tratos inhumanos y degradantes (Daz Pea vs. Vene-
zuela), y tambin por falta de garanta del derecho de propiedad comunitaria,
de reconocimiento de la personalidad jurdica, de proteccin judicial, por el
incumplimiento del deber de no discriminar (Comunidad Indgena Xkmok Ksek
vs. Paraguay), as como por violacin de la libertad de asociacin, de la libertad
de circulacin y residencia (Fleury y otros vs. Hait).
Eloisa Denia Cosimo
Derecho a la diferencia
Para definir el derecho a la diferencia nos referiremos en primera instancia
al ms conocido trmino de derecho a la igualdad. La idea del derecho a
la igualdad se encuentra profundamente arraigada en las distintas corrientes
del pensamiento occidental. Desde las Institutas de Justiniano encontramos 339
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Derecho a la familia
La Real Academia Espaola define a la familia como el Grupo de personas
emparentadas entre s que viven juntas. Conjunto de ascendientes, descen-
dientes, colaterales y afines de un linaje. Hijos o descendencia.
La familia es un grupo de personas ligadas por lazos de parentesco, y a los
adultos se les atribuye la responsabilidad del cuidado de los hijos. Esos lazos de
parentesco se establecen, bien porque todos descienden de un tronco comn,
o se crean con motivo del matrimonio.
Las relaciones familiares siempre has sido reguladas por el derecho, esta-
blecindose puntualmente los derechos y obligaciones de los miembros que
conforman la familia: tradicionalmente, en las sociedades occidentales, esas
relaciones familiares han estado asociadas al matrimonio. As se conform el
Derecho a la familia
derecho de familia, que contiene todas esas normas que regulan las relaciones
entre los miembros de la familia.
Sin embargo, a partir de la Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre se plantea el reconocimiento de que todas las personas
tienen el derecho a constituir una familia, considerando a sta como el ele-
mento fundamental de la sociedad, y por ser la familia una de las instituciones
jurdicas y polticas rectoras de la vida en sociedad debe ser protegida.
Asimismo, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala que
todos los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin
restriccin alguna, por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse
y a fundar una familia, en la que disfrutarn de iguales derechos en cuanto
al matrimonio, durante el mismo y en caso de su disolucin. Tambin este
instrumento internacional considera a la familia como el elemento natural y
fundamental de la sociedad, por lo que establece para el Estado la obligacin
de protegerla.
A partir de estas declaraciones, con el reconocimiento, tanto de la impor-
tancia que la familia tiene para el buen desarrollo de una sociedad como de
la necesidad de que el Estado la proteja, se fortalece el reconocimiento de que
todas las personas tienen el derecho a tener una familia, y el Estado les debe
garantizar plenamente el goce de ese derecho.
El derecho de las personas a tener una familia se convalid en posteriores
instrumentos internacionales. As, tanto en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos como en el Protocolo Adicional a la Convencin Ameri-
cana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en todos
ellos se afirma que la familia es el elemento natural y fundamental de la socie- 341
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cin identificable de los rasgos fsicos de una persona sobre cualquier soporte
material, y el art. 17 identifica el derecho a la imagen como Toda persona
tiene derecho sobre su imagen, que se traduce en la facultad para disponer de
su apariencia autorizando, o no, la captacin o difusin de la misma.
Como todo derecho, y en particular como derecho de la personalidad,
esta facultad encuentra lmites generales y particulares, que se reflejan en la
propia personalidad del titular de la imagen y en las circunstancias concretas
de la captacin y difusin.
Elvia Luca Flores valos
Derecho a la informacin
El derecho a la informacin encuentra su ms claro antecedente en la De-
claracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, en cuyo art. 19 se
establece que Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de ex-
presin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones,
el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas sin limi-
tacin de fronteras, por cualquier medio de expresin. Esta garanta tambin
es reconocida, con ligeras modificaciones, por otros instrumentos internacio-
nales, tales como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art.
Derecho a la informacin
otros tres, y que es el derecho a la informacin. Los crculos exteriores van am-
pliando los derechos y las libertades con la finalidad de hacerlos ms efectivos
(Constitucin e informacin).
Sergio Lpez Aylln seala que el derecho a la informacin (contenido
en la libertad de expresin en sentido amplio) es la garanta que tienen las
personas de conocer de manera activa es decir, investigando o pasiva
recibiendo las ideas, opiniones, hechos o datos que se producen en la
sociedad, y que les permiten formarse su opinin dentro de la pluralidad, di-
versidad y tolerancia que supone una sociedad democrtica. Resulta entonces
que la libertad de expresin, en su concepcin contempornea, comprende
tres libertades interrelacionadas: las de buscar, difundir y recibir informaciones
e ideas; la proteccin alcanza tanto aquellos que expresan y difunden sus ideas
o pensamientos como a quienes las reciben, y aun a quienes desean investigar-
las (El acceso a la informacin como derecho fundamental: la reforma al artculo 6o. de la
Constitucin mexicana).
Por su parte, para Hctor Fandez Ledesma, de la Declaracin Universal
se pueden apreciar dos elementos fundamentales, que deben ser examinados
en forma separada: en primer lugar, la libertad de expresin propiamente
dicha, en cuanto vehculo para manifestar nuestras inquietudes, opiniones o
ideas, y, en segundo trmino la libertad de informacin, como medio para
Derecho a la informacin
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole. Precisa que se
han distinguido dos subespecies de la libertad de expresin: a) la libertad de
expresin propiamente tal o la libertad de opinin, la que estara configurada
por la libertad de pensamiento o la libertad ideolgica, y b) el derecho a
la informacin en su doble vertiente, que permite comunicarla y recibirla.
Mientras en el primer caso el objeto de proteccin es la idea, en el segundo lo
sera la noticia, o el dato (Los lmites de la libertad de expresin).
El derecho a la informacin, en tanto derecho humano fundamental que
se encuentra reconocido en varios tratados internacionales, obliga a los Es-
tados que los han suscrito por formar parte de su derecho interno, as como
en diversas Constituciones polticas, como la mexicana (art. 6o.), permite a
cualquier persona, en relacin con el Estado, buscar, recibir o difundir in-
formaciones, opiniones e ideas por cualquier medio, y que tal persona tiene
frente al Estado un derecho a que ste no le impida buscar, recibir o difun-
dir informaciones, opiniones e ideas por cualquier medio. En caso de una
violacin por parte del Estado, la persona tiene una competencia especfica
para su proteccin, que en el caso mexicano se configura a travs del juicio
de amparo.
A la obligacin del Estado de abstenerse tiene adicionalmente la obliga-
cin positiva de garantizar al individuo el acceso a una informacin, que, por
serle til y beneficiosa, constituye un bien jurdico; en tanto derecho subjetivo,
es un derecho individual y pblico que posee una proyeccin social, debido a
que se encuentra indisolublemente unido al inters social y garantiza el plu-
ralismo ideolgico de la sociedad. Contempla la intervencin del Estado para
tutelarlo, asumiendo la obligacin de cuidar que la informacin que llega a la
sociedad sea veraz y refleje la realidad y tenga un contenido que le permita
una participacin informada en la atencin de los problemas nacionales. 345
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Derecho a la informacin
(jurisprudencia constitucional)
En el derecho constitucional comparado, el derecho a la libertad de infor-
macin es una herencia del siglo diecinueve, que ha penetrado en el dere-
cho constitucional. La mayora de las Constituciones democrticas y cartas
de derechos humanos en el mundo establecen a la libertad de informacin
como una libertad interrelacionada con la libertad de expresin. El derecho
a la libertad de informacin es necesario para ejercer ideas y opiniones que
contribuyan a la pluralidad democrtica.
Para Thomas Emerson, la libertad de expresin est integrada por un
conjunto de derechos que van desde el derecho a formarse y poseer las pro-
pias creencias y comunicarlas por cualquier medio, pasando por los de au-
diencia e investigacin y de acceso a la informacin, hasta los derechos de
reunin y asociacin.
El desarrollo normativo de estas Constituciones en las diversas regiones
del mundo ha sido influenciado por el propio desarrollo del derecho a la in-
formacin en el art. 19 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
de 1948 y el art. 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de
1966. La doctrina tradicional de interpretacin del derecho a la informacin
en estos tratados comprende el concepto de informacin como aquella que
proviene de los medios de comunicacin, y que tiene el carcter de contribuir
al inters general democrtico.
346
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Derecho a la informacin
(jurisprudencia europea)
El derecho a la informacin se encuentra previsto en gran parte de las Cons-
Derecho a la informacin (jurisprudencia europea)
Derecho a la informacin
(jurisprudencia interamericana)
La libertad de expresin y de informacin son libertades hermanadas en el
art. 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San
Jos Costa Rica). La libertad de pensamiento y de expresin comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole,
y de ah que su vnculo interpretativo sea fundamental dentro de la jurispru-
dencia interamericana.
El derecho a la informacin en el sistema interamericano recoge la doc-
trina norteamericana del libre flujo de la informacin sin consideracin de
fronteras, y retoma su carcter democrtico como un derecho individual y
social. El ejercicio del derecho a la informacin no es absoluto, y est sujeto
a los lmites de la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas, de acuerdo con la Convencin.
En el sistema interamericano de derechos humanos, a diferencia de otros
sistemas, el derecho a la informacin ha cobrado un carcter de justiciabili-
dad a travs del llamado derecho de acceso a la informacin. Cada vez que el
sistema internacional se ha encargado del derecho a la informacin hay una
inclinacin por extender su definicin, promover su proteccin y fortalecer su
causa. Esta tendencia ha sido en gran medida impulsada dentro del sistema
de derechos humanos por los relatores especiales de la libertad de expresin,
organismos de la prensa y de la sociedad civil organizada.
350
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una violacin del art. 5.2 respecto de familiares de vctimas (caso Bmaca Ve-
lsquez). Por otra parte, se declar la violacin a la integridad personal de pe-
riodistas por las afectaciones en su profesin sufridas como consecuencia de
actos de hostigamiento de particulares mientras trataban de ejercer su labor
(caso Luisiana Ros y otros y Perozo y otros), as como respecto de personas
que no pudieron acceder a las tcnicas necesarias para resolver problemas de
salud reproductiva (caso Atravia Murillo).
En cuanto a la separacin fsica de condenados y procesados garantizada
por el art. 5.4 de la CADH, la Corte solamente encontr violacin en pocos
casos, afirmando que atenta con el derecho a la presuncin de inocencia.
Sostiene que se requieren medidas ms adecuadas que la sola separacin de
celdas, colocando a los detenidos en diferentes secciones de un centro de de-
tencin o, incluso, de ser posible en distinto centro (caso Yvone Neptune).
Tambin la Corte, aunque no declara violacin del art. 5.4, se pronunci en
casos de necesidad de separar personas que se encuentran detenidas por in-
cumplimiento de ley migratoria de carcter civil de aquellas alcanzadas por el
sistema penal (caso Vlez-Loor).
En cuanto a la separacin de nios, nias y adolescentes de adultos exigi-
da por el art. 5.5 en casos en los que pueden ser procesados, la Corte determi-
n que esto requiere medidas especiales de proteccin (art. 19, CADH), entre
Derecho a la intimidad
ellas: instituciones, jueces y procedimientos diferentes, as como tener como
objetivo la bsqueda de rehabilitacin (OC-17 caso Instituto de Reeducacin
del Menor).
En cuanto al concepto de reforma y readaptacin social de los condena-
dos como finalidad esencial de la pena privativa de libertad descrita en el art.
5.6, la jurisprudencia de la Corte es escasa. En algn caso la Corte afirm
que las graves condiciones de detencin de nios (violencia, abuso, corrup-
cin, promiscuidad, etc.) no logran cumplir el objetivo de rehabilitacin para
regresar a la vida social. Como medida de reparacin se orden asistencia vo-
cacional y programas especiales de educacin para las vctimas (caso Instituto
de Reeducacin del Menor).
Finalmente, cabe solo mencionar que en el marco de su funcin cautelar,
ambos rganos del sistema cuentan con numerosas decisiones de proteccin
de beneficiarios con riesgo inminente de sufrir dao irreparable a la inte-
gridad personal, y ha sido un mecanismo que ha salvado numerosas vidas
(ejemplo, CIDH Medidas Cautelares. Ananas Laparra Martnez, preso que
luchando por su inocencia obtuvo su libertad por condiciones de salud a tra-
vs de medidas cautelares. Caso de fondo pendiente de decisin).
Alejandra Gonza
Derecho a la intimidad
El derecho a la proteccin de datos personales tiene un origen marcadamente
europeo, surge en la dcada de 1970 en Alemania como autodeterminacin
informativa. Se define como el control sobre los propios datos, traducido en
el haz de facultades (acceso, rectificacin, cancelacin y oposicin, conocidos
como derechos ARCO) necesario para que resulte verdaderamente efectivo, 355
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ble, y ii) que no haya alternativa o medios legislativos menos lesivos para
lograr ese inters.
Esta proteccin tambin ha amparado a sujetos no religiosos para efectos
de manifestaciones pacifistas; por ejemplo, en contra de la guerra de Vietnam.
El trato indistinto entre creencias religiosas y no religiosas parece confuso dog-
mticamente, y podra llevar a pensar en la necesidad de definir lo que es una
religin. Pero la indefinicin del concepto no afecta la proteccin de los dere-
chos. De hecho, un enfoque similar es asumido por la jurisprudencia europea
y canadiense, siendo esta ltima ms detallada, al optar por evaluar la since-
ridad de la creencia junto con el nexo entre la religin y ciertas prcticas. Por
eso los demandantes no tienen la carga de mostrar la importancia teolgica
de su creencia, y solo deben demostrar que su creencia personal y subjetiva
(religiosa o no) es sincera.
En Estados Unidos el uso de smbolos religiosos por parte de los emplea-
dos pblicos est protegido. La jurisprudencia estadounidense ha determi-
Guatemala (a. 5). Por su parte, Miguel Carbonell relaciona el tercer supuesto
de la clasificacin sealada, con los derechos fundamentales de libertad que se en-
cuentran reconocidos en las Constituciones modernas y en los tratados inter-
nacionales en la materia; entre ellos se encuentran la libertad de trnsito, de
religin, de expresin, de asociacin, entre otras. Sin detenernos en ellas, por
no ser objeto de la presente voz, un elemento que se puede destacar es que los
poderes pblicos estn obligados a no interferir en las conductas amparadas
en estos derechos y tambin a resguardar su cumplimiento.
El derecho a la libertad personal se encuentra reconocido en diversas Cons-
tituciones de los pases latinoamericanos, entre las que se encuentran Argentina
(43), Bolivia (23); Brasil (5.LIV), Colombia (28), Costa Rica (20 y 37), Chile
(19.7), Ecuador (66.29), el Salvador (11), Guatemala (5 y 6), Honduras (69 y
71), Mxico (14), Nicaragua (25.1 y 33), Panam (21), Paraguay (9 y 11), Per
(2.24), Repblica Dominicana (40) y Venezuela (60). Asimismo, Espaa (17).
En el derecho internacional de los derechos humanos tambin est pro-
tegido el derecho la libertad personal. La Declaracin Universal de los Dere-
chos Humanos, de 1948, lo formul relacionado con la prohibicin de escla-
vitud y la detencin arbitraria (3, 4 y 9).
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) contem-
Derecho a la libertad personal
Derecho a la nacionalidad
En una concepcin bsica, podemos entender a la nacionalidad como un
vnculo de orden jurdico que tiene una persona para con un Estado-nacin,
generndole un sentido de pertenencia con sta, otorgndole derechos y obli-
gaciones. De igual forma, podemos entender a la nacionalidad como una
condicin particular de los habitantes de un determinado lugar (nacin), per-
tenecientes a ste, generndoles derechos y aspectos propios del lugar, y reco-
Derecho a la nacionalidad
Derecho a la nacionalidad
mulgada el 5 de febrero de 1917), en sus arts. 30, 32 y 37. En ese sentido, se
prev como un derecho que puede adquirirse en dos formas: i. Nacimiento
(los nacidos dentro del pas sea cual fuere la nacionalidad de los padres, los
que nazcan en el extranjero, pero que sean hijos de padre o madre mexicanos,
estos ltimos aun cuando fueran por naturalizacin, y los que nazcan a bordo
de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes), y ii.
Naturalizacin (los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones
Exteriores una carta de naturalizacin, as como la mujer o el varn extranje-
ros que contraigan matrimonio con varn o con mujer mexicanos, que tengan
o establezcan su domicilio dentro del territorio nacional y cumplan con los
dems requisitos en ley). Adems, la normatividad mexicana protege a la na-
cionalidad como un derecho reconocido en el mbito nacional y extranjero,
por lo que en ningn caso, siendo mexicano por nacimiento, se puede privar
de dicha calidad; contrario a ello, en el supuesto de que el derecho haya sido
adquirido mediante la naturalizacin, ste s se puede perder bajo algunas
circunstancias, como lo son: i. La adquisicin voluntaria de una nacionali-
dad extranjera; ii. Por hacerse pasar en cualquier instrumento pblico como
extranjero; iii. Por usar un pasaporte extranjero; iv. Por aceptar o usar ttulos
nobiliarios que impliquen sumisin a un Estado extranjero, y v. Por residir
durante cinco aos continuos en el extranjero.
Es de resaltar que a nivel internacional se ha establecido un reconoci-
miento y proteccin de manera constante al derecho que se tiene a la nacio-
nalidad, el cual, al ser un estado civil de las personas, sirve como base para el
reconocimiento de otros derechos humanos. Por ello, de conformidad con la
Convencin American sobre Derechos Humanos, Pacto de San Jos (suscrita
en San Jos, Costa Rica, del 7 al 22 de noviembre de 1969), en su art. 20 se
reconoci y protegi la nacionalidad, estableciendo que Toda persona tiene 371
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Con mayor razn ahora que aquella es vinculante para Mxico, y todas
las autoridades, incluyendo al juez nacional y local, deben ejercer sus atribu-
ciones a partir del principio pro personae, segn sea cada caso. La prctica judi-
cial se abre al sistema interamericano ante la oportunidad de trasformacin
que le concede la jurisprudencia convencional.
Mara del Refugio Elizabeth Rodrguez Coln
Derecho a la vida
I. Definicin. Es el derecho que tiene todo ser humano a que su vida sea res-
petada por la comunidad poltica (el Estado) y por todas las dems personas.
Este derecho se contraviene cuando alguien causa la muerte de otro. Por eso,
se puede expresar tambin diciendo que nunca es lcito (o justo) matar a un
ser humano inocente.
La aclaracin de que no es lcito matar al inocente es necesaria para
aclarar los casos en que puede ser lcito causar la muerte de un agresor vio-
lento que pretende matar a otro, como son los casos de la legtima defensa, la
guerra o, en delitos muy graves, la pena de muerte. En estos casos no se niega
que el agresor tenga derecho a la vida, simplemente se reconoce que, como
toda persona, tiene derecho a la vida; el que es agredido al punto de poder
ser muerto ejerce su derecho a la vida defendindola frente al agresor injusto.
El derecho a la vida est reconocido en los principales tratados de dere-
Derecho a la vida
chos humanos en trminos muy claros, que no dejan lugar a dudas de que
es un derecho universal, de todos los seres humanos o personas humanas.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos dice en su art. 6-1:
El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar
protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente. La
Convencin Americana sobre Derechos Humanos dice en su art. 4-1: Toda
persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido
por la ley, y en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede
ser privado de la vida arbitrariamente.
En ambos artculos se expresa que el derecho de no ser privado arbitraria-
mente de la vida es un derecho de todas las personas. Y estos tratados aclaran,
cada uno a su modo, que todo ser humano es persona. El art. 16 del Pacto
dice: Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de
su personalidad, lo que equivale a decir que todo ser humano es persona y
debe ser reconocido como tal. El art. 1-2 de la Convencin dice: Para los
efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano.
Con la reforma constitucional de 2011, que incorpor los derechos hu-
manos contenidos en los tratados a la Constitucin mexicana, se incorpor el
derecho a la vida, que estaba plidamente definido en la Constitucin mexi-
cana, tal como est formulado en los tratados. Por eso se puede afirmar que
en el orden jurdico mexicano el derecho a la vida es el derecho de todo ser
humano (que es lo mismo que decir toda persona) a no ser privado arbitraria-
mente de su vida.
II. Derecho a la vida y aborto en Mxico. Por lo general, el derecho a la
vida no se cuestiona. Nadie afirma pblicamente que es lcito o justo matar a 383
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Esta garanta de seguridad jurdica es, sin duda, amplia y suficiente para
garantizar el derecho a la vida privada de las personas, pues regula con pre-
cisin los requisitos que debe reunir el mandamiento escrito mediante el que
pueda afectarse o molestarse a la persona:
a) Autoridad competente. La afectacin a la persona debe provenir de una
autoridad competente; es decir, de un rgano facultado por la ley, pero en este
caso el art. 16 constitucional no hace referencia a una ley secundaria, sino a
la propia Constitucin, por lo que se exige que la autoridad est investida de
competencia constitucional.
b) Escrito fundado. No solo basta que la autoridad est atribuida de compe-
tencia, sino que el mandamiento por escrito que lesiona al particular debe te-
ner fundamento en una norma jurdica general de derecho positivo, conforme
a la cual pueda darse origen al mandamiento de referencia.
En la doctrina se advierten posturas distintas. Mientras la mayora fun-
damenta la necesidad de proteger el derecho desde la Constitucin y con la
creacin de una garanta especfica, algunos sostienen que este derecho sola-
mente trata de problemas vinculados con la denominada libertad inform-
bre Derechos Humanos) por la existencia de una omisin o accin estatal que
priva de condiciones adecuadas de subsistencia, salud o trabajo.
En los casos Villagrn Morales y otros, Comunidad indgena Yakye Axa, Instituto
de Reeducacin del Menor, de los Hermanos Gmez Paquiyauri y Myrna Mack Chang,
se consider que el derecho a la vida comprende no solo el derecho de todo
ser humano de no ser privado de la vida arbitrariamente, sino tambin el de-
recho a que no se generen condiciones que le impidan o dificulten el acceso a
una existencia digna.
En el Sistema Europeo de Derechos Humanos, la Carta Social Europea
prev en su parte I, numeral 4, que: todos los trabajadores tienen derecho
a una remuneracin suficiente que les proporcione a ellos y a sus familias un
nivel de vida decoroso. Y en el art. 4 Derecho a una remuneracin equita-
tiva se sostuvo que para garantizar este derecho, las partes se comprometen
a reconocer el derecho de los trabajadores a una remuneracin suficiente que
les proporcione a ellos y a sus familias un nivel de vida decoroso.
Finalmente, en el Sistema Africano de Derechos Humanos, el art. 15 de la
Carta Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos (Carta de Banjul)
reconoce que todo individuo tendr derecho a trabajar en condiciones justas
Derecho a recibir un salario justo
que el trabajador que presta sus servicios tiene derecho a un pago equitativo
y suficiente que permita su subsistencia y la de su familia; por tanto, estima la
demanda del recurrente.
En el mismo sentido, la Corte Constitucional de Colombia se pronunci
recientemente sobre el caso Magda Rodrguez Caballero (Auto 134/13, Expe-
diente T-3.418.445, 27 de junio de 2013). En este proceso, la accin de tutela
fue promovida por la seora Magda Gutirrez Caballero, con el fin de que se
ampararan sus derechos fundamentales a la igualdad, a la seguridad social, a
la vida digna y al mnimo vital. La Corte Constitucional resolvi tutelar los
derechos fundamentales a la seguridad social, a la igualdad, a la vida digna y
al mnimo vital.
Asimismo, la mencionada Corte colombiana, en la sentencia C-019/04,
recurre en repetidas ocasiones a la mencin del salario justo como parte in-
tegrante de las nociones laborales de aquel pas, aun cuando no se habla ex-
presamente de este derecho en su Constitucin. En la sentencia C-931/04 se
examina la constitucionalidad de disposiciones que restringen el derecho de
los trabajadores a mantener el poder adquisitivo real del salario.
Por otro lado, en Repblica Dominicana encontramos la sentencia
TC/0117/13, del 4 de junio de 2012, que aunque no versa especficamente
sobre el derecho a un salario justo, se basa en la recorte salarial que sufrir un
trabajador por ciertas disposiciones recin instauradas. Al refutar esa medida,
el actor cita el art. 62 de su Constitucin, la cual dice en parte que todo tra-
bajador tiene derecho a un salario justo y suficiente que le permita vivir con
dignidad y cubrir para s y su familia necesidades bsicas materiales, sociales
e intelectuales.
En Argentina se encuentra, por ejemplo, que en el caso Miglierini, Hilda
Aurora y otros (Fs. 262/422, 8 de junio de 2004) ante la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, los demandantes sostenan que un fallo emitido por
396
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un tribunal local vulneraba sus derechos a una retribucin justa, entre otros.
Aunque en ese caso la Corte Suprema fall en contra del demandante, se
contempla el respeto a la remuneracin justa contenida en el art. 14 bis de la
Constitucin argentina.
En Mxico se ha determinado que la Junta est obligada a determinar
cul es, a su juicio, el salario remunerador, si el indicado por el obrero o el que
sugera el patrono; y si ninguno de ellos lo estima justo, debe fijar ella misma
el que concepte equitativo (Salario remunerador, facultades de las Juntas de
Conciliacin para fijarlo).
Julieta Morales Snchez
diente e imparcial para conocer los hechos y los argumentos del denunciante
(Milen Kostov c. Bulgaria), para juzgar la violacin y para otorgar la reparacin
necesaria a travs de una decisin vinculante (Di Sarno y otros c. Italia) de la que
el demandante pueda aprovechar de manera concreta (Keenan c. Reino Unido).
La efectividad del recurso puede implicar que esto tenga un efecto sus-
pensivo, como ha sido afirmado en el caso de la expulsin de un inmigrante
(De Souza Ribeiro c. Francia), y no depende de la certeza de un resultado favo-
rable por el demandante (Soering c. Reino Unido). El carcter efectivo del recur-
so, aunque no se llegue exigir hasta que exista un recurso interno contra la
legislacin (Young, James y Webster c. Reino Unido), requiere que el Estado haya
establecido recursos contra las normas reglamentarias (Abdulaziz, Cabales y Ba-
lkandali c. Reino Unido) o, adems, un conjunto de recursos para satisfacer las
condiciones del art. 13 (Leander c. Suecia).
Eloisa Denia Cosimo
Derecho al honor
El derecho al honor puede definirse como la potestad jurdica que tienen las
personas fsicas o jurdicas para proteger su estima, crdito y/o reconocimien-
to social frente a intrusiones ilegtimas que las puedan hacer desmerecer en
la consideracin propia y ajena. El derecho al honor est codificado en los
principales instrumentos internacionales de derechos humanos y en casi todos
los textos constitucionales de los pases reconocidos por la ONU. El objeto del
derecho al honor supone la proteccin de la consideracin, estima o valor per-
sonal en el nimo pblico y en la percepcin propia, cuyo valor jurdico debe
400 ser establecido casusticamente, a la luz de los principios prevalecientes en la
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Derecho al honor
2. El honor de las personas jurdicas.
3. El honor de las personas pblicas.
4. La proteccin penal del honor.
La tensin entre el poder pblico y los medios de comunicacin ha sido el
eje sobre el cual ha girado la evolucin histrica de los derechos fundamenta-
les en el mundo entero: de un lado, la reivindicacin de la prensa por informar
y discutir sobre todo asunto de relevancia pblica, y de otro, la intencin del
poder pblico por acotar los alcances de las libertades de expresin e infor-
macin con la insercin de derechos con bienes jurdicos protegidos eventual-
mente antagnicos a esas libertades. La lucha entre el alcance de las libertades
de expresin e informacin y el ncleo protector del derecho al honor ha sido,
en particular, uno de los aspectos esenciales del estudio para delimitar dnde
inicia uno y dnde terminan las otras. Lo anterior se ha resuelto en los Esta-
dos democrticos de derecho a travs de la va jurisprudencial, mediante la
cual se han ofrecido los elementos interpretativos obligatorios para aplicar el
derecho a casos concretos. La libertad de expresin ampara la libre difusin
de ideas, opiniones y juicios de valor; se trata, sin duda, de un derecho funda-
mental dotado de la ms amplia proteccin jurdica para su libre ejercicio; por
ello, sus lmites se han reducido a una porcin mnima, tanto por lo que hace
a las personas pblicas como cuando se refiere a las personas privadas. Tan es
as que la exceptio veritatis no constituye un ingrediente de la licitud de la liber-
tad de expresin, habida cuenta de la imposibilidad material para calificar a
las ideas y opiniones de verdaderas o falsas.
Se ha afirmado que la libertad de informacin protege fundamentalmente
la investigacin y la difusin de hechos noticiosos. Las tensiones entre la prensa
y el gobierno se pueden rastrear hasta la Ley de Sedicin de 1798 promovi- 401
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ble, y que vulnera el derecho a que sea respetada la propia esfera privada y
el disfrute ntimo de esta (Powell y Rayner c. Reino Unido; Lpez Ostra c. Espaa;
Guerra et al. c. Italia, Gran Sala, nm. 14967/89, del 12 de febrero de 1998; C.
Hatton et al. c. Reino Unido, Gran Sala, nm. 36022/97, del 8 de julio de 2003;
Moreno Gmez c. Espaa, nm. 4143/02, del 16 de noviembre de 2004; Tanskin
y c. Turqua, nm. 46117/99, del 10 de noviembre de 2004; Giacomelli c. Italia,
nm. 59909/00, del 2 de noviembre de 2006; Fadeyeva c. Rusia; Fagerskiold c.
Suecia, nm. 37664/04, del 26 de febrero de 2008; Tatar c. Rumana, nm.
67021/01, del 27 de enero de 2009; Dees c. Hungra, y Apanasewicz c. Polonia,
nm. 854/07, del 5 de marzo de 2011). Tal disposicin viene invocada, o bien
porque la contaminacin haya sido causada directamente por el Estado, ya
sea porque la responsabilidad de este ltimo se derive de la falta de una regu-
lacin adecuada del sector privado (en particular Tatar c. Rumana; Budayeva et
al. c. Rusia, nms. 15339/02, 11673/02, 15343/02, 20058/02, 21166/02, del
20 de marzo de 2008).
Derecho al medio ambiente (jurisprudencia europea)
Aunque en menor medida que el art. 8o. del CEDH, tambin el art. 1o.
del Primer Protocolo Adicional al CEDH ha sido utilizado por los jueces de
Estrasburgo para decidir una serie de casos en los que fuera evidente la nece-
sidad de proteger el medio ambiente.
Esta disposicin, sobre la proteccin de los bienes y de la propiedad, re-
conoce a las autoridades pblicas el poder de regular el uso de la propiedad
privada, justificando en su caso la aplicacin de restricciones al ejercicio de los
derechos de propiedad en razn a la bsqueda de un inters general superior
(Fredin c. Suecia; Zander c. Suecia; Taskin c. Turqua; Pine Valley c. Irlanda; Oneryildiz
c Turqua y, ms recientemente, el caso Fix c. Grecia, nm. 1001/09, del 12 de
julio de 2011).
Adems, de forma residual, tambin el art. 10 del CEDH, relativo a la
libertad de expresin, ha sido un punto de apoyo normativo para obtener
otras formas de proteccin del medio ambiente: el Tribunal sostuvo que existe
un inters general para permitir a la comunidad contribuir al debate pblico
sobre temas de inters general y esto, sin duda, se ha reflejado tambin en
materia medioambiental (Steel et Morris c. Reino Unido, nm. 68416/01, del 15
de febrero de 2005).
Los derechos que tienen un carcter eminentemente procesal, sin em-
bargo, permiten buscar la tutela medioambiental de manera subordinada: el
valor ambiente tambin encuentra proteccin, aun cuando la parte demandante
no haya podido disfrutar de un proceso equitativo en el propio ordenamiento
(art. 6o. del CEDH) o haya sido violado su derecho a un recurso efectivo (art.
13 del CEDH). Se trata de hiptesis residuales respecto a las descritas ante-
riormente, y frecuentemente las normas procesales no representan el nico
parmetro positivo de que se sirve el Tribunal; sin embargo, es significativa
la referencia a tales disposiciones, ya que parece indicativo del proceso de
maduracin de la conciencia ambiental que est asumiendo el Tribunal
(en relacin con el art. 6o., se encuentran los casos de Fix c. Grecia; Apanasewicz
c. Polonia; Giacomelli c. Italia; Okyay et al. c. Turqua, nm. 36220/97, del 12 de
julio de 2005; Kyrtatos c. Grecia, nm. 41666/98, del 22 de agosto de 2003;
408 nver c. Turqua, nm. 6209/97, del 26 de septiembre de 2000; Athanassoglou
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Allemagne), de la relacin con personas del mismo sexo (Mata Estevez c. Espagne),
de cuestiones relativas al enterramiento de miembros de la familia (Brnduse c.
Roumanie) o de la comunidad a la que el inmigrante pertenece (ner c. Pays-
Bas). Bajo el mbito de la vida privada quedan incluidas la identidad tnica
(S. y Marper c. Royaume-Uni), las convicciones religiosas y filosficas (Folgoro et
autres c. Norvge), as como las actividades profesionales o comerciales (Halford
c. Royaume-Uni), los registros y los embargos (McLeod c. Royaume-Uni). La vida
privada no se limita a las medidas que pueden limitar el individuo en su domi-
cilio, como las escuchas telefnicas (Weber et Saravia c. Allemagne), llegando hasta
proporcionar al individuo un espacio de libertad, incluso cuando est fuera de
su casa, en un contexto social, como en el caso de la interpelacin y del cacheo
en la va pblica (Gillan et Quinton c. Royaume-Uni), y de la video vigilancia de
lugares pblicos objeto de divulgacin (Peck c. Royaume-Uni).
El mbito de la vida familiar depende de un anlisis sobre la existencia
de estrechos vinculos personales entre las personas, sean estos de derecho
o de facto (Johnston et autres c. Irlande), y llega hasta incluir el derecho a ser pa-
Allemagne), los e-mails (Copland c. Royaume-Uni), los datos electrnicos, los tlex,
los mensajes por bper y una radio privada.
La proteccin del derecho tiene como consecuencia que la injerencia de
la autoridad pblica en su ejercicio sea admisible en cuanto satisfagan dos
condiciones: debe ser necesariamente prevista por ley, y constituir una medida
para asegurar algunos objetivos cuya tutela es considerada como prioritaria
en una sociedad democrtica: la necesidad para la seguridad nacional; la se-
guridad pblica; el bienestar econmico del pas; la defensa del orden y la
prevencin del delito; la proteccin de la salud o de la moral, y la proteccin
de los derechos y libertades de los dems.
Eloisa Denia Cosimo
Derecho al trabajo
Conviene hacer una primera distincin entre derecho al trabajo y el derecho
al empleo. Ambos derechos se encuentran estrechamente vinculados en virtud
de que el primero es indispensable para el segundo; sin embargo, el segundo
requiere para su realizacin que se establezca una relacin laboral con un em-
pleador. La etimologa de la palabra trabajo deriva del latn, y se refiere a un
instrumento de labranza y de tortura; referida tambin a aquello que ocasiona
molestia o un esfuerzo, como la doctrina social catlica lo expresa con la frase
Derecho al trabajo
bblica Ganars el pan con el sudor de tu frente. El ser humano debe traba-
jar para cubrir sus necesidades vitales, lo puede hacer por s y para s mismo
como ocurra al inicio de la civilizacin. En la medida en que las relaciones so-
ciales evolucionaron cambiaron las formas de organizacin del trabajo y este
tom un sentido econmico como actividad para generar riqueza. El trabajo
hace factible que el ser humano utilice sus recursos mentales y fsicos para
atender su subsistencia y crear su bienestar y el de su familia; representa una
fuerza personal inherente e intransferible que no puede ser utilizada o apro-
vechada por otros, excepto cuando voluntariamente la persona la somete al
servicio de un tercero a cambio de una remuneracin y otras prestaciones que
deben garantizarse. El derecho al empleo significa precisamente el derecho al
trabajo mediante la subordinacin de los servicios de una persona a otra, a
cambio de una remuneracin; se trata de un trabajo ajeno, subordinado a los
intereses del empleador con quien se establece una relacin laboral que gene-
ra otros derechos, como son bsicamente el salario remunerador, la jornada
humanitaria, la salud y proteccin social, y otros derechos colectivos, como
el de sindicalizacin. El derecho a recibir el producto de trabajo, la utilidad
o la riqueza, es inherente al derecho al trabajo. Desde el punto de vista filo-
sfico, el trabajo dignifica al ser humano; desde el punto de vista sociolgico,
el trabajo es un hecho social que permite al ser humano superar sus niveles
de vida. Jurdicamente, el trabajo es un bien que debe tutelarse y regularse
para mantener el equilibrio y la justicia social. El derecho al trabajo es un
derecho humano y como tal es un derecho pblico subjetivo caracterizado
por la universalidad, indivisibilidad, interdependencia y progresividad. Asi-
mismo, el derecho al trabajo se le considera un derecho econmico y social,
414 por lo que corresponde al Estado ofrecer las condiciones necesarias para su
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nera suficiente los estudios sobre este sector. Con esta aclaracin, es posible
establecer tres aspectos esenciales del derecho constitucional procesal:
I. Jurisdiccin. Solo para tener un apoyo en cuanto a la naturaleza de
la institucin partimos de una nocin aproximada, de acuerdo con la cual la
jurisdiccin es la funcin pblica que tiene por objeto resolver las controversias
jurdicas que se plantean entre dos partes contrapuestas y que deben someter-
se al conocimiento de un rgano del Estado, el cual decide esas controversias
de manera imperativa y desde una posicin imparcial.
Cabe destacar que esta actividad pblica se ha transformado de manera
paulatina, de un procedimiento mecnico de aplicacin de las normas legis-
lativas, en una actividad de creacin jurdica que otorga contenido a esas
normas por medio de su interpretacin e integracin en los casos concretos
de los que conocen los tribunales.
II. Garantas judiciales. Debemos entender por ellas el conjunto de ins-
trumentos establecidos en las normas constitucionales con el objetivo de lo-
grar la independencia y la imparcialidad del juzgador, y que poseen adems
un doble enfoque, pues al mismo tiempo que se utilizan en beneficio de los
miembros de la judicatura, tambin favorecen la situacin de los justiciables,
Derecho constitucional procesal
jueces era garanta de independencia del Poder Judicial, de modo que caba
considerarla, junto con la inamovilidad, como garanta del funcionamiento
de un poder del Estado, y esa intangibilidad comprenda la conservacin del
poder adquisitivo de esta, y no solamente su valor monetario formal.
3. Responsabilidad. Esta se puede entender desde varios enfoques. En senti-
do estricto, como el procedimiento establecido para imponer sanciones a los
jueces que cometan errores inexcusables, faltas o delitos en el ejercicio de sus
funciones; en una dimensin ms amplia, tambin puede incluir la respon-
sabilidad procesal, en la medida que los miembros de la judicatura gozan de
atribuciones para la direccin del proceso, y finalmente, la responsabilidad
de carcter poltico, cuando esos juzgadores intervienen en los instrumentos
de justicia constitucional. La responsabilidad en sentido propio abarca varios
aspectos: patrimonial, administrativo o disciplinario y penal.
4. Autoridad. Implica que los jueces y magistrados deben contar con instru-
mentos jurdicos para hacer respetar sus resoluciones, as como con el auxilio
de la fuerza pblica para la ejecucin de estas. Los cdigos procesales otorgan
al juzgador medios de apremio y correcciones disciplinarias, que pueden lle-
gar a la multa y al arresto en los casos extremos, para imponer sus decisiones
Derecho de asilo
El derecho de asilo consiste en la proteccin que otorga facultativamente el
Estado soberano en su territorio a toda persona no nacional que sufre per-
secucin en su pas de origen, o en aquel donde antes tuviera su residencia
habitual, por razones polticas, ideolgicas o conexas a estas, que conciernan
ciertos principios y valores democrticos; la regulacin de este derecho tiene
lugar en los distintos sistemas jurdicos nacionales.
El asilo en su gnesis surge como una institucin con un matiz netamente
religioso, cuyo objetivo era ayudar y proteger a personas perseguidas por las
Derecho de asilo
fuerzas civiles. Por ello, en la doctrina al referirse a los orgenes del asilo se
hace alusin a pasajes bblicos e interpretaciones teolgicas, ms que antro-
polgicas.
En la Grecia clsica, el asilo alcanz un alto grado de desarrollo y fue co-
nocido como asylon, que significa inviolable. Esta figura fue transmitida por la
piedad popular y por tradicin apostlica y patrstica, en un primer momento
de forma de costumbre social, que ms tarde iba a adquirir naturaleza jur-
dica con las leyes a partir de los siglos IV y V en el mbito eclesial y secular,
mantenindose en la cristiandad hasta en nuestros tiempos, en los que sus va-
lores esenciales se encuentran transmutados en distintos marcos legales, tanto
nacionales como internacionales.
La institucin del asilo poltico ha tenido un desarrollo dismil en distintas
regiones del mundo, por lo que actualmente conocemos dos clases de asilo
de gran importancia (el territorial y el diplomtico) que se identifican en las
prcticas nacionales de los Estados, en especial nos referimos a los continentes
europeo y americano.
La referencia ms relevante sobre el asilo territorial se encuentra en la Re-
solucin 2312 (XXII) de la Asamblea General de la ONU del 14 de diciembre
de 1967, adoptada en forma de Declaracin sobre Asilo Territorial. Ah
se hace referencia a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948, que establece el derecho humano a buscar asilo y disfrutar de l en
cualquier pas (art. 14), manteniendo como base axiolgica de la institucin
del asilo a los principios fundamentales de la organizacin, tales como la paz,
la seguridad y la cooperacin internacional, as como el fomento de las re-
laciones de amistad entre las naciones, con el fin de garantizar los derechos
424 humanos.
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Derecho de asilo
embajadas o consulados de un Estado dentro del territorio de otro.
El objeto de esta institucin consiste en conseguir las suficientes garantas
diplomticas por parte del Estado persecutor, a travs de una especie de sal-
voconducto, que permita a la persona perseguida salir de su territorio sin que
peligre su vida o su integridad, lo que algunos conciben como una etapa pre-
via al derecho de asilo territorial. El asilo diplomtico es tambin compren-
dido en su regulacin latinoamericana como asilo poltico (Convenio de La
Habana sobre Asilo, del 20 de febrero de 1928; modificado por el Convenio
de Montevideo sobre Asilo Poltico, del 26 de diciembre de 1933), a diferen-
cia de la concepcin europea, en donde el asilo territorial es entendido como
sinnimo del asilo poltico.
En Europa se considera que la proteccin brindada en las legaciones di-
plomticas a personas que sufren persecucin es una especie de refugio tem-
poral por razones humanitarias, que se otorga con fundamento en el princi-
pio de inviolabilidad en los recintos diplomticos, establecido en el Convenio
de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, en su art. 22.1, y en virtud de
los principios de derecho internacional consuetudinario de proteger la vida,
evitar la tortura y los tratos inhumanos o degradantes, pero bajo ningn con-
cepto por vinculacin jurdica al asilo diplomtico, institucin que carece de
validez en ese continente.
De tal forma, la modalidad de asilo diplomtico es entendida como una
costumbre de mbito regional latinoamericano y su marco internacional se
encuentra en la Convencin de Caracas sobre Asilo Diplomtico del 28 de
marzo de 1954, celebrada en el seno de la Dcima Conferencia Interameri-
cana. 425
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Derecho de asociacin
Derecho de asociacin
Derecho de asociacin
genrica tanto el ejercicio de esta libertad, sin interferencias indebidas de la
autoridad, como las diversas manifestaciones asociativas previsibles en un Es-
tado democrtico, ya sean con fines polticos, ideolgicos, religiosos, laborales,
sociales, econmicos, profesionales, culturales, deportivos, o bien de cualquier
otra naturaleza.
III. Las vertientes del derecho de asociacin. La libertad asociativa se
caracteriza, segn Lucas Murillo de la Cueva, por su pluripersonalidad, que
trasciende ms all del mbito de la individualidad de los derechos. Asimismo,
esta libertad se distingue por su carcter instrumental para el cumplimiento
de otros fines, ya que a partir de este derecho se concretan, por ejemplo, la
participacin poltica de los ciudadanos a travs de agrupaciones o partidos
polticos; la defensa de derechos laborales en los sindicatos; el ejercicio de la
libertad religiosa y el libre desarrollo de las expresiones culturales en asocia-
ciones de esta ndole; entre otros.
Debido a estas particularidades, es posible identificar diversas vertientes
del derecho de asociacin, tales como: a) el derecho a constituir asociaciones
o la libertad fundacional de una asociacin, como dimensin bsica de este
derecho; b) el derecho a incorporarse a asociaciones previamente constitui-
das, que consiste en la libertad positiva o activa que tiene todo individuo para
asociarse a determinada entidad con fines lcitos; c) el derecho a no asociarse;
es decir, la libertad negativa o de la no pertenencia a una asociacin, lo que
implica una prohibicin a la afiliacin o sindicacin obligatoria; d) el dere-
cho a abandonar una asociacin, que significa la libre manifestacin de la
voluntad de separarse de una entidad o agrupacin especfica; e) la libertad
de autoorganizacin y autodeterminacin para definir el funcionamiento in-
terno de la asociacin, con la posibilidad de dotarse de sus propias normas
estatutarias, sin injerencias externas o gubernamentales, y f) el derecho de los 427
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Derecho de asociacin
(jurisprudencia constitucional)
La jurisprudencia constitucional de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
de Mxico considera que la libertad de asociacin es un derecho fundamen-
tal indispensable en todo rgimen democrtico, porque propicia el pluralis-
mo poltico y la participacin de la ciudadana en la formacin y control del
gobierno (Jurisprudencia P./J.54/2009). Tambin estima que se trata de un
derecho complejo compuesto por libertades de ndole positiva y negativa
que implica, entre varias cuestiones, la posibilidad de que cualquier individuo
pueda establecer, por s mismo y junto con otras personas, una entidad con
personalidad jurdica, cuya finalidad lcita sea de la libre eleccin de los aso-
ciados (Tesis 1a. LIV/2010).
La jurisprudencia constitucional ha reiterado que el derecho de asocia-
cin previsto en el art. 9o de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos opera en tres posibles direcciones: a) como derecho de asociarse
formando una organizacin o incorporndose a una ya existente; b) como
derecho a permanecer en la asociacin o renunciar a sta, y c) como derecho
a no asociarse. Por lo que concluye la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
que imponer en la ley una obligacin a los comerciantes e industriales a que
se afilien a una cmara en especfico vulnera este derecho fundamental (Juris-
428 prudencia P./J.28/1995).
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
primeras estn dadas por el hecho de que su ejercicio sea pacfico y con un
objeto lcito, mientras que la ltima circunscribe su realizacin a los sujetos
que tengan la calidad de ciudadanos mexicanos.
En esta materia, el derecho de asociacin tiene una vertiente de gran
trascendencia para la participacin poltica de los ciudadanos, como es el caso
del derecho de afiliacin partidista, que comprende no solo la potestad de for-
mar parte de un partido poltico o de una agrupacin poltica, sino tambin
la de conservar su afiliacin, incluso la de no afiliarse a stos o desafiliarse
libremente (Jurisprudencia electoral 24/2002). En ese sentido, el Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin considera que en el control de la
constitucionalidad y legalidad de los estatutos de los partidos polticos deben
armonizarse dos principios que se encuentran inmersos en el derecho de aso-
ciacin; por una parte, la libre afiliacin partidista de los ciudadanos y, por
otra, la libre autoorganizacin del partido poltico como entidad de inters
pblico (Tesis electoral VIII/2005).
Derecho de asociacin (jurisprudencia europea)
Derecho de asociacin
(jurisprudencia interamericana)
La Corte Interamericana ha considerado que todos los individuos que estn
bajo la jurisdiccin de los Estados miembros tienen derecho a agruparse con
otras personas para la realizacin de un fin lcito, sin la intervencin indebida
de las autoridades que limiten este derecho o desnaturalicen el ejercicio de
la libertad asociativa (caso Escher y otros vs. Brasil, 2009). Ello, en atencin
a lo previsto en el art. 16.1 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, que establece que todas las personas tienen derecho a asociarse
libremente con fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales,
sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
I. Dimensin positiva y negativa del derecho de asociacin. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, al resolver el caso Baena Ricardo y
otros vs. Panam, sostuvo que la libertad de asociacin tiene una dimensin
positiva y una vertiente negativa, ya que por una parte reconoce el derecho
de formar asociaciones, y por otra, la libertad de todas las personas a no agru-
parse a una organizacin especfica, de manera que ningn individuo puede
ser obligado a asociarse a una corporacin.
II. Derecho de asociacin poltica. El art. 16.1 de la Convencin prev
el ejercicio legtimo del derecho de asociacin en materia poltica, bajo la
premisa de que en un sistema democrtico debe protegerse la libertad aso-
ciativa de todos los ciudadanos, inclusive de los que integran las agrupaciones
de oposicin, ya que sin stas no es posible el logro de acuerdos que atiendan
las diferentes visiones que prevalecen en el contexto social (Silva: 2012, 372).
Por lo que en una sociedad democrtica la participacin efectiva de per-
sonas, grupos, organizaciones y partidos polticos debe ser garantizada por
los Estados miembros, mediante normas y prcticas que permitan el acceso
432 a los espacios deliberativos en condiciones de igualdad, as como a travs de
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Derecho de excepcin
democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden
pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y liber-
tades de los dems. Al respecto, la Corte Interamericana ha precisado que
la expresin ley no debe ser utilizada como sinnimo de cualquier norma
jurdica, pues ello equivaldra a considerar que una disposicin emitida por
el poder pblico, con carcter general, puede restringir derechos fundamen-
tales. De manera que este vocablo recobra un sentido lgico e histrico si se
le considera como una exigencia de la necesaria limitacin a la interferencia
de los poderes en la esfera de los derechos y libertades de las personas (caso
Baena Ricardo y otros vs. Panam, 2001).
Es decir, las restricciones al derecho de asociacin deben estar previstas en
los ordenamientos constitucionales, o a travs de la delegacin expresa en la
Constitucin, para que el rgano Legislativo lleve a cabo la regulacin de este
derecho, siempre y cuando las limitantes sean necesarias en una sociedad de-
mocrtica y se establezcan en aras de la seguridad nacional o el orden pblico.
Clicerio Coello Garcs
Derecho de excepcin
I. Concepto. La excepcin es un derecho procesal, que sirve como medio de
defensa y que pueden invocar las partes, para enervar la demanda sin entrar
al fondo del asunto. Esta categora procesal en el derecho civil, frecuentemen-
te ha servido para alargar los procesos. En cambio, en las acciones de garanta
(accin de amparo y accin de cumplimiento en el Per), es para proteger
tales procesos, pero evitando su larga duracin, teniendo en cuenta el carcter
sumario de los mismos. 433
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que haba sido sometida a las prcticas prohibidas por el art. 4o. el CEDH. En
segundo caso, quien present la demanda ante el TEDH fue el padre de la
seora Oxana Raanseva, porque haba fallecido en circunstancias extraas en
Chipre. La joven rusa lleg a Chipre para trabajar como artista en un cabaret
el 5 de marzo de 2001. Las circunstancias estaban relacionadas con las redes
de prostitucin. En la demanda se solicit que se considerasra vulnerado el
art. 4o. del CEDH. En ambos casos el THDH determin que se enfrentaba
a nuevas formas de esclavitud, que tienen como objeto prioritario la explota-
cin de mujeres y nias, y que incluyen necesariamente un sistema de trfico
internacional de seres humanos. Los datos del Tribunal sealaron que tanto
el trfico con fines de esclavitud domstica como el destinado a explotacin
sexual suponen un fenmeno claramente feminizado, aunque los Estados ha-
bituales de procedencia de las mujeres variaban en una tipologa y en otra,
ambas son violaciones al art. 4o. del Convenio.
La discriminacin por razn de sexo, en el caso Abdulaziz, Cabales y Balkan-
dali vs. Reyno Unido (demanda 9214/80; 9473/81; 9474/81), del 28 de mayo de
1985. Las demandantes eran titulares de un permiso de residencia en Reino
Unido, y pretendan la reunificacin familiar con sus cnyuges y prometido a
travs de la solicitud de un permiso de residencia para ellos. La legislacin bri-
tnica no aceptaba la reunificacin en el caso de mujeres residentes, aunque
s lo hacan cuando el residente legal era varn. El Tribunal seal violacin
al art. 8, puesto que el Estado no estaba obligado a reconocer la agrupacin
familiar, pero s del art. 14 debido a que la forma en la que se produca la
regulacin nacional en este mbito supona una discriminacin por razn de
sexo, en el disfrute del derecho a la vida familiar de las demandantes.
El Tribunal ha declarado que la aplicacin del art. 14 resultaba subsidia-
ria con relacin a la aplicacin de los artculos sustantivos, de forma que si se
sealaba la vulneracin de estos ltimos no era necesario examinar si exista
una causa de discriminacin. El caso Airey vs. Irlanda (demanda 6289/73), del
9 de octubre de 1979. A la demandante, de nacionalidad irlandesa y sin recur-
sos, se le neg la ayuda judicial en la interposicin de una demanda contra su
marido, del que reciba maltratos. El Tribunal consider que haba violacin
438 del derecho a un proceso, recogido en el art. 6, y del derecho al respeto a la
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igualdad, el pleno ejercicio y goce de los derechos de estas personas que estn
sujetas a su jurisdiccin. Los derechos se garantizan, al interpretar y aplicar su
norma interna. Los Estados deben tomar en consideracin las caractersticas
propias que diferencian a los miembros de los pueblos indgenas de la pobla-
cin en general y que conforman su identidad cultural.
El caso Yatama vs. Nicaragua, bajo el principio de proteccin igualitaria y efec-
tiva de la ley de la no discriminacin, ha consagrado la evolucin del derecho in-
ternacional. El principio fundamental de igualdad y no discriminacin ha
ingresado en el dominio del jus cogens. El principio adquiere un carcter fun-
damental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho
internacional como en el derecho interno; se trata de un principio imperativo.
Los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdi-
Derecho de igualdad ante la ley (jurisprudencia interamericana)
Derecho de la educacin
La educacin es un derecho humano fundamental del que nadie puede ser
excluido, y que conduce a la realizacin de otros derechos. El derecho a la
educacin se puede entender como la funcin pblica ineludible del Estado,
de otorgar enseanza accesible, obligatoria, general y gratuita, al menos en las
etapas elementales o fundamentales, a toda persona (menor o adulta) que le
permita adquirir conocimientos y alcanzar el pleno desarrollo de su persona,
as como el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Al respecto, se debe sealar que la desigualdad en la educa-
cin es extrema, ya que dos tercios de los 781 millones de adultos analfabetos
del mundo son mujeres. El derecho de la educacin se puede entender como
el conjunto de normas que regulan la formacin de toda persona.
Del art. 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales se pueden desprender algunos elementos que deben caracterizar
el derecho de toda persona a la educacin, la cual debe ser gratuita y obliga-
toria, al menos en la enseanza primaria; por su parte, la educacin secun-
daria, media superior y profesional debe ser generalizada y accesible a todos,
y procurarse la gratuidad de la misma; fomentar la libertad de enseanza;
orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido
de su obra hacia la dignidad, y fortalecer el respeto por los derechos humanos
Derecho de la educacin
Derecho de la educacin
en su documento denominado Sentimientos de la Nacin, en el punto 12, deca
Que como la buena ley es superior a todo hombre, las que dicte nuestro
Congreso deben ser tales que obliguen a constancia y patriotismo, moderen
la opulencia e indigencia, y de tal suerte se aumente el jornal del pobre, que
mejore sus costumbres, aleje la ignorancia, la rapia y el hurto. Los Sentimientos
de la Nacin consideraron a la educacin como un instrumento indispensable
del naciente Estado mexicano. Posteriormente, el art. 39 de la Constitucin
de Apatzingn seal: La instruccin, como necesaria a todos los ciudada-
nos, debe ser favorecida por la sociedad con todo su poder.
Por su parte, el art. 50 de la Constitucin de 1824 otorg facultades ex-
clusivas al Congreso General para promover la educacin creando esta-
blecimientos en que se enseen las ciencias naturales y exactas, polticas y
morales, nobles artes y lenguas. Lo anterior, sin perjuicio de la libertad de las
legislaturas de los estados para la regulacin de la educacin en sus territorios.
A su vez, la Constitucin de 1857, en su artculo 3o. seal que La ensean-
za es libre. Durante las discusiones en el Congreso Constituyente de 1857,
Ignacio Ramrez coment que lo anterior era un corolario de la libertad de
pensamiento, y Ponciano Arriaga sostuvo que tambin lo era de la libertad
de cultos.
En el Congreso Constituyente de 1917 la discusin del art. 3o. produjo
una intensa polmica. Al respecto, Francisco Mgica expres: estamos en el
momento ms solemne de la Revolucin. El resultado fue que el artculo 3o.
de la Constitucin de 1917 condens una nueva idea del Estado en Mxico:
la secularidad. Aunque en 1857 se logr vencer la inercia religiosa de siglos, el
art. tercero solo seal que La enseanza es libre; sesenta aos ms tarde, se
agreg que la educacin impartida en los establecimientos oficiales y la ofre-
cida por particulares en sus diferentes niveles sera laica. Adems, se prohiba 443
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Derecho de la educacin
y una frac. IX al art. 3o. de la Constitucin. Reformas que buscan garantizar
la calidad en la educacin obligatoria; que el ingreso al servicio docente y la
promocin a cargos en la educacin bsica y media superior que imparta el
Estado se llevar a cabo mediante concursos de oposicin; garantizar la pres-
tacin de la calidad educativa a travs de la creacin de un Sistema Nacional
y un Instituto para la Evaluacin Educativa, y facultan al Congreso de la
Unin para establecer el Servicio Profesional Docente. Reformas constitucio-
nales que se han manifestado en el mismo 2013, en reformas a la Ley General
de Educacin (para crear el Sistema de Informacin y Gestin Educativa,
adems de impulsar las escuelas de tiempo completo y facultar a la Secretara
de Educacin Pblica para que en las escuelas haya alimentos nutritivos);
la Ley del Instituto Nacional para la Evaluacin Educativa (que implica la
creacin del organismo pblico autnomo que emitir lineamientos para las
autoridades educativas para realizar las funciones de evaluacin) y la creacin
de la Ley General del Servicio Profesional Docente (que contempla la exis-
tencia y concursos y evaluaciones peridicas para el ingreso, permanencia y
promocin de los docentes).
Las anteriores leyes tienen por objeto la mejora de la calidad de la educa-
cin, concursos para ingresar como docente y evaluar su la labor. Sin embargo,
existen algunas dudas; si se est confundiendo en la legislacin la evaluacin
educativa con el establecimiento de nuevas condiciones de trabajo (se inclu-
yen por ejemplo nuevas causales de separacin para el docente). Asimismo,
existen algunas regulaciones que ya no dejan ver a los trabajadores docentes
como tales, sino como colaboradores del Estado o sujetos administrativos para
los cuales la estabilidad en el empleo no tiene lugar en la nueva legislacin.
Alfredo Snchez-Castaeda
445
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en virtud del estatuto de refugiado o del estatuto de asilado (incluso este lti-
mo en algunos pases prev vas muy accesibles para adquisicin de la nacio-
nalidad); por tanto, debe distinguirse claramente de otras formas de proteccin
internacional que puedan otorgar una condicin de asentamiento definitiva.
El estatuto de proteccin subsidiaria o complementaria viene a suplir en
cierta forma las carencias de los distintos sistemas de asilo y refugio; sin em-
bargo no debe entenderse en detrimento de dichos estatutos, ya que no los
sustituye, sino que tal y como recomend el Alto Comisionado de Naciones
Unidas para los Refugiados (vid. las conclusiones sobre proteccin interna-
cional mediante formas complementarias de proteccin, del Comit Ejecu-
tivo del Programa del Alto Comisionado. EC/55/SC/CRP.16, 2 de junio
2005), debe quedar abierta la posibilidad de que toda persona en situacin de
proteccin subsidiaria o complementaria pueda ser reconocida posteriormen-
te como un refugiado o asilado.
El comentado estatuto carece de un marco internacionalista especializado
que establezca criterios mnimos de aplicacin, por lo que en algunos Esta-
dos es regulado anlogamente con el procedimiento de reconocimiento de
la condicin de refugiado a asilado (vid. la ley mexicana sobre Refugiados y
Proteccin Complementaria, DOF, 27/01/2011; la Ley espaola 12/2009,
reguladora del derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria, BOE 263
31/10/2009).
Cabe comentar que en gran medida los desplazamientos masivos de per-
sonas ocurridos en la primera dcada del siglo XXI han encontrado un pri-
mer cobijo en la figura de la proteccin subsidiaria o complementaria, cuando
escapan del mbito de aplicacin de la Convencin de Ginebra de 1951 sobre
el Estatuto de los Refugiados; sin embargo, esto debe entenderse como una
solucin temporal, que sin voluntad poltica de regulacin internacional pro-
vocar un desarrollo normativo de carcter nacional desemejante, desequi-
librado y perjudicial para los Estados receptores ms recurridos (que suelen
ser aquellos en vas de desarrollo), tanto para los propios destinatarios de la
proteccin complementaria o subsidiaria.
Carlos Alberto Prieto Godoy
448
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Derecho de rplica
El derecho de rplica es la prerrogativa de toda persona para que se inserte su
declaracin cuando haya sido mencionada en una nota periodstica, siempre
que esa informacin sea inexacta en su perjuicio o afecte su derecho al honor,
a la vida privada o a la propia imagen. Esta institucin jurdica es de vieja data
en el derecho comparado. Distintos autores coinciden en que el origen de esta
figura se ubica en una iniciativa de ley presentada por el diputado francs J.
A. Dulaure, en 1795, que finalmente no prosper, para el establecimiento de
la libertad de prensa y la represin de los abusos.
Ms tarde, en Francia se establecera el derecho de rplica en la Ley del 29
de julio de 1881 (arts. 13 y 13-1), y de ah en buena parte de las democracias
se ha legislado con mayor o menor profundidad. El derecho de rplica fue
combatido severamente en sus inicios en el hemisferio por las asociaciones de
propietarios de medios, quienes consideraban que esta prerrogativa restringa
el ejercicio de la libertad de expresin. Esta postura, sin embargo, ha sido
matizada hoy en da por el replanteamiento del papel de los medios, habida
cuenta que al igual que muchas instituciones sociales pasan por un periodo de
reconstruccin de su credibilidad social. El derecho de rplica juega un papel
de importancia capital entre los medios y el pblico, toda vez que su propia
naturaleza hace que tenga un papel preventivo y eficaz para reparar inicial-
mente el honor lesionado con motivo de imputaciones formuladas a travs de
Derecho de rplica
un medio de comunicacin
El derecho de rplica se conoce en otros sistemas normativos como derecho
de respuesta o derecho de rectificacin. En Mxico, el Poder reformador de la
Constitucin introdujo una adicin al art. 6o., creando la figura del derecho
de rplica en 2007. Es adecuada la terminologa utilizada como derecho de
rplica y no rectificacin o respuesta, como se ha reconocido en distintos
ordenamientos. Existen, por supuesto, razones para que explican el porqu es
correcto el vocablo utilizado En efecto, si se analizan los vocablos respuesta,
rectificacin o rplica, conforme al Diccionario de la Lengua Espaola de la
Real Academia, se puede observar que rectificacin incluye la posibilidad de
contradecir a alguien en lo que ha dicho, por considerarlo errneo, pero
tambin de que el periodista o comunicador modifique la propia opinin
que se ha expuesto antes. Por su parte, el vocablo respuesta admite varias
definiciones, entre ellas la satisfaccin a una pregunta, duda o dificultad, o
bien la rplica, refutacin o contradiccin de lo que alguien dice. La nocin
de rplica es ms precisa para delimitar esta figura jurdica, pues se define
como expresin, argumento o discurso con que se replica. En el mbito
jurdico, sostiene el mismo Diccionario de la Lengua Espaola, significa el segundo
escrito del actor en el juicio de mayor cuanta para impugnar la contestacin y
la reconvencin, si la hubo, y fijar los puntos litigiosos.
Este derecho representa el primer instrumento con que cuenta el gober-
nado para acceder a los medios de comunicacin a fin de hacer valer sus
puntos de vista sobre hechos que lesionen sus garantas pblicas. Este dere-
cho tiene como caractersticas las siguientes: a) constituye una va inmediata,
de carcter extrajudicial, que habilita al particular para defender su honor o
imagen afectadas por informacin inexacta, equivocada o injuriosa, mediante 449
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del asilo como un verdadero derecho subjetivo. Mientras que la figura del
refugio es una institucin regulada y definida en un marco jurdico interna-
cional, el Convenio de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados
y su Protocolo adicional, firmado en Nueva York en 1967, del que se derivan
diversas obligaciones para los Estados signatarios, otorga un estatus similar al
asilo, que por lo general es ms limitado en tiempo y en contenido de derechos
una vez dentro del pas anfitrin.
En distintos instrumentos legales de la regin de Amrica Latina, el asilo y
el refugio se han entendido en cierta medida como sinnimos. De esta forma,
se puede ver en los tratados de Montevideo de 1889 (art. 16) y de 1939 (del
art. 11-14) sobre Asilo y Refugio Polticos; en el Convenio de La Habana de
1928 (art. 1), y en el Convenio de Caracas de 1954, en que se entiende como
una misma cosa el asilo y el refugio (art. 9).
La Convencin de Ginebra 1951 no regula el derecho de asilo territorial,
y nicamente menciona al asilo en el prembulo, en lo conducente al prin-
cipio de la solidaridad internacional, respecto de la situacin de sobrecarga
de solicitudes de asilo o refugio en un Estado miembro. As, en el sistema de
Naciones Unidas vemos que el asilo ha tenido su regulacin especfica como
una institucin distinta al refugio en la Declaracin sobre Asilo Territorial, del
14 de diciembre de 1967.
Derecho del refugiado
en ese sentido por contemplar nuevos motivos que dan lugar a una persecu-
cin, lo que en opinin de un sector doctrinal importante debera hacer el
Convenio de 1951 y su Protocolo de 1967. Sin embargo, se entiende incluso
por el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, que las
comentadas definiciones son de ndole peculiar, en tanto que atienden cues-
tiones sobre refugiados a la luz de las circunstancias de cada zona geogrfica
especfica.
En este sentido, la Convencin de la Organizacin de la Unidad Africana
de 1969, en su definicin de refugiado, reproduce el art. 1, prrafo 1, de la
Convencin de Ginebra de 1951, que nicamente reconoce la condicin de
refugiado por sufrir persecucin en razn de la raza, religin, nacionalidad,
opiniones polticas y pertenencia a determinado grupo social. Sin embargo,
en su segundo prrafo reconoce tambin como refugiado a toda persona que
a causa de una agresin exterior, una ocupacin o dominacin extranjera,
o de acontecimientos que perturben el orden pblico, en una parte o en la
totalidad de su pas de origen, o del pas de su nacionalidad, se vean obligados
a huir, lo cual constituye una definicin ms amplia, en la que no se requiere
del elemento de la persecucin discriminada.
En Latinoamrica, la Declaracin de Cartagena sobre los Refugiados, de
noviembre de 1984, tambin contiene una definicin ms generosa respecto
Derecho hispanoindiano
del Convenio de Ginebra de 1951. De tal modo, se considera refugiada a toda
persona que ha huido de su pas porque su vida, seguridad o libertad han sido
amenazadas por la violencia generalizada, la agresin extrajera, los conflictos
internos, la violacin masiva de los derechos humanos u otras circunstancias
que hayan perturbado gravemente el orden pblico.
En la actualidad, el desarrollo dismil y ms realista sobre la regulacin
del derecho del refugiado en los sistemas regionales de proteccin de derechos
humanos, e incluso en algunos sistemas jurdicos nacionales, sugiere cierta
obsolescencia del marco internacionalista clsico de Naciones Unidas en dos
sentidos, a saber: primero, por dejar fuera de su definicin a distintos colec-
tivos de personas que requieren de proteccin internacional; segundo, por
permitir que los Estados miembros realicen exmenes de reconocimiento de
la condicin de refugiado en extremo rigurosos, exigiendo estrictamente ex-
periencias personales de persecucin e imponiendo una excesiva carga de la
prueba al solicitante.
Carlos Alberto Prieto Godoy
Derecho hispanoindiano
Cuando escuchamos hablar del trmino derecho hispanoindiano puede
resultarnos algo simple, pero entender y comprender el abismo que represen-
taba para los naturales de las indias espaolas Amrica, Asia y Oceana,
el derecho impuesto por la monarqua a principios del siglo XVI, nos resulta
impensable. A lo que en realidad nos referimos los historiadores del derecho
al acuar este trmino no es ms que a la herencia jurdica con diversas im-
plicaciones sociales, econmicas, polticas y religiosas que represent, en el
caso especfico de Amrica, la fusin e implementacin de las disposiciones 453
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Nueva Espaa, con las que se logr como su nombre lo indica congre-
gar a los indios en territorios menos accidentados y ms llanos, que les per-
mitiera a los funcionarios indianos y evangelizadores tener acceso y control
para la recaudacin de impuestos y la introduccin a la vida catlica de los
nativos.
Diversas fueron las fuentes jurdicas de las que se nutri el derechos his-
panoindiano; entre ellas se encuentran: 1) las capitulaciones, que eran los
acuerdos de derecho pblico celebrados entre la Corona y un particular, por
el cual la primera conceda su permiso para llevar a cabo la realizacin de
un fin determinado a cargo del segundo, en las cuales la Corona otorga-
ba mercedes especficas condicionadas al buen xito de la empresa; 2) las
instrucciones, que eran disposiciones expedidas por el Consejo de Indias, y
que establecan jurdicamente mandatos; 3) la compilacin de disposiciones
dictadas por las audiencias; 4) el fallo de los tribunales constituido como ju-
risprudencia; 5) las costumbres de derecho indgena que no contravinieran
lo antes establecido por el derecho espaol, as como 6) la literatura jurdica
elaborada por los expertos en derecho.
De ah que la importancia que representa para el estudio del derecho
procesal constitucional la tradicin jurdica de nuestro sistema vigente se en-
cuentra comprendida dentro de la realidad del fenmeno histrico-social de
las instituciones del derecho hispano-indiano. Solo por mencionar algn caso
a manera de ejemplo, se encuentra el antecedente del juicio de amparo en
los recursos interpuestos ante la Gran Audiencia de Mxico y el recurso de
nulidad por injusticia notoria, de la que varios iushistoriadores han abordado
en diversas obras.
Mariana Durn Mrquez
454
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Derecho indgena
El derecho indgena es el conjunto de normas reconocidas por los pueblos
originarios de Mxico para regular las relaciones entre sus miembros y su
entorno natural, cuya observancia es coactiva. Estas normas se caracterizan
por ser, preponderantemente, orales y consuetudinarias. El derecho escrito
deriva de la ley; el derecho consuetudinario indgena deriva de la costumbre.
Se suele nombrar tambin como derecho indgena al conjunto de nor-
mas que el Estado (a nivel nacional o internacional) reconoce en relacin con
los pueblos indgenas que habitan en su territorio, donde se incluye la regula-
cin a los sistemas normativos internos de los indgenas.
Los sistemas normativos de los pueblos indgenas han vivido, histrica-
mente, en un contexto de colonialismo jurdico. El imperio azteca, el imperio
espaol y el sistema republicano mexicano decidieron respetarlos siempre y
cuando no violaran las normas establecidas por ellos.
Los aztecas respetaron los sistemas normativos indgenas cuando no pu-
sieran en riesgo su control; los espaoles respetaron los usos y costumbres
indgenas siempre que no fueran en contra de las normas de Castilla ni en
contra de la moral cristiana (los llamaron fueros), y el sistema jurdico mexi-
cano reconoce la existencia en su seno del derecho indgena si respeta los
derechos humanos vigentes. Este ltimo caso, si bien sigue el esquema de un
integracionismo jurdico estatal, ha sido no ya el producto de una imposicin,
Derecho indgena
sino de la aceptacin voluntaria (producto de una negociacin) entre los in-
dgenas (catalizados por el Ejrcito Zapatista de Liberacin Nacional) y el
Estado mexicano (reforma constitucional al art. segundo, de 2001).
La doctrina no se ha puesto de acuerdo en nombrar al derecho indgena:
se le suele llamar usos y costumbres, costumbre jurdica, derecho consuetudinario o siste-
mas normativos. A pesar de esta falta de consenso, lo que s se ha logrado es que
haya un acuerdo en considerar que la concepcin y prctica del orden interno
de los pueblos indgenas es necesario respetarlo y desarrollarlo ya que forma
parte de su cultura. La Constitucin utiliza indistintamente los trminos usos
y costumbres y sistemas normativos, en su art. segundo (2001). El Conve-
nio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Derechos Indge-
nas (1989) utiliza el trmino derecho consuetudinario, y la Declaracin de
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (2007) emplea
el trmino costumbres o sistemas jurdicos (art. 34).
La cultura jurdica indgena actual caracteriza, principalmente, a sus nor-
mas como orales y consuetudinarias. En la comunidad indgena la palabra
vale todava, sobre todo la de los ancianos reunidos en concejo o en asamblea
comunitaria (rgano legislativo). Los hbitos sociales o costumbres adquieren
la categora de obligatoriedad, por lo que su desacato acarrea una sancin.
Los valores que la norma indgena reproduce estn relacionados con la pre-
servacin del equilibrio inestable entre los elementos humanos y naturales, son
valores ecolgicos. Esta relacin est regulada por la fraternidad; el hombre
no est por encima de los dems elementos de la naturaleza: el hombre es el
hermano hombre; el agua, la hermana agua; el fuego, el hermano fuego La
norma indgena no es el producto nico del egolegislador humano (derecho
455
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Derecho indgena
(jurisprudencia constitucional)
Quien reconoce una accin como exigible o permitida es el Estado. En el
desarrollo histrico del Estado mexicano hay que distinguir las acciones que
fueron exigibles o permitidas a los pueblos indgenas y sus comunidades en
el periodo colonial (el Estado monrquico) y en el periodo independiente (el
Estado republicano).
El Estado monrquico castellano reconoci como principal derecho (lo
que est permitido) de las poblaciones sometidas el de ser evangelizadas. Por
ello, nombr a fray Bartolom de las Casas, promotor de este derecho, como
Protector Universal de los Derechos de los Pueblos Indgenas. La monarqua
permiti tambin a los indgenas (entindase, les concedi el derecho a ejercer
sus normas internas propias siempre que no contravinieran las normas de
Castilla ni los principios de la moral cristiana. Reconoci igualmente a los
indgenas como vasallos libres de la Corona.
Los pueblos indgenas pudieron acceder a la justicia real para que pudie-
ran hacer exigibles aquello que les fue permitido a travs del Juzgado General
456 para Indios. El contexto de colonialismo jurdico que padecieron los pueblos
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indgenas en este periodo nos permite aclarar que los derechos fueron gracio-
sas concesiones del poder hegemnico, cuya exigibilidad siempre estuvo con-
dicionada a la no afectacin de los intereses de la Corona (ste es el sentido
sociolgico de la consigna que acompaaba la legislacin: Obedzcase, pero
no se cumpla).
El Estado republicano mexicano del siglo XIX no consider a los pue-
blos indgenas y a sus comunidades como sujetos de derechos. Bajo el lema
de Supresin de Fueros y Privilegios, los sistemas normativos internos
indgenas pasaron a la clandestinidad. El principio de igualdad jurdica pro-
voc que los derechos que el Estado les concediera y fueran exigibles seran
solo a ttulo individual (como cualquier mexicano). El proceso de privatiza-
cin de la tierra colectiva indgena hizo igualmente que la cultura indgena
se debilitara al perder la propiedad territorial, puesto que la tierra, la madre
tierra, es la matriz y el motor de sus creencias y prcticas sociales, jurdicas
y polticas.
Derecho natural
I. Definicin de derecho natural. Es el derecho contenido en la ley natural.
Se entiende aqu la palabra derecho en el sentido del conjunto de preceptos
de la ley natural, as como en el sentido de la doctrina racional, o ciencia,
elaborada para identificar, explicar y sistematizar el contenido de la ley na-
tural.
II. Historia de la nocin de ley natural. La nocin de ley natural es
muy antigua. En la filosofa griega se reconoce que hay una ley de la naturale-
za, superior a las leyes civiles, que los hombres han de obedecer (Antgona, ver-
sos 449-460). Dicha nocin fue recibida por el pensamiento jurdico romano,
cuyos juristas reconocen un ius naturale (Ulpiano, 1 Institutiones D 1,1,3). Des-
pus fue asumida por la filosofa cristiana (ver Sto. Toms de Aquino, Suma de
Teologa II, primera parte, cuestin 94), y en el siglo XVIII por el racionalismo
(Grocio, Puffendorf), y se mantiene hasta nuestros das. Es una constante en la
historia del pensamiento filosfico, tico y jurdico, pues los hombres siempre
han pensado que existe un criterio superior al orden social establecido con-
Derecho natural
forme al cual se puede juzgar la propia conducta y el mismo orden social. La
negacin de la existencia de la ley natural llevara a establecer que el nico
criterio para distinguir entre el bien y el mal es el orden socialmente estableci-
do, por lo que se impedira el cambio y el progreso.
III. Leyes de la naturaleza y ley natural. La ley natural es distinta de
las leyes de la naturaleza (o leyes naturales) que rigen el comportamiento de las
cosas y de los seres vivos irracionales. Las leyes fsicas, qumicas, astronmicas
o biolgicas no son leyes en sentido propio de un mandato imperativo que ha
de ser obedecido libremente, sino la constatacin de comportamientos de las
cosas que necesariamente se producen en determinadas condiciones, como la
ley de la gravedad, que constata que todas las cosas tienden hacia el centro
de la tierra.
La ley natural, en cambio, es un precepto que ordena a todas las personas
practicar determinadas conductas en tanto que son necesarias o tiles para el
perfeccionamiento o bien de la persona y de la comunidad. El ser humano,
por su propia racionalidad, puede cumplir o no cumplir la ley natural. Pero
sta no deja de ser ley o precepto imperativo por el hecho de que no se cumpla
o se ignore incluso por amplios sectores de la poblacin. Su fuerza imperativa
no proviene del hecho de que efectivamente se cumpla, sino de la relacin que
tiene la conducta imperada con el bien personal y de la comunidad.
IV. Definicin de ley natural. Se puede definir la ley natural como el
precepto, o conjunto de preceptos, que ordena la conducta humana hacia la
perfeccin o bien de la persona y de la comunidad. Toda persona, por la mera
observacin de s misma y de la vida en comn, puede reconocer que hay ac-
ciones que por s mismas la perfeccionan, como la compasin, la colaboracin 459
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Derecho natural
hombres en sus primeros preceptos, mientras que no tiene esa caracterstica
en sus preceptos secundarios.
VII. Inmutabilidad de la ley natural. La cuestin acerca de si la ley na-
tural es inmutable o puede cambiar se soluciona considerando de nuevo la
distincin entre los preceptos primarios y los secundarios. Los primarios son in-
mutables, porque expresan juicios imperativos de conducta que son evidente-
mente conformes con la naturaleza humana, y en ese sentido son verdaderos.
En cambio, los preceptos secundarios pueden variar, no en el sentido de
que declaren justo, lo que antes era injusto o viceversa, pero s en el senti-
do de que se les puede aadir algo para precisar la conducta imperada. Por
ejemplo, el precepto de devolver los prstamos no cambia en el sentido de que
pueda enunciar que los prstamos no deben ser devueltos, pero s se puede
precisar que en ciertos casos es mejor retener temporalmente un prstamo
que devolverlo, o se precisa cmo ha de hacerse la devolucin, en qu con-
diciones, en qu estado, con o sin accesorios y frutos, etctera. Esta labor de
concrecin y determinacin de los preceptos secundarios de la ley natural es
necesaria dada la generalidad de tales preceptos
VIII. Ley natural y ley humana positiva. La existencia y el reconoci-
miento de la ley natural no est reida con la existencia de leyes promulgadas
por los legisladores de cada pueblo, cuyo contenido son preceptos tambin
imperativos y sancionados por el poder poltico. La propia ley natural tiene,
como precepto secundario, derivado del precepto de amor al prjimo, el que
ordena que todas las personas cumplan las leyes promulgadas por la potestad
legtima. Estas leyes son necesarias porque la mayora de los diversos aspectos
461
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Una reflexin ms cabra al observar los sujetos que generaran los con-
flictos; primero porque rebasa la hiptesis del art. 115 constitucional solo
conflictos entre el gobierno del estado y el municipio, rebasa la hiptesis de
los conflictos que pudiera comprender la controversia constitucional federal
(que se circunscribira a conflictos entre el estado y uno de sus municipios),
puesto que ya estara igualmente el resguardo de las figuras de las entidades
paraestatales o paramunicipales y los conflictos que pudieran generarse estan-
do estas presentes.
Vctor Manuel Coll Ek
de mayor jerarqua al interior del Poder Judicial del estado, integrado por siete
magistrados, que debera funcionar exclusivamente en pleno para garantizar
la supremaca de la Constitucin.
Una nueva reforma constitucional publicada el 2 de mayo de 2007 mo-
dific, entre otras cosas, al rgano de control, sustituyendo la Sala Superior
por un Tribunal Constitucional integrado por tres magistrados, aunque una
nueva reforma de 2008 elev su nmero a cinco integrantes del pleno.
El Tribunal es el mximo rgano del Tribunal Superior de Justicia, y por
tanto, del Poder Judicial, debe funcionar exclusivamente en pleno, y sus de-
cisiones sern tomadas por mayora de votos. Sus magistrados son nombra-
dos por el Congreso del estado o por la Comisin Permanente, a propuesta
del gobernador, mediante el voto de las dos terceras partes del total de sus
miembros, dentro de un plazo que no exceda los siete das hbiles a partir del
momento en que se reciban las propuestas, no se exige ninguna calificacin
especial para ser magistrado en relacin a los que se solicitan para los dems
magistrados del Pode Judicial. Los magistrados duran en su encargo nueve
Derecho procesal constitucional (Chihuahua)
expedir la norma.
El cuarto mecanismo es la controversia constitucional que se plantea con
motivo de conflictos orgnicos competenciales entre alguno de los poderes del
estado, algn poder del estado con municipios o entidades paraestatales, entre
municipios o entre stos y entidades paraestatales, o bien entre stas y aquellos
que se presenten con uno o ms organismos autnomos y otro u otros rganos
estatales o municipales. De esta forma, el pleno, al resolver, deber indicar a
qu ente le corresponde la competencia en conflicto, y la resolucin tendr
efectos generales cuando se refiera a disposiciones generales; en los dems
casos ser solo entre las partes.
Finalmente, como quinto instrumento resulta importante destacar el con-
trol previo de constitucionalidad, el cual nicamente lo puede accionar el go-
bernador del estado, quien ejerce su derecho de veto y si as lo desea, al mismo
tiempo promueve accin de inconstitucionalidad en su modalidad de control
previo, pues solicita la opinin del pleno del Tribunal Superior de Justicia; es
decir, la nica forma de solicitar el control previo es porque en principio el
Ejecutivo hizo efectivo su derecho de veto; aqu el Congreso del estado puede,
s lo decide, suspender la continuacin del procedimiento legislativo en espera
de la opinin vinculante del Tribunal, la cual debe producirse en breve trmi-
no, pero si el Congreso por mayora absoluta de votos decide no suspender el
procedimiento legislativo, lo har saber al Poder Ejecutivo y al Tribunal Supe-
rior de Justicia del estado, quien declarar sin materia la solicitud de opinin.
Jos Manuel Chavarn Castillo
dos modalidades, est constituido no solo por las libertades y derechos funda-
mentales consagrados en la Constitucin, sino tambin por los reconocidos
por los instrumentos internacionales vigentes en la Repblica. En aplicacin
del principio de preferencia de normas que sanciona el art. 27 de la Conven-
cin Americana sobre Derechos Humanos, cuando una norma contenida en
un tratado o convenio sobre derechos humanos brinda mayor proteccin al
amparado que las disposiciones constitucionales en la misma materia, la Sala
Constitucional aplica la primera.
Las sentencias estimatorias, al igual que en el recurso de hbeas corpus,
condenan al rgano recurrido en abstracto al rgano o ente recurrido al pago
de los daos y perjuicios sufridos por el amparado como consecuencia directa
del acto conculcatorio anulado.
3. El recurso de amparo contra particulares. El recurso de amparo contra sujetos
de derecho privado procede contra las acciones u omisiones de aquellos cuan-
do acten o deban actuar en ejercicio de funciones o potestades pblicas, o se
encuentren de hecho o de derecho, en una posicin de poder frente a la cual
los remedios jurisdiccionales comunes resulten claramente insuficientes o tar-
dos para garantizar los derechos o libertades fundamentales de los recurren-
tes. No se pueden acoger en sentencia recursos de amparo contra conductas
legtimas del sujeto privado.
La sentencia estimatoria tambin condena en abstracto al sujeto recurri-
do al pago de los daos y perjuicios irrogados al recurrente como consecuen-
cia directa de la aplicacin del acto lesivo.
4. Las diversas modalidades de control de constitucionalidad cuando su fundamento
sea la violacin de derechos fundamentales. Tambin forman parte de la jurisdiccin
constitucional de la libertad, los procesos de control de constitucionalidad
en que la conducta omisiva sea violatoria de un derecho fundamental. En
el prximo acpite analizaremos con ms detalle cada uno de esos procesos
constitucionales.
IV. Las diversas modalidades del control de constitucionalidad.
484 Nuestro ordenamiento procesal constitucional consagra cuatro modalidades
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mos procesales de carcter especfico que eran necesarios para interponer una
accin de inconstitucionalidad contra una ley u otras normas jurdicas o bien
para exigir el cumplimiento de las llamadas garantas constitucionales que
englobaban a los derechos fundamentales y a las garantas jurisdiccionales.
En efecto, cuando por vez primera en el Ecuador se crea el Tribunal de
Garantas Constitucionales en la carta magna de 1945 de poca duracin
y se lo reafirma en la Constitucin de 1967 (y en las posteriores), podemos de-
cir que echaron races los procesos de carcter constitucional que necesitaron
de leyes especficas para su adecuada regulacin.
A este ordenamiento jurdico que fue surgiendo a partir de la norma
constitucional con sus procedimientos ante la jurisdiccin constitucional y
tambin ante la ordinaria, se la recogi en la denominada justicia constitu-
cional, materia de comn aceptacin en nuestro medio bajo la influencia de
Espaa y Latinoamrica. El autor de este artculo public su Manual de justicia
constitucional ecuatoriana en 2004, dentro de una serie de obras auspiciadas por la
Unin Europea y la Universidad Carlos III de Madrid, bajo el epgrafe de For-
Derecho procesal constitucional (ecuador)
cional de julio de 2004, que vino a modificar las atribuciones del Tribunal
Superior de Justicia, confirindole una especfica para conocer de ciertas con-
troversias constitucionales.
Entre los diversos considerandos de la mencionada reforma se seala que
la iniciativa de decreto enviada por el Ejecutivo local haba omitido algunos
aspectos indispensables para adecuar la Constitucin local al contenido del
art. 115 de la Constitucin federal. En lo que nos interesa se mencionaba: La
iniciativa de decreto no contiene propuesta alguna sobre el rgano competen-
te para resolver las controversias que surjan entre el Gobierno del Estado y los
Ayuntamientos o entre un ayuntamiento con otro, en trminos de lo dispuesto
por el inciso e) de la fraccin II del artculo 115 de la Constitucin federal,
razn por la que, se considera de la mayor importancia, establecer en el texto
de la Constitucin del Estado qu rgano es el competente para resolver este
tipo de controversias. En tal sentido, se propone reformar la fraccin V del
artculo 89, con el fin de otorgar facultades al Tribunal Superior de Justicia
del Estado, para resolver las controversias que se presenten en esa materia.
Lo anterior, en razn de que debe corresponder al rgano jurisdiccional de
ral); II) conflictos entre rganos de distintos rdenes jurdicos por la legalidad
o constitucionalidad de normas generales o de actos (por ejemplo, Poder Eje-
cutivo frente al Congreso de la Unin), y III) conflictos entre rganos de un
mismo orden jurdico, por la constitucionalidad de normas generales o de
actos (por ejemplo, entre dos poderes de un estado, o entre un estado y un mu-
nicipio del mismo estado). Finalmente, por reforma constitucional de febrero
de 2014 tambin se prevn los conflictos entre dos rganos constitucionales
autnomos, o entre uno de ellos y un rgano de un orden jurdico (Poder Eje-
cutivo y Congreso de la Unin), sobre la constitucionalidad de sus actos o dis-
posiciones generales (art.105, frac. I, incisos a) al l) de la Constitucin federal).
C) La accin abstracta de inconstitucionalidad. Esta garanta constitucional,
cuyo conocimiento corresponde a la Suprema Corte de Justicia, debe con-
siderarse como una accin de carcter abstracto, es decir, tiene por objeto
esencial garantizar la aplicacin de la Constitucin y la certeza del orden
jurdico fundamental, por lo que no se requiere de la existencia de un agravio
ni de un inters jurdico especfico. Tiene por objeto el planteamiento de una
posible contradiccin entre una norma general y la Constitucin. Se encuen-
tran legitimados para interponerla: las minoras parlamentarias federal y lo-
cales, el Ejecutivo Federal, los partidos polticos, las Comisiones de Derechos
Humanos, nacional, estatales y del Distrito Federal, los organismos garantes
del derecho del acceso a la informacin pblica y proteccin de los datos per-
sonales, as como el actual Fiscal General de la Repblica (art. 105, frac. II,
incisos a) al h) de la Constitucin federal).
D) El control de la constitucionalidad de las consultas populares. Por adicin de
agosto de 2012 se incorpor al art. 35 de la Constitucin la consulta popular, la
cual versa sobre temas de trascendencia nacional, y tiene la limitante sobre
la restriccin de los derechos humanos, principios relativos a la forma de go-
bierno, materia electoral, ingresos y gastos del Estado, seguridad nacional y
organizacin, funcionamiento y disciplina de la fuerza armada permanente.
500 El control de la constitucionalidad de la materia de la consulta corresponde a
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de tipo formal, pero tambin han jugado un papel importante para ello los
presupuestos de tipo poltico. Dentro de los primeros encontramos las nuevas
caras del federalismo, la autonoma, la coexistencia de los rdenes jurdicos,
y la clara delimitacin de sus mbitos de validez. En los segundos, podemos
considerar que, a pesar del diseo de control constitucional, el arreglo poltico
siempre fue privilegiado para la solucin de los eventuales conflictos en me-
noscabo de la consolidacin de los procedimientos jurdicos, particularmente
los judiciales.
A lo anterior, resulta indispensable resaltar el efecto que podr tener en
ese mbito la actual configuracin constitucional de los derechos y sus garan-
tas, derivadas de las reformas de junio 2011, al haber incorporado al par-
metro de regularidad constitucional el derecho internacional de los derechos
humanos, y, por otro lado, el ingreso del control difuso de constitucionalidad.
En el caso del estado de Quertaro, har referencia a los antecedentes de
su regulacin, el actual sistema de garantas locales para tutelar la Constitu-
cin local; su magistratura y la forma como esta ltima las ha desarrollado en
Superior de Justicia puede dictar las bases a las que se sujetar el ejercicio de
la facultad afectada, hasta que sea emitida la ley.
3. Controversia relativa a la competencia. Tiene como propsito controvertir ac-
tos, reglamentos y disposiciones generales que no sean leyes, emitidas por un
poder estatal, un ayuntamiento o un organismo constitucional autnomo, en
caso de que estos menoscaben las atribuciones concedidas en la Constitucin
estatal a otro poder, ayuntamiento u organismo constitucional autnomo. La
competencia para resolver la controversia es exclusiva del Pleno del Tribunal
Superior de Justicia.
4. Juicio de proteccin de derechos fundamentales (amparo local). Es el medio de
control constitucional que tutela los derechos fundamentales establecidos en
la Constitucin del estado, as como en los tratados internacionales que for-
men parte del derecho nacional. Aqu es oportuno sealar que este parmetro
se estableci de manera previa (2008) a la reforma constitucional federal en
materia de derechos humanos de 2011. La legitimacin activa es de personas
fsicas y jurdicas que consideren alguna afectacin a sus derechos. La proce-
dencia est condicionada a que no exista algn otro medio de defensa judicial,
y es de destacarse que puede promoverse en contra de particulares..
5. Juicio de proteccin de derechos colectivos o difusos. Se encarga de proteger
los derechos colectivos o difusos instituidos en la Constitucin del estado y
en los tratados internacionales que formen parte del derecho nacional, con-
tra actos de los particulares o las autoridades locales o municipales que los
vulneren. Para los derechos colectivos, son sujetos legitimados los integrantes
individuales o plurales del grupo social que sean reconocidos como titulares
del derecho y las personas jurdicas que tengan por objeto la defensa de estos
derechos. En el supuesto de los derechos difusos, pueden promover este jui-
cio las personas individuales que acrediten un inters simple y las personas
jurdicas cuyo objeto legal sea defender dichos derechos. Su procedencia est
condicionada a la no existencia de otra va judicial.
III. Magistratura. Los medios de control constitucional local son com-
516 petencia de una Sala Constitucional y del Pleno del Tribunal Superior de
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ciales, los cuales conforman lo que hoy se conoce como el bloque constitucio-
nal-convencional de derechos humanos reconocidos por el Estado mexicano
(Eduardo Ferrer MacGregor, Sergio Garca Ramrez, y Hctor Fix-Zamudio,
entre otros), conjuntamente con aquellos reconocidos en la Constitucin ge-
neral de la Repblica, en las Constituciones de los dems estados federados,
as como en los tratados internacionales en materia de derechos humanos de
los que Mxico es parte (artculo 1o. de la Constitucin mexicana de 1917).
El reconocimiento en el texto constitucional original de un amplio catlo-
go de derechos humanos, la organizacin del Estado y la atribucin de facul-
tades a los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, as como a los municipios,
no vino acompaada por la creacin de mecanismos de control constitucional
de carcter judicial para hacer efectivos los mandatos constitucionales.
No sera sino hasta el 24 de octubre de 2003 cuando por medio de una
reforma a la Constitucin del estado, al modificar la estructura del Poder
Judicial, se incluiran mecanismos y rganos de control constitucional de ca-
Derecho procesal constitucional (Quintana Roo)
foque crtico y procesal del instituto, Ediciones Paredes, Caracas, 2012, 618 pp.; y
Antonio J. Bello Lozano Mrquez, Lecciones de derecho procesal constitucional: pro-
cesos judiciales de naturaleza constitucional, Caracas, 2013, 167 pp.
Por otra parte, despus de una multitud de estudios monogrficos publica-
dos en revistas jurdicas sobre justicia constitucional y control de constituciona-
lidad, la expresin derecho procesal constitucional fue utilizada en diversos
artculos doctrinales, y entre ellos, los siguientes: Jess Mara Alvarado An-
drade, La necesaria disputa por el empleo de la expresin derecho procesal
constitucional en Venezuela, Boletn de la Academia de Ciencias Polticas y Sociales,
nm. 146, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, Caracas, 2008, pp. 185-
218; Gonzalo F. Prez Salazar, Justificacin del estudio del derecho procesal
constitucional en Venezuela. Anuario de Derecho Pblico, nm. 2, Centro de Es-
tudios de Derecho Pblico de la Universidad Montevila, Caracas, 2008, pp.
85-92; y Jess Mara Alvarado Andrade, Hacia la construccin de un derecho
procesal constitucional en Venezuela (notas apreciativas crticas sobre nuestro
sistema de justicia constitucional), Revista de Derecho Pblico nm. 118, Editorial
impugnar la inactividad del legislador local que afecte el cumplimiento de preceptos cons-
titucionales; e) Cuestin de inconstitucionalidad, en la cual el juez ordinario local eleva la
consulta de constitucionalidad al rgano especializado a efecto de que resuelva si una norma
legal o de inferior jerarqua, resulta contraria al texto supremo de la entidad federativa; f)
Control difuso, al preverse la posibilidad de que cuando la autoridad jurisdic-
cional considere en su resolucin que una norma es contraria a la normativa
suprema local, deber declarar de oficio su inaplicabilidad para el caso con-
creto, existiendo la posibilidad de que el Tribunal Superior de Justicia revise la
resolucin respectiva de forma definitiva e inatacable; g) Control previo, cuando
se somete al rgano jurisdiccional especializado algn proyecto de norma por
estimarlo contrario al texto supremo, a efecto de que pueda ser modificado
antes de entrar en vigor, y h) Accin por el no ejercicio de la accin penal, de reserva
de la averiguacin previa o de resoluciones de sobreseimiento que dicten los jueces con
motivo de las peticiones de desistimiento que formule el Ministerio Pblico.
Ahora bien, por cuanto hace al diseo institucional de los rganos encargados
del control constitucional local tenemos que resultan relevantes los modelos
adoptados, pues en algunos casos dicha funcin es realizada por los plenos de
los tribunales superiores de justicia; por una sala constitucional; o incluso por
un tribunal constitucional (Astudillo, Csar y Casarn Lon, 2010: 145 y ss).
Para el caso de la entidad veracruzana, tenemos que el Pleno del Tribunal Su-
perior de Justicia, actuando como tribunal constitucional, conocer de los si-
guientes asuntos: a) controversias constitucionales que surjan entre dos o ms
municipios; uno o ms municipios y el Poder Ejecutivo o Legislativo, y entre
el Poder Ejecutivo y el Legislativo. Siempre que las controversias versen sobre
disposiciones generales de los poderes Ejecutivo, Legislativo, o de los muni-
cipios, y la resolucin del Pleno del Tribunal Superior de Justicia las declare
inconstitucionales, sta tendr efectos generales cuando hubiera sido aproba-
da por las dos terceras partes de sus miembros, y surtir efectos a partir de su
publicacin en la Gaceta Oficial del Estado; b) acciones de inconstitucionalidad
en contra de leyes o decretos que se consideren contrarios a la Constitucin
526 local, debiendo ejercitarse dentro de los 30 das siguientes a su promulgacin
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tales que puede llevarse a cabo a travs del sistema general de control de la
constitucionalidad (incluso cuando ese carcter meramente reflejo de tutela es
relativo, como ocurre en el control difuso o el concentrado incidental o norma-
tivo concreto), o garantas ya completamente ajenas a lo jurisdiccional, como
la divisin de poderes, por ejemplo. La especificidad no ha de ser meramente
formal, sino que materialmente hay unos rasgos que han de caracterizar a es-
tos procesos especficos: a) rapidez; b) antiformalismo; c) amplias facultades del
juez, especialmente de naturaleza cautelar; d) carcter preferentemente pre-
ventivo; e) amplias facultades para hacer ejecutar lo juzgado.
En cuanto a la tramitacin sencilla y expeditiva o sumariedad de estos
procesos, es tambin exigencia derivada de ese mayor valor de los derechos
fundamentales, que requieren de la existencia no solo de procesos especiales
de proteccin de tales derechos, sino que los mismos sean urgentes, prefe-
rentes respecto de los medios de tutela general de los otros derechos e intere-
ses legtimos, y centrados simplificadoramente en la tutela de esos derechos
fundamentales. En este sentido, es paradigmtico el procedimiento de hbeas
Derecho procesal constitucional de la libertad
fundamentales, y en las que en todo caso descansa el ncleo del sistema tutelar
de los mismos, son las garantas nacionales. Dentro de ellas es un requisito re-
lativo, aunque de extraordinaria importancia, el de su carcter constitucional,
pues no necesariamente las garantas han de tener ese rango, aunque desde
luego sta constituya la situacin ideal, por cuanto supone una manera de ase-
gurar su permanencia y de su inalterabilidad frente al legislador, permitiendo
que los derechos fundamentales se muestren jurdicamente como Diktaturfestige
(resistentes a la dictadura).
Por otra parte, y en relacin ya con los procesos internacionales para la
salvaguarda jurisdiccional de los derechos fundamentales, tanto en un plano
regional como en uno universal, la garanta de tales derechos tropieza con
dos dificultades: la soberana nacional y el puesto del individuo en el dere-
cho internacional. A estos dos problemas se une la falta efectiva de rganos
jurisdiccionales que configuren los hechos originarios de las transgresiones o
de rganos centralizados que apliquen las sanciones. La soberana es un obs-
tculo de difcil superacin para la creacin de normas obligatorias para los
les); de aquellos que tengan por objeto mediato (no inmediato) salvaguardar
una esfera jurdica propia de derechos (juicio de amparo), criterio desde el
cual la accin de inconstitucionalidad, dadas sus multiples funciones, sera de
subclasificacin contingente.
Ms an, dentro de los conflictos competenciales en sentido estricto po-
dramos proseguir distinguiendo en tipos ms especficos de estos, como son:
i) conflictos de orden vindicativo, que seran aquellos en los que se hace va-
ler que el demandado est realizando, casi a modo de usurpacin, una facul-
tad que corresponde a quien la demanda; ii) en forma de incompetencia,
en los que acusa al demandado de no tener competencia para actuar como
lo ha hecho, pero sin que quin demanda necesariamente vindique para s la facultad en
cuestin, o iii) de forma invasiva, en los que no se niega que el demandado
pueda actuar en determinado rubro pero s se le acusa de estar excedindose
en de lo que son los lmites a las mismas (Hernndez Chong Cuy 2011).
En Mxico, estas distinciones no son de gran trascendencia, aunque son
tiles pedaggicamente; pero en el DPC comparado no se trata de distincio-
nes meramente tericas, sino de alcances legales mayores. Por ejemplo, en
otros pases es necesario que en un conflicto competencial se haga valer una
vindicatio para que se pueda considerar viable el juicio (Garca Roca 1993)
Derechos colectivos
escuelas y facultades de derecho de las instituciones de estudios profesionales
y de posgrado; sin embargo, lo ms importante es que el derecho procesal
electoral tiene principios e instituciones propios, si no totalmente distintos s
con caractersticas particulares, que los diferencian de los dems apartados
del derecho.
No obstante, todava falta dar contenido propio, sistematizacin y auto-
noma al derecho procesal electoral en otras latitudes; en especial en los pases
que ya han instituido tribunales electorales como los de Mxico, cual sucede
en Chile, Ecuador, Per y Repblica Dominicana.
Flavio Galvn Rivera
Derechos colectivos
I. Concepto. Los derechos colectivos son un concepto ambiguo en muchos
pases, y Mxico no es la excepcin. Prueba de ello es que el legislador mencio-
na tanto los conceptos de intereses como derechos, al hablar de los colectivos.
Ferrer Mac-Gregor alude a la utilizacin indistinta de los sustantivos de-
rechos o intereses; sin embargo, esa denotacin se explica: a) en cuanto
la alusin a derechos se justifica cuando hay un reconocimiento legal como
tal a favor de un titular y existe la correspondiente obligacin o deberes es-
pecficos a cargo del destinatario; b) en cambio, la referencia a inters tiene
cabida cuando a pesar de que no exista una especfica y concreta obligacin
correlativa exigible, se confiere al afectado un poder de exigencia reaccio-
nal respecto a un contexto mnimo de legalidad, regularidad o responsabi-
lidad ante la existencia un dao cualificado (ser desiguales a los que pudieran
afectar al comn de la poblacin, es una expresin adecuada que se utiliza en 539
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leyes sobre responsabilidad patrimonial del Estado, pero que aclara la idea
de la afectacin cualificada) o afectacin a intereses. Por lo tanto, en adelante
se habla de derechos o intereses (D-I) como un concepto amplio que permite
reconocer y hacer valer afectaciones, incluyendo supuestos que se ubiquen en
zonas grises.
Como una afirmacin general, puede decirse que D-I difusos y colec-
tivos son bsicamente derechos que pertenecen a un grupo, como un todo,
para reaccionar ante eventos daosos o que causen un menoscabo y obtener
restituciones. Este gnero es distinto de los D-I individuales homogneos
que solo protegen derechos particulares y divisibles, especialmente mediante
acciones colectivas, pero relacionadas con daos individuales.
Decir que un D-I tiene la caracterstica de ser transindividual o supra-
individual significa que no es de la titularidad de un individuo, sino que es
atribuible a una entidad colectiva o plural, en lo referente a los sujetos, como
un todo, y no solo se trata de una mera coleccin o agregacin de derechos
individuales.
Algunos ejemplos de D-I supraindividuales son la pureza del aire, la
limpieza de un ro, la veracidad de los anuncios o la seguridad de los produc-
tos, ya que la titularidad pertenece a un sector o segmento de la comunidad
como un todo y no a un individuo especfico ni al gobierno. En consecuencia,
este derecho est situado en medio del derecho pblico y del derecho privado,
Derechos colectivos
Derechos colectivos
quiera de sus integrantes puede promover juicio de amparo en defensa de los
derechos fundamentales colectivos, estipula el acceso pleno a la jurisdiccin
del Estado, cuando se trate de medios de defensa de derechos fundamentales,
como es el juicio de amparo, y que debe permitir a cualquier integrante de
una comunidad o pueblo indgena, instar a la autoridad jurisdiccional corres-
pondiente para la defensa de los derechos humanos colectivos, con indepen-
dencia de que se trate o no de los representantes de la comunidad, pues esto
no puede ser una barrera para su disfrute pleno.
Igualmente, la Corte Constitucional Colombiana, en su sentencia C-622/
07, determina que los derechos colectivos se caracterizan por ser derechos de
solidaridad, participativos y no excluyentes, de alto espectro, en cuanto no
constituyen un sistema cerrado a la evolucin social y poltica, que pertenecen
a todos y a cada uno de los individuos, y que como tales exigen una labor anti-
cipada de proteccin y una accin pronta de la justicia, inicialmente dirigida a
impedir su afectacin y, en su defecto, a lograr su inmediato restablecimiento,
lo cual, precisamente, se logra a travs de las llamadas acciones colectivas,
populares y de grupo.
V. Legitimacin. La legitimacin procesal sufre distintas interpretaciones,
sobre todo cuando debe analizarse quin es el afectado en casos de D-I difu-
sos, surgiendo siempre el dilema de si quien promueve es la persona afectada o
el titular del derecho lesionado. Este cuestionamiento se problematiza cuando
de manera conjunta se deducen D-I colectivos y la reparacin de individuales
homogneos, lo que justifica evaluar, por supuesto, dos referentes o estndares
de legitimacin ad causam.
En todos los casos es pertinente distinguir la naturaleza de los D-I afecta-
dos para as determinar quin debe promover la proteccin respectiva, aten- 541
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diendo que los D-I pueden ser tutelados por el objeto o en razn de los sujetos
que componen al grupo, de conformidad con la clasificacin previamente
citada en el apartado de legislacin. En ese sentido, resulta que los derechos
pueden tener el calificativo de colectivos en razn de los: a) sujetos (titular y
destinatario), siendo transindividuales por corresponder a un conglomerado
y ser imposible reducirlos o descomponerlos a la suma de derechos individua-
les, pero tambin por; b) objeto (bien, cosa, servicio o prestaciones) tenga el
carcter de indivisible, y por ende es colectivo.
Jean Claude Tron Petit
Derechos de la personalidad
Los derechos de la personalidad son una institucin de derecho civil. Su ori-
gen se presenta en la jurisprudencia francesa en el siglo XVIII, a travs de la
regla general de responsabilidad civil, que establece: El que causa dao a
otro tiene como sancin la obligacin de repararlo, a la manera de la actio
iniuriarum romana, contemplado en el Cdigo Napolen. Pero como nocin
surge en 1909 con la publicacin de un artculo de E. H. Perreau titulado
Los derechos de la personalidad, donde contempla la reparacin del dao
Derechos de la personalidad
Derechos de la personalidad
misin de Nacional de los Derechos Humanos o a las comisiones locales. El
efecto es tener una resolucin donde se recomiende a la autoridad responsable
que verifique su actuar; mas dichas recomendaciones no son obligatorias para
la autoridad en tanto que la violacin a las garantas individuales es protegida
a travs del juicio de amparo, y el efecto es restituir al gobernado en el uso y
goce de sus garantas.
En materia puramente civil, se acude a tribunales civiles, donde se busca
obtener una sentencia favorable en la cual se obligue al demandado a reparar
el dao moral causado.
II. Doble faceta: autodeterminacin, proteccin y reparacin del dao.
1. Autoproteccin. Los derechos de la personalidad permiten que la persona par-
ticipe activamente en autodeterminacin. Gracias a esta facultad, la persona
puede disponer de ciertas manifestaciones derivadas de estos derechos. Por
ello, encontramos la posibilidad de la donacin de rganos o hacer partcipes
de hechos privados a otros, de tal manera que la persona dispone parcialmen-
te de manifestaciones de estos derechos.
Los derechos de la personalidad como derechos subjetivos facultan a la
persona para que ella misma intervenga en su proteccin. Un ejemplo claro es
la facultad que tienen las personas para restringir su informacin privada que
se encuentre en bases de datos. Este es el llamado hbeas data o proteccin de
datos personales, que se ha incorporado en varios pases, que se complementa
con legislacin particular sobre la materia.
Esta facultad hace en el caso de la proteccin de estos derechos de la
personalidad, que participe activamente y pueda, a travs de mecanismos ju-
rdicos, realizar incluso actos jurdicos tendientes a garantizar sus intereses y
procurar evitar daos de imposible reparacin.
Como parte de su proteccin, ha de tomarse en cuenta la facultad que
tiene la persona para acudir ante los tribunales y solicitar, ante una posible 543
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agresin, emitir las medidas pertinentes para evitar que se cause el dao, o
para impedir que se siga causando, cuando ste ya se present.
2. La reparacin del dao. Ante la injerencia, violacin a afectacin al grupo
de bienes considerados en conjunto como derechos de la personalidad y trae
aparejada la facultad para reclamar la reparacin del dao moral, que con-
siste en una indemnizacin. Como regla general encontramos que debe ser
fijada en dinero; sin embargo, encontramos la opcin de reparacin a travs
de conductas de hacer o no hacer. A manera de ejemplo, cuando la injerencia
es contra el derecho al honor, como reparacin del dao se otorga al afectado
el derecho de rplica.
III. Bienes tutelados. El trmino de derechos de la personalidad englo-
ba ciertos bienes superiores a los econmicos, como la vida, el honor, etctera;
por ello muchos los consideran bienes, o en trminos de derecho penal, son
bienes jurdicamente tutelados; son valiosos por s mismos, independiente-
mente del valor econmico. Seala con acierto Ihering que la tradicin ro-
mana llamaba bien solo aquello apreciable econmico, pero agrega que La
libertad, la vida, el honor, son inestimables. Y sin embrago, cuando se atenta
contra ellos el derecho romano castigaba esta violacin de esos bienes con el
pago de una suma de dinero impuesta como pena.
Derechos de la personalidad
to con la ley penal y los segundos quienes estaban dentro del mbito destinado
a la infancia, la familia y la escuela. La Doctrina de la situacin irregular
legitimaba la intervencin (generalmente traducida en institucionalizacin)
por parte del Estado sobre los menores en situacin de abandono o peligro,
as como hacia aquellos que haban cometido un delito. La Convencin, por
el contrario, reconoce como titulares de un amplio catlogo de derechos a
todas las nias y nios, sin importar su condicin.
En el mbito interamericano no existe un instrumento especficamente
dirigido a las personas menores de edad. La Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San Jos) se limita a establecer en el art. 19 que:
Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por
parte de su familia, de la sociedad y del Estado. La Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos ha sealado que a este artculo debe drsele una interpreta-
cin dinmica que reconozca al nio como verdadero sujeto de derechos y no
nicamente como objeto de proteccin (OC-17/2002).
La Corte ha reiterado en diversas resoluciones tambin que tanto la Con-
vencin Americana como la Convencin sobre los Derechos del Nio forman
parte del corups iuris de proteccin internacional y se ha pronunciado sobre las
obligaciones de los Estados derivadas de estos tratados.
En 2001, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos someti a
la Corte una solicitud de Opinin Consultiva sobre la interpretacin de los artculos
8o. y 25 de la Convencin Americana, con el propsito de determinar si las medidas especia-
les establecidas en el artculo 19 de la misma Convencin constituyen lmites al arbitrio o a
la discrecionalidad de los Estados en relacin a nios, y asimismo solicit la formulacin de
criterios generales vlidos sobre la materia dentro del marco de la Convencin Americana. En
respuesta a esta solicitud, la Corte emiti el 28 de agosto de 2002 la Opinin
Consultiva 17/2002 sobre la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio.
La opinin seala que nias y nios poseen los derechos que corresponden a todos
los seres humanos menores y adultos y tienen adems derechos especiales derivados de
su condicin, a los que corresponden deberes especficos de la familia, la sociedad y el Estado.
Se subraya tambin la obligacin del Estado de adoptar medidas positivas
550 para la garanta de estos derechos.
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ga derechos sociales.
Los DESC no son menos derechos que los civiles y polticos. De hecho, son
pre-requisitos para el disfrute de varios de estos ltimos. Pinsese por ejemplo
en derechos esenciales como la alimentacin, la salud, la vivienda digna, la
educacin, sin los cuales aqullos seran poco ms que simples palabras o slo
derechos de o sobre el papel como de modo crtico lo denomina prestigio-
sa doctrina (Ferrajoli, Wellman, Guastini). Expuesto en otros trminos, por
medio de hechos y no de fraseologa vana debe garantizarse un mnimo vital
intangible en tanto umbral bsico de reaseguro de la dignidad humana.
Como no han faltado voces que catalogan a los DESC como derechos
incompletos o simplemente expectativas, promesas o postulados lricos sin an-
claje jurdicamente coactivo, se torna imprescindible la bsqueda de caminos
procesales constitucionales para efectivizarlos en los marcos jurdicos estatales
(el amparo es de gran valor al efecto) o, eventualmente, de vas idneas para
acceder a instancias internacionales (Comisin Interamericana de Derechos
Humanos o Comit de DESC de la ONU).
Entre los derechos civiles y polticos y los DESC existe unidad conceptual,
equivalencia de entidad jurdica e interrelacin y complementacin; y de nin-
guna manera, media separacin antinmica. El empleo lxico de la expresin
generaciones de derechos humanos, u otras equivalentes, no puede ni debe
afectar aquella unidad conceptual de los derechos (ver Canado Trindade,
Rabossi), puesto que ellos imbrican en la dignidad humana, obviamente, tam-
bin unitaria. De ello se sigue que si los derechos tienen un carcter integral,
tambin lo debe tener su proteccin. La escisin de los derechos humanos en
categoras pretendidamente diversas y estancas conduce a la creacin de
falsas dicotomas que poco aportan en favor de la universalidad, la interre-
lacin e interdependencia y la indivisibilidad de los derechos humanos, sean
stos civiles y polticos o econmicos, sociales y culturales.
La Declaracin y el Programa de Accin de Viena, aprobados por la IIa
Conferencia Mundial de Derechos Humanos (A/CONF.157/24 [Parte I],
552 cap. III Viena, 25 de junio de 1993), que precisamente potenciara aquellos
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mente regulada) por una u otra norma constitucional. No existe ley que pueda
escapar al control de legitimidad constitucional.
La influencia del derecho constitucional se extiende, desde esta perspec-
tiva, tanto a su objeto tradicional de regulacin que son los poderes pblicos,
sus competencias y sus relaciones con los particulares, como a las diversas ra-
mas del derecho privado, que tambin se ven condicionadas por los mandatos
constitucionales, entre los cuales destacan por la magnitud de su impacto
sobre el derecho privado las normas constitucionales que establecen los
derechos fundamentales.
Como apunta Konrad Hesse, los derechos fundamentales influyen en
todo el derecho... no solo cuando tiene por objeto las relaciones jurdicas de
los ciudadanos con los poderes pblicos, sino tambin cuando regula las re-
laciones jurdicas entre los particulares. En tal medida sirven de pauta tanto
para el legislador como para las dems instancias que aplican el derecho,
todas las cuales al establecer, interpretar y poner en prctica normas jurdicas
habrn de tener en cuenta el efecto de los derechos fundamentales.
Una de las tcnicas mediante las que se plasma en la realidad dicha so-
breinterpretacin es la llamada interpretacin conforme, prevista expresa-
mente en el prrafo segundo del art. 1o. de nuestra Constitucin mexicana,
a partir de la reforma del 10 de junio de 2011. La interpretacin conforme
implica la creacin de una especie de bloque de constitucionalidad (integra-
do no solamente por la carta magna, sino tambin por los propios tratados
internacionales), a la luz del cual se deber interpretar el conjunto del orde-
namiento jurdico mexicano.
Un ejemplo parecido a la regulacin que contiene nuestro texto constitu-
cional se encuentra en el art. 10.2 de la Constitucin espaola, que establece
lo siguiente: Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las liber-
tades que la Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos inter-
556 nacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
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23/1989).
En ocasiones este tipo de pronunciamientos constitucionales se han te-
nido que dictar debido a que la legislacin sobre los medios de tutela de la
Constitucin reconoca legitimidad activa a las personas jurdicas; es decir, le
permita promover por ejemplo juicios de amparo. A partir de esa legitima-
cin, las personas jurdicas fueron explorando las posibilidades que la jurisdic-
cin constitucional estaba dispuesta a reconocerles en trminos de su posible
titularidad de derechos.
La Comisin de Derechos Humanos de la ONU se ha referido al tema de
la titularidad de derechos por parte de personas jurdicas en su observacin
general nm. 31, relativa a la ndole de las obligaciones de los Estados gene-
radas por los derechos humanos.
En ese documento, la Comisin seala que [l]os beneficiarios de los de-
rechos reconocidos en el Pacto (se refiere al Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, aprobado por la ONU en 1966) son los individuos. Si bien,
a excepcin del art. 1o., el Pacto no menciona los derechos de las personas
jurdicas o de entidades o colectividades similares, muchos de los derechos
reconocidos en el Pacto pueden ser disfrutados colectivamente. El hecho
de que la competencia del Comit para recibir y considerar comunicaciones
se limite a las presentadas por individuos, o en nombre de estos (art. 1o. del
Protocolo Facultativo), no impide que un individuo alegue que una accin u
omisin atae a una persona jurdica o entidad similar equivale a una viola-
cin de sus propios derechos (prrafo 9).
Ahora bien, es cierto que en el constitucionalismo contemporneo hay
algunos derechos humanos cuya titularidad corresponde solamente a quienes
sean ciudadanos de un determinado pas. En Mxico se requiere la ciuda-
dana para poder ejercer los llamados derechos de participacin poltica,
enunciados en el art. 35 de nuestra carta magna (entre esos derechos se en-
cuentra el derecho de votar y de ser votado). En muchos pases democrticos
558
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siglo, el XX, que pas del transporte con traccin animal a los viajes inter-
planetarios, del horror y la crueldad de los campos de las guerras mundiales
a la llamada guerra fra, en que la humanidad viva pendiente y temerosa
del estallido de una conflagracin atmica que habra de significar el fin de la
humanidad, hasta la internacionalizacin y universalizacin de los derechos
humanos, que no obstante sus caractersticas como producto cultural occiden-
tal, hoy tienen un reconocimiento y aceptacin generalizados a nivel mundial.
A partir de la segunda mitad del siglo pasado, la biologa y las ciencias de la
salud se sumaron al vertiginoso tren de alta velocidad de la produccin cientfi-
ca y tecnolgica, lo que vino a redimensionar la relacin de los individuos con
la vida en general y con la vida humana en particular, especialmente a partir
del descubrimiento en 1953 por Watson y Crick de la estructura de la doble
hlice de la molcula del ADN, que abri las puertas a un replanteamiento del
conocimiento biolgico y sobre la vida humana misma, as como a la promesa
de grandes desarrollos en el rea mdica y de la atencin de la salud.
El desarrollo de las ciencias y la tecnologa, en especial en el campo de las
ciencias mdicas y biolgicas, que han propiciado cada vez mayor impacto
de la actividad humana en el medio ambiente y su degradacin, fueron el
detonante de las preocupaciones del bioqumico, profesor e investigador de
oncologa de la Escuela de Medicina de la Universidad de Wisconsin, Van
Rensselaer Potter, que en 1970, apartndose de su campo de investigacin,
public un artculo titulado Biotica, la ciencia de la supervivencia, y al ao
siguiente su famoso libro Biotica, puente hacia el futuro, con lo que dio origen a
una nueva disciplina, que hoy tiene un amplsimo impacto y desarrollo en
todo el mundo.
La biotica surgi desde su inicio como un campo de trabajo interdisci-
plinario, que busca aprovechar el conocimiento de las ciencias fsicas, biol-
gicas, sociales y humansticas, para que en un esfuerzo de trabajo y reflexin
conjuntos se puedan alcanzar consensos ticos sobre los nuevos problemas
560 relacionados con la vida que nos plantean los desarrollos cientficos y tecno-
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recogido las nuevas realidades en las materias que regulan, como es el caso
del derecho medioambiental, la regulacin de la produccin agropecuaria, la
propiedad intelectual, e incluso, el derecho de familia.
Vctor M. Martnez Bull Goyri
tablece que Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado para la
salud y el bienestar de s mismo y su familia, incluyendo alimentacin, vestido,
vivienda y atencin mdica.
De hecho, en trminos ms generales, el desarrollo sostenible puede ser
visto como una extensin lgica de los principios de derechos humanos, ya
que trabaja para garantizar que la consecucin de que los derechos humanos
de las generaciones futuras no queden excluidos por las acciones presentes, as
como asegurar que las necesidades de la generacin presente sean cumplidas.
La ciencia y la tecnologa juegan un papel integral en el proceso de desa-
rrollo sostenible; de hecho, como la Comisin sobre el Desarrollo Sostenible
expresa: No es una exageracin afirmar que sin la ciencia no puede haber
desarrollo sostenible (1995, punto 7). Las reas de desarrollo sostenible en las
cuales se espera que la ciencia y la tecnologa hagan contribuciones significa-
tivas incluyen:
1. La provisin de fuentes de energas ms limpias y alternativas a la utili-
plo, permiten el uso ms eficiente de recursos, esto es: Las limitaciones im-
puestas por el estado de la tecnologa sobre la capacidad del medio ambiente
para satisfacer las necesidades presentes y futuras.
Dada la fuerte conexin entre el desarrollo sostenible y los derechos hu-
manos y el importante papel de la ciencia y la tecnologa en los procesos de
desarrollo sostenible, hay una clara necesidad de fortalecer de manera sus-
tancial el desarrollo de capacidades a nivel mundial en la ciencia y la tec-
nologa, a fin de que los derechos humanos clave sean alcanzados ahora y
sean alcanzables tambin para las generaciones futuras. Entre otras cosas, es-
tos incluyen las necesidades de una mayor transferencia tecnolgica, los flujos
de conocimientos, recursos financieros, y el intercambio de experiencias. Esto
se reconoce en algunos de los documentos internacionales sobre el desarrollo
sostenible, pero no se hace explcito en el derecho internacional de los de-
rechos humanos, donde se necesita que sean robustecidos y ms claramen-
te enfatizados, con la esperanza de que esto movilizara la voluntad poltica
Derechos humanos, ciencia y desarrollo sostenible
necesaria para que los Estados cumplan con sus compromisos de desarrollo
de capacidades. Ejemplos de declaraciones dentro de los documentos de de-
sarrollo sostenible incluye la siguiente cita del captulo de la Agenda 21 sobre
biotecnologa, que seala diversas reas en las cuales es necesario el desarrollo
de capacidades: El acelerado desarrollo y la aplicacin de la biotecnologa,
especialmente en los pases en desarrollo, requerir un mayor esfuerzo para
construir las capacidades institucionales a nivel nacional y regional. En los
pases en desarrollo, la habilitacin de factores tales como la capacidad de
formacin, conocimientos tcnicos, instalaciones y fondos de investigacin y
desarrollo, fortalecimiento de la capacidad industrial, de capital (incluido el ca-
pital riesgo), proteccin de los derechos de propiedad intelectual, y experiencia
en reas como la investigacin de mercados, evaluacin de tecnologas, evalua-
cin socio-econmica y evaluacin de la seguridad son a menudo insuficientes.
Por lo tanto, se tendrn que llevar a cabo esfuerzos para el desarrollo de capa-
cidades en estas y otras reas.
Y algunos puntos ms generales elaborados dentro de El Futuro que Que-
remos (el documento final de la Conferencia de 2012 de las Naciones Unidas
sobre el Desarrollo Sostenible): Reconocemos la importancia del fortaleci-
miento nacional de las capacidades cientficas y tecnolgicas para el desa-
rrollo sostenible. Esto puede ayudar a los pases, especialmente los pases en
desarrollo, a desarrollar sus propias soluciones innovadoras, la investigacin
cientfica y las nuevas tecnologas, ecolgicamente racionales, con el apoyo de
la comunidad internacional.
Tales esfuerzos son importantes porque las brechas en la capacidad cien-
tfica y tecnolgica (incluyendo, por ejemplo, en la disponibilidad de equipos
de laboratorio y de infraestructura, instalaciones e inversin en investigacin y
desarrollo y el acceso a la educacin y la formacin) implican que muchos pa-
ses no pueden crear conocimientos y tecnologas de mucha necesidad a nivel
nacional, o adaptar los conocimientos y las tecnologas existentes con eficacia
a las necesidades y condiciones locales. Esto tambin impide su participacin
en los procesos de gobernanza mundial que cada vez ms y ms descansa en
564
el asesoramiento cientfico y aportaciones, debido a que el conocimiento y las
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situacin de uno respecto del otro no se altera tras el pago de sus impuestos
correspondientes (Lejeune Valcrcel).
Otro derecho del contribuyente es la reserva de ley tributaria, es decir,
que los tributos solo pueden ser establecidos mediante ley, pues los goberna-
dos tienen depositado en el Poder Legislativo un voto de confianza para que
sean ellos los que, en su calidad de representantes del pueblo, discutan cabal y
racionalmente las iniciativas para sancionar en leyes formales y materiales los
elementos esenciales de los tributos.
Por ltimo, el destino al gasto pblico, como derecho del contribuyente
significa que el producto de las contribuciones no puede destinarse para otro
fin que no sea cubrir el gasto pblico, con eficiencia y economa, en beneficio
de la colectividad.
Israel Santos Flores
Derechos imposibles
Esta categora introducida por Bidart Campos en su obra Las obligaciones en
el derecho constitucional (1987), pretendi denotar a aquellos derechos humanos
positivizados aunque carentes de vigencia. La referencia a derechos impo-
sibles necesariamente nos lleva a presuponer que el Estado tiene la obliga-
cin de cumplir y hacer cumplir los derechos que normativamente han sido
establecidos, es decir, tornarlos posibles. Sin embargo, por diversas razones,
algunos derechos consagrados normativamente carecen de vigencia sociolgica,
convirtindose en derechos sobre el papel o meras declaraciones de buena volun-
tad desprovistas de fuerza jurdica y operatividad. Algunos de los derechos
incluidos por la doctrina en esta categora, no son tales pues se constituyen
a partir de una relacin de dificultosa o imposible configuracin debido a la
carencia de un sujeto pasivo al que le fuera exigible la correlativa obligacin
pero sobre todo, de identificar el modo de cumplimiento de la obligacin
en s. Se tratara de derechos tales como el derecho a la felicidad (Bidart
Campos, 1987). En la actualidad quienes emplean la categora de derechos
imposibles lo hacen para referirse principalmente a los derechos econmi-
cos, sociales y culturales, por cuanto se asume que la vigencia de los mismos
570 se encuentra imposibilitada o reducida por aquejarlos problemas de diversa
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envergadura sobre todo de tipo material, a los cuales se deben agregar pos-
turas dogmticas. La imposibilidad como carencia de vigencia, abarcara no
solamente al desarrollo legislativo de dichos derechos sino tambin y espe-
cialmente, a su justiciabilidad. Las razones en las que normalmente se suele
fincar la imposibilidad de hacer justiciables estos derechos son de dos clases:
aquellas que afectan a los derechos en s y las que afectaran a los jueces que
deban hacerse cargo de los planteos judiciales que tengan por objeto derechos
sociales. En el primer tipo de objeciones podemos mencionar las siguientes: a)
Su carcter programtico, b) Su contenido indeterminado, y c) El alto costo
financiero de su vigencia. Sobre estos obstculos la doctrina actual ha contes-
tado de manera contundente. En cuanto a la programaticidad, ella suele ser
pregonada como una caracterstica propia de los derechos sociales en general,
sin reparar que las denominadas normas constitucionales programticas o de
eficacia indirecta, son una opcin de tcnica constituyente para establecer
enunciados constitucionales que contengan derechos, pero de ninguna mane-
ra se trata de una caracterstica entitativa o configurativa de tales derechos. En
relacin a la objecin referida al contenido indeterminado de estos derechos,
diremos que el contenido de los derechos en general no solo de los derechos
sociales es determinable no indeterminado y dicha determinacin se
realiza por medio de las leyes y claro, la interpretacin judicial. La llamada
indeterminacin de contenido, afecta a todos los derechos en general y no
Derechos imposibles
solo a estos derechos y de ninguna manera se trata de un problema por el que
su vigencia se deba ver impedida. En todo caso, las autoridades en general
estn llamadas a dotar de contenidos especficos a tales derechos para de tal
modo tornarlos posibles, Por ltimo, en cuanto a la objecin referida al alto
costo financiero de los derechos sociales, diremos que esta razn parece asen-
tarse en la idea de acuerdo a la cual los derechos sociales cuestan y los dere-
chos civiles no. La incorreccin de una idea tal ya ha sido evidenciada en tra-
bajos seminales al respecto. Por otro lado, en ocasiones el cumplimiento de las
obligaciones en relaciones de derechos sociales se puede satisfacer de manera
negativa, por ejemplo, no afectando el nivel de disfrute de un determinado de-
recho. En otros supuestos, la decisin judicial que obligue al cumplimiento de
un derecho tal puede consistir en que las autoridades demandadas hagan algo
con base en una poltica pblica social ya diseada y para cuyo cumplimiento
ya existan recursos destinados. De esta forma, en un importante nmero de
casos, los jueces operan sobre la base de costos ya contemplados presupues-
talmente por las autoridades competentes y su labor se circunscribe a mandar
su efectiva aplicacin. El segundo tipo de razones en las cuales se pretende
fundar la imposibilidad, ataen a los jueces que deben hacerse cargo de esta
clase de derechos. Ellas podran ser agrupadas del modo que sigue: a) Falta de
idoneidad tcnica de los jueces, b) Su carencia de pensamiento comprensivo y
por ltimo, c) El carcter antidemocrtico que su actuar sobre estos derechos
implicara. Acerca de estas aparentes causas en las cuales fincar la imposibi-
lidad, tambin la doctrina ha contestado. Sobre las cuestiones tcnicas que
los jueces no estaran en aptitud de acometer, resulta claro que difcilmente
podemos encontrar un asunto judicial en el que ellas no resulten involucradas.
En estos asuntos, como en los que involucren a los derechos sociales, los jueces 571
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Derechos polticos
La voz derechos polticos se refiere al conjunto de facultades con las que
cuenta el ser humano para el ejercicio de la participacin poltica. Se distin-
guen de los derechos civiles en que mientras estos se refieren a los asuntos
privados, los derechos polticos aluden a los asuntos de la vida pblica de
la humanidad. Jellinek seala que los derechos polticos permiten al ciu-
dadano expresar de forma directa la voluntad estatal, o bien contribuir a la
manifestacin de esta. La esencia de estos derechos, segn Hans Kelsen, es
572 dar al individuo un lugar en la formacin de la voluntad social; son derechos
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Derechos polticos
ejemplo, los de igualdad, de libertad de expresin, de peticin, de informa-
cin, etctera. Adems, los derechos polticos estn estrechamente relacio-
nados al concepto de democracia, principalmente de las democracias consti-
tucionales que reconocen un mnimo de derechos. En la teora jurdica, estos
derechos estn catalogados como derechos de primera generacin, es decir,
en los derechos civiles y polticos; surgieron de las dos grandes revoluciones:
la norteamericana, con la Declaracin de Independencia (1776), y la france-
sa, con la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789).
Durante los siglos XVIII, XIX y XX, poca de gestacin de los derechos po-
lticos, las naciones han configurado diversas limitaciones para su ejercicio,
inclusive, todava hace algunas dcadas, sectores como las mujeres, los grupos
raciales, las etnias, la posicin econmica o social, la falta de instruccin o de-
terminado nivel de alfabetizacin, entre otros, constituan impedimentos para
su ejercicio. La expresin derechos polticos tambin refiere a expectativas,
principalmente de no sufrir lesiones, adscritas a los ciudadanos por las normas
jurdicas, relacionadas con la participacin de estos en la toma de decisiones
pblicas, las que en su conjunto fundan la representacin poltica. En dcadas
recientes con respecto a los derechos polticos (hacia mediados del siglo
XX y lo que llevamos del siglo XXI), los Estados, cada uno en atencin a su
propio contexto, han reconocido a grupos histricamente vulnerables en sus
legislaciones e implementado cuotas para facilitar y garantizar su insercin en
los asuntos pblicos y con la finalidad de que estn efectivamente representa-
dos. Las cuotas que generalmente se reconocen son las referentes al gnero,
las raciales, las de comunidades o etnias indgenas, personas con capacidades
diferentes, entre otras.
573
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estatal (Ferrajoli, Bobbio, Garzn Valds), esto es, el Estado tiene la obliga-
cin de no hacer, de no impedir su ejercicio. Estos lmites de la actuacin
del Estado tambin estn estrechamente relacionados con los principios de
mnima intervencin y del bien jurdico. El reconocimiento del libre y efecti-
vo ejercicio de los derechos polticos constituye un elemento condicionante
para la legitimacin del Estado democrtico. Los derechos polticos como
visin integral del derecho en un Estado constitucional estn reconocidos en
diversos instrumentos tanto internacionales como regionales de derechos hu-
manos, de entre los que se encuentran: la Carta Democrtica Interamericana
(arts. 2o., 3o. y 6o.); la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art.
23); la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art.
XX); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 21); el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1993 (art. 25); el Protocolo
nm. 1 al Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y
de las Libertades Fundamentales (art. 3o.); la Carta Africana de los Derechos
Humanos y de los Pueblos Carta de Banjul (art. 13); el Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo (arts. 2o., 4o., y 12); la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial (art. 5o., inciso c); la Convencin Internacional sobre la Proteccin de
los Derechos de todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares (art.
42, prrafo 3); la Convencin Interamericana sobre Concesin de los Dere-
chos Polticos a la Mujer (art. 1o.); la Convencin Sobre los Derechos Polticos
de la Mujer, y la Convencin Sobre la Eliminacin de todas Formas de Discri-
minacin contra la Mujer. Con motivo de esta categorizacin se identifica a
los derechos polticos como parte del derecho internacional de los derechos
574 humanos. La transformacin y continua mutacin morfolgica de los Estados
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Derechos polticos
(jurisprudencia constitucional)
La voz derechos polticos en la jurisprudencia constitucional se ha veni-
do construyendo de manera reciente (siglos XIX y XX). Existen diversos y
variados esquemas de amplitud, proteccin, limitacin o restriccin de los
derechos polticos.
Los criterios en torno al contenido y alcances de los derechos polticos
atienden al contexto de cada Estado; sin embargo, existe coincidencia sobre su
reconocimiento y ubicacin en los derechos de libertad; es decir, no solo se trata
debate de las ideas; sin embargo, como la mayora de los derechos humanos,
los derechos polticos no son absolutos. As, el TEDH recuerda que la socia-
bilidad del hombre implica que no existe derecho fundamental alguno ajeno
a su relacin con los dems, de modo que no se puede realizar un ejercicio
ilimitado de estos.
Igualmente, con respecto a la democracia, el TEDH sostiene que el ejer-
cicio de tales derechos puede, inclusive, resultar incompatible con la forma de
organizacin de un Estado; este tipo de manifestaciones deben ser toleradas,
siempre y cuando no estn encaminadas a daar la esencia de ese rgimen.
En diversas de sus sentencias, el TEDH se ha pronunciado sobre esos lmites
a los derechos polticos, en temas como la prevalencia de una clase social
sobre las dems (Partido Comunista Unificado de Turqua TBKP vs. Turqua);
fundamentalismos religiosos y laicidad (Refah Partisi vs. Turqua; Kavaki vs. Tur-
qua); terrorismo (Herri Batasuna y Batasuna vs. Espaa; Etxeberria y otros vs. Espaa;
Herritarren Zerrende vs. Espaa); la pertenencia y activa participacin en grupos
Derechos polticos (jurisprudencia interamericana)
Derechos polticos
(jurisprudencia interamericana)
Los derechos polticos en el mbito interamericano estn previstos en el
art. 23 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH), los
cuales implican, entre otros aspectos, el derecho a la participacin en la di-
reccin de los asuntos pblicos, a votar, a ser elegido, as como al de acceder
a las funciones pblicas. El contenido y alcances de estos derechos han sido
objeto de interpretacin en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH).
La CIDH ha sealado que los derechos polticos propician el fortaleci-
miento de la democracia y fomentan pluralismo poltico (Yatama vs. Nicaragua).
En los derechos polticos, conforme a la jurisprudencia interamericana,
se encuentran: el de participacin poltica, que puede incluir amplias y diver-
sas actividades que las personas realizan individualmente u organizados, con
el propsito de intervenir en la designacin de quienes gobernarn un Estado
o se encargarn de la direccin de los asuntos pblicos, as como el de influir
578 en la formacin de la poltica estatal a travs de mecanismos de participacin
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Derechos positivizados
La nocin de derecho positivo es el punto de partida para arribar a una defi-
nicin del trmino derechos positivizados. En una acepcin general, segn
Bobbio en el libro El tiempo de los derechos, el derecho positivo es el conjunto uni-
580
tario de normas, tanto de conducta como de organizacin, que reglamentan
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Derechos positivizados
y promulgan determinadas reglas jurdicas de observancia general. De esta
manera, el proceso legislativo es la forma tpica de positivizacin de derechos,
ms all de su incorporacin en el orden constitucional o en leyes secundarias.
La positivizacin de derechos debe ser comprendida como la sntesis de
un proceso poltico y jurdico, cuyas etapas comprenden la construccin con-
ceptual de los derechos y libertades, y su consiguiente proteccin a travs de
la definicin de un orden legal. Un hecho universal decisivo en el proceso
aludido fue la proclamacin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
votada por la Asamblea Nacional Francesa en 1789, en tanto asidero filosfi-
co e inventario axiolgico cruciales en la ulterior incorporacin de derechos
en las primeras Constituciones democrticas.
En este orden de ideas, la evolucin de los derechos comprende su reconoci-
miento e incorporacin crecientes en los sistemas jurdicos del Estado moderno,
como salvaguarda de su observancia. En el campo de los derechos humanos,
este hecho evidencia la compaginacin de los principios iusnaturalistas y posi-
tivistas, ya que incluyen elementos y fundamentos de ambos, cuya articulacin
plasma los principios de igualdad y libertad en un cuerpo jurdico normativo.
Dentro del proceso de positivizacin de los derechos es posible encontrar
cuatros grandes etapas o generaciones a lo largo de la historia. En primer
lugar, el reconocimiento de los derechos individuales (libertad, igualdad, se-
guridad y propiedad) o tambin conocidos como de primera generacin, que
fueron bandera de lucha de las revoluciones de Inglaterra, Francia y Estados
Unidos entre los siglos XVII y XVIII, que con sus respectivas proclamaciones
de derechos ayudaron a modelar las primeras Constituciones de la era moder-
na: la del estado de Virginia de 1776, la Constitucin Federal de los Estados
Unidos de Amrica de 1787 y sus diez primeras enmiendas de 1791, as como
la Constitucin francesa de 1793. 581
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Desaparicin de poderes
La desaparicin de poderes es un medio de control constitucional poltico
encomendado al Senado de la Repblica, con la intencin de garantizar el
sistema federal mexicano; tiene sus antecedentes en el constitucionalismo
americano (E. U. A.), en donde la pretensin primigenia es la salvaguarda
de la unin pactada por los estados en la Confederacin Americana y es de-
sarrollada con base en la interpretacin del texto constitucional de las ideas
contractuales de Rousseau y de Locke; en el caso de Rousseau, la Consti-
tucin es un contrato poltico emanado de la voluntad popular y en donde
esta voluntad popular hace una enajenacin absoluta de todos sus derechos
a favor del poder poltico que surge de esto, mientras que la consideracin de
Locke estima que el contrato poltico se explica por la necesidad de que los
derechos fundamentales del individuo subsistan despus de la celebracin del
contrato. Estas dos consideraciones trasladadas al pacto de los estados son
las que sirvieron como base para la jurisprudencia de los Estados de Norte-
amrica respecto a la garanta de la forma republicana, misma garanta que
se encontraba estipulada en el texto constitucional de los Estados Unidos de
Amrica de 1787 en el art. IV, seccin IV, que enunciaba: The United States
shall guarantee to every state in this union a republican form of government,
and shall protect each of them against invasion; and on application of the leg-
Desaparicin de poderes
islature, or of the executive (when the legislature cannot be convened) against
domestic violence. Considerando a esta garanta como el fortalecimiento del
sistema federal para preservar la unin de los estados, pas a nuestro orde-
namiento constitucional; sin embargo, no dej de existir la preocupacin de
que aquellos que son investidos con los poderes del gobierno federal empleen
este poder como medio de su propio engrandecimiento, en vez de utilizarlos
para proteger y preservar a la unin federal, permitiendo con esto la garanta
federal y, por ende, la unin de los estados miembros de manera voluntaria y
no impuesta, pensando que tal unin es lo mejor para el desarrollo y el bien-
estar comn para cada uno de sus integrantes, ya que el uso excesivo de poder
para la aplicacin de esa garanta traera como consecuencia la consideracin
de que si no se usa racionalmente esta garanta, pudiera traer la muerte del
sistema federal.
En Mxico, la garanta republicana en el rgimen de 1824 correspondi
al Congreso, el cual tena esta facultad derivada del art. 49, fraccin segunda,
que deca: Las leyes y decretos que emanen del Congreso tendrn por ob-
jeto: II. Conservar la unin federal de los Estados y la paz y el orden pblico
en lo interior de la Federacin. Es hasta la reforma constitucional de 1874,
tratando de fortalecer al Poder Legislativo, cuando se hace presente la garan-
ta republicana, concedindole esa garanta al Senado en el art. 72, apartado
B, fraccin V, que sealaba: son facultades exclusivas del Senado, declarar
cuando hay hayan desaparecido los poderes constitucionales Legislativo y
Ejecutivo de un Estado, que llegado el caso de nombrarlo Gobernador provi-
sional quien convocar a elecciones conforme a las leyes del mismo Estado.
Desde la aparicin de esa facultad concedida al Senado, una gran cantidad
de hechos se sucedieron hasta gran parte del rgimen de 1917. En estos acon-
tecimientos, la actuacin del Senado en ocasiones se converta en arbitrario y 585
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Destierro
El destierro, incluido entre las penas privativas de libertad ambulatoria, fue
considerado en los textos histrico-jurdicos como la sancin modelo del gru-
po constituido por el extraamiento, la deportacin o el confinamiento, y se
refiere a la expulsin territorial, que exclua al reo de residir en su lugar natu-
ral, en su comunidad. Segn el Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia
de Escriche, el destierro no es ms que la expulsin judicial de alguna perso-
na de cierto lugar o territorio determinado; pero en el leguaje de las Partidas
(VII, 31, 4) se entiende tambin por destierro la traslacin hecha por autori-
dad de justicia de alguna persona a una isla u otro paraje cierto. Entre los
atenienses de la antigedad se llamaba al destierro poltico ostracismo, mientras
que entre los romanos (como seala el propio Escriche) se llamaba deportacin
al destierro perpetuo con ocupacin de bienes, y relegacin a aquel destierro
sin confiscacin de bienes. En las fuentes del derecho espaol encontramos
referencias del destierro desde el libro de los Fueros de Castilla (nmeros 163
o 188), el Fuero Viejo de Castilla (t. II, 1.1; 2.1; I.4), las Leyes de Estilo (t. I,
XLIX o CCLII), el Espculo (III, 5, 13 o III. 8.5), las Partidas (VII, 31, 4), el
Destierro
Fuero Real y el Ordenamiento de Alcal hasta la legislacin de Cortes o la
legislacin especial, como el Ordenamiento de Tahureras. Su frecuencia en
los textos, como afirma Toms y Valiente, resalta su utilizacin no solo contra
infracciones especficas, sino en sustitucin de las corporales, en principio no
ejecutables sobre los nobles.
El destierro, como pena de orientacin a veces poltica, fue una de las ms
tiles del Antiguo Rgimen, aunque se mostrara peligrosa por sus efectos, ya
que tiene la ventaja de no ser irreparable pero es una pena muy desigual
si se aplica sin discernimiento, como argumenta el propio Escriche. A su vez,
era la ms leve entre las penas restrictivas de la libertad ambulatoria, pues
distintos estudios realizados en torno a las penas impuestas en esta poca pa-
recen demostrar que el destierro se aplicaba como modo de moderar la pena
ordinaria, en los supuestos de delitos graves mediando alguna circunstancia
atenuante, o para aquellos acusados por delitos no excesivamente graves. Or-
tego Gil (historiador del derecho espaol), en sus diversos estudios histrico-
jurdicos incluy como aquellos delitos que merecan la pena de destierro,
los atentados a las justicias, amancebamientos, juegos prohibidos, rufianismo,
hechiceras, incendios, escndalos y blasfemias, aborto, abigeato, armas pro-
hibidas.
La exclusin territorial del reo, siguiendo la terminologa romana, poda
hacerse a una isla o nsula, o abandonar el lugar o pueblo donde se cometi
el delito y en los supuestos ms graves, del reino, propio de los destierros per-
petuos, constituyendo en s misma una pena de muerte civil. En los reinos de
la pennsula ibrica, durante los siglos XVI a XVIII, si bien buena parte de la 587
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Hasta antes del siglo XIX la pena de destierro fue concebida como una
medida de seguridad, al menos relativa, destinada a la proteccin de la so-
ciedad frente a los criminales que no haban sido castigados con la pena de
muerte, evitando as ulteriores acciones violentas del entorno ciudadano. En
los siglos XIX y XX el destierro se le considera como pena con perfil correc-
cional. Dicha pena ya no solo fue impuesta a los delitos particulares, sino que
tambin se us para delitos contra el Estado u otros con connotaciones polti-
cas o o como sancin para casos de responsabilidad de funcionarios pblicos.
Actualmente hay una tendencia cada vez mayor a erradicar la pena de
destierro en las legislaciones penales nacionales; sin embargo, en aquellos
pases que an la contemplan, su aplicacin requiere de una determinacin
judicial oficial. El art. 9o. de la Declaracin Universal de los Derechos Hu-
manos seala que nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni des-
terrado.
Por su parte, el art. 22.5 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, al referirse al derecho de circulacin y de residencia, indica que
nadie puede ser expulsado del territorio del estado de cual es nacional, ni
ser privado del Derecho a ingresar al mismo, lo que nos hace suponer que
esta disposicin limita la posibilidad de establecer como pena el destierro a un
nivel internacional, ya que en este caso no se hace excepcin respecto de leyes
que pudieran considerar casos o situaciones particulares y, adicionalmente,
cabe decir que en el punto 7 del mismo artculo se reconoce el derecho que
se tiene a buscar y recibir asilo en territorio extranjero en caso de persecucin
588 por delitos polticos o comunes conexos con los polticos. Toma relevancia ha-
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Dilogo coevolutivo
En biologa, coevolucin es el cambio de uno o ms seres vivos provocado
Dilogo coevolutivo
por el cambio de otro organismo con el que mantienen algn tipo de inte-
raccin recproca, que puede ser mutualista, competitiva o antagnica. En el
caso de interacciones competitivas y antagnicas, la coevolucin en el largo
plazo tiende a la separacin de los organismos, mientras que en interaccio-
nes mutualistas la tendencia es su vinculacin permanente. Son ejemplos de
coevolucin las adaptaciones generadas por interacciones antagnicas entre
depredador y presa, o las producidas por interacciones mutualistas entre plan-
tas y polinizadores.
El concepto se ha aplicado como metfora de anlisis de procesos interde-
pendientes que se desarrollan en forma anloga a la coevolucin biolgica en
diversos campos, desde la sociologa y la poltica econmica hasta la astrono-
ma y la informtica. En el mbito jurdico, la metfora evolutiva se asocia a
debates hermenuticos entre originalistas y no originalistas, que caracterizan a
la Constitucin o los tratados internacionales como instrumentos vivos, por
oposicin a una interpretacin restringida a la intencin o significado original
de los textos. Este debate es especialmente relevante respecto de prcticas
condenadas en el presente que eran ampliamente permitidas en el pasado (v.
gr. la discriminacin por la orientacin sexual), y tiene implicaciones impor-
tantes en torno al papel de los jueces en regmenes democrticos. En Estados
Unidos, el debate se asocia a la expresin living Constitution; en Missouri
v. Holland 252 U.S. 416 (1920), Holmes describe a la Constitucin como un
organismo cuyo desarrollo posterior no poda ser previsto del todo por los
padres fundadores, y en consecuencia, la Constitucin deba interpretarse a
la luz de la realidad social presente y no de la imperante cien aos atrs. Este
criterio hermenutico de interpretacin evolutiva fue adoptado por el Tribu-
nal Europeo de Derechos Humanos en el caso Tyrer v. Reino Unido (sentencia 589
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de abril 25 de 1978, serie A, nm. 26, prr. 31), donde la Corte sostuvo que la
Convencin Europea de Derechos Humanos es un instrumento vivo que
debe ser interpretado a la luz de las condiciones presentes. Por su parte, en
la Opinin Consultiva 16/1999, la Corte Interamericana de Derechos Hu-
manos acogi este criterio tomando como referencia el caso Tyrer, sosteniendo
que los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos, cuya interpre-
tacin tiene que acompaar la evolucin de los tiempos y las condiciones de
vida actuales. Adicionalmente, la Corte Interamericana vincul este criterio
hermenutico a la nocin de corpus iuris del derecho internacional de los dere-
chos humanos, basndose en la Opinin Consultiva de junio 21 de 1971 de
la Corte Internacional de Justicia, donde se estableci que todo instrumento
internacional debe ser interpretado y aplicado en el cuadro del conjunto
del sistema jurdico en vigor en el momento en que la interpretacin tiene
lugar. De este modo, la Corte consider que en la interpretacin de tratados
interamericanos deba examinar la evolucin de los derechos fundamentales
de la persona humana en el derecho internacional contemporneo, lo que
significa que la interpretacin evolutiva no solo implica considerar las condi-
ciones sociales actuales, sino adems incorporar los estndares universales del
sistema de Naciones Unidas, como el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, la
Convencin sobre los Derechos del Nio o la Convencin 169 de la OIT. Por
ello, la jurisprudencia interamericana no se desarrolla autrquica y aislada-
Dilogo coevolutivo
Dilogo jurisprudencial
Dilogo jurisprudencial
Aparentemente el dilogo jurisprudencial es una de las ms recientes realida-
des que caracterizan las relaciones entre ordenamientos jurdicos diversos y
respectivas jurisprudencias. Segn una opinin frecuente, se habra producido
un intenso cambio interesante de las relaciones entre diversas cortes estatales
y entre cortes estatales y cortes internacionales. Este entramado de jurispru-
dencias vera inevitablemente la utilizacin del derecho extranjero por parte
de los jueces estatales y el recurso a la comparacin tanto por parte de los
jueces estatales como de aquellos internacionales.
La superacin de las barreras ideolgicas despus del fin de la contrapo-
sicin entre el bloque occidental y el bloque sovitico ha permitido el acer-
camiento de las elecciones constitucionales de numerosos ordenamientos a
aquellas propias de los Estados de consolidada democracia liberal, y ha facili-
tado la creacin de un espacio cultural comn que impulsa a la recproca homolo-
gacin de las jurisprudencias constitucionales e internacionales.
El dilogo resulta creble sobre todo en el sector de la tutela de los dere-
chos humanos, donde subsisten aquellos presupuestos de uniformidad que
podran asegurar el dilogo mismo en cuanto cada Estado est obligado a
observar la Declaracin Universal y las distintas cartas de derechos adoptadas
a nivel regional en los diversos continentes. Pero esta uniformidad de tutela
entre Constituciones y convenciones sobre los derecho a menudo resulta, en
realidad, meramente aparente si se pasa de la declaracin formal a la prctica
actuacin de los principios.
Hay que constatar que las hiptesis de dilogo no tienen absolutamente
una perspectiva universal, pero necesariamente resultan exclusivamente cir-
cunscritas a los ordenamientos de inspiracin liberal a prescindir de su colo-
cacin espacial en diversos continentes. 591
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Dilogo policntrico
externas son a veces muy prudentes a la hora de basarse en jurisprudencia
extranjera. La misma Corte Constitucional Sudafricana, que es el caso ms
notable de apertura a la jurisprudencia externa, ha dado demostracin en
algunos casos de rechazar la contribucin de cortes extranjeras. El rechazo del
dilogo concierne tambin la relacin de las cortes constitucionales y de las
cortes supremas con la jurisprudencia internacional. Tambin jueces que son
orientados a emplear la jurisprudencia de las cortes internacionales pueden
en ciertos casos oponerse a ello. La Corte de Casacin italiana es desde hace
aos una fiel ejecutora de la jurisprudencia de Estrasburgo, pero a veces se
ha negado a observar sin reservas la misma, como cuando no ha aceptado el
modo en el que la Corte de Estrasburgo pretende valorar el paso del tiempo
para verificar si ha habido vulneracin del artclo 6 del Convenio Europeo.
Giuseppe de Vergottini
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Dilogo policntrico
La palabra dilogo proviene del vocablo griego dialogos (), que sig-
nifica a la vez discusin y conversacin. El trmino fue utilizado primero
por los sofistas como tcnica de argumentacin para la indagacin de nuevos
conceptos a travs de la deliberacin entre dos o ms personas en igualdad
de condiciones y conjuntamente responsables del resultado del dilogo. Esta
concepcin interdependiente y no jerarquizada del intercambio de ideas fue
recogida por Platn en sus Dilogos socrticos y se caracteriza por la promocin
del razonamiento individual, el respeto mutuo y el reconocimiento de los me-
jores argumentos. 593
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forme, pro homine y el principio de interaccin, segn el cual todo juez nacio-
nal o internacional que interprete derechos humanos debe considerar tanto
el derecho nacional como el derecho internacional vlidamente incorporado
al orden jurdico respectivo; por lo tanto, el juez no puede conformarse con
estndares mnimos fijados en su respectiva jurisdiccin, sino que debe aplicar
el estndar ms favorable a la persona, sea ste de fuente interna o inter-
nacional. Estos principios son reforzados por la doctrina interamericana del
control de convencionalidad, y en algunos pases, por la doctrina del bloque
de constitucionalidad. Dilogo, en sentido estricto, se define entonces como
la interaccin transnacional entre jueces que pertenecen a un sistema judicial
regional, en torno a criterios jurisprudenciales y estndares decisionales sobre
temas sustantivos de derechos humanos y obligaciones correlativas estatales.
Por ello, no toda citacin de la jurisprudencia de otra corte puede calificarse
como dilogo en sentido estricto.
En la doctrina se han propuesto diversas tipologas de dilogos, segn
las funciones que stos cumplen, los rdenes jurdicos de las cortes que in-
tervienen, el grado de reciprocidad manifestado por las cortes involucradas,
o el alcance de los dilogos. Bajo un modelo coevolutivo de relacionamiento
entre las cortes nacionales y la Corte Interamericana (cfr. dilogo coevolu-
tivo), el dilogo se caracteriza por relaciones no jerrquicas de respeto mu-
tuo, basadas en la interdependencia y reciprocidad entre cortes nacionales
y la corte regional, en la que sta ltima asume un papel de primus inter pares.
Por lo tanto, las interacciones entre las cortes del sistema pueden producirse
en mltiples direcciones; un dilogo puede comenzar como una interaccin
entre dos cortes nacionales que puede luego derivar en una interaccin con
594 la Corte Interamericana; o una interaccin entre la Corte Interamericana y
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una corte nacional puede recibir tambin influencias de otras cortes nacio-
nales. Bajo este modelo de relacionamiento entre cortes del sistema, resulta
significativo emplear una tipologa que distinga el alcance y efectos del di-
logo; esto es, si se trata solamente de una interaccin bilateral con efectos
limitados a las partes involucradas, o si genera una respuesta multilateral que
pueda considerarse como una deliberacin de alcance regional con efectos
convergentes o divergentes predicables frente al conjunto. En este sentido, se
distingue entre dilogos directos y dilogos policntricos. El dilogo directo es
toda interaccin entre dos cortes de un sistema regional, en la que la comu-
nicacin iniciada por una corte es respondida por la otra. En el sistema in-
teramericano, estas interacciones se han desarrollado progresivamente como
producto del enfoque de relacionamiento directo de la Corte Interamericana
con instituciones nacionales singularizadas, especialmente a travs de rdenes
de reparacin y del mecanismo de supervisin de cumplimiento de sentencias.
En tales eventos, la interaccin se produce porque ya hay de por medio una
sentencia de fondo y reparaciones en contra de un Estado en la que los jueces
nacionales pueden tener un papel, como declarar la inconstitucionalidad de
una norma interna que viola la Convencin Americana, facilitar la apertura
de una investigacin judicial, o efectuar un cambio de jurisprudencia. En es-
tos casos, el dilogo directo usualmente se relaciona con la implementacin
de la sentencia especfica a nivel interno. Por su parte, los dilogos policn-
Dilogo policntrico
tricos se definen como interacciones entre diferentes cortes del sistema sobre
el alcance o contenido de derechos humanos y obligaciones correlativas esta-
tales, a travs de las cuales se diseminan estndares normativos entre el nivel
nacional y el interamericano o de un sistema jurdico nacional a otro. Si bien
pueden surgir a partir de un dilogo directo entre la Corte Interamericana
y una corte nacional cuando otros tribunales se pronuncian sobre el mismo
problema jurdico, no se requiere necesariamente una resolucin de la Corte
Interamericana contra el pas o los pases respectivos que discuten el estndar.
El adjetivo policntrico contrasta el modelo coevolutivo de relacionamien-
to entre cortes con modelos jerarquizados. Por ejemplo, a nivel nacional, los
rganos judiciales tienen una estructura jerarquizada y estn subordinados en
mayor o menor grado a un nico centro, que es usualmente una alta corte con
funciones de control constitucional, ya que generalmente los jueces inferiores
deben interpretar las normas de conformidad con la interpretacin de la alta
corte. En comparacin, en el sistema interamericano la relacin entre la
Corte Interamericana y las cortes constitucionales nacionales no es jerrquica
ni subordinada. La prevalencia no est preestablecida por la naturaleza de la
corte que interpreta, sino que se define segn el alcance de la interpretacin,
y por lo tanto, todas estas cortes son potenciales fuentes de estndares nor-
mativos que terminen imponindose en el sistema en conjunto al ofrecer una
proteccin ms amplia de los derechos humanos.
En el sistema interamericano se han producido dilogos policntricos en
una gran variedad de temas, como la legislacin antiterrorista y la jurisdiccin
militar, la desaparicin forzada, los lmites de la cosa juzgada, la imprescripti-
bilidad de los delitos de lesa humanidad, las autoamnistas, la pena de muerte,
la adecuada tipificacin penal, el debido proceso, los derechos polticos, la 595
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Gazeta del Gobierno de Mxico, cuya redaccin estaba a cargo de don Juan Lpez
de Cancelada, y de don Alejandro Valds la impresin, hasta el 29 de sep-
tiembre de 1821, en que apareci el ltimo nmero. Cuatro das despus, bajo
el gobierno de Agustn de Iturbide, el mismo impresor inici la publicacin
de la Gaceta Imperial de Mxico al ao siguiente, denominada Gaceta del Gobierno
Imperial de Mxico. Ms tarde, en la Gaceta del Gobierno Supremo de Mxico se publi-
caron los principales despachos del Poder Ejecutivo a cargo de Nicols Bravo,
Guadalupe Victoria y Celestino Negrete, triunvirato que se hizo cargo de un
Ejecutivo colegiado a la cada de Iturbide. Las diversas denominaciones que
adopt la publicacin oficial en los aos subsecuentes da noticia de las turbu-
lencias polticas de la poca: Gaceta del Supremo Gobierno de la Federacin Mexicana,
Registro Oficial del Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos, Diario del Gobierno de
la Repblica Mexicana, Diario Oficial del Gobierno Mexicano, Diario del Gobierno de la
Repblica Mexicana, El Correo Nacional, El Constitucional. Peridico oficial, Diario del
Imperio, entre otras. Las Constituciones de 1814 (arts. 128 a 131), 1824 (110,
fraccin 1a.), 1836 (39 a 42) y 1843 (65 y 87, f. I) establecieron el fundamento
de las publicaciones oficiales, no as la de 1857, cuyo art. 71 fue reformado el
13 de noviembre de 1874 para establecer la obligacin del Ejecutivo federal
de publicar las leyes si no tuviere observaciones que hacer; si bien el artculo
85, f. I, estableci originalmente la facultad y obligacin del presidente de
Promulgar y ejecutar las leyes que expida el Congreso de la Unin, prove-
yendo en la esfera administrativa a su exacta observancia, que pas tal cual
a la Constitucin de 1917, pues sta, a pesar de sus cambios trascendentales,
formalmente solo fue una reforma de aqulla.
El art. 89, f. I, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexica-
nos (CPEUM) vigente recupera dicha la facultad y obligacin del presidente
de la Repblica de promulgar y ejecutar las leyes que expida el Congreso de
596 la Unin. Por su parte, el art. 72, inciso B, establece que se reputar apro-
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bado por el Poder Ejecutivo todo proyecto de ley o decreto no devuelto con
observaciones a la Cmara de su origen dentro de los treinta das naturales
siguientes a su recepcin; vencido este plazo, el Ejecutivo dispondr de diez
das naturales para promulgar y publicar la ley o decreto. Transcurrido este
segundo plazo, segn reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin
(DOF), del 17 de agosto de 2011, para anular el llamado veto de bolsillo presi-
dencial, la ley o decreto ser considerado promulgado, y el presidente de la
Cmara de origen ordenar dentro de los diez das naturales siguientes su
publicacin en el DOF, sin que se requiera refrendo. La Ley Orgnica del
Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos, por su parte, ordena en
su art. primero transitorio su publicacin en el DOF, sin que esto haya reque-
rido de la promulgacin o autorizacin del Ejecutivo Federal; caso que no es
nico, pues lo mismo sucede con la publicacin de los dems ordenamientos
interiores de ambas Cmaras del Congreso, del Poder Judicial de la Federa-
cin y de los rganos constitucionales autnomos. El Reglamento Interior de
la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal (DOF del 15 de mayo de 2009),
seala la atribucin del Consejero de enviar a la Secretara de Gobernacin
los instrumentos jurdicos expedidos por el presidente de la Repblica que
deban publicarse en el DOF.
Dignidad humana
Hay pocos conceptos tan centrales y luminosos para el derecho y, a la vez,
tan oscuros, como el de dignidad. La literatura suele situar en el pensamiento
de I. Kant la mejor fundamentacin de la idea. Para el filsofo alemn, la
dignidad significa que la persona debe ser considerada como fin y no como
medio, lo que repudia todo intento de cosificacin o instrumentalizacin del
598 ser humano. A partir de la idea de la naturaleza racional del ser humano,
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Dignidad humana
sona implica, en este sentido, la posibilidad de desarrollar autnomamente la
propia existencia, lo cual requiere que cada persona disfrute de ciertas condi-
ciones sociales y econmicas.
Todos los derechos fundamentales son concreciones o manifestaciones del
reconocimiento jurdico de la dignidad, de modo que sta, que es el ADN
o cdigo gentico de aqullos, les confiere unidad de sentido, de valor y de
concordancia prctica. Cumple, en concreto, dos relevantes funciones: her-
menutica (a su luz deben interpretarse los derechos positivados en el texto
constitucional; en algunos ordenamientos, como el mexicano, se denomina
tambin principio pro persona) e integradora (puede operar para descubrir nue-
vas dimensiones de derechos ya reconocidos, o incluso para abrir el reconoci-
miento de nuevos derechos fundamentales).
No cabe ignorar, sin embargo, que el concepto de dignidad es lbil y po-
tencialmente peligroso: puede darse la tentacin fundamentalista de recurrir a
ella para elevar cualesquiera conflictos polticos a la categora de cuestiones
constitucionales no susceptibles de valoracin ponderada (I. Gutirrez, 33),
De yacimiento de recursos verbales para el arbitrio judicial habla J. Jim-
nez Campo (178). La construccin jurdica del concepto se ve rodeada de
tres dificultades especficas. (1) Es una idea axiolgicamente abierta que debe
compaginarse con la diversidad de valores y el pluralismo que se manifiestan
en las complejas y multiticas sociedades democrticas contemporneas. De
modo que se trata de una clusula afectada de una profunda ambigedad
en relacin con sus usos jurdicos concretos. Puede tener una fuerte carga
emancipatoria (por ejemplo, reforzando la dimensin social de los derechos,
en el caso del descubrimiento del derecho a un mnimo existencial a favor
de las personas sin recursos), pero, al mismo tiempo, puede ser empleada, 599
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Dignidad humana
respectiva Constitucin), como autntico derecho fundamental inmediatamente
aplicable y exigible judicialmente. La dignidad puede ser, desde el punto de
vista jurdico, valor, principio y derecho fundamental.
Hasta donde se alcanza a quien esto escribe, la mejor sistematizacin ju-
dicial de qu sea la dignidad y qu funciones puede llegar a cumplir, desde el
punto de vista jurdico, la ha formulado la Corte Constitucional colombiana
en su sentencia T-881/02, del 17 de octubre de 2002 (en relacin con los de-
rechos de las personas que vivan en una zona de Cartagena de Indias que se
vieron privados de ciertos servicios pblicos y del suministro elctrico). En esta
sentencia se define el objeto de la dignidad a partir de tres aspectos o elemen-
tos: (1) La dignidad como autonoma o posibilidad de disear un plan vital
propio (vivir como se quiera). Esta dimensin evoca la idea kantiana de dignidad
inicialmente mencionada, y conecta con el derecho al libre desarrollo de la
personalidad. (2) La dignidad como exigencia de ciertas condiciones mate-
riales concretas de la existencia (vivir bien). Esta idea de dignidad social, que
est emparentada con el derecho a la igualdad real y efectiva, ha ido siendo
acuada, en origen, por la doctrina y jurisprudencia alemana e italiana, sobre
todo, pero conoce un gran desarrollo en el constitucionalismo latino. (3) La
dignidad como intangibilidad de los bienes no patrimoniales, de la integridad
fsica y moral (vivir sin humillaciones). Tambin desde este punto se conecta la
idea de dignidad con el campo de la biotica y remite a las concepciones ticas
y antropolgicas subyacentes en cada momento.
A mi juicio, esta brillante sistematizacin de la Corte colombiana permite
albergar la mayor parte de las dimensiones jurdicas del entendimiento con-
temporneo de la dignidad en los diferentes ordenamientos. As, por ejemplo,
entre otros muchos ejemplos que podran aducirse en causa, la idea de dignidad 601
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Directivas de la interpretacin
constitucional
Desde la matriz de las teoras de la argumentacin se sostiene ms all
de las variantes en las propuestas tericas que el jurista a la hora de tener
que brindar la respuesta jurdica frente a un caso jurdico transita por las
siguientes genricas etapas: a) la primera es conocer la verdad de los enun-
ciados fcticos implicados; b) la segunda es identificar en el derecho vigentes
las respuestas jurdicas disponibles; c) en el tercer momento escoge la mejor
o la ms integralmente justa, y d) finalmente, el jurista debe brindar la justifi-
cacin racional interna y externa que avale la eleccin concretada. Sin
duda que es este ltimo momento el ms decisivo en orden a procurar que sea
aceptada racionalmente la decisin adoptada, pues en ella aparece la capaci-
dad del jurista para brindar respetando todas las exigencias previstas en la
lgica las razones o argumentos vlidos, suficientes, coherentes, idneos y
persuasivos que respalden al discurso y sus enunciados o premisas.
A las directivas de la interpretacin constitucional las vamos a entender
con relacin a la argumentacin jurdica constitucional, en tanto tiene por ob-
jeto guiar el trabajo del jurista cuando recurre a encontrar la respuesta jurdica
en el material constitucional disponible, y, especficamente, ellas lo orientan en
cuanto a identificar respuestas, seleccionar premisas o aducir razones o argu-
mentos que avalen o justifiquen al discurso jurdico del cual se concluye la res-
puesta jurdica en cuestin. En un sentido amplio, las directivas entran dentro
de la argumentacin, aunque no coincida con toda su temtica; por ejemplo,
ellas no se ocupan de la nmina de argumentos, pero s de orientar su uso.
Corresponde advertir que la adjetivacin incluida de constitucional
602 forma parte de la argumentacin jurdica a secas, pero sirve para dotarla de
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
Discriminacin
Discriminacin es olvido, omisin, abandono, exclusin, ideologa y cultura
(Rincn Gallardo, Gilberto). Definitivamente, la discriminacin es todo eso
y mucho ms, porque no hay que olvidar que no nacemos tolerantes; se nos
educa para la tolerancia desde el hogar y desde la escuela, y si la educacin
no es la adecuada, lo que se produce es, precisamente, el efecto contrario: un
Discriminacin
Discriminacin
de la tentativa a discriminar, incluso que el acto discriminatorio puede tener
distintos grados, desde la parcial al menoscabar o total al anular; por
ltimo, desde la mencionada convencin se determina que el acto discrimina-
torio puede producirse en distintas etapas en la existencia de un derecho: en
el reconocimiento, el goce o el ejercicio.
Por otro lado, cabe sealar la diferencia entre discriminacin legal, nor-
mativa o de iure y la discriminacin de hecho o de facto.
Discriminacin legal es aquella distincin basada sobre un factor prohibi-
do que excluye, restringe o menoscaba el goce o el ejercicio de un derecho. De
igual manera, esta discriminacin legal se subdivide en discriminacin directa
el factor prohibido es invocado explcitamente como motivo de distincin
o exclusin e, inversamente, cuando se mite cumplir con obligacin o medida
de accin positiva impuesta legalmente o discriminacin indirecta aque-
lla que aunque pese a que el factor de distincin explcitamente empleado es
aparentemente neutro, no existe una justificacin objetiva para emplearlo
en relacin con la cuestin decidida, y el efecto o resultado de su empleo es
el de excluir de manera desproporcionada a un grupo o colectivo (Curtis,
Christian).
Por lo que se refiere a la discriminacin de hecho, sta se caracteriza por
la ausencia de expresin de un criterio para excluir, restringir o menosca-
bar los derechos de los miembros de un grupo determinado con un factor
consciente o inconsciente con un resultado que resulta en la exclusin de los
miembros de un grupo (Palacios, Patricia).
Nuria Gonzlez Martn 607
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al cierre del caso del demandante. Sin embargo, si el demandante tiene xito
en establecer un caso prima facie, el juicio debe iniciarse a su favor, a menos
que la defensa presente evidencias de descargo satisfactorias. As, en un caso
de trato desigual, disparate treatment, se dice que las pruebas de los demandantes
crean una presuncin refutable obligatoria de discriminacin. Esto tiene
el efecto de forzar al patrn demandado a presentar pruebas para refutar la
presuncin de discriminacin, con el riesgo de perder el caso. As las cosas,
el asunto clave que presenta el caso Aikens est relacionado con el grado de
responsabilidad que debe tener el patrn de presentar evidencia o pruebas. El
tribunal solicit, en efecto, que el demandante presentara, de manera inicial,
solo lo que pudiera saber, con un esfuerzo razonable, antes del juicio; es decir,
que posea todos los mritos conocidos.
Fue un caso que suscit la polmica en cuanto a quin debe ser el res-
ponsable de la presentacin de pruebas en las distintas etapas de un caso de
discriminacin bajo el ttulo VII de la Ley de Derechos Civiles de 1964. Ade-
ms, promovi que existieran dos doctrinas posibles para la interpretacin del
ttulo VII: a) la doctrina sobre el trato desigual disparate treatment, y b) la
doctrina sobre el impacto desigual disparate impact.
El disparate treatment se acogen dos subdivisiones: systemic disparate treatment
e individual disparate treatment, segn el alcance general o individual de la prc-
tica discriminatoria, en el mbito europeo es concebido como discrimina-
cin directa o intencional.
En cuanto al disparate impact, igualmente en el mbito europeo, se entiende
como discriminacin indirecta.
En el derecho estadounidense, tanto el disparate treatment como el disparate
impact descansan en dos acepciones diferentes de la igualdad: disparate treatment
como igualdad de trato, pero entendida como prohibicin de discriminacin
608 intencional, y adems se aplica en casos de discriminacin individual, y dispa-
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toral, en el caso mexicano del Instituto Federal Electoral, a travs del Registro
Federal de Electores. A partir de la reforma poltica de 2013, la autoridad ad-
ministrativa ser el Instituto Nacional Electoral. Los distritos electorales fueron
fijados en nmero de 300 en la reforma poltica de 1977, cuando se ampli
la representatividad de la Cmara de Diputados para incorporar la figura de
diputados de representacin proporcional (RP), elegidos en circunscripciones
plurinominales. En la actualidad, a nivel federal, la Cmara de Diputados se
integra por los 300 diputados electos en distritos uninominales y 200 diputa-
dos de representacin proporcional asignados a los partidos polticos, segn
la votacin recibida, en cinco circunscripciones electorales en que se divide
el pas. En el mbito de las entidades federativas, se reproduce un esquema
similar, donde el rgano Legislativo cuenta con integrantes electos en distritos
uninominales e integrantes electos en una circunscripcin plurinominal nica.
Un caso particular es la divisin territorial utilizada en Mxico para la
conformacin del Senado de la Repblica. Se utiliza un modelo basado en
32 distritos, que corresponden a las treinta y dos entidades federativas, con lo
cual no hay uniformidad ni geogrfica ni demogrfica, lo cual rompe con el
principio de igualdad en el voto. La Cmara de Senadores se integra por 128
senadores, de los cuales, en cada entidad federativa, dos son electos segn el
Distrito electoral uninominal
Divisin de poderes
servir siempre para elegir un nmero similar de representantes; b) evitar que
en la delimitacin de los distritos prevalezcan motivos polticos que beneficien
a un partido en especial; c) facilitar a los ciudadanos la emisin del sufragio, de
forma que sea asequible el traslado al lugar de emisin del sufragio, asimismo
que la autoridad no encuentre dificultades para recibir los expedientes de casi-
lla y realizar los cmputos respectivos, y d) la homogeneidad demogrfica, con
lo cual se busca preservar, en la medida de lo posible, la divisin geogrfica
preestablecida de barrios, colonias, delegaciones, municipios y la integridad
de comunidades rurales e indgenas.
David Cienfuegos Salgado
Divisin de poderes
La idea de una forma mixta de gobierno a partir de fuerzas polticas diver-
gentes tiene su origen en la antigua Grecia, y alcanza una expresin definida
en la obra El espritu de las leyes de Charles-Louis de Secondat, con base en lo
expuesto por John Locke en el Ensayo sobre el gobierno civil. Es una respuesta a la
desconfianza de que el Estado ejerza su poder en forma tirnica. Para evitarlo
se plantea fragmentar su ejercicio en elementos diferenciados a fin de que se
controlen recprocamente e impedir que se desve del logro del bien comn,
la libertad y la razn, como fines ltimos de la actividad estatal.
La trascendencia prctica de las ideas de Montesquieu puede apreciarse si
se tiene en cuenta su incorporacin a la Declaracin de Derechos de Virginia
de 1776 y a la Convencin Constitucional de Filadelfia de 1787, dentro del
constitucionalismo norteamericano. stas alcanzaron su mxima expresin
613
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est siempre viciado si el rgano que dicta un acto jurdico carece de compe-
tencia, por ms de que su actuacin, en lo que al trmite se refiere, haya sido
impecable () Cuando la Constitucin adjudica a la Corte el control de los
vicios de procedimiento en la formacin de una reforma constitucional en ge-
neral, y de una ley que convoca un referendo en particular, no slo le atribuye
el conocimiento de la regularidad del trmite como tal, sino que tambin le
confiere competencia para que examine si el Constituyente derivado, al ejer-
cer el poder de reforma, incurri o no en un vicio de competencia (Corte
Constitucional, sentencia C-551 de 2003).
De esta forma, al ser la competencia con la que actan las autoridades
una de las partes esenciales de todo control formal, aquellos tribunales cons-
titucionales que se encuentren solo facultados para revisar formalmente las
enmiendas a la Constitucin podran revisar el contenido de tales enmiendas,
en el entendido de que si el poder de reforma altera contenidos del ncleo in-
tangible de la Constitucin, incurra en un vicio de competencia, ante lo cual
el juez constitucional debe analizar si la Constitucin fue o no sustituida por
otra, siendo necesario tener en cuenta los principios y valores que la Constitu-
cin contiene, as como aquellos que surgen del bloque de constitucionalidad.
Pensarlo de otra manera ha sostenido la Corte colombiana sera
tanto como atribuirle la competencia al Poder constituyente permanente de,
por ejemplo, sustituir el Estado social y democrtico de derecho con forma
republicana, por un Estado totalitario, por una dictadura o una monarqua,
lo que sin duda no es parte de su competencia, debido a que ello significara
reemplazar la Constitucin vigente por una diferente.
Ahora bien, pese a la duda o temor que pudieran causar esquemas de
control similares, es importante hacer notar que la Corte Constitucional de
Colombia, an y cuando haya diseado la doctrina de la sustitucin constitucional,
ha conocido de 16 casos en los que se han formulado cargos por sustitucin
de la Constitucin. Cajas Sarria refiere que en todas las acciones promovi-
das () ha advertido falencias en la formulacin del cargo por sustitucin,
616 y en las ltimas sentencias, sobre la reeleccin, no encontr probado este
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Doppia pronuncia
Con el vocablo doppia pronuncia se hace referencia al doble carcter que
pueden tener las sentencias interpretativas: uno explcito, que establece la
constitucionalidad de cierta norma o interpretacin derivada de un texto
normativo (sentencia interpretativa desestimatoria), y otro implcito, que
declara la inconstitucionalidad de otra norma o interpretacin deducida
del mismo texto (sentencia interpretativa estimatoria). En este tipo de pro-
nunciamientos mixtos queda a la sombra precisamente el que declara la
inconstitucionalidad, pues no aparece reflejado en ningn punto resolutivo
de la sentencia. Esta situacin, de hecho, representa uno de los principales
problemas de la doppia pronuncia, ya que no est claro si al pronunciamiento
implcito es posible darle los mismos efectos de un pronunciamiento expreso
de inconstitucionalidad.
En relacin con esta problemtica se han dado diferentes soluciones en
los sistemas de control de constitucionalidad. En algunos de ellos se considera
que tanto la norma declarada vlida como aquella invlida se debe precisar
Doppia pronuncia
en la parte dispositiva, ya que la interpretacin no formalizada nicamente
vale como sugerencia autorizada, pero jurdicamente no es vinculante. En
otros se enfatiza que es frecuente que se den casos en los que la interpretacin,
implcitamente declarada inconstitucional, no vincule ni a los jueces ordina-
rios ni al juez que propuso la cuestin ante el rgano de control constitucional.
Para evitar toda esta incertidumbre, los tribunales constitucionales se han vis-
to en la necesidad de preferir utilizar sentencias interpretativas estimatorias,
de tal manera que el pronunciamiento que antes era implcito con relacin a
la declaracin de inconstitucionalidad, ahora es expreso.
Desde esta perspectiva, se puede afirmar que todas las sentencias inter-
pretativas, con independencia de que formalmente sean estimatorias o deses-
timatorias, materialmente son estimatorias en el sentido ms estricto, pues en-
tienden que al menos una entre las varias interpretaciones posibles de un texto
legal (o incluso, todas menos una), es inconstitucional; o bien, en un sentido
amplio, consideran que parte del contenido normativo, derivado alternativa
(sentencias interpretativas) o conjuntamente (sentencias manipulativas) de la
disposicin impugnada, es contraria a la Constitucin; o incluso, al sealar
que la ley no es inconstitucional si se le interpreta de una determinada forma,
solo puede significar que la misma es contraria a la Constitucin en cualquier
otro sentido.
Giovanni A. Figueroa Meja
617
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e
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tucionalidad de las leyes (del que se derivara que hasta que la jurisdiccin
constitucional argumente lo contrario un precepto legal es vlido y produce
plenos efectos) y con la observacin por la que en la realidad ningn sistema
admite una retroactividad ilimitada del fallo anulatorio. As, pese a las afir-
maciones retricas de algunas jurisdicciones constitucionales que ofrecen una
visin del vicio de inconstitucionalidad como vicio originario (Quid nullum
est, nullum producit effectum), lo comn es que la irradiacin hacia el pasado de
los pronunciamientos de inconstitucionalidad se encuentre limitada y depen-
da de las apreciaciones de la jurisdiccin constitucional que complementan la
declaracin de inconstitucionalidad.
En los sistemas de control de constitucionalidad difuso, en los que la con-
secuencia del juicio de inconstitucionalidad es la inaplicacin del precepto le-
gal en el caso concreto (y ante la ausencia de nulidad de la ley con efectos erga
omnes), se considera que la decisin de constitucionalidad tiene efectos decla-
rativos, mxime cuando el objeto del juicio de constitucionalidad no es el pre-
cepto legal sino la interpretacin que del mismo se realiza en circunstancias
concretas y teniendo en cuenta que dicha disposicin, pese a la apreciacin de
la inconstitucionalidad, permanece en el derecho vigente si se aplica a casos
distintos o bajo otra interpretacin que pueda ser acorde con la Constitucin.
Hctor Lpez Bofill
Efectos ex nunc
Efectos ex nunc
La expresin efectos ex nunc (palabra latina que significa efectos desde aho-
ra) alude a los efectos no retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia adelante en el
tiempo, tomando como referencia la fecha de la misma o la de su publicacin.
Las situaciones nacidas con anterioridad a tal fecha se regirn por la norma-
tiva o acto vigente en el momento de ese nacimiento.
En el mbito del derecho procesal constitucional, sobre todo en los siste-
mas de control sucesivo, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia
temporal de las decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia tempo-
ral se traduce tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o
efectos ex tunc, si la misma es retroactiva. Esta cuestin ha sido debatida doc-
trinalmente, sin llegar a una postura comn, como lo demuestra el derecho
comparado, en el que hay ejemplos diversos de ambos efectos. Sin embargo,
como reflejamos en el comentario de la voz de los efectos ex tunc, entendemos
que tcnicamente la declaracin de inconstitucionalidad de una ley debe te-
ner efectos retroactivos, los propios de la nulidad.
De cualquier forma, Kelsen defendi un esquema en el que los efectos
eran ex nunc, o sea, irretroactivos. La razn de ello era la configuracin del
tribunal constitucional como legislador negativo, configuracin superada en
la actualidad.
Para este autor, el tribunal constitucional, que monopoliza el control de
constitucionalidad de las leyes, no es realmente un tribunal ya que no apli-
ca normas a hechos concretos, sino un legislador negativo, porque analiza
la compatibilidad lgica entre dos normas abstractas (Constitucin y ley), y 627
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Efectos ex tunc
La expresin efectos ex tunc (locucin latina que significa efectos desde en-
tonces) alude a los efectos retroactivos de una normativa o acto jurdico. As
las cosas, la decisin que posea esos efectos se aplicar hacia atrs en el tiem-
Efectos ex tunc
po, tomando como referencia la fecha de la misma. Las situaciones nacidas
con anterioridad a esa fecha y todava no cerradas se regirn por esa disposi-
cin o acto retroactivo, y no por la disposicin o acto vigente en el momento
de ese nacimiento.
Como dijimos en la voz anterior, en el mbito del derecho procesal cons-
titucional, una cuestin de la mxima relevancia es la eficacia temporal de las
decisiones, sobre todo de las sentencias. Dicha eficacia temporal se traduce
tcnicamente en efectos ex nunc, si la sentencia es irretroactiva, o efectos ex tunc,
si la misma es retroactiva. Se trata de una cuestin en la que la doctrina se
ha mostrado discrepante, y el derecho comparado tambin, dado que acoge
ejemplos diversos de ambas opciones.
De todos modos, a nuestro entender y desde un punto de vista terico, en
el control de constitucionalidad de la ley por parte de un tribunal constitucio-
nal parece que la solucin ms acertada respecto de la decisin estimatoria
de la inconstitucionalidad son los efectos ex tunc o retroactivos. La sancin de
nulidad de la norma contraria a la carta magna entraa la expulsin de esa
disposicin con efectos retroactivos (si los efectos fueran irretroactivos habra
que hablar ms bien de anulabilidad, no de nulidad). La ley inconstitucional
incurre en un vicio sumamente grave, el mayor vicio que puede contener una
norma: ser contraria a la lex superior que objetiva la soberana del pueblo. Por
ello, el vicio de inconstitucionalidad debe ser castigado con la mayor sancin
posible, la nulidad y sus consiguientes efectos retroactivos. Es necesario elimi-
nar, desde su nacimiento, la propia norma y los vestigios que ha dejado, con
las lgicas limitaciones, segn veremos ms abajo, que impone la seguridad
jurdica. 629
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Los dos primeros conceptos han sido tomados de Douglass C. North (Ins-
tituciones, cambio institucional y desempeo econmico, 1993). La imparticin de justi-
cia es eficiente desde el punto de vista de su funcin institucional cuando logra
contribuir a la reduccin de los costos de transaccin, es decir, los costos (sobre todo
de informacin) que hay que afrontar para poder realizar operaciones de in-
tercambio de bienes y servicios (por ejemplo, los costos de valuacin). Al pro-
teger efectivamente los derechos de propiedad y hacer cumplir los contratos,
los tribunales contribuyen a reducir los costos de transaccin en una sociedad,
esto es, facilitan o abaratan el intercambio econmico, lo cual se traduce en
condiciones favorables para la inversin y el crecimiento.
La eficiencia organizacional se refiere a la capacidad de procesamiento que
tienen los tribunales en cuanto organizacin. Una organizacin consiste en
un conjunto de roles o funciones especializados que se interrelacionan para
el logro de un objetivo comn, en este caso, la produccin de resoluciones
judiciales. Este producto puede lograrse de manera eficiente aumentando,
mediante diversas intervenciones, la capacidad de procesamiento de la orga-
nizacin. En primer lugar, pueden acelerarse los procedimientos reduciendo los
plazos para su conclusin, o especializando el procedimiento mismo para que
se ajuste de mejor manera al tipo de conflicto o controversia que maneja el
tribunal. Esta opcin incluye la posibilidad de introducir mecanismos de solucin
alternativa de conflictos dentro de la organizacin de un tribunal (conciliacin,
arbitraje). En segundo lugar, tambin puede aumentarse la capacidad de pro-
cesamiento modificando la divisin del trabajo, mediante la implementacin de
distintos modelos internos de organizacin o a travs de la creacin de funcio-
nes de gestin y administracin especializadas (court management).
Por eficiencia instancial entenderemos la regulacin de la oferta y demanda de
servicios judiciales ante los tribunales. Idealmente, la justicia ser eficiente si
logra un equilibrio entre la oferta y la demanda de tales servicios, para lo cual
requiere operar de manera selectiva. Selectividad significa que, en principio,
solamente sean atendidos por la justicia los asuntos aptos para su tratamiento
judicial.
636
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Empoderamiento
de los recursos sociales. Solamente la justicia que satisface estas expectativas
cumple tambin con los requisitos que dispone la Constitucin.
Hctor Fix-Fierro
Empoderamiento
Las primeras acepciones en torno al empoderamiento hacen su aparicin en
lengua inglesa en textos datados del siglo XVII. En ellas, empowermet es sin-
nimo de capacidad e impulso (Len, 2001). Ms recientemente, la dcada de
los sesenta fue la base para la reflexin y accin de un movimiento social im-
portante llevado a cabo en Estados Unidos de Amrica. Las reivindicaciones
y los anlisis tericos desarrollados en torno al movimiento Black Power o Black
Empowerment, a la vez que precursores, son indispensables para llevar a cabo
cualquier reflexin crtica en torno al poder y al cambio en las estructuras
sociales.
Por otro lado, en lo referente a las mujeres, relaciona los primeros usos
del trmino empowerment a las investigaciones de Mujeres en Desarrollo (women
in development). Su procedencia, concretamente, se sita en el texto que Sen
y Grown prepararon para la Tercera Conferencia Mundial sobre la Mujer,
celebrada en Nairobi en 1985. Dicho escrito se public en 1987 y se tradujo
al espaol como Desarrollo, crisis y enfoques alternativos: perspectivas de la mujer en el
tercer mundo. En el citado contexto, el concepto se determin como estrategia
impulsada por las mujeres del Sur.
El concepto sigui su andadura en la Cuarta Conferencia sobre la Mujer,
celebrada en 1995 en Beijing. En dicha ocasin, por primera vez, se relacion 637
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el impulso de las mujeres con la construccin social, sin condiciones y sin po-
ner en tela de juicio sus capacidades. De este modo se reforz la participacin
social de las mujeres. De esta cita en adelante, el concepto de empoderamien-
to, o empowerment, junto con el de transversalidad o mainstreaming fueron dos
estrategias esenciales recomendadas a los gobiernos para el trabajo que tiene
como objetivo la igualdad entre mujeres y hombres.
Si entre los diferentes autores se difunde el uso de trmino despus de la
Cuarta Conferencia sobre la Mujer de Beijing (1995), en lo que se refiere a los
movimientos feministas, ste empieza a emplearse paulatinamente en la d-
cada de los sesenta. Las autoras Maxine Molyneux, Carolyn Moser eta Kate
Young, entre otras, trabajaron en torno al empoderamiento haciendo una
diferenciacin entre intereses y necesidades prcticas y estratgicas. De esta
manera, sealan que los diferentes tipos de necesidades que tienen las muje-
res estn relacionadas directamente con el estatus que ocupan en la sociedad
(Rowlands, 1997). Las necesidades prcticas suelen ser inmediatas y urgentes,
y hacen referencia a las necesidades materiales y primarias; en la mayora de
las veces estn relacionadas con la supervivencia. Las necesidades estratgicas,
en cambio, son respondidas a largo plazo y posibilitan cambios indispensa-
bles en las relaciones de poder entre mujeres y hombres (Len, 2001). Las
necesidades prcticas las sufren algunas mujeres; las estratgicas, en cambio,
todas las mujeres. La diferenciacin entre ambas no siempre es evidente, dado
que muchas de las veces podemos responder a las condiciones estratgicas de
Empoderamiento
las mujeres una vez dando respuesta a las necesidades prcticas. De tal ma-
nera, trabajar en solucionar las estratgicas necesariamente toma en cuenta a
las prcticas (Len, 2001).
Desde el punto de vista analtico, existen al menos dos dimensiones dife-
rentes de empoderamiento: el individual y el colectivo.
El empoderamiento individual o personal se puede definir de la siguiente
manera: es un proceso personal en el cual cada mujer desarrolla instrumentos
que la refuerzan y le brindan la posibilidad de defenderse y hacer frente a la
opresin dejando de estar sometida (Lagarde, 2000). Se abre la posibilidad
de que haga cosas por s sola (Len, 2001), y ms an, que sea capaz de des-
hacerse las consecuencias de la opresin sufrida (Rowlands, 2005), al mismo
tiempo que desarrolla la confianza en s misma. Muchas de las veces, las ac-
tividades que posibilitan el empoderamiento de las mujeres, aquellas que son
impulsadas por diferentes instituciones, se desarrollan en trminos individua-
les, identificando y poniendo el valor la autoconfianza personal antes que la
cooperacin, la cual pone en duda las estructuras de poder que oprimen a las
mujeres (Oxaal y Baden, 1997).
Por otro lado, el empoderamiento colectivo se lleva a cabo cuando las per-
sonas consiguen de manera conjunta ms efectividad de lo que lograran de
manera individual (Rowlands, 2005). Hay quien hace referencia a la idea
de que en confianza y en alianza se hace frente al orden social antiguo y a la
capacidad colectiva de construir la cotidianidad mediante modos de convi-
vencia social, econmica, poltica y cultural (Lagarde, 2000).
Los puntos de vista que se limitan al empoderamiento individual han re-
638 cibido muchas crticas. stos no reconocen la relacin entre las estructuras de
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Entrada en vigor
De acuerdo con el Diccionario de la lengua espaola, la locucin vigor (del latn
vigor, -ris) significa, para los efectos que aqu importan, viveza o eficacia de
las acciones en la ejecucin de las cosas, o bien, fuerza de obligar en las
Entrada en vigor
leyes u ordenanzas. Por su parte, la locucin entrada hace referencia a la
accin de entrar y, a su vez, la locucin entrar (del latn intrre) significa
empezar o tener principio, formar parte de la composicin de ciertas co-
sas, o bien, dar principio a la accin de algo, por lo que hablar de la entrada
en vigor de cualquier norma jurdica significa apelar al principio a partir del cual
una norma comienza a formar parte del orden jurdico adquiriendo fuerza para obligar a sus
destinatarios y produciendo los efectos jurdicos a los que est llamada.
Por lo que hace al derecho procesal constitucional concretamente des-
de el punto de vista del juicio de amparo, toma especial importancia este
concepto debido a que, por regla general, cuando se promueve un amparo
en contra de normas jurdicas autoaplicativas, es decir, normas que por su
sola entrada en vigor comienzan a generar afectaciones a los derechos de los
particulares aun sin existir actos de aplicacin de las mismas, ser la fecha
de entrada en vigor el momento en que comience a computar el plazo para su
impugnacin.
As, por ejemplo, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Mxico ha es-
tablecido que el juicio contra una ley autoaplicativa puede interponerse
dentro de los treinta das hbiles contados desde que entra en vigor [por lo
que] el cmputo del plazo sealado inicia desde el da de su vigencia a las cero
horas, porque resultara incongruente que si la ley de esta naturaleza causa un
perjuicio desde la misma fecha en que su observancia es obligatoria, el plazo
para promover el juicio empezara a contar hasta el da siguiente (Tesis:
2a./J. 26/98, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, t. VII,
mayo de 1998, p. 461).
Criterio diverso debe aplicarse en tratndose de la impugnacin de nor-
mas generales va accin de inconstitucionalidad, toda vez que, por regla ge- 639
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Enunciados dogmticos
En la segunda edicin de la Teora pura del derecho, Hans Kelsen (1960) sostiene
que las oraciones de la ciencia jurdica deben distinguirse, en cuanto enunciados
jurdicos, de las normas jurdicas producidas por los rganos de derecho. Las nor-
mas jurdicas n<o constituyen proposiciones, esto es, enunciados declarativos
sobre un objeto dado de conocimiento.
Como resulta evidente, el clebre profesor viens marca una clara distin-
cin entre dos tipos de discurso: a) el derecho positivo y b) el de la ciencia del
derecho o dogmtica jurdica. La descripcin del primero constituye el objeto
de estudio del segundo.
No obstante su indudable importancia en la historia de la filosofa jurdica,
muchos avances han ocurrido en el campo de la metodologa de la filosofa del
derecho desde la fecha en que se escribi la paradigmtica teora pura. A con-
tinuacin tratar de proporcionar una versin actualizada del pensamiento
kelseniano, incorporando elementos de la filosofa analtica contempornea.
Desde el lenguaje hablamos del mundo que nos rodea, para lo cual em-
pleamos, de manera fundamental, enunciados mediante los que se expresan
proposiciones descriptivas, cuya propiedad definitoria ms relevante es poder
ser determinadas como verdaderas o falsas (sobre la diferencia entre enun-
ciado y proposicin (vase enunciados de los precedentes). Al respecto, y
642 en defensa de una teora de la verdad por correspondencia, Tarsky establece
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Enunciados dogmticos
del derecho, buena parte de lo que denotamos con la expresin dogmtica
jurdica es un metalenguaje descriptivo, cuyo lenguaje objeto es de un tipo
lgico distinto: el derecho positivo, en tanto est constituido por normas, es
fundamentalmente prescriptivo.
Con base en lo anterior, resulta claro que al menos parte del discurso de
la dogmtica, precisamente al que se refiere Kelsen cuando habla de propo-
siciones de la ciencia del derecho, constituye un metalenguaje cuyo lenguaje
objeto es el derecho positivo. Si ste es el caso, en congruencia con lo dicho
precedentemente, las proposiciones que describen al sistema normativo estn
sujetas a ser evaluadas como verdaderas o falsas.
El problema de las condiciones de verdad de dichas proposiciones es un
tema complejo que no puede ser abordado en poco espacio, sin embargo,
algunas reflexiones generales pueden ser esclarecedoras. Para algunos auto-
res, como Alexy (1983), el criterio de evaluacin de las proposiciones de la
dogmtica, a diferencia de las del discurso cientfico, no puede ser considerar
si son verdaderas o falsas, sino correctas o incorrectas. No obstante las bue-
nas razones que subyacen a esta propuesta y sin poder fundamentarlo ms
detalladamente, en este texto asumir que las proposiciones de la dogmtica
pueden ser evaluadas como verdaderas o falsas, y que una teora consensual
de la verdad, como la defendida por Alexy, permite reconducir los criterios de
correcto-incorrecto a verdadero-falso. Por otra parte, el uso de estos trminos
es ms congruente con la calificacin de ciencia estipulada para la dogm-
tica jurdica.
Otro problema que se nos presenta es el de las condiciones de verdad
de las proposiciones dogmticas, sobre todo si se pretende adoptar una teo-
ra de la verdad por correspondencia. En el caso de la nieve es blanca, la
contrastacin de la proposicin se hace directamente con el mundo natural. 643
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Sin embargo cul sera el mundo de los hechos con el cual confrontar a las
proposiciones de la dogmtica, si las normas no son hechos, o al menos no el
mismo sentido que la nieve, sino entidades lingsticas? La respuesta es que las
condiciones de verdad de las meta proposiciones dogmticas son dadas por su
relacin con el lenguaje objeto, es decir, con el derecho positivo.
Por ejemplo, una norma jurdica que establezca: a quien cometa el de-
lito de robo se le sancionar con una pena de 10 aos de prisin tendr un
estatus lgico de proposicin prescriptiva. El mismo enunciado encontrado
en un libro de dogmtica jurdica penal al decir: en el sistema jurdico S se
establece que: a quien cometa el delito de robo se le sancionar con una pena
de 10 aos de prisin, contendr una proposicin descriptiva, que en este
ejemplo sera verdadera. La diferencia funcional de las distintas proposiciones
expresadas por el mismo enunciado en diferentes niveles de lenguaje se pone
de manifiesto si imaginamos que ha ocurrido una reforma legislativa por la
que la sancin por robo se ha incrementado de 15 a 20 aos y el autor del
tratado de dogmtica no ha tenido tiempo de actualizar su obra en una nueva
edicin. En este supuesto, la proposicin que era verdadera antes de la refor-
ma, habr pasado a ser falsa.
Desde luego que las proposiciones de la dogmtica no se limitan a para-
frasear al derecho positivo, sino que lo reelaboran y sistematizan mediante las
reglas de procesamiento cognitivo propias de la profesin. Por otra parte, el
discurso de la dogmtica no se agota en proposiciones sino que incluye otros
elementos, como son definiciones, redes semnticas y, en ocasiones, propo-
Equidad
Equidad
El trmino equidad (del latn aequitas, de aequus, igual; del griego ,
virtud de la justicia del caso en concreto) puede definirse como la bondadosa
templanza habitual, la propensin a dejarse guiar por el deber o por la con-
ciencia, ms que por la justicia o por la ley escrita, o como la justicia natural,
opuesta a la ley escrita. Este ideal est ntimamente enlazado con el precepto
jurdico de Ulpiano en sus Tria Praecepta Iuris (tres principios del derecho), el
suum cuique tribuere (dar a cada uno lo suyo).
En el derecho civil, el recurso a la equidad es excepcional y al margen,
pero coetneo con un derecho formal y riguroso, hoy diramos positivo, que
cumple una funcin muy importante pero que sigue siendo en esencia la mis-
644 ma: amoldar el derecho a las circunstancias concretas de cada caso.
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Equidad de gnero
inicialmente de carcter discrecional, que se desarrolla para compensar las
deficiencias que han surgido en la administracin de justicia por los tribunales
de derecho comn como resultado de las restricciones introducidas en el siglo
XIII, los writs y el sistema de las forms of actions.
Fundada como un tribunal dependiente de la ideologa del Chancellor, ins-
pirada en las normas del derecho cannico y marcada por un procedimiento
que no implicaba la participacin del jurado, la equidad despus de 1616
(cuando Jaime I le reconoci la primaca sobre el Common Law) comenz a
endurecerse tambin en los precedentes, situndose como un sistema de casos
judiciales complementarios al mismo Common Law.
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
Equidad de gnero
La equidad es un principio de justicia relacionado con la idea de igualdad sus-
tantiva y el reconocimiento de las diferencias sociales. Ambas dimensiones se
conjugan para dar origen a un concepto que define la equidad como una
igualdad en las diferencias, entrelazando la referencia a los imperativos ti-
cos que obligan a una sociedad a ocuparse de las circunstancias y los contextos
que provocan la desigualdad con el reconocimiento de la diversidad social, de
tal forma que las personas puedan realizarse en sus propsitos de vida segn
sus diferencias (vase equidad).
Gnero, por su parte, se refiere a la construccin cultural basada en las
diferencias biolgicas entre los sexos. En 1955 el sexlogo John Money in-
trodujo el trmino gender en ingls, diferenciando sexo biolgico de gnero,
como una construccin cultural basada en una poca y un lugar. Sin embar- 645
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go, fue hasta 1968 que Robert Stoller la desarroll a travs de una investi-
gacin emprica en la que demostr que lo que determina la identidad y el
comportamiento masculino o femenino no es el sexo biolgico, sino las expec-
tativas sociales, ritos, costumbres y experiencias que se ciernen sobre el hecho
de haber nacido mujeres u hombres. Esta observacin permiti concluir que
la asignacin y adquisicin del gnero es una construccin sociocultural con la
que se desnaturalizan las relaciones sociales entre los sexos. En los aos seten-
tas el movimiento feminista retom esta teora, y la desarroll basndose en
la frase clebre de Simone de Beauvoir: una no nace mujer, se hace mujer.
En otras palabras, se refiere al conjunto de ideas, creencias y atribuciones
sociales, construidas en cada cultura y momento histrico, tomando como
base la diferencia sexual. A partir de ello se construyen los conceptos de mas-
culinidad y feminidad, los cuales determinan el comportamiento, las fun-
ciones, oportunidades, valoracin y las relaciones entre mujeres y hombres.
Se refiere a los atributos y oportunidades sociales vinculadas con el hecho
de ser hombre o mujer y las relaciones entre mujeres y hombres, y nias y ni-
os, as como a las relaciones entre mujeres y entre hombres. Estos atributos,
oportunidades y relaciones se construyen socialmente y se aprenden mediante
procesos de socializacin. Dependen del contexto y el momento, y pueden
cambiar. El gnero determina qu se espera, permite y valora en una mujer o
un hombre en un contexto especfico. En la mayora de las sociedades hay di-
ferencias y desigualdades entre hombres y mujeres en cuanto a las responsabi-
lidades que se les asignan, las actividades que realizan, el acceso a los recursos
Erga omnes
Erga omnes
Las sentencias constitucionales suelen tener efectos erga omnes, que quiere de-
cir que alcanza a todos. Esa generalidad contrae profundas implicancias, y
provoca efectos jurdicos y polticos. Los primeros son comprensibles; los otros
suelen quedar cuestionados porque convierte a la sentencia en un formato
legislativo.
El efecto jurdico tiene estas caractersticas:
a) Son retroactivas (ex tunc). Es decir, que actan hacia el pasado, permitin-
dose suprimir las situaciones creadas al amparo de la norma que se declara
inconstitucional, con algunas pocas excepciones. Debido a esta caracterstica
algunos autores pretenden desvincularlo del efecto propio de la cosa juzgada,
donde es ms relevante atender el resultado de los recursos que se articulen
contra la sentencia constitucional. Por eso se tiene al efecto erga omnes como un
valor, un criterio axiolgico que obliga a la revisin de las situaciones pasadas
como una manifestacin de justicia intrnseca del fallo.
La influencia de Kelsen en esta cuestin ha sido muy clara. Sostena el
646 mentor de estos tribunales constitucionales que la decisin de la autoridad
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constitucional significa la casacin del acto, y la decisin opera con efecto re-
troactivo al tiempo en que el mismo fue realizado. Esta interpretacin se im-
pone porque la decisin es el resultado de un pronunciamiento que tiene por
objeto la nulidad del acto que es en principio, simplemente afirmada por el
interesado y que, por tanto, la nulidad no puede ser considerada, de ninguna
manera, como adquirida antes de la terminacin del procedimiento, pudiendo
ste conducir a una decisin en que se niegue; porque la decisin debe necesa-
riamente tener un carcter constitutivo, incluso si, conforme su texto, se enun-
cia que el acto era nulo. Desde el punto de vista del derecho positivo, esto es, de
la autoridad que decide el susodicho acto nulo, no existe ms que anulabilidad,
y en este sentido es que puede presentarse la nulidad como un caso lmite de
la anulacin con efecto retroactivo (Kelsen, Hans, La garanta jurisdiccional de la
Constitucin La justicia constitucional).
b) Afectan derechos consolidados. La norma que se declara inconstitucional
deja de tener vigencia, y como la decisin es retroactiva alcanza a todas las
relaciones jurdicas nacidas en orden al problema que se resuelve. En Italia,
donde la actuacin del Tribunal Constitucional es incidental (es decir, que se
origina la cuestin constitucional por un planteo entre partes), la inconstitu-
cionalidad afecta no solo al proceso donde se proclama, sino tambin a todas
los derechos que la norma derogada alcance.
Ello significa que la ley se expulsa inmediatamente del ordenamiento ju-
rdico sin darle posibilidad al legislador de revisar el texto cuestionado, o de
sancionar otra en su lugar; menos an se puede circunscribir el tema al caso
Erga omnes
resuelto. Por tanto, la propia sentencia adquiere un valor normativo o fuerza
de ley, como dice el Tribunal Constitucional alemn.
c) Tienen efectos derogatorios o anulatorios. Las sentencias derogan la ley, norma
o reglamento interpretado. Esta anulacin inmediata marca una diferencia
muy importante a la hora de trazar distancias con otros modelos y con las
implicancias que ello significa.
En primer lugar aparece el problema del efecto temporal, porque la abro-
gacin es consecuencia directa, de manera que produce una laguna legislativa
que no es de fcil resolucin.
En Europa, sealados los inconvenientes de esta eficacia inmediata del fa-
llo constitucional, llevaron a reglamentar puntualmente el problema. Alema-
nia, en el art. 78 de la ley que regula al Tribunal Constitucional, estableci la
doble eficacia de las sentencias, en el sentido de declarar la incompatibilidad
con la norma fundamental y la nulidad subsiguiente; sin embargo, cuando
la decisin genera situaciones jurdicas insoportables, muestra cierto nivel
de discrecin y solo declara la inconstitucionalidad aplicable en el caso, sin
resolver la nulidad normativa.
En Austria no se quieren correr riesgos y las sentencias tienen efectos
ex nunc (hacia el futuro), aunque obliga al canciller federal o al gobernador
regional competente a publicar sin demora la derogacin. El art. 140.7 regla-
mentario determina: anulada una ley como inconstitucional o pronunciada
sentencia por el Tribunal constitucional, quedarn vinculados a dicho fallo
cualesquiera tribunales y rganos administrativos. Sin embargo, se seguir
aplicando la ley en cuestin a las situaciones de hecho consumadas antes de la 647
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anulacin, excepto aquella que haya dado origen al fallo, si el Tribunal Cons-
titucional no hubiere dispuesto otra cosa en su fallo derogatorio. Si el Tribunal
Constitucional hubiese fijado en dicho fallo un plazo conforme a lo previsto
en el prrafo 5, la ley se aplicar a todos los hechos que se consumen antes a
que expire el plazo, con excepcin precisamente del caso que dio origen a la
sentencia.
El segundo orden de planteos se suscita con el tipo de sentencia emitida.
Puede exhortar al Parlamento para que considere los fundamentos del fallo y
adopte el temperamento correspondiente; podr fijar una fecha o tiempo para
que se cubra el vaco normativo; hasta puede actuar como legislador y crear
el derecho desde la fundamentacin de la sentencia, entre otras de las tantas
actitudes que puede adoptar conforme se clasifiquen los tipos de sentencias
constitucionales.
d) La sentencia cobra fuerza normativa (propiamente, es casi una ley). La duda
constitucional puede ser resuelta, a grandes rasgos, con dos tipos de senten-
cias: las denominadas estimatorias, que declaran la inconstitucionalidad, y las
desestimatorias, que rechazan total o parcialmente la cuestin constitucional.
Las primeras tienen varios tipos, y son las que adquieren carcter vinculante
y fuerza legal propia.
Las sentencias constitucionales trascienden la doctrina legal, que es la ca-
racterstica de las sentencias pronunciadas por jueces del sistema difuso.
La llamada legislacin negativa propia del pronunciamiento anulatorio
Erga omnes
los ms anti liberales, en los que los poderes tienen una fuente y una forma
legal (Ferrajolli, 2001). Con el tiempo, el Estado formal de derecho se mate-
rializ bajo la forma de Estado legislativo de derecho, que oper bajo el im-
perio del principio de legalidad como criterio exclusivo de existencia y validez
del derecho. El papel central de la ley en este modelo de Estado generara,
como lgica consecuencia, la reduccin del derecho a la ley y la prevalencia
de la ley por sobre las restantes fuentes del derecho. En cuanto a la relacin
entre ley y Constitucin en el modelo descrito, la Constitucin se asemejara
ms a una carta de navegacin o a un programa poltico cuyas concreciones
normativas deberan ser realizables a travs de la inexcusable intermediacin
legislativa. De esta forma se neg a la Constitucin toda fuerza normativa
y, en definitiva, su carcter de norma suprema. El modelo cercen la fuerza
jurgena de la Constitucin y le rest entonces capacidad como parmetro de
control sobre los contenidos legislativos. Ferrajoli sintetiza este proceso con
contundencia: en el Estado legislativo de derecho se produjo la afirmacin del
principio de legalidad como norma de reconocimiento del derecho positivo. El modelo en
cuestin, centrado entonces en el principio de legalidad, se decant, en lo que
a la labor judicial se refiere, en la justiciabilidad de la administracin y en el
Estado constitucional de derecho
Estado laico
La caracterstica principal de esta forma de organizacin estatal indispen-
sable para la existencia de la democracia se sintetiza en la siguiente idea:
separar el Estado de la Iglesia, o el poder poltico del poder religioso. Se trata
de una separacin que en los hechos puede adquirir diversas modalidades
pero que solo se verifica cuando ambas esferas mantienen una recproca au-
tonoma. En el plano terico son tiles algunas tesis de John Locke para en-
tender el sentido de esta emancipacin simultnea: es menester distinguir el
inters de la sociedad civil y de la religin y (deben) establecerse las fronteras
que separan a la Iglesia y al Estado porque si esta separacin no se lleva a
cabo, es imposible resolver los conflictos entre las personas que desean, o que
652 fingen desear, la salvacin del alma y la del Estado.
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Estado laico
Pierluigi Chiassoni ofrece una puntualizacin de estas premisas partiendo
de la tesis de que en un Estado laico las asociaciones religiosas deben ser con-
sideradas asociaciones privadas como cualquier otra. Esto se traduce en los
siguientes principios propios del Estado laico:
1. Principio de la neutralidad negativa del Estado (principio de no-inter-
vencin negativa) que implica que, salvo algunos casos extremos, el Estado no
debe prohibir actos de culto, individuales o de grupo, en aras de garantizar
la libertad religiosa de las personas; 2. Principio de la neutralidad positiva del
Estado (principio de no-intervencin positiva) que impone al Estado omitir
cualquier ayuda o subvencin, directa o indirecta a favor de las religiones y
sus organizaciones;
3. Principio de la libertad de apostasa que establece la igual dignidad
jurdica del atesmo;
4. Principio de neutralidad de las leyes civiles frente a las normas morales
religiosas que impone la separacin entre derecho y normas ticas normati-
vas religiosas.
Tericamente resulta atinado afirmar que cuando estos cuatro principios
se encuentran debidamente garantizados estamos ante un Estado laico en
sentido pleno. Un Estado que no prohbe ni persigue a las religiones (garanti-
zando as el derecho fundamental a la libertad religiosa); que no subvenciona
ni ofrece tratos preferenciales a las iglesias (entindase: a ninguna de ellas); que
respeta, en igualdad de condiciones, a los creyentes de las diferentes religiones
y a los no creyentes (agnsticos, ateos, apostatas, etctera) y que garantiza la
laicidad del derecho, es un Estado laico. Sin embargo, como suele suceder 653
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con todos los modelos tericos, la distancia entre los principios tericos y la
realidad prctica es inevitable, por lo que existen Estados modernos, consti-
tucionales y ms o menos democrticos que no observan todos los principios
a cabalidad.
Esto es interesante si miramos, por ejemplo, a los Estados latinoamerica-
nos porque existen importantes diferencias en la manera en que las Consti-
tuciones de los pases de la regin regulan las relaciones entre el Estado y las
Iglesia o religiones. El art. 2o. de la Constitucin argentina, por ejemplo, sea-
la que El Gobierno Federal sostiene el culto catlico, apostlico, romano.
Algo similar sucede en Per, en donde la Constitucin fue promulgada invo-
cando a Dios Todopoderoso, y tambin otorga un lugar especial a la religin
catlica en su art. 50: Dentro de un rgimen de independencia y autonoma,
el Estado reconoce a la Iglesia catlica como elemento importante en la for-
macin histrica, cultural y moral del Per, y le presta su colaboracin. Sin
embargo, lo cierto es que ambas Constituciones reconocen legitimidad a otras
religiones y respetan la libertad de conciencia y religin.
Estas normas contrastan de manera significativa con lo que seala la
Constitucin mexicana en su art. 40: Es voluntad del pueblo mexicano cons-
tituirse en una Repblica representativa, democrtica, laica, federal.... Esta
disposicin debe leerse de manera complementaria con el art. 24 que garanti-
za la libertad de convicciones ticas, de conciencia y de religin; con el art.
3o. que garantiza la laicidad de la educacin pblica, y con el art. 130 que
Estado laico
Estndar de racionalidad
Como puede observarse, solo la modalidad del Estado laico rene los
principios tericos propuestos por Chiassoni, y es el nico arreglo que ofrece
de manera simultnea: a) libertad de conciencia y libertad religiosa; b) recono-
cimiento igualitario a todas las confesiones religiosas; c) por lo mismo, garan-
tas de no discriminacin por motivos de creencias, y d) laicidad del derecho.
Se trata del arreglo idneo para reconocer carta de identidad a la diversidad
y a la pluralidad caractersticas de nuestras sociedades y para asentar las ins-
tituciones que permiten la convivencia pacfica. Por lo mismo, se dice que la
laicidad es una condicin necesaria que no suficiente para la existencia
de una verdadera democracia.
Pedro Salazar Ugarte
Estndar de racionalidad
La expresin estndar de racionalidad significa la existencia de un parmetro
objetivo para determinar la constitucionalidad de una ley o acto que es some-
tido a la valoracin de un rgano jurisdiccional o un juez.
No debe confundirse con el trmino ponderacin, pues mientras que ste
se refiere al balance de normas para llegar a una conclusin correcta, estndar
de racionalidad hace referencia al nivel de deferencia o acatamiento que se
utilizar para advertir la validez de una norma. Al utilizar un estndar de ra-
cionalidad se asume, a priori, una posicin con respecto a la constitucionalidad
de una norma.
En revisin constitucional existen dos posiciones o metodologas jurdicas
extremas: el examen de racionalidad (rational basis test) y el escrutinio estric-
to (strict scrutiny). El examen de racionalidad surgi originalmente como un
examen de medios-fines, utilizado por primera vez por la Suprema Corte de 655
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extranjeros.
El escrutinio estricto (strict scrutiny) se refiere al nivel ms riguroso de revi-
sin legal y constitucional. Con esta metodologa, para determinar si una de-
cisin aprueba el examen, sta se considera invlida a menos que el gobierno
pueda demostrar un inters obligado (necesario o ineludible) que le justifique.
De pasar este examen es porque el rgano jurisdiccional considera que el
gobierno tiene un inters legtimo para tomar o aplicar una decisin, aun
cuando se crea que dicha decisin fue creada especficamente para alcanzar
los objetivos del gobierno y que existen menos coercitivos para alcanzarlos. En
la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados Unidos, la naturaleza
del inters en juego determina el nivel de escrutinio aplicado. Cuando los
tribunales emplean el examen de racionalidad, solo las decisiones ms atro-
ces aquellas que no se relacionan racionalmente con el inters legtimo del
gobierno son echadas abajo.
Marcos Francisco del Rosario Rodrguez
Estatalidad abierta
El trmino de estatalidad abierta, vinculado al concepto jurdico-institu-
cional de tpico cuo germnico de estatalidad (Staatlichkeit), emerge hace
cincuenta aos, cuando Klaus Vogel lo utiliza para describir la apertura de
la esfera de competencias del derecho interno del Estado. En este sentido,
se refiere a la permeabilidad del ordenamiento jurdico nacional, como lo
afirmara despus Karl-Peter Sommermann. Este concepto alemn de esta-
talidad abierta (offene Staatlichkeit) tiene como contexto la atribucin de una
656 especial connotacin a la decisin constitucional a favor de la apertura en
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tanto comprende una faz pasiva y una faz activa. Los padres fundadores de
la Ley Fundamental alemana (Grundgesetz) se pronunciaron favorablemente
hacia el Estado abierto, tanto en el sentido de la cooperacin internacional
en los planos universal y regional como en el posicionamiento del Estado en
la comunidad internacional y su subordinacin al orden normativo emana-
do de ella, bajo el credo de la dignidad humana y el respeto de los derechos
humanos. Ms recientemente, Mattias Wendel defina a la permeabilidad
constitucional como la cualidad de un ordenamiento jurdico de permitir la
incorporacin de principios y contenidos normativos provenientes de otro
rgimen jurdico, lo que en definitiva representa un mecanismo de entrela-
zamiento normativo.
En el mbito latinoamericano es necesario introducir el concepto del Es-
tado abierto en el sentido de examinar la construccin convergente y pro-
gresiva del constitucionalismo garantista de los derechos humanos y de la
integracin regional bajo una concepcin multinivel. Gracias a la democrati-
zacin, la permeabilidad constitucional fue la opcin consciente y deliberada
de los constituyentes nacionales en las cartas fundamentales de los ltimos
aos del siglo XX y los primeros del siglo XXI, as como en las reformas
constitucionales. Dicha opcin constitucional abarca una doble va: primera,
para incorporar al derecho constitucional los atributos y garantas de los de-
rechos establecidos en el derecho internacional convencional de los derechos
Estatalidad abierta
humanos como estndar mnimo de los ordenamientos jurdicos nacionales,
y, segunda, para regular la participacin en la integracin. Ambos constituyen
elementos comunes en el derecho constitucional latinoamericano, en las pa-
labras de Jorge Carpizo.
La estatalidad abierta tiene sus rasgos caractersticos. Entre ellos cabe
destacar que el proceso de apertura del Estado en Amrica Latina se distin-
gue por dos cambios de paradigma, como son el surgimiento del paradigma
del pluralismo normativo y la internacionalizacin entendida como huma-
nizacin. El primero tiene implicaciones directas en la transformacin del
concepto clsico de soberana, la superacin de la concepcin de un Estado
cerrado y su consiguiente prdida del carcter omnicomprensivo en el mbi-
to del derecho constitucional. El Estado y la soberana no desaparecen, sino
que se han transformado en conceptos ajustados a los nuevos tiempos. Es un
proceso vinculado a la globalizacin, signado por la concurrencia de la demo-
cratizacin, junto a la internacionalizacin, a la constitucionalizacin y a la
judicializacin. Del mismo modo, el Estado abierto se conecta con la crecien-
te interaccin entre el derecho internacional, el derecho supranacional y el
derecho constitucional. La Constitucin no es la norma suprema nica. En la
doctrina se emplean distintos trminos para describir la reconfiguracin de la
relacin entre en el derecho internacional y el derecho interno (acoplamien-
to por Armin von Bogdandy, trapecio en lugar de pirmide normativa por
Flavia Piovesan, coordinacin entre sistemas, por Csar Landa). La premisa
vlida es la ausencia de una relacin de jerarqua entre las normas constitu-
cionales y las normas de fuente externa, ya que dicha relacin se rige ms bien
por principios de complementariedad, de interconexin y de convergencia.
Asimismo, el proceso de humanizacin se vincula con el rango constitucional 657
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que aconteci una vez que entr en vigor la Convencin Americana (18 de
julio de 1978), al haber sido depositado el undcimo instrumento de ratifica-
cin por un Estado miembro.
Durante el Noveno periodo ordinario de sesiones, la Asamblea General
de la Organizacin de Estados Americanos, celebrada en La Paz, Bolivia, en
1979, aprob el Estatuto de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Resolucin 448) y entr en vigor hasta el 1o. de enero de 1980. As queda
definida la Corte como una institucin judicial autnoma.
Este instrumento internacional en materia de derechos humanos ha sido
publicado en los idiomas castellano, francs, ingls y portugus. Tiene carc-
ter vinculante dentro de un escenario regional (Amricas), pues est circuns-
crito a los miembros de dicha organizacin. Aunque solo 21 pases de los 34
Estados miembros han ratificado la Convencin Americana y aceptado la
jurisdiccin contenciosa de la Corte. A travs del mismo se regula la compo-
sicin, funciones, sede, competencia y funcionamiento de la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos.
Este ordenamiento est compuesto por siete captulos que contienen un
total de 32 arts. El primer captulo, relativo a las disposiciones generales, cons-
ta de tres arts. que comprenden la naturaleza y rgimen jurdico, competencia
y funciones, as como la sede de la Corte. El segundo captulo corresponde a
la composicin de la Corte, y abarca de los arts. 4 a 11, referentes a la inte-
gracin, mandato de los jueces, fecha de la eleccin de los jueces, candidatos,
eleccin, procedimiento previo, votacin, jueces ad hoc y juramento.
Eutanasia
Eutanasia
Comencemos que el concepto de eutanasia es un neologismo. Se encuentra
660 por primera vez en la historia en la obra de Francis Bacon, titulada: Historia
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Eutanasia
voluntad, entonces, debe existir un derecho a decidir sobre la propia muerte
en caso de necesidad. Es decir, la base fundamental de la eutanasia es el poder
irrestricto de disponer de la propia vida. De ah que algunos autores sustitu-
yan el trmino eutanasia por el de suicidio asistido o suicidio pusilnime.
La actual utilizacin del trmino eutanasia es muy reducida. Es curioso
que en ninguna de sus modernas acepciones se remita a la culminacin de la
vida, a la imagen que el hombre deja en la memoria de los hombres, o incluso
a la coherencia con algn valor libremente asumido (EVD). Todo esto podra
verse en la idea de buena muerte clsica, pero difcilmente en una eutanasia
del presente.
Es difcil encontrar una definicin contempornea de eutanasia, debido
a que se la ha intentado definir desde diversas ciencias, lo que trae como
consecuencia un acento en tal o cual aspecto parcial. Analizaremos algunas
definiciones que, a nuestro modo de ver, renen los elementos necesarios para
una definicin integral de la eutanasia.
La primera es la que da el profesor Jess Ballesteros: muerte provocada
de modo activo o pasivo para evitar los sufrimientos del enfermo (Ortotanasia:
El carcter inalienable del derecho a la vida). Enrique Snchez nos dice que eutanasia
son aquellas intervenciones mediante acciones u omisiones que en con-
sideracin a una persona, buscan causarle la muerte para evitar una situacin
de sufrimiento, bien a peticin de ste, bien al considerar que su vida carece de
la calidad mnima para que merezca el calificativo de digna (La eutanasia ante la
moral y el derecho). Ana Mara Marcos del Cano, por su parte, define la eutanasia
como la accin u omisin que provoca la muerte de una forma indolora a 661
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luntariedad, sta puede ser bien la de la propia persona que sufre o la del un
tercero, normalmente un pariente cercano, para el caso de que el propio afec-
tado no pueda ejercerla. Hay, como se ve, una sustitucin de la voluntad. De
ah que tambin se distinga entre la eutanasia voluntaria e involuntaria. En el
caso de la actividad o pasividad del homicidio compasivo se hace referencia
a los actos positivos que el personal mdico realiza para acarrear la muerte, o
las omisiones, causndole igualmente la muerte.
De lo anterior podemos deducir cuatro tipos de eutanasia: la activa vo-
luntaria, la activa involuntaria, la pasiva voluntaria y la pasiva involuntaria.
Jos Luis Soberanes Fernndez
Excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
Cuando en el curso de un proceso, el juez, de oficio o a peticin de par-
te, duda de la constitucionalidad (o estima inconstitucional de conformidad
con el ordenamiento) de una norma aplicable al caso pendiente (y/o de cuya
validez dependa la resolucin final y/o dependa la definicion del proceso)
podr suspender el juicio y proponer la correspondiente excepcin/cuestin
de inconstitucionalidad a la corte o al tribunal constitucional. Tcnicamente,
por tanto, el juez ad quo individualiza una cuestin prejudicial (de constitu-
cionalidad) que no puede resolver incidenter tantum, por lo que se encuentra
obligado a la suspensin del procedimiento en espera de la resolucin del juez
competente, en este caso, de la corte o del tribunal constitucional. Consecuen-
temente, en primera instancia, la excepcin/cuestin de inconstitucionalidad
se identifica como una va de acceso a aquellos rganos de justicia constitucio-
nal establecidos ad hoc, en contraposicin a la va directa a trves del recurso
interpuesto por rganos especficamente establecidos por la ley o la Constitu-
cin. Mientras estos ltimos impugnan una disposicin sobre la carta (en
los Estados Unidos se dira on its face), la ocasin para promover la cuestin de
inconstitucionalidad se encuentra en la aplicabilidad de la norma al interior
662 de un proceso ordinario dirigido a la solucin de un caso concreto.
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Extranjera
Extranjera
La delimitacin de los derechos y obligaciones de los extranjeros por parte
del legislador nacional aparece condicionada por las normas constitucionales
y por los sistemas americano y europeo de derechos humanos. Limitaciones
que se suman a las obligaciones que establece el derecho internacional, como
las que se encuentran en la Convencin de Ginebra relativa al Estatuto de
los Refugiados, la Convencin de Naciones Unidas contra la Tortura o la
Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de todos los
Migrantes Trabajadores y sus Familias. Sera necesario incorporar al anlisis
el derecho de la Unin Europea y sus interacciones con el Convenio Europeo
para completar el marco constitucional de la extranjera en los Estados miem-
bros de esta organizacin.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha abordado el tema
de la extranjera en dos opiniones consultivas; la primera, sobre el derecho a
la informacin acerca de la asistencia consular en el marco de las garantas
del debido proceso legal (OC 16/99, del 1 de octubre de 1999), y la segunda
sobre la condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados (OC
18/03, del 17 de septiembre de 2003). En va contenciosa, podemos destacar
la sentencia Vlez Loor contra Panam, del 23 de noviembre de 2010, en
la que se analizan las obligaciones que se derivan del Convenio Americano
respecto de la privacin de libertad de las personas en situacin migratoria
irregular. En las reparaciones de esta sentencia se incluyen medidas generales,
siguiendo la prctica habitual de la Corte Interamericana. La Corte obliga a 663
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Extranjera
parte de los extranjeros en situacin irregular de algunos derechos (reunin,
asociacin o sindicacin, asistencia jurdica gratuita, educacin y asistencia
sanitaria) o con las garantas de procedimiento que deben regir la expulsin
(presupuestos y lmites temporales a la detencin y al internamiento, audiencia
del interesado en el procedimiento de expulsin que aparece exigida expre-
samente en la Constitucin mexicana y sistema de recursos).
Ignacio Garca Vitoria
665
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f
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cir una opinin autorizada con un peso moral especial, por tratarse de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, quien emita dicho dictamen, aunque
careca de algn tipo de coercin.
Al proclamarse la Constitucin federal de 1917, en el tercer prrafo del
art. 97 se estableci por primera vez la facultad de investigacin, sealando
que la Suprema Corte poda nombrar a alguno o algunos de sus miembros,
o algn juez de distrito o magistrado de circuito, o designar a uno o varios
comisionados especiales, cuando as lo juzgara conveniente o lo pidiere al
Ejecutivo Federal, o alguna de las cmaras de la Unin, o el gobernador de
algn Estado, nicamente para que averiguara la conducta de algn juez o
magistrado federal, o algn hecho o hechos que constituyeran violacin de
alguna garanta individual, o la violacin del voto pblico, o algn otro delito
castigado por la ley federal.
En 1977 se elimin del texto constitucional lo referente a la violacin del
voto pblico y se cre uno especial para regularlo, es decir, la reforma de ese
ao dividi el artculo en dos partes, para formar dos prrafos, el segundo
y el tercero; estableciendo de manera inmediata violaciones a las garantas
individuales, en el segundo y cambiando de lugar su intervencin respecto a
la violacin del voto pblico, que se incluy en el tercer prrafo, indicando
que la Suprema Corte de Justicia estaba facultada para practicar de oficio la
averiguacin de algn hecho o hechos que constituyeran la violacin del voto
pblico, pero solo en los casos en que a su juicio pudiera ponerse en duda la
legalidad de todo el proceso de eleccin de alguno de los poderes de la Unin.
Los resultados de la investigacin se tendran que hacer llegar oportunamente
a los rganos competentes. En virtud de la evolucin jurdica y poltica de la
materia electoral y con la creacin del Tribunal Electoral como un rgano es-
pecializado e independiente y su inclusin al Poder Judicial de la Federacin,
hoy los asuntos de esta naturaleza son resueltos por un rgano cualificado
para ello, como nica y ltima instancia.
670
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Federalismo
pueden solicitar su ejercicio, radica principalmente en que al surtirse la prime-
ra hiptesis, la actuacin es obligatoria, mientras que en el segundo supuesto
constitua una facultad discrecional.
En noviembre de 2007, despus diversas crticas a la disposicin contem-
plada en el art. 97 constitucional correspondiente a las violaciones graves del
voto pblico, se suprimi el prrafo tercero, dejando sin esa facultad a la Cor-
te. En 2011, con la reforma constitucional en derechos humanos del 10 de ju-
nio, la facultad que an se contemplaba por violaciones graves a los derechos
humanos, y con la finalidad de fortalecer el sistema de tutela no jurisdiccional
de los derechos humanos, se traslad a la Comisin Nacional de los Derechos
Humanos, dejando sin esta atribucin al tribunal constitucional.
Fabiola Martnez Ramrez
Federalismo
El tema del federalismo, como una forma que puede adoptar el Estado, ha
sido objeto de incontables estudios. Desde los bien conocidos documentos de
El Federalista, escritos por Hamilton, Madison y Jay, hasta la fecha se ha pro-
ducido gran cantidad de trabajos que, desde diversas perspectivas y teniendo
en mente distintos objetivos, han tratado de dar luz acerca de la naturaleza y
el funcionamiento de dicha forma estatal, bajo la cual viven en la actualidad
por lo menos 25 pases.
Sin embargo, a pesar de la abundancia de los trabajos sobre este tema,
no existe en la literatura una definicin de federalismo que a todos satisfaga 671
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Fueros aragoneses
El derecho de la Alta Edad Media en los reinos de la Pennsula ibrica fue
recogido parcialmente en textos que reciben la genrica denominacin de
Fueros. La palabra romance fuero deriva de latn forum, que significa foro y
hace referencia al compilado de normas que implican privilegios y exenciones
otorgados a una poblacin, mismos que representan, en general, mayor bene-
ficio respecto de otras localidades o respecto de las leyes generales del reino, y
tienen su origen en la costumbre o en las decisiones judiciales. Regularmente
dichas exenciones son de naturaleza fiscal o militar, y los privilegios se relacio-
nan con condiciones de autogobierno, condicin privada de los vecinos o con
privilegios para regular la materia criminal y procesal. Los fueros aragoneses
reflejan esencialmente una garanta de libertad de la poblacin frente a la
autoridad regia, y son fruto de la actividad que en conjunto realizaron el rey
y los estamentos representados en las Cortes.
Desde el punto de vista del desarrollo del ordenamiento foral en la penn-
Fueros aragoneses
sula, podemos hablar de tres etapas, es decir, la formacin de fueros breves
(siglos X y XII); la difusin de fueros que da lugar al fenmeno de las familias
de fueros, periodo que, a su vez, marca la etapa de plenitud del ordenamien-
to foral (siglos XI y XII), y finalmente el fenmeno de recoleccin por escrito de
los fueros (aunque existen algunos fueros breves escritos), dando espacio a los
llamados fueros extensos (siglo XIII), que se distinguen de los breves no solo
por la extensin, sino porque intentan agotar toda la problemtica jurdica de
una localidad al regular no solo las cuestiones de gobierno y administracin
de la localidad, sino tambin de todas aqullas relativas al derecho privado,
criminal y procesal.
Desde el punto de vista de los contenidos esenciales de los fueros en el
derecho alto medieval aragons (siguiendo la propuesta del historiador del
derecho espaol Snchez-Arcilla Bernal) se pueden clasificar en los fueros no-
biliarios (Fueros de Sobrarbe y Buenos Fueros de los infanzones de Aragn),
los fueros burgueses (como el Fuero de Jaca de 1603 o 1604, que es uno de los
ms emblemticos y trascendentes fueros del reino de Aragn, y que ser base
importante de los Fueros de Aragn de 1247), y los fueros de frontera (Fuero de
Zaragoza).
Atendiendo a los grandes fenmenos histricos, podemos relacionar los fue-
ros, por una parte, con la reconquista (expulsin de los musulmanes de los reinos
peninsulares), pues tras ella, y con la respectiva misin de repoblacin de los terri-
torios recuperados, los fueros concedidos a la poblacin que habra de habitar
esos territorios (junto con las Cartas de poblacin) se convirtieron en uno de
los principales instrumentos normativos de la poca. Por otra parte, la historia
de los fueros guarda estrecha relacin con el fenmeno histrico-jurdico de
la recepcin del derecho romano justinianeo, que de fondo implicaba la necesidad 673
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idea de acudir al sentido natural o la equidad para resolver los pleitos en caso
de que en el derecho recogido no se encontrara respuesta). Sobre esta obra
tampoco existe unanimidad doctrinal a la hora de reconocer el grado de reco-
nocimiento oficial que ha tenido.
Los Fueros de Aragn se redactaron originalmente en latn y fueron orga-
nizados en ocho tomos que abarcan principalmente temas de derecho priva-
do, penal y procesal, tomando como modelo para su estructura una summa del
Cdigo de Justiniano. Sin embargo, tras su promulgacin, se fueron agregan-
do nuevos libros que contenan fueros derivados de la actividad conjunta
del rey y del reino reunidos en Cortes (de ah la caracterstica de pacciona-
dos), de esta forma se increment hasta 12 tomos.
Esa actividad conjunta (del rey y los estamentos) pronto se identific como
una pugna que deriv en grandes limitaciones impuestas al poder regio. En
ello jug un papel fundamental la figura del Justicia Mayor, una institu-
cin en principio creada para resolver los pleitos entre el rey y los nobles o
entre stos, era un juez privativo, nobiliario. Su naturaleza cambi con las
Cortes de Zaragoza de 1283 al comenzar a conocer de los pleitos de los habi-
tantes de las ciudades, representando los intereses del reino contra los abusos
de la Monarqua. Su fuerza radicaba en su independencia judicial, la cual
estaba basada en su inamovilidad. Por otra parte (como seala, entre otros, el
historiador del derecho espaol, Gacto Fernndez), ejerca la funcin de juez
de contrafueros, con facultades para juzgar los agravios al derecho tradicional
aragons del que era su ms potente instrumento defensivo. El trabajo de
reflexin y argumentacin del Justicia Mayor o de sus lugartenientes para
aclarar el sentido real de los fueros se refleja en las llamadas Observancias, las
674 que se han considerado trascendentes no solo por la misin de proteccin fo-
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Fundamentacin definitoria
Mara Dolores Madrid Cruz
Fundamentacin definitoria
Segn Robert Alexy (1983), la expresin fundamentacin definitoria deno-
ta a una de las cuatro vas que posibilitan encontrar reglas del discurso que
eviten lo que Albert (1968) ha designado como el trilema de Mnchhausen
(vase fundamentacin emprica). Las otras vas son la fundamentacin tcni-
ca, la fundamentacin emprica y la fundamentacin pragmtico-trascenden-
tal o pragmtico-universal.
La fundamentacin definitoria se basa en el concepto de juego de len-
guaje desarrollado por Wittgenstein en sus Investigaciones filosficas (1953).
La influencia de este concepto wittgensteiniano en el pensamiento de Ale-
xy es de gran trascendencia, lo que reconoce expresamente el autor en un
epgrafe dedicado al tema en su Teora de la argumentacin jurdica (1983).
Con respecto a este concepto cabe decir que para (el segundo) Wittgens-
tein, el significado de una proposicin es determinado por su uso dentro de
cierto contexto, el cual es un reflejo de la forma de vida de los hablantes, es
decir, de la manera en que se representan el mundo. A estos contextos, que
constituyen una praxis vital comn, es a lo que este filsofo se refiere con la
expresin juego de lenguaje.
Los juegos de lenguaje son mltiples y no existe entre ellos una propiedad
o conjunto de propiedades comunes que los caracterice, sino que ms bien
estn relacionados como por un aire de familia. Algunos ejemplos de esta
diversidad de juegos, citados por el propio Alexy, son: ordenar y actuar segn
ordenes, describir un objeto, relatar un suceso, etctera.
Una propiedad relevante del concepto de juego de lenguaje es que no se
restringe a los intercambios meramente lingsticos o proposicionales, sino 675
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Fundamentacin emprica
Segn Robert Alexy (1983), la expresin fundamentacin emprica denota
a una de las cuatro vas que posibilitan encontrar reglas del discurso que evi-
ten lo que Albert (1968) ha designado como el trilema de Mnchhausen.
Las otras vas son la fundamentacin tcnica, la fundamentacin definitoria y
la fundamentacin pragmtico-trascendental o pragmtico-universal:
Fundamentacin emprica
El contexto problemtico y terico en que se expone dicho concepto es
el siguiente:
Inspirado en las teoras de tica analtica de Hare, Toulmin, Baier, as como
en la teora de la deliberacin de la escuela de Erlangen, la teora de la argumen-
tacin de Perelman, pero sobre todo en la teora consensual de la verdad de
Habermas, Alexy desarrolla una teora de la argumentacin jurdica como un
caso del discurso prctico general, es decir, del discurso moral.
Junto con Habermas suscribe la tesis de que al igual que los problemas
tericos, los problemas prcticos (los problemas morales) tambin pueden de-
cidirse de manera racional. Sin embargo, para que ello sea posible es necesario
contar con un criterio de validez diferente al del discurso terico. Mientras que
para ste es la verdad, el criterio de validez de la razn prctica es el de correc-
cin: todo argumento prctico se esgrime con la pretensin de ser correcto.
Inspirado en el concepto de accin comunicativa de Habermas, Alexy
conceptualiza a la argumentacin no como un sistema de proposiciones lin-
gsticas, sino como a un proceso de interaccin comunicativa entre entes
racionales.
Una propiedad esencial de la argumentacin entendida como proceso
racional estriba en la necesidad de la fundamentacin de sus proposiciones
normativas, entendiendo por tales a aquellas que expresan juicios de valor o
de deber tales como: A ha obrado mal.
Inspirado en Hare y Toulmin, Alexy considera que quien aduce a favor
de una proposicin normativa N (A ha actuado mal), una razn G (por
ejemplo, A ha insultado a B), presupone una regla R (por ejemplo, es malo
atentar contra la dignidad de los dems), de la que, conjuntamente con G, se
infiere lgicamente N. En esta caso, N queda fundamentada en G y R.
677
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Sin embargo, una de las propiedades del discurso racional es que ninguna
fundamentacin tiene garantas absolutas y siempre est abierta a debate, lo
que significa que cualquier fundamentacin puede ser objetada.
Cuando una fundamentacin es objetada, quien desee defender su ar-
gumento original se ver obligado a presentar una fundamentacin de se-
gundo nivel con respecto a la primera fundamentacin. En congruencia con
lo dicho, esta segunda fundamentacin tambin podr ser objetada, lo que
implicar la necesidad de una nueva fundamentacin, y as sucesivamente.
Esta situacin parece llevar a un indeseable callejn sin salida en el que: a) se
cae en un regreso al infinito; b) hay que abandonar la fundamentacin para
adoptar una decisin sin fundamento, o c) se incurre en una circularidad. A
este aparente callejn sin salida es a lo que Alexy, citando a Albert, se refiere
como el trilema de Mnchhausen.
Para Alexy, la aparente paradoja que el trilema implica puede evitarse
si se encuentran reglas del discurso, es decir, reglas que, a diferencia de la
lgica, no se dirijan nicamente a las proposiciones lingsticas, sino a reglas
sobre la actividad de fundamentacin, es decir, sobre el comportamiento de
los hablantes. Segn este autor, para la posibilidad de encontrar dichas re-
glas se ofrecen cuatro vas: 1. Considerar a las regla del discurso como reglas
tcnicas, es decir, orientadas a fines; 2. Como reglas que definen un juego de
Fundamentacin emprica
678
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G
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puede exigir seguridad jurdica a los rganos centrales del Estado y a los r-
ganos descentralizados (gobiernos regionales y municipales ), sino tambin a
los denominados rganos constitucionales (Tribunal Constitucional, Consejo
Nacional de la Magistratura, Ministerio Pblico, Jurado Electoral, etctera).
V. La seguridad jurdica en el derecho comparado. Es sabido que la mayor parte
de las Constituciones europeas tienen consignado en sus normas constitucio-
nales la garanta de la seguridad jurdica, pero en particular debemos sealar
el caso de Espaa, que en su art. 9o., inciso 3, establece como un derecho
especfico la seguridad jurdica. Y en el caso de Suecia, en la teora y en la
prctica, funciona el siguiente lema: Aqu la ley se cumple y se la respeta.
Nuestra necesaria reflexin es la siguiente: la seguridad jurdica es la base
para la seguridad democrtica.
VI. La seguridad democrtica. Como todo tipo de seguridad, debemos
entender que la seguridad jurdica implica riesgos especiales y de mayor nivel
que cualquier otro tipo de seguridad.
a) Elementos de la seguridad democrtica. Los podemos extraer de los
primeros arts. de la Carta Democrtica Interamericana que fue suscrita el 11
de setiembre de 2001 en Lima, y contiene los siguientes principios:
Garantas procesales electorales
Garantismo judicial
El trmino garantismo judicial ha sido acuado principalmente por Luigi Fe-
rrajoli. Al impartir una conferencia en Mxico, en el marco del Congreso Los
retos de la procuracin de justicia en un mundo globalizado, Ferrajoli sostuvo: garan-
tismo es una palabra nueva que se ha ido introduciendo poco a poco. Yo la
utilic por primera vez hace 30 o 40 aos y ha permeado al lxico jurdico y
poltico, primero en el idioma italiano, ahora tambin en el espaol.
El vocablo garantismo se refiere a las tcnicas de tutela de los dere-
chos fundamentales. El concepto garantista fue desarrollado dentro de la
materia penal, por lo que inicialmente se desarrolla el concepto de garan-
tismo penal. ste surgi en Italia en la segunda mitad de los aos setenta
684
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Garantismo judicial
o de poder mnimo, en el plano poltico como una tcnica de tutela capaz
de minimizar la violencia y de maximizar la libertad, y en el plano jurdico
como un sistema de vnculos impuestos a la potestad punitiva del Estado en
garanta de los derechos de los ciudadanos. En consecuencia, es garantista
todo sistema penal que se ajusta normativamente a tal modelo y lo satisface
de manera efectiva.
b) Teora del derecho y crtica del derecho. Designa una teora jurdica de la va-
lidez y de la efectividad como categoras distintas no solo entre s, sino
tambin respecto de la existencia o vigencia de las normas. En este sen-
tido, la palabra garantismo expresa una aproximacin terica que mantiene
separados el ser y el deber ser en el derecho.
c) Filosofa del derecho y crtica de la poltica. Designa una filosofa poltica que
impone al derecho y al Estado la carga de la justificacin externa conforme
a los bienes y a los intereses cuya tutela y garanta constituye precisamente la
finalidad de ambos. En este ltimo sentido, el garantismo presupone la doctri-
na laica de la separacin entre derecho y moral, entre validez y justicia, entre
punto de vista interno y punto de vista externo en la valoracin del ordena-
miento, es decir, entre ser y deber ser del derecho.
Ferrajoli acota que si bien estas tres acepciones tienen una connotacin penal,
asimismo, tienen un alcance terico y filosfico general. As, esos elementos
valen tambin en los otros sectores del ordenamiento. Por consiguiente es tam-
bin posible elaborar para ellos, con referencia a otros derechos fundamentales
y a otras tcnicas o criterios de legitimacin, modelos de justicia y modelos
garantistas de legalidad de derecho civil, administrativo, constitucional, in-
ternacional, laboral estructuralmente anlogos al penal. 685
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Con respecto a la triple acepcin, Gascn Abelln sostiene que la teora ge-
neral del garantismo puede ser mejor comprendida si es presentada como la
conjuncin de una cierta tesis metodolgica en el anlisis metajurdico y jurdico,
y una cierta doctrina de filosofa poltica. La tesis metodolgica es la que mantiene
la separacin entre el ser y el deber ser. La doctrina de filosofa poltica es la
que entiende al Estado y al derecho como artificios o instrumentos para la tu-
tela y garanta de los derechos naturales (vitales) de los individuos.
En Epistemologa jurdica y garantismo, Ferrajoli distingue dos implicaciones
del modelo garantista de juicio penal que siembran la semilla de lo que podra
ser concebido como el garantismo judicial:
a) La primera implicacin es que el nexo postulado por l, entre verdad,
validez y justicia de los actos jurisdiccionales, representa el principal funda-
mento terico de la divisin de poderes y de la independencia del Poder Judi-
cial en el moderno Estado representativo de derecho.
b) La segunda implicacin hace referencia a la legitimacin del juicio y,
consiguientemente, del Poder Judicial. Esta legitimacin se funda sobre la
aceptabilidad de las motivaciones de los jueces y depende enteramente de las
garantas penales y procesales que son, ante todo, garantas de verdad.
As, en Democracia y garantismo, el autor de este neologismo advierte que
la fuente de legitimacin del Poder Judicial se identifica completamente con el
sistema de garantas, es decir, de los lmites y de los vnculos primero entre
Garantismo judicial
689
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H
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Hbeas corpus
sonas; regir la prevencin y castigo de la tortura cuando presuntamente sean
responsables los servidores a que se refiere el prrafo anterior; definir las
prioridades para la proteccin de los derechos humanos tratndose de indge-
nas; internos en centros de readaptacin social; menores de edad y mujeres de
extrema ignorancia o pobreza; e incapaces; y reglamentar el recurso extraor-
dinario de exhibicin de personas.
Debe sealarse que en la exposicin de motivos de la iniciativa se seal
que: un segundo cambio, verdaderamente innovador, es el establecimien-
to del recurso extraordinario de exhibicin de personas que aunque existi
efmeramente en el siglo pasado en algn ordenamiento mexicano, y que es
conocido como hbeas corpus, prcticamente no se ha consagrado en la ley
federal o local alguna en Mxico, y que se encamina a que cualquier persona
lo plantee ante un Juez de Primera Instancia para que otra pueda recuperar
su libertad si fue detenido ilcitamente, y de manera inmediata, sin prejuz-
gar su responsabilidad penal o administrativa. Con este recurso se pretende
combatir a fondo una de las prcticas que todava acaecen penosamente, a lo
largo de los aos, en la Entidad. El desacato al mandamiento judicial en este
respecto, es causa de fincamiento de responsabilidad penal. Y en el mismo
documento se agregaba: el amparo mexicano representa la mejor tradicin
de nuestro Derecho y encuentra sus orgenes en la legislacin local de Yucatn
a partir de los trabajos de Don Manuel Crescencio Rejn; su trascendencia
innegable hace que con el esfuerzo unido de otro ilustre jurista, Don Mariano
Otero, adopte su actual vigencia nacional. La vida de esta institucin jurdica
se ha fortalecido indudablemente y forma parte ya del ser nacional y de la 693
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prosperar. // Maduro como est el Poder Judicial del Estado, se estima con-
veniente dotarlo de las facultades inherentes a este recurso extraordinario,
que en mucho vendr a enriquecer estos empeos legislativos, en materia de
defensa de los derechos humanos. // Consiste el recurso, segn su contenido
tradicional, en que la autoridad judicial, en los trminos del artculo 16 cons-
titucional, requiera a la autoridad administrativa local que presumiblemente
tenga detenida a una persona, por peticin de algn interesado, que muestre
o exhiba a la persona presuntamente detenida, para evitar que se le vulneren
sus garantas y preservar su vida e integridad corporal y que en todo caso est
a disposicin de autoridad competente. // El recurso no cuenta con mayor
formalidad ni en su presentacin y trmite, ni en su resolucin, para dotarlo
precisamente, de agilidad y eficacia. // El juez que decidiese hacer valer la
exhibicin de persona, ante la demanda de quien tenga inters legtimo, orde-
nara el traslado del personal judicial competente a los lugares o instalaciones
donde se presuma est detenida la persona para requerir que se la presenten.
// La propia Ley, a travs de esta iniciativa, previene que la resolucin ju-
dicial correspondiente es inatacable, esto es uniinstancial; que el recurso no
prejuzga sobre la responsabilidad penal o administrativa del detenido y que si
el juez actuante lo estima conveniente, podr disponer la no incomunicacin
del detenido, el no traslado del mismo a otro lugar, o bien su traslado a un
lugar que le brinde seguridad; el juez podr cerciorarse del estado fsico de la
persona y disponer, en su caso, el auxilio mdico que se necesitare. // No se
trata de ninguna manera, con la implantacin de este recurso extraordinario,
de invadir esferas de competencia, ni sustituir autoridades; es un esfuerzo de
694 nuestro Estado, por ampliar los medios de defensa del ciudadanos y de contar con un medio
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Hbeas data
nmicas, tramitar un juicio de amparo que permite un mayor cobro por los
servicios, que tramitar el recurso en la misma ciudad donde se encuentra en
ocasiones detenida la persona.
David Cienfuegos Salgado
Hbeas data
El hbeas data es una garanta constitucional moderna que tiene su origen
en Latinoamrica, cuyo nombre se compone de dos vocablos: del latn habeas,
que significa tener), y ingls data, que significa informacin o datos, y est
destinada a salvaguardar el derecho a la proteccin de datos personales ante
un tribunal competente.
La Constitucin brasilea de 1988 es la primera en introducir la accin
de hbeas data, que se ocupa de garantizar el derecho de los ciudadanos al
acceso y rectificacin de sus datos personales en posesin de terceros. Esta
figura influy en su entorno geogrfico y se encuentra hoy en pases como:
Argentina, Ecuador, Per, Paraguay, Uruguay y Venezuela. Posteriormente,
en 1999, Chile es el primero en emitir una ley de proteccin de datos, mien-
tras que Argentina, con su ley de 2000, es el pas que ms ha desarrollado el
derecho en Amrica Latina.
La razn por la que surge en Latinoamrica se vincula con motivos de
orden geopoltico, a sociedades que salan de regmenes militares a partir de la
dcada de 1980 y relacionadas con el autoritarismo con el que se manejaba
la informacin como instrumento de represin poltica. En este sentido, sur- 695
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cho frente a una autoridad judicial, a travs del proceso respectivo; mientras
que la autodeterminacin informativa o proteccin de datos es frente a una
autoridad que forma parte de la administracin pblica, cuyas resoluciones
pueden ser recurridas judicialmente.
Mara de los ngeles Guzmn Garca
poner la acusacin de la Ley Favia: al contrario, el que pide por la Ley Favia
esto no obstante, podr tambin usar de ese interdicto, y otro de la accin de
la Ley Favia. Ley IV. Si alguno retuviese al hombre libre ignorando su estado,
si lo retiene con dolo malo, se le precisar a que lo exhiba.
Con base en el Digesto se deduce que el interdicto homine libero exhibendo
consisti en un procedimiento para la defensa de las personas libres que eran
detenidas con dolo, es decir, arbitrariamente por particulares, de tal manera
que se les exhiba (quem liberum dolo malo retines, exhibeas) ante el pretor (id est in
publicum producere, et videndi tangendique hominis facultatem prbere) a travs de un
procedimiento sumarsimo, el cual, bajo las condiciones y limitantes de la ley
Favia, no se deba alargar ni aun con motivo del delito que importara este
atentado, porque neque hoc interdictum aufert legis Favi executionem. Todo ofendido
poda intentarlo (nemo prohibendus est libertati favere) sin que por esto el pretor
dejara de tener facultad de elegir al que deba proseguirlo, cuando muchos lo
intentaban. En otras palabras, cuando una persona era puesta en prisin, sin
el debido fundamento, y ms an, de una manera arbitraria, en alguna de las
crceles particulares que tenan los grandes patricios, por s o por intermedio
de alguna otra persona, poda el afectado ocurrir ante el pretor para que ste
expidiera un interdicto que obligaba a quien mantena preso al solicitante a
que le exhibiera el cuerpo del detenido, que quedaba bajo su jurisdiccin,
Horror vacui
El principio de conservacin del derecho, contemplado desde un punto de
vista terico, coincide con una exigencia prctica: intentar, en la medida de lo
posible, por va interpretativa, huir del vaco que se provoca cuando una
disposicin legal es declarada inconstitucional.
Horror vacui
Horror vacui
699
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I
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Igualdad de gnero
El tema de la igualdad se relaciona de manera estrecha con el concepto de
justicia. Sin embargo, es el constitucionalismo moderno el que lo ha elevado
a principio de derecho positivo que se encentra consagrado en las grandes
declaraciones de derechos y en todos los textos constitucionales. En la Decla-
racin de los Derechos de Virginia de 1776 se estipula: Todos los hombres
son, por naturaleza, igualmente libres e independientes (art. 1o.). Asimismo,
en la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano de 1789, en
Francia, se seala: Los hombres nacen y viven libres e iguales en derechos.
Las distinciones sociales solamente pueden ser fundadas en la utilidad co-
mn (art. 1o.).
Cabe sealar que la idea de igualdad del siglo XVIII se refera estricta-
mente a la mitad de la poblacin: los varones. Fue hasta el siglo XX que se
encuentran las primeras referencias a la igualdad entre mujeres y hombres,
como en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917
que fue reformada en 1974 para incluir la disposicin en el art. 4o.: El varn
y la mujer son iguales ante la ley. Tambin se encuentra en la Constitucin
de Weimar de 1919 (Alemania) la siguiente disposicin: Todos los alemanes
son iguales ante la ley. Hombres y mujeres tienen, en principio, los mismos
derechos y deberes polticos (art. 109).
Ahora bien, al referirnos a la idea de igualdad tenemos: la igual dignidad
Igualdad de gnero
de toda persona, la igual participacin, igualdad ante la ley, igualdad poltica,
igualdad en las condiciones materiales de vida y la igualdad de oportunidades.
La igualdad de gnero parte del postulado de que todos los seres huma-
nos, mujeres y hombres, tienen la libertad de desarrollar sus habilidades per-
sonales y hacer elecciones sin estar limitados por estereotipos, roles de gnero
rgidos o prejuicios. La igualdad de gnero implica que se han considerado los
comportamientos, aspiraciones y necesidades especficas de las mujeres y de
los hombres, y que sas han sido valoradas y favorecidas de la misma manera.
Significa que sus derechos, responsabilidades y oportunidades no depende-
rn del hecho de haber nacido mujer u hombre. De acuerdo con el art. 6o.
de la Ley General para la Igualdad entre Mujeres y Hombres, de Mxico,
la igualdad entre mujeres y hombres implica la eliminacin de toda forma
de discriminacin en cualquiera de los mbitos de la vida, que se genere por
pertenecer a cualquier sexo.
Asimismo, el art. 1o. de la Convencin para la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW por sus siglas en
ingls) establece: A los efectos de la presente Convencin, la expresin dis-
criminacin contra la mujer denotar toda distincin, exclusin a restriccin
basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular
el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su
estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos
humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica,
social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
Mara de la Concepcin Vallarta Vzquez
703
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Imparcialidad judicial
I. El derecho a un juzgador independiente e imparcial como principio informador del Poder
Judicial y derecho fundamental de los justiciables. La independencia judicial surge
con el Estado liberal, primer eslabn del Estado constitucional, en cuanto ele-
mento que integra la divisin poderes y el Estado de derecho. El juez es in-
dependiente porque acta de forma imparcial, sobreordenada a las partes,
y con sumisin plena y exclusiva a la ley y no a la voluntad del Ejecutivo, del
Parlamento o del rey. Hoy el art. 10 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos de 1948 reconoce que toda persona tiene derecho, en condiciones
de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal inde-
pendiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones.
El posterior art. 14.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de 1966 aade a esta misma garanta: por un tribunal competente y estableci-
do por la ley. Una justicia imparcial es un ingrediente necesario e indefectible
del derecho a un juicio equitativo o a un proceso justo, junto a otros que, pese
a poder descomponerse, estn muy interrelacionados entre s. La imparciali-
dad es consustancial a la propia funcin de juzgar: un juez parcial no es un
verdadero juez.
La independencia judicial abarca varias notas complementarias. Es pues
sometimiento pleno a la Constitucin, a la ley y al resto del ordenamiento
Imparcialidad judicial
Imparcialidad judicial
comn: una suerte de globalizacin de los derechos.
II. La imparcialidad judicial en el constitucionalismo mexicano. En la historia
mexicana, la imparcialidad judicial tiene origen en la Constitucin de Cdiz
de 1812. Esta Constitucin liberal, que lleg a gozar de limitada eficacia en
el territorio mexicano, dispona que los magistrados y jueces, al tomar pose-
sin de sus plazas, deban jurar: guardar la Constitucin, ser fieles al Rey,
observar las leyes y administrar imparcialmente justicia (art. 279). Tras la
independencia, el principio se asumi en el Acta Constitutiva de la Federa-
cin de 1824 (art. 18), anejo a la Constitucin del mismo ao. Sin embargo,
no tuvo recepcin expresa en los documentos constitucionales posteriores: los
textos centralistas de 1836 y 1843, y la Constitucin Federal de 1857. Mas la
preocupacin por la imparcialidad de los tribunales no pas desapercibida
a lo largo del siglo XIX, y diversos documentos emitidos por el gobierno en
funciones declararon este principio como parte de las formas que deban regir
los procedimientos judiciales.
El texto originario de la Constitucin mexicana de 1917 no previ una
disposicin acerca de la imparcialidad judicial. No fue hasta la reforma
constitucional de 1987 cuando el principio fue introducido expresamente
en el segundo prrafo del art. 17: Toda persona tiene derecho a que se le
administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en
los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera
pronta, completa e imparcial. En el debate en el Senado, se adujo que su
justificacin se encontraba en los modernos tratados internacionales que re-
conocen este derecho de los justiciables. El principio tiene otro fundamento
introducido por la posterior reforma constitucional de diciembre de 1994. El
art. 100, prrafo sptimo, establece una norma de principios para la carrera
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judicial del Poder Judicial Federal, segn la cual su desarrollo debe regirse
por los principios de excelencia, objetividad, imparcialidad, profesionalismo e
independencia, todos ellos imbricados entre s.
Javier Garca Roca
Alfonso Herrera Garca
Adems, los criterios que la Sala Superior del Tribunal Electoral del Po-
der Judicial de la Federacin ha emitido al respecto han contribuido a la efi-
cacia plena de esta facultad constitucional.
V. Dualidad del control constitucional. De lo anterior se advierte que el control
de constitucionalidad de normas electorales puede llevarse a cabo a travs de
dos vas (Ferreres, 2008): por medio de la accin de inconstitucionalidad, como
control abstracto, y por la inaplicacin de normas electorales, como control
concreto. Esto recobra particular relevancia tratndose de la materia electo-
ral, ya que la revisin de la regularidad constitucional de esas leyes le otorga
certeza y seguridad jurdica al sistema democrtico, al prever instrumentos
jurisdiccionales para velar porque todas las normas en materia electoral sean
acordes a los preceptos y principios constitucionales.
Pedro Esteban Penagos Lpez
Incidente
I. Del latn incidere, que significa sobrevenir, interrumpir, producirse. Los inci-
dentes son procedimientos que se plantean dentro de un juicio y que tienen
como finalidad resolver cuestiones adjetivas o procesales, aunque relaciona-
das con el asunto principal.
Los incidentes sobrevienen de manera accesoria dentro del proceso, y son
planteados por las partes siempre que ocurran aspectos emergentes, es decir,
anormales a la secuela del juicio.
Incidente
Incidente
que el ministro instructor recibir las pruebas y alegatos, y dictar la resolu-
cin que corresponda.
Aunque la ley de referencia no hace alusin a que estos incidentes sean de
previo pronunciamiento, es claro que al sealar que su sustanciacin se realiza
en una sola audiencia, en la que adems debe pronunciarse resolucin, de
alguna forma s requiere que se resuelvan antes de la sentencia final.
Otra interrogante que surge es si debe o no suspender el proceso de la
controversia constitucional o la accin de inconstitucionalidad, pues, como
ya mencionamos, no existe duda de que se debe resolverse por interlocutoria,
pero qu pasa con la continuidad del proceso; al ser omisa la ley compartimos
la idea de que queda al arbitrio del juzgador constitucional estimar cundo se
estara en presencia de un incidente que por su especial naturaleza requiere
que se suspenda el procedimiento (Cosso Daz), pues puede ocurrir que lo que
se ventile sea por ejemplo la nulidad de notificacin de un tercero interesado
y ello podra no ser razn suficiente para que no siguiera el proceso por sus
diferentes etapas, siempre y cuando la cuestin incidental se resuelva antes del
principal.
Por lo que tocante al juicio de amparo, la ley reglamentaria lo regula de
manera expresa en su captulo relativo los incidentes de nulidad de notifica-
ciones y reposicin de autos, sin que ello implique que no se pueda promover
otro tipo de incidentes establecidos o no en la propia ley; por ejemplo, en el
art. 122 se establece un trmite incidental cuando se objete de falso una prue-
ba documental.
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Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (en delante Ley Reglamentaria) se-
ala que debern promoverse ante el ministro instructor a quien, en trminos
del art. 24 de la ley citada, haya sido turnado el asunto, es decir, corresponde
al ministro encargado de la sustanciacin de la controversia o la accin de
inconstitucionalidad el conocimiento de los incidentes, pues hay que sealar
que una vez recibida la demanda ante la oficiala de partes de la Suprema
Corte es el ministro presidente quien dicta un acuerdo de radicacin y turno;
de esta forma corresponde al ministro instructor proveer sobre la admisin, y
una vez sustanciado el procedimiento elaborar el proyecto de sentencia.
III. La promocin de este incidente corre a cargo de las partes o sus repre-
sentes as reconocidos, siempre y cuando les cause afectacin el documento
que se tilda de falso y debe hacerse antes de que se dicte sentencia o bien, si se
trata de un documento aportado en la fase de ejecucin de la sentencia, antes
de que concluya ste (Jos Ramn Cosso Daz).
IV. Este incidente es declarado por la Ley Reglamentaria como de especial
pronunciamiento, sin que sea de previo, es decir, se deja al arbitrio del minis-
tro instructor decidir si se suspende o no el procedimiento dependiendo del
tipo de impugnacin y si amerita la interrupcin del procedimiento; pues si la
interlocutoria que va decidir el incidente trasciende al resultado del proceso s
conviene suspender el juicio principal, pero si el resultado del incidente no in-
terrumpe el desarrollo de las etapas procesales puede llevarse a la par del prin-
cipal, siempre y cuando se dicte decisin antes de la sentencia final (Cosso).
V. Por lo que se refiere al trmite del incidente, la Ley Reglamentaria
nicamente seala que se sustanciar en una audiencia en la que el ministro
instructor recibir las pruebas y alegatos de las partes y pronunciar la sen-
tencia; sin embargo, previo al sealamiento de la audiencia consideramos que
se tiene que aplicar de manera supletoria el primer prrafo del art. 360 del
Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, que seala que con la promocin
710 del incidente se deber correr traslado a las otras partes por el trmino de tres
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art. 4o. seala que se pueden autorizar a personas distintas a los promoventes
para que reciban notificaciones.
El actuario, al realizar una diligencia de notificacin, deber asentar en
el acta el nombre de la persona con quien se entiende el acto, y si se niega a
firmar o recibir, la notificacin se tendr por legalmente hecha. As, cualquier
notificacin que se realice inobservando los anteriores requisitos es susceptible
de ser declara nula por medio este incidente.
Vale la pena preguntarnos cundo una notificacin debe realizarse de
manera personal, sin embargo, la Ley Reglamentaria es omisa en tal punto;
para responder esta interrogantes es preciso aplicar de manera supletoria, en
trminos del art. 2o. de la Ley Reglamentaria, el Cdigo Federal de Proce-
dimientos Civiles, mismo que seala, en el art. 309, que son personales las
notificaciones por medio de las cuales se emplaza a juicio al demandado, o
bien cuando se haya dejado de actuar ms de seis meses, cuando sea ordenado
expresamente en el auto a notificar y todas aquellas que se realicen al procura-
dor general de la Repblica, y en general todas las que la ley as lo disponga.
II. Por lo que se refiere al rgano del conocimiento de este incidente, es
Incidente de nulidad de notificaciones
tes para que un plazo de cinco das, con opcin de ampliarse a diez, aporten
las copias o constancias que obren en su poder; transcurrido el anterior plazo
se cita a las partes dentro de los tres das siguientes para la celebracin de la
audiencia en la que se elaborar una relacin de las constancias aportadas, se
oirn alegatos y se dictar la sentencia correspondiente.
En trminos similares a la controversia y la accin de inconstitucionali-
dad, el juez que conozca del amparo est facultado para realizar las investiga-
ciones pertinentes sobre la falta de las piezas del expediente.
La Ley de Amparo prev que si existe el expediente electrnico ser inne-
cesario la promocin de este incidente, ya que las constancias que lo integran
se encuentran digitalizadas en archivos electrnicos con el uso de las tecno-
logas que para el caso establezca el propio Consejo de la Judicatura Federal.
Jos Manuel Chavarn Castillo
conducta cuando tal conducta o ese hacer es probable; por ello es que se afir-
ma que detrs de la estructura tpica de la omisin hay siempre una norma
de mandato que obliga a una determinada accin no realizada por el sujeto.
As, la omisin consiste en la violacin a una norma de mandato que
impone al destinatario la obligacin especfica de hacer algo en determina-
das circunstancias o condiciones, de donde se sigue que el de omisin es un
concepto normativo y de referencia a una accin determinada. Por otra parte,
para la configuracin de la omisin se hace necesario atender a la capacidad
psicofsica y normativa del destinatario, puesto que no se puede exigir una
conducta a algn sujeto incapacitado fsica o mentalmente para realizarla,
como tampoco puede ser exigida una conducta a un sujeto que desconoca
que estaba obligado a algo. Es por ello que se puede, finalmente, definir la
omisin como la inactividad voluntaria frente al deber de obrar consignado
en la norma.
Asimismo, la omisin implica un no actuar como se esperaba; un suje-
to solo omite una conducta cuando sta es probable que se realice, y, en el
mbito de lo jurdico, la probabilidad de una conducta deriva tanto de las
condiciones fsicas y psicolgicas del destinatario como, fundamentalmente,
Inconstitucionalidad por omisin
del mandato de una norma que impone el deber de una actuacin concreta
en condiciones especficas.
Cuando se habla de omisin legislativa o de omisin del legislador se
pretende indicar que ste, el legislador, no ha actuado como se esperaba que actuara,
que su conducta emprica y normativamente probable no se ha presentado.
Y, particularmente en un Estado de derecho, la conducta que se reclama del
legislador, tanto desde el punto de vista emprico como del normativo, con-
siste en legislar; es decir, crear textos normativos que tengan la categora de
leyes. En otras palabras, lo que se espera del legislador es que cree leyes. As,
las expresiones omisin legislativa u omisin del legislador denotan que el
encargado de dar o crear una ley en particular no lo ha hecho (o lo ha hecho
en forma deficiente) cuando era esperado o probable que lo hiciera.
Para la configuracin jurdica de la inconstitucionalidad por omisin le-
gislativa lo importante no es establecer la existencia o presencia de una omisin
en s, empricamente verificable incluso; lo que de verdad importa es determi-
nar si la omisin puede ser tipificada, es decir, si se est ante la ausencia de una
conducta debida, si la conducta omitida era mandada por una norma de rango
constitucional o si una norma constitucional se torna inaplicable por la inacti-
vidad del legislador. Considero que la problemtica de la inconstitucionalidad
por omisin legislativa es fundamentalmente normativa, es decir, no se busca
castigar al sujeto que omiti la conducta, sino tornar plenamente eficaz una
norma constitucional.
Lo inconstitucional es aquello que no es constitucional, es decir, que no est
de acuerdo o conforme a la Constitucin. Cuando se habla de inconstitucionalidad
por omisin legislativa significa que el legislador no actu, en forma voluntaria,
frente a un deber especfico de legislar consignado en una norma constitucio-
nal; en otras palabras, que el legislador viol el mandato de una norma consti-
tucional que le impona el deber especfico de legislar, pues no lo hizo.
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Inters legtimo
I. Concepto. Semnticamente tiene dos acepciones; por un lado, el inters de
una persona reconocido por el derecho y, por el otro, la situacin jurdica que
se ostenta en relacin con la actuacin del Estado, que conlleva la facultad de
exigirle, a travs de un procedimiento administrativo o judicial, un compor-
tamiento ajustado a derecho. El fin es que ninguna conducta (accin u omi-
sin) de la administracin, y en especial sus consecuencias, quede al margen o
exenta de un autntico y efectivo control judicial.
La institucin es de cuo jurisprudencial, tendente a la tutela de actos,
en especial, aqullos basados en facultades discrecionales y omisiones de la
autoridad administrativa, donde destaca la indebida prestacin de servicios
pblicos que, siendo contrarias al orden jurdico, impliquen un perjuicio cua-
lificado a cierto o algunos sujetos en cualquiera de sus intereses. Por esa razn
se confiere un poder de exigencia respecto a la legitimidad en el actuar admi-
nistrativo.
Ferrer, en su obra Juicio de amparo e inters legtimo, refiere que es una situa-
cin jurdica activa que se ostenta por relacin a la actuacin de un tercero y
que no supone, a diferencia del derecho subjetivo, una obligacin correlativa
de dar, hacer o no hacer, exigible de otra persona, pero s comporta la facultad
del interesado de exigir el respeto del ordenamiento jurdico y, en su caso, de
exigir una reparacin de los perjuicios antijurdicos que de esa actuacin le
deriven. En otras palabras, existe inters legtimo, en concreto en el derecho
Inters legtimo
Inters legtimo
cional, subsista, en tanto es una cuestin de procedencia que no debe desapa-
recer.
Una vez emitida la resolucin, de ser favorable, se declarar la actuacin
u omisin de la autoridad como ilegtima respecto a un derecho objetivo o
rgimen legal que no fue acatado; adems, se ordenar rectificar, enmendar
o anular esa conducta ilegtima, obtenindose una satisfaccin indirecta del
inters personal, en la medida que se logra una ventaja legtima al desapare-
cer los efectos y consecuencias de la accin u omisin ilegal de la autoridad.
Correlativamente, la nulidad del acto de la autoridad es susceptible de ge-
nerar un ttulo conducente a obtener una restauracin o reparacin del dao
consecuente (pretensin secundaria) derivado de un acto ilegtimo que no se
tiene obligacin jurdica de soportar.
Los efectos de la restitucin ordenada sern generales, en tanto que se
comunican y extienden a todos los individuos o colectivos incididos por los
efectos de la conducta ilegal.
En el caso del juicio de amparo, la restitucin consiste en obtener el
pleno disfrute y eficacia de los derechos fundamentales que puedan resultar
lesionados, desconocidos o erosionados, sobre todo aqullos donde va impl-
cita una accin en favor del titular del derecho, acorde a lo que ahora prev
el art. 1o. constitucional, dadas las obligaciones del Estado de promover, res-
petar, proteger, garantizar y reparar los efectos y consecuencias de cualquier
violacin.
El propsito bsico es anular actos ilegales, lo que implica tambin la
censura de omisiones ilegtimas, esto sucede cuando la autoridad, estando
obligada a comportarse de cierta manera, omite la conducta respectiva. 719
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Inters simple
I. Intereses. En sentido comn, inters es el juicio formulado por un sujeto acer-
ca de una necesidad, sobre la utilidad, provecho, ganancia o sobre el valor de
un bien en cuanto sea medio de satisfaccin de una necesidad.
Al hablar de intereses se alude a una aspiracin o deseo respecto a ciertos
objetos, bienes, hechos o casos hipotticos, expectativas, prestaciones o estatus
que puedan ser anhelados, aprovechados y, en su caso, exigibles.
II. Inters simple. En un contexto jurdico, el concepto de inters simple sur-
ge por la necesidad de distinguir entre ste y los diversos conceptos de inters
legtimo, intereses colectivos y derecho subjetivo, ya que ser titular de alguno
de stos dota de legitimacin procesal (inters jurdico) para participar en pro-
cedimientos o para promover una accin judicial, conducente a reparar un
dao causado u obtener un beneficio.
En este sentido, el inters simple es comn, general, perteneciente a cual-
quier persona en relacin con el buen funcionamiento de la administracin,
sin que medien daos o pretendidos beneficios, distintos o desiguales a los que
Inters simple
pudieran afectar a la generalidad de los miembros de la sociedad.
Ferrer Mac-Gregor define al inters simple como el inters general que
tiene todo miembro de la comunidad en que las autoridades cumplan con las
normas de derecho objetivo, sin que ese cumplimiento implique un beneficio
personal. Es el mero inters ciudadano por la legalidad, el cual no faculta
para accionar al juicio de amparo, sino que nicamente permite la denuncia
o la accin popular cuando las leyes lo permiten, en tanto que no requiere de
una condicin precisa o de una cualificacin subjetiva especial.
III. Dao cualificado. Se dice que un dao es cualificado cuando el agravio
que sufre el sujeto es diferenciado respecto de la situacin en que se hallan las
dems personas, incidiendo destacadamente en cierto individuo o un crculo
limitado de personas en virtud de su especial situacin frente al orden jurdico.
Snchez Morn precisa que la afectacin cualificada elemento esencial
del inters legtimo lo distingue del inters simple.
Ese perjuicio especial es un concepto jurdico indeterminado que debe
implicar un aspecto de seriedad procesal, en razn de provocar un dao o
privar de un beneficio, pero de carcter propio, real, personal, directo, actual
o potencial aunque no meramente hipottico, que incida en un inters
econmico, profesional, poltico o inclusive intelectual o moral, o de cualquier
otra naturaleza.
Esta diferencia de matices en el grado de intensidad o cualidad en razn
de la afectacin especial y peculiar marca la esencia de la clase distinguible.
En este sentido viene al caso citar la Ley Federal de Responsabilidad Pa-
trimonial del Estado que recoge esta institucin en los trminos siguientes: 721
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nal de Justicia a sus labores despus de que, con motivo de una licencia,
ocup el cargo de secretario de Despacho en el gobierno local, porque
aduce que debido a este nombramiento dej de cumplir con el requisito
previsto en el artculo 99, fraccin VI, de la Constitucin Poltica de la
entidad, establece sustancialmente que el inters simple es un inters general
que tiene todo miembro de la comunidad en que las autoridades cumplan con
las normas de derecho objetivo, sin que ese cumplimiento implique un benefi-
cio personal. Es el mero inters ciudadano por la legalidad, el cual no faculta
para accionar el juicio de amparo, sino que nicamente permite la denuncia
o la accin popular.
En conclusin, para que un pretendido inters no sea reputado como
simple deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Especial posicin cualificada de la persona o colectivo recurrente;
b) Crculo de intereses individual o colectivo afectado, distinto de uno
general o universal;
c) Un inters propio, distinto del de cualquier persona;
d) Conveniencia o provecho especficos de ser acogida la pretensin;
e) Utilidad real, especfica y diferenciada para el recurrente o interesado,
es insuficiente un agravio vago o impreciso;
f) No es necesaria la afectacin a un derecho subjetivo ni a la esfera jurdi-
ca del particular o colectivo, basta el perjuicio cualificado, y
g) El orden jurdico debe estipular un reconocimiento mayor que formu-
Inters simple
lar una simple denuncia, estableciendo un poder para exigir algo especfico en
favor del inters particular o colectivo lesionado.
IV. Accin popular. Se habla de accin popular, como una institucin vecina
del inters simple, cuando la ley permite cuestionar un acto, a cualquier per-
sona o ciudadano, sin exigirle requisitos o condiciones.
Su antecedente se remonta a Roma y serva para que cualquier persona
pudiera controvertir la afectacin o dao a intereses pblicos, intereses del
populus, aunque sin incluir o abarcar los individuales.
En ese sentido, existe la accin popular en Colombia, resultando idnea
para la proteccin de bienes de uso o titularidad pblica, en cuanto se relacio-
nan con el patrimonio, el espacio, la seguridad, la salubridad pblica, la moral
administrativa, el ambiente, la libre competencia y otros de similar naturaleza
que se definan por el legislador.
El objetivo no es lograr la reparacin o indemnizacin por un dao oca-
sionado en razn de una accin u omisin de las autoridades o de los parti-
culares, respecto de intereses individuales o colectivos, sino que se contrae a
bienes de titularidad pblica con una finalidad meramente preventiva para
evitar el dao contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o
agravio sobre los derechos e intereses pblicos o restituir las cosas a su estado
anterior cuando fuera posible.
Algunas de sus peculiaridades son que cualquier ciudadano las puede uti-
lizar para impugnar un acto lesivo para el inters general y no es necesario
invocar la lesin de un derecho, inters legtimo o acreditar la existencia de
un dao cualificado. 723
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Intereses difusos
derechos y no las que los conculquen. Este principio contiene, sin embargo,
elementos mnimos, como son: el derecho a la proteccin, es decir, todo nio,
nia o adolescente debe ser protegido contra toda forma de sufrimiento, abu-
so o descuido, incluidos el descuido fsico, psicolgico, mental y emocional.
Por otro lado, el concepto establece que se debe garantizar la posibilidad de
desarrollo armonioso, es decir, que el nio tenga derecho a crecer en un am-
biente sano y con un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental,
espiritual, moral y social.
Carlos Prez Vzquez
Intereses difusos
A partir de lo que en esencia dispone el art. 580 del Cdigo Federal de Pro-
cedimientos Civiles, se entiende por intereses difusos aqullos de naturaleza
indivisible, cuya titularidad corresponde a una colectividad de personas in-
determinada, relacionadas por circunstancias de hecho comunes, ligadas en
virtud de una pretensin de goce, por parte de cada una de ellas, respecto de
una misma prerrogativa. Ejemplos claros son el derecho a un medio ambiente
sano, a que no exista publicidad engaosa o la eficiencia de los servicios pbli-
cos, y se conciben como una especie del gnero derechos o intereses colectivos
(lato sensu).
Los titulares son usuarios de ciertos servicios o quienes disfrutan de bienes
pblicos o colectivos, preferentemente grupos vulnerables, discriminados, no
organizados con asimetras en cuanto a informacin o en relacin con otras
situaciones. 725
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da origen a una definicin relacional tridica. En ese sentido, resulta que los
derechos o intereses pueden tener el calificativo de colectivos en razn de:
a) sujetos titulares, siendo supraindividuales por corresponder a un conglo-
merado y ser imposible reducirlos o descomponerlos a la suma de derechos
individuales, ya que su violacin afecta a todo el grupo como entidad con
identidad propia, y b) objeto, entendiendo por tal un bien, cosa, servicio o
prestaciones tutelados que tengan el carcter de colectivo por tratarse de un
bien indivisible o pblico.
I. Dao o amenaza. A diferencia del dao requerido en el inters jurdico,
fundado en un derecho subjetivo o en un inters legtimo, en el inters difuso
el grado de afectacin efectiva se debilita o minimiza, llegando al extremo
de no exigir un dao real (materia ambiental), bastando un eventual peligro
que determine asumir medidas de proteccin, atendiendo a los principios de
prevencin, precaucin y sufragar el costo de externalidades.
Es as que el grado de afectacin real exigido depender de situaciones
concretas y la correlacin con bienes o valores que en materias especficas se
tutelan, dependiendo de si la magnitud del menoscabo aconseje imponer re-
ferentes para limitar la legitimacin, como pueden ser la vinculacin espacial
en el caso de la prestacin deficiente de un servicio (la falta de desages en un
barrio no parece legitimar al habitante de otro), los efectos del hecho (hasta
dnde llega el dao por la liberacin de toxinas en la atmosfera), el carcter
con que acudan los sujetos (consumidores o usuarios, incluso probables); en
todo caso, siempre es necesaria la lesin o posible afectacin diferenciada del
sujeto titular que pueda distinguir este tipo de intereses respecto del mera-
726 mente simple.
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Intereses difusos
indispensable tener bien claro cules son los valores esenciales o fines que se
pretenden satisfacer, a fin de poder establecer su relacin directa con el caso
y las especficas circunstancias de lesin para proveer la mejor alternativa de
tutela prctica y efectiva y de reparacin. De no ser as pueden devenir en
meras declamaciones vacas de contenido. Por tanto, debe atenderse a los
derechos fundamentales incididos, a los grupos o sectores afectados, en espe-
cial cuando sean vulnerables, desprotegidos, carentes de organizacin o se
ubiquen en situaciones asimtricas de manera que exijan especiales pondera-
ciones para acercar las decisiones a los fines de equidad ms factibles.
En el sistema jurdico de los Estados Unidos, en principio, solo se en-
cuentran legitimados para accionar en defensa de derechos colectivos aque-
llos sujetos que puedan demostrar que la conducta cuestionada les produce
un dao personal y actual, as como que la sentencia a dictarse resultar til
para poner fin a tal situacin standing o standing to sue, semejante al dao
cualificado en el sistema mexicano (vase inters simple e inters legtimo).
El estado actual de la regulacin es que la legitimacin variar depen-
diendo de criterios judiciales, de los intereses y derechos invocados y de la
pretensin deducida.
Por tanto, los criterios pretorianos deben ocuparse y atender a conseguir
o construir, en casos especficos, las mejores alternativas de legitimacin, tu-
tela, remediacin y, en general reparacin, tanto colectiva como individual,
sobre la base del equilibrio de intereses y razonabilidad de consecuencias en
el control judicial.
Estos derechos o intereses, siguiendo algunas ideas de Ferrer, presentan
una o varias de las siguientes peculiaridades:
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da, etctera.
Jean Claude Tron Petit
Interpretacin comparada
Internet con una velocidad real para descarga de informacin de conformi-
dad con el promedio registrado en los pases miembros de la OCDE.
Finalmente, se seala que el Ejecutivo Federal realizar las acciones ten-
dientes a garantizar el acceso a Internet de banda ancha en edificios e instala-
ciones de las dependencias y entidades de la administracin pblica federal, y
que las entidades federativas harn lo propio en el mbito de su competencia.
Julio Tllez Valds
Interpretacin comparada
Interpretar significa atribuir un significado a una frase. La ciencia jurdica
se ocupa especialmente por aquel tipo de interpretacin relativa a las proposi-
ciones deontolgicas. El desarrollo del constitucionalismo y la rpida difusin
de los sistemas de control de constitucionalidad a nivel mundial han llevado
a la doctrina publicista a desarrollar teoras que distinguen, sobre la base de
diferentes parmetros, la interpretacin jurdica en general, de la constitu-
cional. De vez en cuando, la especificidad de la interpretacin constitucional
se halla identificada en su objeto (normas vagas, indeterminadas, ideolgica
y/o principios); en sus intrpretes (los tribunales constitucionales en primis);
en el producto de la interpretacin, es decir, en el hecho de que l mismo se
convierte en objeto y determina el carcter de la superioridad de la Constitu-
cin (Troper), segn la famosa frmula de la Corte estadounidense en el caso
Cooper v. Aaron, 358 EE.UU. 1 (1958): La interpretacin de la Enmienda
Decimocuarta enunciada por esta Corte en el caso de Brown es la ley suprema
del pas; en los criterios o cnones interpretativos, poniendo en evidencia el
papel particular que juegan el principio de razonabilidad y la tcnica del ba-
lance dentro del juicio de constitucionalidad de las leyes. 729
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Interpretacin comparada
risdicciones teniendo que aplicar tambin el derecho producto de la tradicin
comn de varios Estados (tal como el Tribunal Europeo de Derechos Huma-
nos o la Corte Penal Internacional) (Groppi-Ponthoreau).
Sin embargo, ms all de los estudios que identifican el fenmeno a travs
del anlisis de los datos jurisprudenciales, es necesario concentrarse en la in-
vestigacin de segundo grado; es decir, sobre las reflexiones que tratan de
introducir este fenmeno en el mbito de una teora de la argumentacin
constitucional.
M. C. Ponthoreau, al tiempo que reconoce que el argumento comparati-
vo realiza esta funcin subversiva, de un mayor conocimiento y crtica del de-
recho interno, que a su vez se haba atribuido a la comparacin, reconoce que
hay varios problemas en el uso del derecho comparado dentro del argumento
constitucional, entre los cuales se encuentra la manifestacin de una excesiva
discrecionalidad del tribunal en la eleccin del precedente a citar (cherrypicking)
y el riesgo de la descontextualizacin de la cita.
De Vergottini precisa cmo la mera remisin al derecho extranjero no
constituye una comparacin en sentido estricto, siendo utilizado en el ar-
gumento de la misma manera como una cuestin de hecho, como por otros
elementos extrajurdicos, y no como una fuente de derecho. Adems de
negar que el fenmeno podra describirse como un dilogo, ya que fal-
ta la reciprocidad en la comunicacin, el autor hace una distincin entre el
papel que la referencia al derecho extranjero puede desarrollar en el argu-
mento del juez: la mera mencin, como una forma de adorno o erudicin
discursiva; argumento comparativo, si el juez a travs de la comparacin
apoya una determinada interpretacin de la disposicin constitucional in-
terna. En este caso la forma de justificacin externa se mezcla con aquella
a la que se refiere al uso del precedente, a su vez vinculada a la argumen- 731
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Interpretacin constitucional
La interpretacin constitucional es la atribucin de sentido a las disposiciones
contenidas en el texto constitucional, realizada, en ltima instancia, por los
Interpretacin constitucional
Interpretacin constitucional
para su aplicacin, de una argumentacin con base en consideraciones o ra-
zones morales, como lo han destacado, entre otros, Ronald Dworkin, David
Brink y Andrei Marmor.
Entre las diferentes clases de interpretacin destaca la que atiende a los
sujetos. Entre ellas, y con efectos distintos, se distingue entre interpretacin
autntica, realizada por el rgano constituyente o reformador; definitoria o
ltima, por tribunales constitucionales u rganos lmite; doctrinal, elaborada
por especialistas, y prctica u operativa, realizada por sujetos que actan en
los diferentes mbitos de aplicacin de la Constitucin. Con base en ello se
reconoce una pluralidad de intrpretes constitucionales.
En general, la significacin constitucional depende de la actividad de sus
intrpretes y del modelo de sistema de control de la constitucionalidad que se
adopte (concentrado, difuso o mixto). En aquellos modelos que establecen un
tribunal constitucional, o su equivalente, como mximo intrprete constitu-
cional (aunque no el nico), su interpretacin tiene un carcter autoritativo y
obligatorio para el conjunto de operadores jurdicos, lo que implica, en ciertos
casos, declarar la invalidez de una ley aprobada por un rgano legislativo elec-
to democrticamente, siempre que no sea posible salvar su constitucionalidad
mediante la interpretacin conforme. Esta posibilidad no est exenta de crti-
cas respecto del poder decisorio que puede llegar a ejercer la judicatura frente
a los denominados rganos mayoritarios, de ah que se exija un adecuado
equilibrio entre el principio democrtico que subyace a la nocin de imperio
de la ley; el principio de supremaca constitucional; la salvaguarda del con-
tenido esencial de los derechos humanos, y del propio rgimen democrtico.
Por ello se afirma que la interpretacin constitucional implica considerar ne-
cesariamente las relaciones de los diversos rganos estatales constituidos entre
s, y de stos con el denominado poder constituyente o el rgano reformador
de la Constitucin, as como la relacin entre el Estado y la ciudadana. 733
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que acaba siendo una interpretacin tpica y, por ello mismo, imprecisa, pero
que, en todo caso, ha de encaminarse a desplegar el valor normativo de la
Constitucin.
Wrobelsky se refiere a la interpretacin operativa de la Constitucin, es
decir, a aquella que despliega los efectos queridos en la ley fundamental. Por
su parte, Hesse maneja una idea similar, segn l hay que promover la volun-
tad de la Constitucin. Ambos descubren la finalidad de toda interpretacin
de la Constitucin que, por lo dems, comparten todas las disposiciones jur-
dicas. Se trata, pues, de que la Constitucin regule efectivamente la realidad
constitucional y, para ello, ser necesario adaptarla a los cambios que en sta
se produzcan.
Adems de la rigidez del programa normativo y del sustancial dinamis-
mo de su mbito normativo, hay otro factor que favorece la interpretacin
evolutiva de la Constitucin: la textura abierta de sus disposiciones, su for-
malizacin en abstracto con abundancia de principios. No es que no haya
Interpretacin constitucional (factor axiolgico)
reglas en la Constitucin, que las hay, pero abundan los preceptos que, por su
ambivalencia, amplan la esfera de discrecionalidad del intrprete; ste no se
halla sujeto a una literalidad estricta sino a unos trminos que se prestan a las
interpretaciones alternativas.
La textura de los preceptos constitucionales, junto con el resto de sus pe-
culiaridades, favorece la creatividad del intrprete, la cual se asocia inevitable-
mente con la evolutividad, dado el carcter cambiante de la realidad poltica.
La interpretacin de las disposiciones constitucionales tiene que enfocarse en
captar esas peculiaridades, a las que el intrprete ha de ser sensible.
En los trminos de Hesse, el programa normativo, inserto en las dispo-
siciones constitucionales, y el mbito normativo (la realidad poltica) donde
se proyectan, favorece, sino exige, una interpretacin evolutiva. El programa
normativo el enunciado, cuya literalidad opera como lmite ltimo de la
interpretacin evolutiva, se mantiene inalterable, a veces durante siglos, pero
el mbito normativo, la realidad regulada, vara constantemente. Como aqul
es muy difcil reformar y en ocasiones deliberadamente no se desea cambiar-
lo para mantenerlo como smbolo, la interpretacin evolutiva entra en juego
para extraer de los preceptos antiguos normas nuevas, sentidos normativos ni
siquiera imaginados por los autores.
Ral Canosa Usera
Interpretacin constitucional
(factor axiolgico)
A pesar de la controversia que lo axiolgico suscita entre los juristas, es in-
negable la carga estimativa que siempre ha estado presente en los rdenes
jurdicos, como expresin de los valores subyacentes en cada sociedad dada
(Reale). Si as son las cosas, toda interpretacin ha de tener carcter estima-
tivo, apunta Lucas Verd. Sin embargo, Schmitt, en el conocidsimo artculo
que titul La tirana de los valores se extenda en mltiples consideraciones que
despiertan la conciencia crtica respecto a los valores. El publicista alemn
736 aduce, no sin cierta razn, que a travs de las Constituciones modernas se
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tico que considera que las normas jurdicas forman parte de un sistema y que
se relacionan entre s, por lo que se interpretan armnicamente, y e) mtodo
de interpretacin teleolgico, tratando de encontrar el telos o fin que la norma
persigue. La importancia de la eleccin del mtodo de interpretacin consti-
tucional es que permite arribar a una solucin jurdicamente aceptable, por lo
que cualquier solucin del intrprete debe ser congruente y sistemtica tesis
P. XII/2006.
En el derecho comparado encontramos que en el art. II-112 Alcance e
interpretacin de los derechos y principios, numerales 3, 4, 6 y 7, del Tra-
tado Por el que se establece una Constitucin para Europa (Bruselas, 29 de
octubre de 2004), se destaca que los derechos fundamentales resultantes de las
tradiciones constitucionales comunes a los Estados miembros se interpretarn
en armona con las citadas tradiciones. Tambin que las explicaciones elabo-
radas para guiar en la interpretacin de la Carta de los Derechos Fundamen-
tales obligan a los rganos jurisdiccionales y a los Estados miembros.
En la Constitucin de Alemania de 1949 se prescribe que los derechos
fundamentales vinculan al Poder Legislativo, al Poder Ejecutivo y al Poder
Judicial como derecho aplicable (art. 1o.). La Constitucin de Espaa de 1978
asienta que las normas relativas a los derechos fundamentales y a las liberta-
des se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los tratados y acuerdos internacionales (art. 10, numeral 2). La
Constitucin del Ecuador de 2008 establece que en materia de derechos y
garantas constitucionales, las servidoras y servidores pblicos, administrati-
vos o judiciales deben aplicar la norma e interpretacin que ms favorezcan
su efectiva vigencia (art. 11). La Constitucin de Jamaica de 1962 establece
reglas de interpretacin, entre ellas destaca los conceptos de ley, oficial y
oficialmente (art. 1o.). La Constitucin prevalece y anula las partes de la ley
que no concuerden con ella (art. 2o.). En Zambia, la Constitucin de 1991,
numeral 2. (1) incluye conceptos como Constitucin. La Constitucin de
740 Barbados de 1966 contiene una serie de conceptos de interpretacin, entre
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ellos los de contravencin, corte y ley disciplinaria. El Captulo II, art. 19,
Interpretacin y salvaguardas, de la Constitucin de Botswana de 1966,
contiene una serie de conceptos y su significado que constituyen reglas de
interpretacin, entre ellos: Corte, ley disciplinaria y representante legal.
Por su parte, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de no-
viembre de 1969 destaca, en su art. 29, Normas de Interpretacin, que:
ninguna disposicin de la Convencin puede ser interpretada para suprimir
el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin
o limitarlos; limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad reco-
nocido en las leyes de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin;
excluir otros derechos y garantas inherentes al ser humano o que deriven de
la forma democrtica representativa de gobierno, y excluir o limitar el efecto
de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros
actos internacionales iguales.
Interpretacin constitucional
(pluralidad de intrpretes)
La nocin de pluralidad de intrpretes de la Constitucin se corresponde con
una concepcin amplia del trmino interpretacin constitucional, no limitada
a aquella que realizan los tribunales constitucionales, y supone reconocer no
solo a los participantes formales en el proceso constitucional, y en su dinmi-
ca, sino tambin a todos aquellos sujetos individuales y colectivos, pblicos
y privados que participan materialmente de la realidad constitucional.
Ello sobre la premisa de que la Constitucin es el orden jurdico funda-
mental del Estado y de la sociedad y, en cuanto tal, el principal instrumento
de integracin poltica; parmetro primordial de validez del ordenamiento
jurdico; mecanismo de garanta de los derechos humanos; proyecto y gua
de convivencia social, y modelo de institucionalizacin de la dignidad de las
personas y de la democracia no solo participativa sino tambin deliberativa,
abierta y plural. Desde esta perspectiva, la pluralidad de intrpretes constitu-
cionales implica reconocer un vnculo entre democracia, participacin, Cons-
titucin e interpretacin.
En general, se reconoce que la interpretacin de la Constitucin no puede
ser una funcin exclusiva y excluyente de los jueces constitucionales, sino que
en ella participan otros sujetos o agentes pblicos y privados, como el Par-
lamento, organismos pblicos y los partidos polticos, as como especialistas,
organizaciones no gubernamentales, medios de comunicacin, agrupaciones
religiosas, otros grupos de la sociedad y la ciudadana en general, aunque se re-
conoce tambin que la responsabilidad ltima de la interpretacin de la Cons-
titucin se mantiene en la jurisdiccin constitucional (Tribunal Constitucional). 741
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co. Entra en el campo de accin del intrprete la ponderacin que el peso que
cada elemento presentar en un caso dado, porque la interpretacin, y con
ella el uso de tal o cual elemento interpretativo, es una tarea singular, para un
caso concreto. Todos ellos vendrn catalizados por la creatividad del intr-
prete que, en esos mrgenes tan amplios, habr, tpicamente, de encontrar la
solucin correcta.
El intrprete goza, pues, de libertad creatividad para inclinarse entre
una u otra opcin interpretativa retrgrada o progresista, por aquella
que mejor se ajuste a la realidad del momento (elemento evolutivo), a las cir-
cunstancias polticas del presente (politicidad) y mejor despliegue los valores
constitucionales (factor axiolgico). Pero como se trata de una realidad pol-
tica, el intrprete supremo de la Constitucin est llamado colaborar en el
proceso de integracin del Estado (Smend), al que, en ltimo trmino, ha
de servir su labor hermenutica. Es por ello por lo que ha de anticipar las
consecuencias polticas de sus resoluciones para asegurarse de que su impacto
no producir un efecto desintegrador, ya que si lo que se pretende es que la
norma extrada de un precepto constitucional regule efectivamente la reali-
dad poltica sin perturbarla ni crear conflictos polticos evitables, el intrprete
supremo ha de ser cuidadoso; es el ejemplo histrico del Tribunal Supremo
de los Estados Unidos con su criterio de las cuestiones polticas para declinar
pronunciarse acerca de asuntos que mejor trataran el Ejecutivo o el Legislati-
vo. As evitaba convertirse, mediante un ejercicio de autocontrol, en actor po-
ltico. Pero no siempre el Tribunal Supremo puede eludir pronunciamientos
con repercusiones polticas todos los suyos la tienen y, por lo general, los
mximos intrpretes carecen de un certiorari que les permita escoger los ca-
sos, as que ante la imposibilidad de evitar pronunciarse deben considerar las
consecuencias polticas de sus resoluciones y escoger la solucin interpretativa
que, fruto de una argumentacin cuidadosa, produzca la menor controversia
poltica posible. Este proceder permite al mximo intrprete colaborar en el
744
proceso de integracin estatal.
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Interpretacin de tratados
de derechos humanos
I. Naturaleza. La interpretacin de tratados internacionales de derechos huma-
nos (en lo sucesivo TIDH) considera no solo el inters de sus Estados partes
sino tambin el orden pblico que subyace en su efectiva aplicacin: A dife-
rencia de los tratados de clase ordinaria, la Convencin comprende ms que
meros compromisos recprocos entre los Estados partes. sta crea, sobre y ms
all de esa red de recprocos deberes, obligaciones objetivas que, en palabras
del Prembulo, se benefician del cumplimiento colectivo (Tribunal Europeo de
Derechos Humanos en lo sucesivo TEDH, Irlanda v. RU, 1978). Con esta
doctrina de interpretacin sui generis, el derecho internacional de los derechos 745
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Interpretacin doctrinal
Una de las categoras de la clasificacin de la interpretacin desde el ngulo
del sujeto que la realiza es la interpretacin doctrinal. Dicha clasificacin se
encuentra integrada, adems, por la interpretacin legislativa, ejecutiva, judi-
cial, popular y meditica.
El sector de la interpretacin doctrinal adquiere relevancia gracias pre-
cisamente al papel fundamental que juega la doctrina en el mbito jurdico.
La doctrina es labor de los estudiosos del derecho, que incide en oca-
siones en la creacin y aplicacin del derecho, y gracias a ella se logra la
comprensin, interpretacin, integracin, sistematizacin, desarrollo, estudio
y enseanza del derecho. La doctrina jurdica, al igual que en otras discipli-
Interpretacin doctrinal
nas, ha sido objeto de una evolucin paulatina que parti de la tradicin oral
y a la que se sum en algn estado la escritura, que ha permitido preservar
el conocimiento y transmitirlo a lo largo de generaciones. La invencin de la
imprenta en el siglo XV, a la que han seguido numerosos avances tcnicos y
tecnolgicos, han servido como vehculo de transmisin de ideas, informacin
y conocimientos.
En suma, la doctrina se integra por las opiniones de los profesores y estu-
diosos del derecho en las diversas ramas del saber jurdico, las cuales tienen
una deuda perene con un gran nmero de autores que permitieron su crea-
cin, identificacin, sistematizacin o desarrollo. No cabe duda, por ejemplo,
que en el mbito jurdico privado la doctrina ha tenido destellos muy impor-
tantes, gracias al desarrollo del ius civile romano; el mos italicus, derivado de la
labor de los glosadores y post glosadores en el siglo XVI; as como la labor
de los civilistas durante el siglo XIX. En el campo del derecho internacional
podemos sealar las aportaciones de Hugo Grocio y Francisco de Vitoria.
En el derecho procesal, la labor de autores como Francesco Carnelutti, Piero
Calamandrei y Niceto Alcal Zamora y Castillo, entre muchos otros. En el
campo del derecho procesal constitucional, por mencionar algunos ejemplos,
las aportaciones iniciales de Hans Kelsen, y las posteriores de Mauro Cappe-
lletti y Fix-Zamudio.
La doctrina presta servicios muy importantes al derecho, a los operadores
jurdicos y al foro en general. En primer trmino, y tambin en un primer
nivel, tenemos la aportacin de conceptos y categoras, as como opiniones
acerca del derecho vigente, a efecto de criticarlo, sistematizarlo, concordarlo
o esclarecer su sentido y alcance. En un segundo nivel encontramos los estudios
u opiniones acerca de la labor de los propios juristas o del ordenamiento en
748 un nivel ulterior de abstraccin, lo cual corresponde a los estudios tericos del
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derecho. En un tercer nivel podramos situar a los trabajos de filosofa del de-
recho, en donde se analizan los principios y cuestiones ms bsicas y abstractas
del fenmeno jurdico; en este nivel se pretende dar respuesta a las preguntas
acerca de qu es el derecho, por qu se obedece el derecho, qu es la justicia
y muchos otros conceptos bsicos.
De esta manera, la doctrina aporta conceptos, criterios, pautas, sistema-
tizaciones o clasificaciones que sirven para generar la opinin jurdica domi-
nante, pero tambin para cuestionar sta e impulsar nuevos paradigmas sobre
los cuales los operadores jurdicos pueden crear y aplicar el derecho.
En resumen, la interpretacin doctrinal son las opiniones de los profesores
o estudiosos del derecho, que, sobre todo a travs de sus obras, determinan el
sentido y alcance de las expresiones del derecho. Tan importante ha sido la
doctrina que incluso a los criterios emanados de los rganos jurisdiccionales
se les denomina doctrina judicial o la doctrina del tribunal.
An ms, la importancia de la doctrina en el mbito del derecho ha sido
de tal entidad que incluso se le ha dado en ocasiones el reconocimiento expl-
cito de fuente, ya sea primaria o auxiliar del propio derecho, como lo ejem-
plifica el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que alude,
entre otras fuentes del derecho internacional, a las doctrinas de los publi-
cistas de mayor competencia de las distintas naciones, en calidad de medio
Interpretacin doctrinal
auxiliar para la determinacin de las reglas del derecho. En nuestro pas se
puede mencionar la Ley de Amparo de 1882, que en su art. 34 sealaba que
las sentencias pronunciadas por los jueces de distrito deban fundarse en el
texto constitucional, para cuya interpretacin haba que estar a las ejecutorias
de la Suprema Corte y las doctrinas de los autores.
El porqu de la relevancia y el apoyo que encuentran los operadores jur-
dicos en la doctrina es una cuestin fuertemente enraizada en la importancia
que otorgan los seres humanos al conocimiento y la experiencia, lo cual de-
viene posiblemente de los albores de la propia humanidad y su capacidad de
supervivencia, gracias al aprendizaje que otorga la experiencia. En la actuali-
dad, el conocimiento y la experiencia es una de las fuentes de autoridad y, por
ello, en el campo del derecho, invocar en nuestro apoyo o como justificacin
las opiniones de los estudiosos es uno de los diversos argumentos de autoridad
que se utilizan con frecuencia.
En este sentido, hay que distinguir tres planos de la doctrina, uno como
determinadora del sentido y alcance de las disposiciones jurdicas; dos,
como generadora de argumentos o razones, y, tres, como referente de autori-
dad para fortalecer pretensiones, planteamientos o decisiones.
Es en el primer plano donde se ubica la interpretacin doctrinal, que
sirve de apoyo tanto al foro como a los operadores jurdicos, en la creacin y
aplicacin del derecho a casos concretos. En la prctica se acude a la doctri-
na ms de lo que abiertamente se reconoce, es decir, no es frecuente que los
operadores jurdicos, en particular los jueces, citen expresamente la fuente
doctrinal que les sirvi de gua, pauta o inspiracin, aunque stas se traslucen
por lo regular en las decisiones de todo tipo y rango de jueces y tribunales.
La pluralidad de enfoques y perspectivas con que se puede estudiar al de-
recho impiden que la doctrina sea un conjunto unidireccional y monoltico de 749
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Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
I. Para comprender las peculiaridades de la interpretacin judicial es per-
tinente confrontarla con la interpretacin doctrinal y con la interpretacin
autntica. Y con este propsito es necesario introducir un marco conceptual
en el cual encuadrar estos diversos tipos de actividad interpretativa. En parti-
cular, dos distinciones son indispensables.
Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
Interpretacin doctrinal/judicial/autntica
menos porque los juristas acadmicos ejercitan comnmente tambin la pro-
fesin de abogado), interpretacin en abstracto. Puede ser indistintamente
una actividad cognitiva (de valoracin), decisoria o creativa.
Cuando un jurista se limita a la interpretacin cognitiva contribuye al
conocimiento del derecho. Cuando realiza una interpretacin decisoria hace
poltica del derecho: busca con ello influenciar las decisiones interpretativas
de los rganos de aplicacin (y especialmente de los jueces); su interpretacin
tiene valor de recomendacin (propuesta de sententia ferenda) dirigida a los
jueces. Cuando, por ltimo, realiza una interpretacin creativa contribuye
o por lo menos pretende contribuir a la produccin de derecho (Juristen-
recht). Se entiende que la doctrina contribuye efectivamente a la produccin
de derecho cuando las normas (apcrifas) por ella formuladas se convierten
en vigentes (derecho viviente) a travs de las decisiones de los rganos de
aplicacin que las hacen propias (aplicndolas).
2. Se llama interpretacin judicial a la realizada por los jueces en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional. La interpretacin judicial es necesa-
riamente interpretacin decisoria, a menudo creativa, y es necesariamente
(tambin) interpretacin en concreto (adems, no solo eso, ya que, como
he dicho, cualquier interpretacin en concreto presupone lgicamente una
interpretacin en abstracto).
La interpretacin doctrinal est desprovista de efectos jurdicos. Por su-
puesto, los juristas pueden, de hecho, influir en las decisiones de los jueces y de
la administracin pblica (y de los rganos de aplicacin en general). Pero ni
los jueces ni la administracin pblica tienen obligacin jurdica de adaptarse
a las interpretaciones propuestas por los juristas. La interpretacin judicial,
por el contrario, s tiene efectos jurdicos. Generalmente (con la excepcin, so-
bre todo, de los jueces constitucionales) en los ordenamientos de civil law, sta
es vinculante para las partes, sus herederos o cesionarios (as lo establece,
por ejemplo, el Cdigo Civil italiano). Ella, como suele decirse, tiene eficacia
inter partes: tiene efectos circunscritos al caso concreto.
751
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los precedentes sobre todo los precedentes del Tribunal Supremo o de casa-
cin ejercitan sobre los jueces una eficacia persuasiva; en otras palabras,
son a menudo de hecho acatados, aunque no sean vinculantes.
3. Finalmente, se llama interpretacin autntica (por antonomasia) a
la interpretacin de la ley realizada por el mismo legislador mediante una ley
sucesiva, cuyo contenido sea precisamente la determinacin del significado de
una ley precedente.
Se trata, obviamente, de una interpretacin decisoria, y particularmente
de una interpretacin en abstracto. Dado que una ley que pretendiera inter-
pretar en concreto, es decir, de determinar la solucin de una especfica
controversia, o bien interferir en los procesos en curso, constituira un ejerci-
cio que no es de la funcin legislativa, sino de la funcin jurisdiccional; ella se-
ra, por tanto, constitucionalmente ilegtima en todos aquellos ordenamientos
constitucionales que reservan a los jueces la funcin jurisdiccional.
Tambin la interpretacin autntica, como aquella judicial, tiene efectos
jurdicos. Pero, mientras la interpretacin judicial tiene eficacia solo inter partes,
la interpretacin autntica, estando incluida en una ley, es vinculante como
cualquier otra ley erga omnes, es decir, vincula a todo sujeto del ordenamiento.
Riccardo Guastini
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Si bien por siglos ha estado presente como actividad, los estudios acerca
de la interpretacin han proliferado desde la segunda mitad del siglo XX,
dando lugar a toda una disciplina que la estudia, conocida como hermenu-
tica.
En el mbito de la filosofa, el solo concepto de interpretacin ha susci-
tado entre los autores opiniones diversas incluso contradictorias y, tal y
como sucede en muchos otros problemas planteados en este campo, no se ha
llegado an a conclusiones definitivas. Segn la corriente que podemos de-
nominar como tradicional, la interpretacin busca desentraar un sentido ya
incorporado en las expresiones consideradas como conjunto de signos. Una
postura ms moderna asigna un papel central al propio intrprete, quien,
ms all de limitar su labor a buscar un sentido ya incorporado, en realidad
asigna en definitiva sentido a tales expresiones. El propio trmino interpreta-
cin es utilizado en diversos contextos, por ejemplo, cuando hay actividad de
traduccin de un idioma a otro; cuando se ejecuta alguna obra artstica o se
tratan de comunicar los fines estticos o los sentimientos del autor, o cuando
se trata de extraer una determinada pauta de conducta, como en el caso de la
interpretacin de textos jurdicos.
Interpretacin evolutiva
I. En la cultura jurdica moderna, la historia de las doctrinas normativas (o
ideologa) de la interpretacin est atravesada por dos oposiciones fundamen-
tales recurrentes; por un lado, la oposicin entre una doctrina literalista
y una doctrina intencionalista; del otro, la oposicin entre una doctrina
esttica y una doctrina dinmica. Omitiendo la primera oposicin, que
no interesa en el presente contexto, la interpretacin evolutiva es fruto preci-
samente de la doctrina dinmica.
Interpretacin evolutiva
a) La doctrina esttica no recomienda cualquier mtodo interpretativo,
sino ms bien un particular producto de la interpretacin, a saber que la in-
terpretacin atribuya a los textos normativos un especfico tipo de significado
(cualesquiera que sea la tcnica empleada para argumentarlo). Recomienda
que el producto de la interpretacin sea estable, que a cada texto normativo se
le atribuya siempre el mismo significado (o bien que cada texto est dirigido a
expresar siempre la misma norma); que no se muten orientaciones interpreta-
tivas, que no se pongan en entredicho las interpretaciones ahora consolidadas,
que la jurisprudencia no cambie de rumbo.
La doctrina esttica, por lo tanto, favorece una postura genricamente
conservadora en materia de interpretacin, en el presupuesto de que la es-
tabilidad de la interpretacin garantiza la certeza del derecho, es decir, la
previsibilidad de las consecuencias jurdicas de las acciones de cada sujeto:
concretamente, previsibilidad de las decisiones de los jueces y, ms en general,
de los rganos de aplicacin (la administracin pblica, pero tambin los su-
premos rganos constitucionales).
b) La doctrina dinmica, por su parte, alienta a los intrpretes a cambiar
la interpretacin incluso consolidada de los textos normativos especialmen-
te si se trata de textos normativos antiguos, como son a veces los textos cons-
titucionales para adaptar as incesantemente el derecho a nuevas circuns-
tancias, a pesar de la inercia de las autoridades normativas (incluido el poder
de revisin constitucional).
En otras palabras, la doctrina dinmica favorece la interpretacin llama-
da evolutiva, til para remediar, precisamente por va interpretativa, el en-
vejecimiento de los textos normativos (por la falta de reformas legislativas y/o
por la falta de reformas constitucionales).
755
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Interpretacin extensiva
captar esas peculiaridades, a las que el intrprete ha de ser sensible.
En los trminos de Hesse, el programa normativo, inserto en las dispo-
siciones constitucionales, y el mbito normativo (la realidad poltica) donde
se proyectan, favorece, sino exige, una interpretacin evolutiva. El progra-
ma normativo el enunciado, cuya literalidad opera como lmite ltimo
de la interpretacin evolutiva, se mantiene inalterable a veces durante siglos,
pero el mbito normativo, la realidad regulada, vara constantemente. Como
aqul es muy difcil de reformar y en ocasiones deliberadamente no se desea
cambiarlo para mantenerlo como smbolo, la interpretacin evolutiva entra
en juego para extraer, de los preceptos antiguos, normas nuevas, sentidos nor-
mativos ni siquiera imaginados por los autores.
Ral Canosa Usera
Interpretacin extensiva
I. La interpretacin extensiva es un tipo de interpretacin correctora; sta,
a su vez, se contrapone a la interpretacin considerada declarativa.
El uso de estas expresiones presupone la (ingenua) teora cognitiva de la
interpretacin: esa teora entiende que los textos normativos incorporan un
significado intrnseco preexistente a la interpretacin, susceptible de descu-
brimiento o conocimiento, de declaracin justamente; as, la interpretacin
o al menos la buena interpretacin consiste precisamente en compro-
barlo y no manipularlo.
a) Se entiende generalmente como interpretacin declarativa a la que
atribuye a un texto normativo su significado (se supone) propio, sin alterarlo
en modo alguno.
759
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sostener que a la luz de una supuesta ratio legis (el propsito que la norma
tena la intensin de perseguir) el colapso de un balcn es en todo anlo-
go a la ruina de un edificio, es decir, merece la misma regulacin jurdica. Se
puede concluir que la norma sobre la ruina de edificio se aplica tambin al
supuesto colapso de un balcn.
ste es un ejemplo de interpretacin extensiva, basado en el empleo del
argumento analgico. Por esta va, el rea de penumbra de la norma se
reduce, incluyendo en ella la clase de situaciones marginales colapso de
balcn.
2. Diferencia. Una segunda estrategia consiste en sostener, a la inversa, que
la ruina del edificio y el colapso del balcn aun a la luz de una supuesta ratio
legis son situaciones sustancialmente diversas, as que merecen diferentes
regulaciones jurdicas. Con la conclusin de que la norma sobre la ruina del
edificio no se aplica al supuesto colapso del balcn.
ste es un ejemplo de interpretacin restrictiva, basada sobre el argumento
de la disociacin (lo que los juristas del Common Law denominan distinguishing).
De nuevo, para esta va, el rea de penumbra de la norma se reduce,
excluyendo de ella la clase de casos marginales colapso del balcn.
III. Las expresiones interpretacin extensiva e interpretacin restric-
tiva pueden denotar dos cosas diversas (diferentes conceptualmente, aunque
no siempre distinguibles en concreto).
Ponemos nuevamente un simple ejemplo. Supongamos que tenemos que
decidir qu hacer con una norma que se aplica a las viviendas. A su vez,
estamos de acuerdo en que el vocablo vivienda: denota el apartamento en el
que uno vive, y por lo tanto se extiende, sin duda, a la recmara y a la cocina;
no comprende seguramente la oficina donde se trabaja; es dudoso si se aplica
760 a la bodega posiblemente anexa a un departamento. Ahora bien:
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Interpretacin extensiva
ceptuando la cocina), el que hay que sealar equivale a sustituir la norma
original (si habitacin, entonces X) con una norma diversa (si habitacin
y no cocina, entonces X).
La interpretacin extensiva y la restrictiva del primer tipo son operacio-
nes meramente interpretativas: consisten en determinar el significado de los
enunciados usados por la autoridad normativa para disear los supuestos.
La interpretacin extensiva y la restrictiva del segundo tipo son ms bien
operaciones constructivas de construccin jurdica que consisten, res-
pectivamente, en formular una norma nueva, no expresa (interpretacin ex-
tensiva), y en formular una excepcin no expresa, o sea, como he dicho, en
sustituir una norma con otra (interpretacin restrictiva).
IV. Desde tiempo inmemorable se ha discutido en la doctrina si existe una
diferencia entre interpretacin extensiva y aplicacin analgica.
El argumento analgico (o a simili) consiste trivialmente en la aduccin de
que dos casos son similares, anlogos o tambin sustancialmente iguales,
as que merecen la misma consecuencia jurdica. Ahora bien, este argumento
puede ser empleado para sostener dos tipos de conclusiones algo diversas:
una mera interpretacin extensiva y, respectivamente, la formulacin (la cons-
truccin) de una norma no expresa en presencia de una laguna (verdadera o
imaginaria).
La interpretacin extensiva es un tipo de interpretacin en concreto: tiene
que ver con la aplicacin a casos concretos de una norma (vaga) previamente
identificada. Es un modo de reducir la vaguedad de la norma de que se trata,
as como incluir un caso dudoso dentro de su campo de aplicacin.
La construccin, mediante analoga, de una norma no expresa con el
propsito de colmar una laguna pertenece, por el contrario, al dominio de
la interpretacin en abstracto (entendida en sentido amplio): concierne no 761
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Interpretacin legal
En el marco de las discusiones tericas del derecho, sin duda, las referentes a
la interpretacin han adquirido una importancia inusual en los ltimos aos.
Ha sido tal el tratamiento del tema que algunas personas piensan que la filo-
sofa del derecho, en buena medida, se dedica exclusivamente a este tpico y
al de la argumentacin o, puesto en otros trminos, que agotamos las discusio-
nes filosficas del derecho con el tema interpretativo y argumentativo. Voy a
aprovechar esta colaboracin para avanzar ciertas advertencias sobre las dis-
cusiones de interpretacin en el derecho y sobre todo deslindar las diferentes
preguntas que tenemos que plantear para discutir el tema.
Qu nos interesa saber de la interpretacin legal? Qu es en s la
actividad interpretativa?, o bien nos interesa Cmo interpretan los tribunales,
o cmo deben interpretar los tribunales? Solo la llevada a cabo por la funcin
jurisdiccional o tambin la interpretacin realizada por otros oficiales del
derecho? Qu relacin tiene la actividad interpretativa con otras funciones
propias del derecho?
Como podemos ver, las reflexiones pueden ser muy variadas y las pre-
guntas lo suficientemente amplias como para abordarse de manera sepa-
rada. No es lo mismo, desde un plano descriptivo, preguntarse cmo in-
762 terpretan los tribunales, a indagar, desde el plano prescriptivo, cmo deben
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interpretar, finalmente en estos casos, como lo dice Joseph Raz, nos pregunta-
mos sobre el cmo interpretar. O bien, nos podemos centrar en la pregunta
qu es en s la actividad interpretativa, es decir, analizar la naturaleza de
la interpretacin legal y comparar la interpretacin que se lleva a cabo en el
derecho con otras actividades interpretativas, como la interpretacin de obras
de arte, o la interpretacin musical o la interpretacin literaria.
Desafortunadamente, algunas discusiones en el mbito jurdico pasan
por alto deslindar este tipo de interrogantes indispensables y se limitan al tema
de la interpretacin legal en el seno de los tribunales. La razn no debe extra-
ar: el tema de la interpretacin jurdica es la cara ms prctica de la filosofa
del derecho, y los abogados exigen discusiones prcticas para sus actividades
diarias. Pero espero que quede claro que, por una parte, la filosofa del de-
recho no se agota con el tema de la interpretacin legal, y que el tema de la
interpretacin jurdica no se agota con el tema de la interpretacin en los
tribunales. Para agotarlo tenemos que plantearnos otras cuestiones.
Adems, el tema de cmo interpretan los tribunales o cmo deben in-
terpretar es un muy contingente que depende de las circunstancias polticas,
econmicas, sociales y culturales de cada sistema jurdico. Quiz por esto, H.
L. A. Hart siempre fue cauto en avanzar una teora completa de la interpre-
tacin, y ms bien se dedic a preguntas ms concretas y posibles de atender
desde la filosofa del derecho.
Interpretacin legal
Una de estas preguntas ms concretas que podemos plantearnos es la
formulada por el realismo jurdico, consistente en reflexionar hasta qu punto
los tribunales estn constreidos por las normas jurdicas en sus decisiones.
La pregunta nos lleva al tema de los lmites del derecho, tambin al tema de
cundo el derecho se agota en sus respuestas correctas y cundo los tribunales
tienen discrecionalidad para decidir ante varias alternativas viables, o cuando
pueden tomar el papel de legisladores ante la ausencia del derecho. Y stas son
preguntas sumamente complicadas en el terreno filosfico, que tienen que ver
con la vaguedad del derecho, con la seguridad jurdica y la nocin de Estado de
derecho, y con principios de organizacin poltica, tal como el de la divisin
de poderes.
Junto con H. L. A. Hart, muchos pensamos que estas preguntas ms con-
cretas acerca de la interpretacin jurdica se pueden distinguir de otras que le
interesan al filsofo, sobre todo de la pregunta: qu es el derecho? Es decir, una
cosa es preguntarse qu es el derecho y otra cmo se interpreta ese derecho.
Pero las cosas no suelen ser tan unnimes en filosofa, Ronald Dworkin
nos dice que la pregunta qu es el derecho? se contesta al voltear la mirada
hacia la actividad interpretativa que se realiza en lo jurdico. Para Dworkin,
el concepto derecho, junto con conceptos de la moral y la poltica siempre
se interpretan. Y as como el juez interpreta, por ejemplo, el concepto ali-
mentos para decidir un caso de pensin, el filsofo interpreta conceptos ms
abstractos como el de derecho mismo, el de justicia o el de equidad, para
saber su naturaleza. Debo advertir que Dworkin no llega a esta conclusin
nicamente analizando lo que hacen los tribunales, ms bien la idea es
producto de un anlisis exhaustivo de lo que es la actividad interpretativa en
el derecho y otros dominios. 763
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Interpretacin oficial
Toda persona que inquiera sobre el sentido y alcance de las disposiciones
jurdicas est interpretndolas. Esto hace necesario contar con algn criterio
para distinguir la interpretacin de quienes crean y aplican el derecho en cali-
dad de autoridades, de aquella que pueden realizar otros sujetos, pero que no
posee eficacia jurdica; la primera puede calificarse como oficial y orgnica,
y la segunda no oficial o no orgnica, desde otro ngulo, una es la de los
operadores jurdicos (rganos de creacin y aplicacin del derecho), y la otra
la aportada por abogados, los medios de comunicacin, los grupos sociales y
personas en general.
La diferencia esencial entre la interpretacin oficial y la no oficial es
que la primera vincula, es decir, obliga a los destinatarios a su cumplimiento,
y llegado el momento, se puede hacer exigible. la segunda, en cambio, a pesar
de no tener este carcter, s puede orientar o influir en aquella que realicen los
operadores jurdicos.
Aunado al aspecto vinculante u obligatorio de la interpretacin oficial,
sta puede ser, desde otros ngulos, implcita y en ocasiones tambin ex-
plcita. La interpretacin, como uno de los momentos del procedimiento de
764 creacin o aplicacin de la norma, se entiende comprendida de tal forma en
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ste, que no es necesario llamar la atencin del sujeto para que la realice, en
este caso es implcita.
En cambio, la interpretacin es explcita cuando el orden jurdico fa-
culta expresamente para realizarla a determinado rgano, el cual lo hace de
manera manifiesta, deliberada, intencional y directa; sta generalmente es
de observancia obligatoria. Asimismo, este tipo de interpretacin puede o no
ser definitiva, esto es, en los casos en que la determinacin del sentido de
las disposiciones sea susceptible de ser analizada por otro rgano que tenga a
este respecto la ltima palabra, la interpretacin que lleve a cabo el primero
es provisional; por el contrario, si esto no sucede, puede considerarse como
ltima o definitiva.
Dentro de las diversas categoras que admite la interpretacin oficial, la
que llevan a cabo los jueces, en la mayora de las ocasiones, es considerada
como la ltima y definitiva, sin embargo, sta ltima requiere una explicacin
ulterior, pues entre los rganos de creacin y aplicacin del derecho debe
existir una estrecha relacin de cooperacin, de manera que la interpreta-
cin judicial perdura hasta que el rgano legislativo realiza algn cambio a la
normatividad, luego de lo cual cae de nuevo en el mbito administrativo o
judicial para efecto de la determinacin de su sentido y alcance.
La idea de la interpretacin oficial tiene lugar no solo en el mbito doms-
Interpretacin oficial
tico, sino que se extiende tambin al mbito internacional. Por ejemplo, en
relacin con la garanta internacional de los derechos humanos, corresponde,
en algunos casos, la interpretacin oficial de los tratados a rganos jurisdic-
cionales y, en otros casos, a los rganos cuasi jurisdiccionales. As ocurre, por
ejemplo, con la actividad que realiza la Comisin Interamericana de Dere-
chos Humanos que ante los casos de Estados que an no ratifican la Conven-
cin Americana, posee la interpretacin oficial ltima y definitiva.
Por otra parte, cuando es la Corte Interamericana quien provee en los
casos contenciosos el sentido y alcance de las disposiciones de la Convencin
Americana o de otros tratados en el mbito del sistema interamericano, lo
hace con el carcter de intrprete oficial de la Convencin, lo cual se refuerza
con la atribucin adicional que posee de emitir opiniones consultivas a instan-
cia de los Estados o los rganos de la OEA, legitimados para tal efecto. Los
operadores jurdicos al interior de los Estados si bien tienen a su cargo la inter-
pretacin oficial de la Convencin en el mbito domstico, sta no es la ltima
y definitiva, misma que se deposita en la Comisin o, en su caso, en la Corte
Interamericana segn lo apuntamos.
Otro tema vinculado con la interpretacin oficial de las disposiciones es
el de los cnones, principios y materiales para llevar a cabo dicha actividad.
Los cnones son medios de aproximacin a los textos normativos que per-
miten determinar racionalmente su sentido y alcance; entre los cnones ms
extendidos estn los de carcter semntico, sistemtico, teleolgico, histrico
y funcional, segn se concentre en el significado o los usos del lenguaje, la
posicin de la disposicin frente a otras reglas del ordenamiento, el fin ltimo
al que atienda la disposicin, los hechos o acontecimientos que impulsaron su
establecimiento y el papel que juegan para posibilitar la dinmica institucio-
nal de aplicacin de las disposiciones. 765
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Intrprete indgena
Es la persona que mediante el uso de un lenguaje establecido hace posible la
766 comunicacin entre un sujeto o comunidad indgena y algn otro interlocutor
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Intrprete indgena
las personas o comunidades indgenas.
Desde la perspectiva de acceso a la justicia, el intrprete es un auxiliar de
comunicacin entre la persona o comunidad indgena, con algn rgano del
Estado, mediante el empleo de canales de comunicacin como la escritura, la
voz, signos o seas; con la caracterstica imprescindible de conocer la cultura
y especificidades propias de la comunidad para poder establecer, a partir de
esa cosmovisin, una traduccin apegada a una realidad indgena. Se trata
de justicia en lengua indgena.
As, la interpretacin debe partir de la particular cosmovisin de la comu-
nidad indgena; esto es, poder conocer costumbres y especificidades culturales
y, en su caso, advertir si stas han influido en el comportamiento de la persona.
El intrprete indgena responde a la necesidad de reducir la distancia cul-
tural que de facto opera entre una persona indgena y las reglas de un sistema
judicial inspirado en cdigos que no incluyen la visin de determinadas mi-
noras culturales.
Desde la perspectiva de acceso a la justicia, todas las autoridades al inicio
de un juicio o procedimiento, o simples peticiones, tienen la obligacin de
garantizar a la persona o comunidad indgena la asistencia de un traductor
para que les d una voz a partir de la cosmovisin particular de una realidad
diferente.
La figura del intrprete se funda en la idea del equilibrio de oportunidades
en el acceso a la justicia, pues se concibe a las comunidades indgenas como
un grupo histricamente desprotegido y en desventaja econmica, cultural y
social, en cuanto al ejercicio de los derechos.
As, toda comunicacin de las autoridades del Estado con una persona in-
dgena debe realizarse en su lengua; de manera que en juicios, procedimientos 767
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sera aqul sometido a una ley orgnica o al poder de reforma que es derivado
del primero. Por lo dems, las delegaciones o comisiones deben ser expresas
en vez de tcitas o presuntas. Las dos tesis que acaban de refutarse no me
parecen convincentes.
II. El intrprete supremo de la Constitucin. Conforme al art. 1.1, LOTC, un
precepto de matriz alemana, el Tribunal Constitucional es el intrprete su-
premo de la Constitucin y, en realidad, de todo el bloque de la constitucio-
nalidad. Con esa condicin puede aclarar el sentido de los preceptos consti-
tucionales si resultase ambiguo, oscuro o necesitado de concrecin. Segundo,
cabe integrar las normas constitucionales y cubrir sus lagunas all donde no
sea explcito el sentido de las mismas pero resulte inmanente, haciendo que
aflore. Tercero, puede incluso interpretar tales disposiciones de manera cons-
tructiva de nuevas normas; el carcter constructivo de la interpretacin cons-
titucional es uno de sus rasgos diferenciales. Si la interpretacin constitucional
debe consistir normalmente en hacer explcitas las normas constitucionales
con criterios de justicia y razn antes que en edificar un derecho nuevo. La
jurisprudencia constitucional participa de las fuentes de creacin del derecho,
Interrupcin de jurisprudencia
El trmino interrupcin significa, segn el Diccionario de la lengua espaola, de
la Real Academia, la accin y efecto de interrumpir. Este verbo proviene del
latn interrumpere que significa recortar la continuidad de algo en el lugar o en
el tiempo. La aplicacin de la interrupcin se explica con base en la manera
en que el ordenamiento mexicano ha dispuesto que se crea y se cambia la ju-
risprudencia. Ya que una de las formas de hacerlo es a travs de la reiteracin,
la interrupcin de ese proceso reiterativo cobra relevancia para determinar la
vigencia o no de criterios jurisprudenciales.
El art. 94 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos es-
tablece, en su prrafo 10, que la ley fijar los trminos en que sea obligatoria
la jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial de la Fe-
deracin y los Plenos de Circuito sobre la interpretacin de la Constitucin y
normas generales, as como los requisitos para su interrupcin y sustitucin.
Con base en la disposicin constitucional, la Ley orgnica del Poder Ju-
dicial de la Federacin (LOPJF) se refiere a la jurisprudencia electoral y a la
dictada por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN). En el caso de
Sala Superior, se requieren tres sentencias no interrumpidas por otra en con-
trario que sostengan el mismo criterio de aplicacin, interpretacin o integra-
Interrupcin de jurisprudencia
cin de una norma. En las Salas Regionales se requieren cinco sentencias no
interrumpidas por otra en contrario y ratificadas por la Sala Superior. Ntese
el sealamiento de la eventual interrupcin como impedimento para la con-
formacin de jurisprudencia. De hecho, la misma ley se refiere directamente
a la interrupcin al determinar que la jurisprudencia del Tribunal Electoral se
interrumpe y deja de tener carcter obligatorio si hay un pronunciamiento en
contrario que cuente con mayora de cinco votos de los miembros de la Sala
Superior. Adicionalmente, como sucede en todos los casos de interrupcin de
jurisprudencia, la ley exige que en la resolucin respectiva se manifiesten las
razones en las que se basa el cambio de criterio, pues ste tiene el potencial
para convertirse en jurisprudencia bajo las condiciones establecidas por la ley.
El requisito de no interrupcin tambin puede verse en las exigencias
para constituir jurisprudencia en la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
El art. transitorio dcimo quinto de la LOPJF determina que las resoluciones
del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin constituyen jurispru-
dencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no in-
terrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por lo menos
por ocho ministros.
La Ley de amparo tambin se refiere al tema del inicio y fin de vigencia
de la jurisprudencia con la alusin constante a la figura de la interrupcin.
De esa manera, la jurisprudencia del Pleno de la SCJN puede surgir por rei-
teracin de criterios cuando se sustente un mismo criterio en cinco sentencias
no interrumpidas por otra en contrario, resueltas en diferentes sesiones, por
una mayora de cuando menos ocho votos. En el caso de las Salas, debe sus-
tentarse un mismo criterio en cinco sentencias no interrumpidas por otra en
contrario, resueltas en diferentes sesiones, por una mayora de cuando menos
cuatro votos. En los tribunales colegiados de circuito deben cumplirse los mis-
mos requisitos pero con votacin unnime. 771
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parte del sistema implementado por el fuero federal, descrito en prrafos an-
teriores.
Juan Carlos Cruz Razo
las caractersticas, las tendencias, las tensiones y las potencialidades del IC-
CAL en derechos humanos.
Este proyecto se basa en la trada integrada por sus objetivos, conceptos
clave y desafos. Entre los objetivos centrales se examina la promocin y ob-
servancia de los derechos humanos, la democracia y el Estado de derecho, el
desarrollo de la estatalidad abierta y la conformacin de instituciones inter-
nacionales eficaces y legtimas. La sistematizacin de los conceptos clave gira
en la rbita del dilogo, de la inclusin y del pluralismo normativo. Los rasgos
esenciales incluyen una concepcin integral del derecho pblico, la argumen-
tacin fundamentada en principios y la mayor relevancia que se asigna al
derecho comparado. Se est dando a conocer como la frmula del 3x3.
En cuanto a los objetivos: primero, el nuevo derecho pblico promovido
por el ICCAL se inspira en tres principios fundamentales: el respeto a los
derechos humanos, al Estado de derecho y a la democracia. En este sentido,
el derecho no es concebido solamente como un instrumento de poder, sino
que tiene una capacidad emancipadora. El segundo objetivo implica la con-
cretizacin del Estado abierto al derecho internacional, a las instituciones in-
ternacionales, as como a la comparacin jurdica como herramienta decisiva
para el progreso. Los Estados latinoamericanos han optado por abrirse al de-
777
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J
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Juez continental
Se puede entender por juez continental aquel juez propio del mundo europeo
de tradicin romano germnico que se contrapone al juez de tipo insular o
del common law. Ese modelo de juez es comn a los pases del centro y sur de
Europa, el que luego fue replicado en la mayora de las repblicas latinoame-
ricanas.
El juez continental se caracteriza, en primer lugar, por reunir dos rasgos
copulativos que se refieren a su calidad de profesional del derecho y funcio-
nario pblico. Profesional del derecho por cuanto para ser nombrado juez
se requiere tener el ttulo de abogado. Funcionario pblico puesto que ese
abogado ejerce un cargo y funcin pblica de carcter permanentes. Una vez
seleccionado y designado por los rganos estatales competentes, desarrolla su
trabajo jurisdiccional dentro de una estructura estatal permanente.
Es habitual que el juez continental sea un profesional del derecho que
comienza tempranamente su labor como juez, una vez que se ha titulado de
abogado y posteriormente ha sido designado en el cargo. Nombrado como
juez, se mantiene en la estructura judicial inamoviblemente hasta su jubila-
cin desempeando distintos cargos y funciones dentro de la estructura judi-
786
cial. Es decir, es comn que el juez continental desarrolle una carrera judicial.
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Juez continental
Constitucin obedece a las siguientes razones: en primer lugar, porque la Cons-
titucin en el siglo XIX no era una norma jurdica que haba que defender
judicialmente. La Constitucin para los jueces continentales constitua solo un
horizonte normativo de carcter programtico y poltico. En segundo lugar,
porque la ley en ese periodo era expresin de libertad, as como manifesta-
cin de la soberana popular. De acuerdo con esta concepcin ideolgica, el
pueblo que se expresa libre y racionalmente en la ley no se equivoca ni puede
vulnerar la Constitucin. En tercer lugar, los jueces no podan anular leyes
o derogarlas porque ello habra comportado una supresin del principio de
separacin de poderes. Y finalmente, porque exista una desconfianza hacia
los jueces, debido al arraigo al mundo aristocrtico de ellos que los llevaba a
rechazar cualquier innovacin liberal. Tal adscripcin social y poltica de los
jueces explica que luego en la Francia postrevolucionaria no se les permitiera
ejercer ningn control sobre las acciones legislativas. Tampoco tenan la facul-
tad para controlar los actos administrativos.
Los jueces europeos postrevolucionarios deban limitarse a aplicar la ley,
y si tenan dudas de cmo interpretarla, como estos no eran otra cosa que
los labios que pronuncian las palabras de la ley, seres inanimados que no
pueden moderar ni su fuerza, ni su rigor (Montesquieu), deban reenviar el
caso al Parlamento para que este interpretara y revisara autorizadamente
el rigor de la ley (rfr legislatif). Por otra parte, la infraccin de la ley por los
jueces era una tarea que controlaba el Parlamento va casacin. Con el tiem-
po esa funcin anulatoria o de casacin se convierte en actividad propia de
los jueces de casacin. El paso que sigui durante el siglo XIX fue que jueces
especiales (Consejo de Estado) pudieron tambin enjuiciar los actos de la ad-
787
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de concluirse con decisiones, cuyos dispositivos y las rationes decidendi son vin-
culantes para los poderes pblicos, incluidos los jueces del orden comn.
2. Histricamente, las experiencias de justicia constitucional se han ins-
pirado a dos prototipos el norteamericano y el austriaco que datan, el
primero, de inicios del siglo XIX, y el segundo, de inicios del siglo XX.
La revolucin norteamericana aspiraba a un legislador limitado por la
Constitucin, e individualizaba en los juicios el poder ms idneo a contrastar
sus eventuales abusos. En particular, Hamilton sostiene en The Federalist que
la funcin de freno ejercida por los jueces se deba manifestar, principal-
mente, declarando nulos todos los actos contrarios al evidente entendimiento
de la Constitucin: tal principio fue precisado sucesivamente por la Corte
Suprema de los Estados Unidos de Amrica, la cual, al momento de la contro-
versia Marbury vs. Madison de 1803, afirm que un acto legislativo contrario a
la Constitucin debe tenerse por nulo, toda vez que los poderes del legislador
son definidos y limitados por la Constitucin.
Las caractersticas esenciales del control de constitucionalidad como se
ha consolidado en los Estados Unidos de Amrica, pueden ser resumidos del
Juicio de legitimidad constitucional
Juicio de responsabilidad
El vocablo responsable aparece recogido por primera vez en 1737 en el
Diccionario de autoridades, descrito literalmente como: adj. de una term. El que
est obligado responder, satisfacer por algun cargo. La nocin respon-
sabilidad deriva del verbo latino respondere, que significa responder. Denota la
cualidad de aquel que reconoce y acepta las consecuencias de un hecho reali-
zado libremente y es capaz de responder por sus compromisos.
Juicio de responsabilidad
Juicio de responsabilidad
mandato por la Asamblea Nacional (arts. 233 y 266).
En los pases del continente europeo predominan los procedimientos for-
malmente jurisdiccionales. En Alemania, mediante la mocin de enjuicia-
miento, el Tribunal Constitucional priva del cargo al presidente a peticin
de la Cmara (art. 61); en Austria, el Tribunal Constitucional conoce de las
acusaciones de responsabilidad constitucional del presidente federal a pedi-
do de la Asamblea (arts. 57, 63, 68 y 142); en Espaa, la responsabilidad del
presidente y de los dems miembros del gobierno se plantea ante el Tribunal
Supremo a iniciativa del Congreso (art. 102); en Francia, se destituye al pre-
sidente mediante propuesta del Parlamento constituido en Alto Tribunal de
Justicia (art. 68), y en Italia, el presidente es acusado ante el Tribunal Consti-
tucional por los miembros del Parlamento (arts. 90 y 134). En Asia, bajo la fi-
gura de juicio poltico en Japn se juzga la responsabilidad de los miembros
de la funcin judicial, pues el primer ministro y dems servidores de la funcin
ejecutiva se sujetan a la mocin de censura de la Cmara de Representantes
(arts. 69, 70, 78 y 90). En la India, el jefe de Estado se sujeta al impeachment y se
remueve por el Parlamento (arts. 56, 61, 67 y 75). En Uganda, en el continen-
te africano, la responsabilidad del presidente se analiza por jueces ex profeso y
si estos determinan, prima facie, la procedencia de la remocin, esta la decreta
el Parlamento (art. 107), y en Sudfrica, constituida como Repblica en 1996
que se complet el proceso de democratizacin e igualdad, si la Asamblea Na-
cional aprueba una mocin de falta de confianza en el gabinete, que excluya
al presidente, este debe reconstituirlo; pero si la mocin es para l, entonces
debe renunciar junto con todo el gabinete (arts. 52, 92 y 102).
Dentro del derecho procesal constitucional, el juicio de responsabilidad
o juicio poltico se incorpora como una garanta constitucional de carcter
instrumental que tiene como objetivo la defensa de la Constitucin, al sancio- 795
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nar a los servidores pblicos de alta jerarqua que defraudan la confianza que
se puso en ellos y violentan sus disposiciones. Normativamente representa un
mecanismo de limitacin del ejercicio del poder de la funcin ejecutiva por
la representacin popular, que se deriva del principio de divisin de poderes
para exigir responsabilidad al mandatario, y polticamente constituye un lmi-
te a la concentracin del poder en manos del Ejecutivo.
La justificacin del juicio parte de la premisa de que el Estado tiene a su
cargo la realizacin de ciertos fines que requieren del desarrollo de actividades
por medio de sus rganos. Estos actan a travs de personas fsicas elegidas por
diversos sistemas de representacin, en quienes se deposita el alto honor de
ser uno de sus mandatarios. Debido a ello, deben sujetar su actuacin a las
normas reguladoras que rigen la funcin pblica en todo Estado constitucio-
nal de derecho. Y si bien el cargo conferido puede considerarse un privilegio,
quien lo asume no puede desligarse del cmulo de obligaciones y responsabi-
lidades que conlleva, por ello queda obligado a rendir cuenta de sus actos y a
responder por ellos.
Juicio de revisin constitucional electoral
trativos, con los nombramientos de los dirigentes partidistas o con los docu-
mentos que acrediten que la persona cuenta con facultades estatutarias para
representar al instituto poltico. La Sala Superior ha considerado que cuentan
con personera los representantes de los partidos polticos registrados ante
los rganos electorales materialmente jurisdiccionales, aunque estos no sean
formalmente autoridades responsables ni sus actos sean impugnables directa-
mente en el JRC. En el caso de que en una demanda aparezca una pluralidad
de promoventes, es suficiente con que uno solo la acredite para tener por
satisfecho el requisito. Asimismo, debe tenerse por acreditada la personera
cuando conste en el expediente respectivo.
Entre los requisitos especiales del JRC se encuentran que los actos sean
definitivos y firmes, es decir, no susceptibles de modificarse mediante ulterior
recurso en la cadena impugnativa local. La Sala Superior del Tribunal Elec-
toral del Poder Judicial de la Federacin ha sostenido que el JRC solo procede
contra aquellos actos en los que no exista posibilidad alguna de revocacin,
nulidad o modificacin, porque no existan medios ordinarios para conseguir
Juicio poltico
El juicio poltico es el trmino utilizado comnmente para designar el pro-
cedimiento para fincar responsabilidad poltica u oficial a un servidor. Puede
afirmarse al respecto que el juicio poltico es el conjunto de actos procesales
previstos en la ley, que tiene como finalidad la aplicacin de sanciones espe-
cficas atribuidas a conductas determinadas, es decir, es el vnculo procesal
para la aplicacin de la norma sustantiva en materia de responsabilidad po-
ltica.
La existencia del juicio poltico est estrechamente relacionada con el
cumplimiento de las labores correspondientes al servicio pblico, lo cual pue-
de exigirse en regmenes distintos al republicano. Ejemplo de ello sera que
en Mxico, entre las leyes vigentes en la poca colonial, existi el juicio de
residencia, procedimiento de responsabilidad al que estaban sujetos los altos
funcionarios de la Monarqua, incluidos los propios virreyes y gobernadores.
Este juicio de residencia tena como propsito principal el de determinar, pre-
via investigacin pormenorizada, si los servidores haban obrado bien o mal
durante el tiempo de su servicio. El juicio de residencia se realizaba luego de
la terminacin del cargo del funcionario pblico, y se tramitaba mediante
tribunales especiales establecidos para conocer de ese solo juicio, otorgando
accin a cualquier gobernado que considerara que el funcionario lo haba
perjudicado en ejercicio de la funcin que tena encomendada.
En Mxico, entre los constituyentes de 1856-1857, predomin la idea de
Juicio poltico
que el juicio poltico es el juicio de la opinin, de la conciencia pblica y de la
confianza, porque existen funcionarios que sin haber cometido hechos delic-
tivos, propiamente dicho, pierden la confianza pblica constituyndose en un
estorbo para las mejoras y progresos de la colectividad, cumpliendo el juicio
poltico la tarea de facilitar el medio para destituir al funcionario cuando ya
no merece la confianza pblica. Este ltimo concepto (confianza pblica)
est ntimamente ligado con el concepto de Alexander Hamilton respecto del
juicio poltico en Estados Unidos de Amrica, quien hace mencin de este
procedimiento refiriendo: el objeto de esta jurisdiccin (del juicio poltico)
son aquellas ofensas que proceden del mal comportamiento de los hombres
pblicos o, en otras palabras, del abuso o violacin a la confianza pblica
depositada en ellos. Estas ofensas son de una naturaleza que puede ser defi-
nida, con cierta propiedad, como poltica porque se refieren principalmente
a daos infringidos directamente a la sociedad misma. No resulta obvia
la referencia que hace Hamilton al poder absoluto del monarca, pero debe
tenerse presente que la tradicin inglesa haba construido a lo largo de los
siglos la idea del control de los excesos del rey o reina en turno, as como de
sus colaboradores o allegados. Los legisladores reunidos en Filadelfia aproba-
ran una Constitucin, el 17 de septiembre de 1787, que haca eco de dicha
preocupacin.
Esta relacin con la confianza pblica permite advertir otro elemento
caracterstico del juicio poltico: su materia jurdica est constituida por la
responsabilidad poltica de los servidores pblicos, quedando al margen que
la conducta u omisin pueda ser materia de otro tipo de procedimientos, por
ejemplo, administrativos, civiles o penales. 801
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sumarsimo (Belea, Recopilacin sumaria de todos los autos acordados de la Real Au-
diencia y Sala del Crimen de esta Nueva Espaa).
De dicho texto se pueden extraer los siguientes elementos identificado-
res de la institucin: el juicio sumarsimo poda ser empleado por cualquier
persona espaol, mestizo o indgena con la finalidad de ser restituidos
en la posesin de tierras, aguas u otras cosas; el demandante debera plan-
tear la demanda en forma pormenorizada, indicando aquello de lo que se
quejan despojados, y piden la restitucin, con sealamiento precisamente de
los lmites materiales del objeto del que han sido desposedos y la persona o
personas que hubieran realizado las actividades perturbadoras, as como los
terceros que pudieran resultar afectados: Como tambin las personas que
dicen los despojaron y dems colindantes; en todo caso, el juicio es de tipo
sumario, frente a las anteriores prcticas caracterizadas por ser incitativas,
es decir, simplemente interdictos.
Iniciado el procedimiento, se daba traslado a la otra parte y comenzaba
la fase contradictoria, que no exista lgicamente en el interdicto de ampa-
ro. Hay un autntico contraste de las alegaciones y opiniones de los sujetos
interesados; una real defensa procesal: Con cuya previa judicial citacin y
sealamiento de prefijo competente trmino justifiquen el despojo y posesin
Juicio sumarsimo de amparo
Jurisdiccin constitucional
El vocablo jurisdiccin constitucional est compuesto de dos voces clara-
mente diferenciadas y que tienen larga data. La jurisdiccin es un atributo
del Estado para decir el derecho, es decir, declararlo, aplicarlo y hacerlo efec-
tivo, referido generalmente a conflictos, diferencias o acciones que buscan
la paz social. As entendida lo ha sido desde Roma, si bien es relativamente
nuevo el hecho de que ella est atribuida o entregada a un cuerpo o ente ju-
dicial. Por otro lado, lo constitucional tambin es nuevo, pues las primeras
Constituciones se dan a fines del siglo XVIII con la llamada revolucin atln-
tica y que aparece en dos documentos clebres: la Constitucin de los Estados
Unidos de 1789, precedida por la declaracin de independencia de 1776, y la
Constitucin francesa de 1791, que sigui a la Declaracin de los Derechos
de Hombre y del Ciudadano de 1789. Pero la conjuncin de ambas voces solo
ocurre despus, cuando Europa adopta el modelo jurdico de Constitucin y
deja de lado el modelo poltico que lo acompa en todo el siglo XIX. Apa-
rece as el concepto de jurisdiccin constitucional primero en Francia y de
uso extendido si bien por poco tiempo y luego en el mundo germano, por
iniciativa y gestin de Kelsen. En efecto, la Quinta Conferencia Alemana de
Profesores de Derecho Pblico, que se lleva a cabo en Viena del 23 al 25 de
Jurisdiccin constitucional
Jurisdiccin constitucional
to tiraje, y la defiende en 1956. Su difusin se har en forma parcial hasta que
lo recoge ntegramente en un libro que publica en 1964 junto con sus otros en-
sayos de la poca: Juicio de amparo. A partir de ah es que se da la consolidacin
cientfica del derecho procesal constitucional que, como es obvio, envuelve
o desarrolla la jurisdiccin constitucional, al igual que el derecho procesal civil
desarrolla e incluye la jurisdiccin civil.
Hoy en da, por lo menos en el Occidente europeo salvo excepciones
y en nuestra Amrica Latina, es pacfico el uso de estos trminos, si bien en
Europa hay la tendencia no definitiva de emplear el de justicia constitu-
cional. En Amrica Latina, hay preferencia por el uso de jurisdiccin cons-
titucional, con tendencia a englobarlo en una disciplina que pertenece al de-
recho pblico y adems de carcter procesal: derecho procesal constitucional.
Si bien la parte terica y de fundamentos no anda del todo clara ni es pacfica.
En el caso de Italia, la justicia constitucional se ensea en las univer-
sidades con ese nombre e incluso hay doctorados y una gran cantidad de
manuales. Por tal se entiende lo que hace la Corte Constitucional italiana y
nada ms.
La jurisdiccin constitucional naci en un momento para proteger la pi-
rmide jurdica, o sea, la jerarqua normativa, pero luego se ampli a los de-
rechos fundamentales, dependiendo esto tambin del modelo o sistema que
cada pas ha creado o adoptado. Tambin esto tiende a ser supranacional,
pero entiendo que cuando trasciende las fronteras del pas, estamos ya en un
derecho distinto, como es el derecho internacional, que puede ser sustantivo
o instrumental (procesal). En nuestro caso, son conocidos, tratndose de dere-
chos humanos, la Corte Interamericana de Derecho Humanos, con sede en
San Jos, y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, con sede en Estras-
burgo. Existe otro tipo de tribunales supranacionales que afectan o protegen
otro tipo de derechos e indirectamente la jerarqua normativa. 809
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Jurisdiccin constitucional
(clasificaciones)
Las claves de lectura propuestas hasta ahora son sustancialmente de dos tipos.
Por una parte, una vez diferenciados los modelos con base en el carcter juris-
diccional del rgano que promueve y en la fase del control, se ha desarrollado
una teora de los modelos (jurisdiccionales) clsicos, progresivamente adap-
tada e integrada, que hace uso de un criterio fundamental para la identifica-
cin de los elementos determinantes conforme a la naturaleza concentrada o
difusa del modelo, a las modalidades de acceso y a la eficacia (declarativa
o constitutiva) del pronunciamiento. Por otra parte, algunos han subvertido
dicho esquema para la identificacin de los elementos que son determinantes,
asumiendo diferentes criterios para construir clases.
El elemento representado por la naturaleza jurisdiccional o no del rgano
est en la base, por ejemplo, de la primera y decisiva dicotoma identifica-
da por Cappelletti, pero se encuentra tambin difusamente en otros autores,
como en N. Sags, en C. Blanco de Morais y en muchos estudiosos franceses
810 (Favoreu, Fromont, Russeau, entre otros).
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Jurisdiccin constitucional
(material)
I. Alcances de esta jurisdiccin material. Constituye una jurisdiccin cons-
titucional material la que en principio corresponde administrar justicia, en
nombre de la nacin y este es el Poder Judicial.
II. El Poder Judicial a cargo del control constitucional de actos u
omisiones. Los pases latinoamericanos, particularmente Chile, Per, Ecua-
dor y Colombia, tienen un sistema llamado paralelo, pero que en realidad es
mixto, pues las instancias del Poder Judicial tramitan las acciones de hbeas
corpus, amparo, hbeas data y accin de cumplimiento, y el Tribunal Consti-
tucional resuelve en definitiva y ltima instancia.
En el caso de Per, el control constitucional de normas administrativas,
cuando contradicen a normas legales o normas constitucionales, est a cargo
nicamente del Poder Judicial en dos instancias.
III. Control constitucional dentro del Poder Judicial. Los pases
centroamericanos han asimilado el control de constitucionalidad, originado
en el modelo austriaco (que es de sistema totalmente concentrado y que sirvi
de paradigma para los modelos europeos y las experiencias latinoamericanas),
pero lo han adaptado a su particular realidad, de tal manera que dentro de
su Poder Judicial, cuentan con salas constitucionales. As, por ejemplo, Costa
Rica, cuenta con una sala especializada dentro de su Corte Suprema; de ma- 813
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Jurisdiccin constitucional
(modelos clsicos)
La referencia a un modelo implica en s algo ejemplar en sentido positivo,
algo que merece ser imitado. De esta manera, se habla de modelos clsicos
en la jurisdiccin constitucional.
Esta expresin no alude, pues, a algunos antiguos precedentes del mundo
clsico griego o latino [como por ejemplo, el remedio procesal llamado graf
814 paranomn, con el cual se asegur en el derecho tico que los decretos de la
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Jurisdiccin electoral
Las propuestas de Kelsen acerca de la configuracin, las funciones y la
eficacia de las sentencias del tribunal constitucional constituyen el ncleo de
un modelo abstracto elaborado a lo largo del tiempo por el maestro de Pra-
ga, e incluso fueron influenciadas por los anlisis de varios ordenamientos a
medida que eran dotados de una corte o tribunal constitucional.
Los dos modelos descritos obtuvieron un xito sobresaliente en todo el
mundo, aunque adaptados, hibridados, mezclados. Hay quien dice que estos
ya no existen en su forma pura, tampoco en los dos pases que primero los
introdujeron: incluso en EE.UU., el control no es solo difuso y concreto, sino
tambin concentrado y abstracto (por ejemplo en caso de conflicto entre esta-
dos, y entre estados y Federacin); en Austria, a partir de la reforma de 1929,
los tribunales superiores fueron autorizados a interponer recursos, mostrn-
dose entonces perfiles de difusin y concrecin.
Lucio Pegoraro
(traduccin de Giovanni A. Figueroa Meja)
Jurisdiccin electoral
La materia electoral es amplia y ha tenido un importante avance en cuanto
a la organizacin y realizacin de los comicios por un rgano integrado por
ciudadanos y no por autoridades nombradas o subordinadas al Poder Ejecu-
tivo; la absoluta autonoma e independencia, tanto en la designacin de los
miembros del rgano administrativo comicial, de los magistrados del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federacin, como en su funcionamiento; la
integracin de un sistema legal de justicia electoral plasmado en la Ley Gene-
ral de Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Electoral, adems de la
consecuente creacin de dos juicios que han adquirido gran relevancia: el de 817
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principios rectores de esta funcin estatal, en tanto que los mismos no tienen
otro fin ms que hacer efectivos y autnticos los dos conjuntos anteriormente
mencionados.
Los principios generales que orientan el ejercicio de la funcin jurisdic-
cional electoral se integran con una serie de valores, fines o aspiraciones de
carcter abstracto, que constituyen la base estructural de un sistema jurdico y
que, eventualmente, sirven de gua en la aplicacin del derecho positivo.
A su vez, los principios generales que orientan el ejercicio de la funcin
jurisdiccional electoral pueden clasificarse en dos grupos: a) directos, que son
aquellos que apuntan directamente a los fines o valores que se persiguen o
tutelan mediante la existencia propiamente dicha de esta funcin especializa-
da de los rganos de gobierno del Estado, esto es, los que guan la actuacin
del juez per se, y que la doctrina identifica como los principios dirigidos a los
rganos aplicadores; y, b) los indirectos, que se refieren a los valores o fines
generales que dan estructura y sentido al derecho positivo electoral.
Sobre los principios directos podemos referirnos a los principios de jus-
ticia y equidad (justicia, como producto de la aplicacin invariable de una
norma exacta al caso controvertido, y equidad como un criterio orientador
en la bsqueda del valor supremo justicia), de igualdad (se traduce en que
varias personas, que se encuentren en una determinada situacin, tengan la
Jurisdiccin electoral
posibilidad y capacidad de ser titulares cualitativamente de los mismos de-
rechos y de contraer las mismas obligaciones que emanen de dicho estado),
tutela judicial (como el derecho pblico subjetivo que toda persona tiene para
acceder a tribunales independientes e imparciales, con el fin de plantear una
pretensin o defenderse de ella, a travs de un proceso justo y razonable, en
el que se respeten los derechos que corresponden a las partes; as como para
que dichos tribunales emitan una decisin jurisprudencial sobre la pretensin
o la defensa y, en su oportunidad, ejecuten esa resolucin), de imparcialidad
(se traduce en la cualidad con que deben actuar los jueces en el ejercicio de su
funcin, consistente en su posicin trascendente respecto de los sujetos jurdi-
cos afectados por dicho ejercicio; en otras palabras, de su neutralidad respec-
to de quien solicita una concreta tutela jurdica y respecto de aquel frente a
quien esa tutela se solicita), de probidad (como cualidad que deben perseguir
los juzgadores en el ejercicio de la funcin jurisdiccional y que se traduce en
una rectitud, moderacin, integridad, honradez y honestidad en el obrar), de
legalidad (que consiste en que las autoridades no tienen ms facultades que las
que les otorguen las leyes, y que sus actos nicamente son vlidos cuando se
funden en una norma legal y se ejecutan de acuerdo con lo que ella prescribe),
de certeza y seguridad jurdica (la certeza jurdica consiste en el conocimiento
que nos proporciona la ley para determinar nuestros derechos y saber en con-
secuencia el lmite de nuestra posibilidad de actuar jurdicamente, esto con
independencia de la intervencin de los rganos coactivos del Estado para
hacer respetar nuestros derechos, y la seguridad jurdica se manifiesta como
un atributo esencial del Estado de derecho, en tanto se concibe como un valor
moral y democrtico que postula obedecer lo que dispone la norma positiva
vigente como los principios generales del derecho), de supremaca constitucio-
nal (referente a la cualidad de la Constitucin de fungir como norma jurdica 819
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pas, puesto que son, precisamente, las controversias derivadas de los pro-
cesos electorales y del ejercicio de los derechos poltico-electorales de los
ciudadanos, las que corresponde resolver, en ltima instancia, a las autorida-
des jurisdiccionales electorales. Ejemplos de estos son: la soberana nacional
(la cualidad del poder del Estado que consiste en el derecho de mandar en
ltima instancia en forma inapelable autodeterminacin o de hacerse
obedecer en el territorio estatal, fijando las normas a las cuales circunscribe
su actuacin autolimitacin y afirmando su independencia respecto de
los dems Estados); el principio democrtico (en la adopcin de un rgimen
poltico en el que el pueblo tiene la doble faceta de gobernante y gobernado;
donde se dan elecciones populares de los gobernantes; donde hay garantas
individuales; se da el principio de divisin de poderes, existe un rgimen de
partidos, pluralismo ideolgico y alternancia en el poder); la divisin de po-
deres (consiste en que cada una de las tres funciones del Estado ejecutiva,
legislativa y judicial, se ejerzan separadamente por rganos de gobierno
diferentes, de tal forma que su ejercicio no se concentre en un ente poltico,
en contraposicin a los regmenes monrquicos absolutistas o autocrticos o
dictatoriales).
En el mbito electoral relativo a las entidades federativas, el art. 116 cons-
titucional prev que las Constituciones y leyes de los estados garantizarn que
en el ejercicio de la funcin electoral a cargo de las autoridades electorales
sean principios rectores los de legalidad, imparcialidad, objetividad, certeza,
independencia, as como que las autoridades que tengan a su cargo la organi-
zacin de las elecciones y las jurisdiccionales que resuelvan las controversias
en la materia, gocen de autonoma en su funcionamiento e independencia en
sus decisiones, para lo cual se debe establecer un sistema de medios de impug-
820 nacin para que todos los actos y resoluciones electorales se sujeten invaria-
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blemente al principio de legalidad. Por lo que las resoluciones que emitan los
tribunales electorales locales constituirn el medio natural, desde el punto de
vista constitucional, para la solucin de las controversias que surjan dentro
de su mbito.
La reforma constitucional de 2007 confirm que el Tribunal Electoral es
la mxima autoridad jurisdiccional en la materia y rgano especializado del
Poder Judicial de la Federacin, con excepcin de lo previsto en la frac. II
del art. 105 de la Constitucin federal relativo a la intervencin de la Supre-
ma Corte en el control de constitucionalidad de normas de carcter electoral
a travs de la accin de inconstitucionalidad. Sin embargo, con el propsito
de fortalecer al Tribunal Electoral, la reforma le otorg expresamente la fa-
cultad para decidir sobre la no aplicacin de leyes electorales contrarias a la
Constitucin, dando as solucin a los casos en los cuales un ciudadano, que
carece de legitimidad procesal para ejercer la accin de inconstitucionali-
dad, pueda impugnar la constitucionalidad de una norma electoral que le ha
sido aplicada y que considera contraria a la ley suprema; precisa la reforma
constitucional que las salas del Tribunal podrn resolver la no aplicacin de
leyes sobre materia electoral contrarias a la Constitucin, convirtiendo as al
Tribunal con el carcter de constitucional, precisando que las resoluciones
que se dicten en ejercicio de esta facultad, solo se limitarn al caso concreto
sobre el que verse el juicio, generando efectos en el caso especfico y concre-
Jurisdiccin electoral
to, a diferencia de la inconstitucionalidad decretada por la Suprema Corte,
cuyos efectos son de carcter general y abstracto. Sin embargo, no hay que
soslayar cmo justificar que una ley declarada inconstitucional puede seguir
vigente para el resto de la poblacin sin afectar el principio de igualdad ante
la ley.
No obstante lo anterior, en virtud de que las salas regionales actualmen-
te ya funcionan de forma permanente, y por lo tanto su competencia se ha
ampliado para conocer de asuntos en los cuales con anterioridad conoca la
Sala Superior, esta ltima tambin ha ampliado su competencia, mediante el
recurso de reconsideracin de las sentencias de fondo dictadas por las salas
regionales en las que hayan determinado la no aplicacin de una norma elec-
toral por considerarla contraria a la Constitucin.
Derivado de la reforma antes mencionada, la Sala Superior dej de co-
nocer del control de la legalidad y constitucionalidad de las elecciones para
diputados locales y para la integracin de los ayuntamientos, as como de los
procesos de seleccin de candidatos que dentro de los partidos polticos se lle-
ven a cabo respecto de tales elecciones, nicamente constrindose va recur-
so de reconsideracin de litigios relacionados con las elecciones mencionadas
solo en los casos en que la sala regional competente declare con efectos inter
partes, la inconstitucionalidad de una norma y consecuentemente la inaplique.
Sin menoscabo de la variacin de la competencia jurisdiccional de las salas
del Tribunal Electoral, las normas de la Ley Orgnica del Poder Judicial de
la Federacin que regulan la jurisprudencia de dicho tribunal no fueron alte-
radas con la reciente reforma, por lo que se mantiene la prescripcin de que
para el establecimiento de jurisprudencia por reiteracin de las salas regio-
nales, se requiere la emisin de cinco sentencias no interrumpidas por otra 821
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Jurisdiccin internacional
La funcin jurisdiccional es un dato caracterstico del Estado moderno. Este
tiene a su cargo, entre otras tareas que se hallan en su origen natural, en su
desenvolvimiento y en sus fines, la interpretacin y aplicacin de las normas
jurdicas y la solucin de controversias, sea entre particulares, sea entre estos
y los rganos del propio Estado. En consecuencia, incumbe a este, como ma-
nifestacin de soberana, conocer y resolver litigios en el mbito de sus atri-
buciones territoriales, materiales y personales, con exclusin de otros Estados.
As se ha entendido tradicionalmente, hasta la aparicin y el desenvolvimiento
del nuevo derecho internacional pblico y de los rganos que este genera, con
facultades que trascienden las fronteras nacionales.
La existencia de rganos jurisdiccionales internacionales, supranacionales
o transnacionales caracterizaciones que no examinar en esta voz es
relativamente reciente. En otro tiempo que no ha cesado los conflictos
822 entre Estados quedaban sujetos a soluciones pacficas, mediante el ejercicio de
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Jurisdiccin internacional
recomposicin de las relaciones entre los poderes clsicos.
En la comunidad de las naciones apareci en primer trmino, cronol-
gicamente, la Corte Centroamericana de Justicia, por mediacin de Mxico
y los Estados Unidos, desplegada en la Conferencia de Washington, en di-
ciembre de 1907, para solucionar conflictos entre los pases del rea. Posea
jurisdiccin obligatoria y admita el acceso de particulares. Su primera sede
estuvo en la ciudad de Cartago; posteriormente, en San Jos. Ha tenido un
desempeo discontinuo, pero apreciable. Subsiste y acta en el mbito de sus
facultades regionales, regida por el Protocolo de Tegucigalpa, la Carta de la
Organizacin de Estados Centroamericanos y el Estatuto de la propia Corte.
La nueva Corte inici funciones en 1994. Su mbito jurisdiccional abarca El
Salvador, Honduras y Nicaragua.
El rgano jurisdiccional de mayor relevancia en el plano mundial, que
abri el camino por el que han transitado las jurisdicciones internacionales,
fue la Corte Permanente de Justicia Internacional, creada al trmino de la Pri-
mera Guerra, competente para dirimir conflictos entre los Estados. Este alto
tribunal, que produjo una jurisprudencia notable, an relevante e invocada,
ces en la Segunda Guerra y cedi el espacio al nuevo rgano jurisdiccional
mundial, la Corte Internacional de Justicia (CIJ), instituida en el marco de la
Organizacin de las Naciones Unidas bajo la Carta de esta y dotada de un
Estatuto que fija su integracin y atribuciones.
El art. 92 de la Carta de las Naciones Unidas manifiesta que la CIJ es
el rgano judicial principal de las Naciones Unidas. Las disposiciones que
rigen su desempeo se hallan en el captulo XIV de la Carta, en el Estatuto
anexo, firmado, como esta misma, el 29 de junio de 1945, y en el Reglamento
expedido por la propia Corte. Est constituida por quince jueces, electos para
un periodo de nueve aos. Estos componen un cuerpo de magistrados inde- 823
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es San Jos, Costa Rica, celebra audiencias pblicas en diversas ciudades del
rea, prctica establecida a partir de 2004-2005.
En la misma lnea de tutela judicial de los derechos humanos, figura las
Corte Africana de Derechos Humanos y Derechos de los Pueblos, con 11
jueces, atribuciones consultivas y contenciosas. Fue establecida mediante el
Protocolo de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, adop-
tada por los Estados integrantes de la Organizacin de la Unidad Africana,
convertida posteriormente en Unin Africana. El Protocolo entr en vigor el
25 de enero de 2004.
El antiguo propsito de sancionar por la va penal las ms graves violacio-
nes de derechos humanos, consideradas en su condicin de delitos o crmenes
que afectan a la humanidad en su conjunto, ha determinado el establecimien-
to del orden internacional penal, del que son instrumentos adems de los
antecedentes registrados con posterioridad a la Primera y a la Segunda Gue-
rras mundiales los tribunales penales dispuestos por el Consejo de Seguri-
dad de las Naciones Unidas para la ex-Yugoslavia y Ruanda, y especialmente
la Corte Penal Internacional, con sustento en el Estatuto de Roma del 17 de
julio de 1998, vigente en 2002. La Corte Penal Internacional est integrada
por 18 magistrados, cuenta con diversas salas, una Fiscala y varias dependen-
cias. Conoce de casos de genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de
Jurisdiccin internacional
guerra, delitos contra la administracin de justicia y agresin.
En materia penal, con alcance nacional pero generacin o integracin
mixta, tambin es pertinente mencionar a un importante conjunto de rganos
jurisdiccionales internacionalizados o hbridos, a saber: Tribunal Especial
para Sierra Leona, Cmaras Extraordinarias de Camboya, Paneles Especia-
les para Timor Oriental, Paneles Especiales para Kosovo, Cmara de Crme-
nes de Guerra de la Corte Estatal de Bosnia-Herzegovina y Tribunal Especial
para Lbano.
El surgimiento de las comunidades europeas, como proyecto de concer-
tacin econmica al trmino de la Segunda Guerra, ha generado un derecho
comunitario, supranacional y con control judicial. En este mbito funciona el
Tribunal de la Unin Europea, con sede en Luxemburgo. Este rgano com-
parte la funcin jurisdiccional comunitaria con los tribunales nacionales de
los Estados miembros, que en este sentido tambin son jueces de derecho
cumunitario, facultados y obligados a aplicar aquella normativa. El Tribunal
de Justicia de las Comunidades Europeas ejerce un control del derecho por
parte de los Estados incorporados en este rgimen, a travs de recursos que
permiten conocer de problemas de incumplimiento positivo o negativo
de las obligaciones de los Estados.
En el mismo marco del derecho comunitario se halla el Tribunal de Jus-
ticia de la Comunidad Andina, instituido en el tratado de creacin de esta
Comunidad, en Cartagena de Indias, en 1979, y modificado por el Protocolo
de Trujillo, Per, en 1996. La Comunidad abarca Bolivia, Colombia, Ecua-
dor y Per. El Tribunal est compuesto por 5 magistrados y es competente
para conocer de acciones de nulidad, incumplimiento, interpretacin prejudi-
cial, recurso por omisin o inactividad y demanda laboral, adems de poseer
competencia arbitral para resolver litigios a propsito de la aplicacin o inter- 825
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nacional.
Un tema central en la revisin de la jurisdiccin internacional es el con-
cerniente al valor de las decisiones resoluciones, criterios, jurispruden-
cia de los rganos abarcados bajo aquel concepto. Evidentemente, las
resoluciones emitidas en procedimientos contenciosos, a los que los Estados
contendientes entre s o con particulares se han sometido en forma ge-
neral o especial, poseen fuerza inter partes, como la tiene, caractersticamente,
una sentencia dictada por un tribunal competente. Esto no implica, sin em-
bargo, que la jurisprudencia de un tribunal internacional o supranacional ca-
rezca de eficacia erga omnes, cuando interpreta oficialmente con facultades
convencionales para hacerlo las disposiciones de un instrumento interna-
cional que se ha integrado en la normativa interna a ttulo de ordenamien-
to nacional de fuente internacional. As sucede, por ejemplo, en el caso de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que aplica la Convencin
Americana de su materia. Esto ha sido examinado y reconocido por dicho
tribunal, pero tambin por altas cortes nacionales, entre ellas la Suprema
Corte de Justicia de Mxico.
En este punto tambin corresponde acudir a los conceptos y disposicio-
nes vigentes acerca de las fuentes del derecho internacional, cuya aplicacin
incide en los planos nacionales. Al respecto, se suele invocar el art. 38 del
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que fija el fundamento para las
decisiones que adopte este rgano: convenciones internacionales, costumbre
internacional, principios generales del derecho y decisiones judiciales (inciso
d) y doctrina. Los tribunales internacionales recurren con gran frecuencia
a los criterios y determinaciones adoptadas por otros tribunales del mismo
alcance, e incluso por tribunales internos. De aqu proviene una interaccin
fecunda, frecuentemente calificada como cross fertilization, que concurre a la
826
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forja del un ius commune cada vez ms necesario y til a los fines de la justicia y
la seguridad jurdica, servidas a travs de la jurisdiccin internacional.
Sergio Garca Ramrez
Jurisdiccin supranacional
Es la potestad dimanante de una porcin de soberana que un Estado na-
cional cede en favor de un rgano judicial erigido ms all de las fronteras es-
taduales, que presenta las siguientes caractersticas: a) se genera a travs de un
acto de derecho internacional (resolucin o tratado); b) se ejerce por conducto
de tribunales o cortes, integradas por jueces o magistrados independientes;
c) su funcin es la realizacin del derecho (principalmente convencional) en el
caso concreto, juzgando de modo complementario e irrevocable.
Dicha jurisdiccin es uno de los productos de la era de la globalizacin,
la cual no restringe sus objetivos hacia el mero alcance de una paz a gran
escala regional, sino a su establecimiento a nivel mundial; pretende hacer po-
sible la continuidad entre ser ciudadano de un Estado y el ser ciudadano del
mundo. No aspira a sustituir a la jurisdiccin domstica; su anhelo es imponer
ciertos lmites a la justicia nacional.
Las bases tericas de un ius gentium pacis fueron construidas desde antao
Jurisdiccin supranaciona
(por ejemplo, la obra de Mirkine-Guetzvitch, Derecho constitucional internacional,
Pars, 1933), bajo la premisa de que temas como la seguridad interna, la pre-
visin de la existencia, el bienestar econmico o la proteccin del medio am-
biente, son tareas que exceden los lmites de los Estados, quienes son dado
el concepto de complementariedad de una Repblica mundial los res-
ponsables primarios de otorgar a los individuos la garanta inmediata del de-
recho, empero, cuando ese afianzamiento no se brinda o resulta insuficiente,
surgir el sistema supranacional, a fin corregir ese dficit. Entonces, es posible
que en el trfico jurdico cotidiano acontezcan fricciones entre los diversos
operadores del sistema (tanto individuos como rganos de derecho pblico),
y por ende, es menester la implementacin de medios civilizados de solucin
de los conflictos.
En ese orden de ideas, el art. 33 de la Carta de las Naciones Unidas in-
cluye entre los medios pacficos de solucin de controversias, el denominado
arreglo judicial, el cual implica un medio de solucin de naturaleza jurdica, ca-
racterizado por la intervencin de rganos compuestos por jueces plenamente
independientes de las partes en la controversia, que ejercen sus competencias,
normalmente de forma permanente, a travs de un procedimiento judicial de
carcter contradictorio y que resuelve la diferencia que les es sometida me-
diante sentencias que tienen siempre carcter obligatorio para las partes en
litigio. Dicho medio de solucin de controversias se asemeja en buena medida
al mecanismo bsico de solucin de diferendos empleado en los ordenamien-
tos jurdicos estatales, que no es otro que el acceso a la justicia a travs de un
recurso judicial efectivo. Sin embargo, dicha componenda judicial presenta
claras diferencias con los sistemas judiciales estatales, tanto por lo que se re-
fiere a la estructura de la propia jurisdiccin supranacional, a la forma de
atribucin competencial, a la legitimacin de los interesados en el proceso, a 827
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Jurisfirma
El jurisfirma fue un proceso foral para preservar de infraccin de fueros y
evitar contrafueros, liberando de toda violencia al oprimido al moderar, con-
forme a derecho, los injustos arrebatos, lo mismo de los reyes y sus jueces, que
Jurisfirma
de quienes habitaban el reino.
Por medio del proceso foral aragons de jurisfirma, firma juris, firma de de-
recho, o proceso de firma de derecho, se mantena a alguno en la posesin de
los bienes o derechos que se suponan pertenecerle, y precisamente a travs
de l poda el justicia mayor avocarse al conocimiento de cualquiera causa in-
coada ante otro tribunal, garantizando de los efectos de la condena impuesta
por este, los bienes de los que recurran a su asistencia. En consecuencia, se
decretaba por el justicia mayor, y despus, cuando desapareci este juez del
Medievo, lo decretara la Audiencia de Aragn, la ms absoluta prohibicin a
quien lo obtena, de molestarlo en sus derechos, en su persona o en sus bienes,
segn fuese el objeto del pedimento. En tal sentido, por el carcter de juez su-
premo que se le otorg al funcionario competente del proceso foral de jurisfir-
ma, y los derechos que encaminaba a salvaguardar el mismo proceso, puede
considerarse un precedente de los procesos constitucionales contemporneos.
Con este procedimiento jurdico no solo se garantizaba a la persona en
s, sino tambin se garantizaba a la propiedad, en relacin con la misma, no
pudiendo aquella ser presa, ni tampoco despojada de sus bienes, sino hasta
que se hubiese dictaminado la sentencia, en el juicio correspondiente, a cuyo
fin el que peda el amparo por medio de este proceso foral, daba fianza como
garanta de su derecho, y a su vez confera firma el justicia mayor, de donde
se originaron las llamas firmas ne pendiente apellatione. El firmar el derecho
o apellidar (de estas formas se denominaba el acto por el cual se promova el
proceso) se realizaba no solo contra actos de jueces, constituyndose en el con-
trol de legalidad de los actos de tribunales inferiores, sino tambin en contra 829
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Jurisprudencia constitucional
La jurisprudencia constitucional se refiere al conjunto de sentencias que emi-
ten los tribunales constitucionales en su carcter de intrpretes supremos de la
Constitucin, en particular, a los fundamentos jurdicos o ratio decidendi de las re-
soluciones. Se relaciona con el concepto procesal de jurisprudencia, entendida
como el conjunto de sentencias de los tribunales y la doctrina que se contiene
en ellas, acepcin que tiene su origen en el principio de stare decisis del derecho
angloamericano. En este sentido, la jurisprudencia constitucional es tambin
fuente formal de derecho en tanto produce normas jurdicas generales aplica-
bles a casos futuros indeterminados.
En el sistema jurdico mexicano, la jurisprudencia constitucional como
doctrina del intrprete supremo de la Constitucin se forma a travs de las
decisiones pronunciadas en los distintos medios de control constitucional. Al
respecto, el prrafo dcimo del art. 94 constitucional reserva a la ley la fija-
cin de los trminos en que ser obligatoria la jurisprudencia que produzcan
los rganos del Poder Judicial de la Federacin sobre la interpretacin de la
Constitucin y normas generales, as como los requisitos para su interrupcin
y sustitucin.
En las acciones de inconstitucionalidad y controversias constituyen juris-
prudencia obligatoria las razones contenidas en los considerandos que funden
los resolutivos de las sentencias aprobadas por cuando menos ocho votos (art.
43 de la L. R.). Es decir, tratndose de estos medios de control constitucional,
la ley contempla un sistema de precedentes en el que son las reglas explcitas
o implcitas contenidas en la argumentacin y que justifican la resolucin del
caso (ratio decidendi) las que resultan obligatorias para todas las autoridades ju-
risdiccionales federales y del orden comn, cuando se cumpla con la votacin
exigida. Este sistema de precedentes difiere del tradicional sistema de juris-
830 prudencia obligatoria, surgido en el contexto del juicio de amparo, en donde
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no son las razones del fallo, sino el criterio identificado en una tesis publicada,
el que reviste obligatoriedad.
En materia de amparo, la jurisprudencia puede establecerse: (i) por rei-
teracin de criterios del Pleno o de las salas de la Suprema Corte Justicia de
la Nacin o por los tribunales colegiados de circuito; (ii) por contradiccin
de criterios, la cual se establece por los mismos rganos y, adems, los plenos de
circuito, o, (iii) por sustitucin, a peticin de los magistrados o ministros in-
tegrantes de un tribunal colegiado de circuito, un pleno de circuito o una sala
de la Corte. La jurisprudencia se puede interrumpir y dejar de tener carcter
obligatorio cuando se pronuncie una sentencia en sentido contrario.
La jurisprudencia por reiteracin del Pleno de la Suprema Corte de Jus-
ticia de la Nacin se establece cuando se sustente un mismo criterio en cinco
sentencias no interrumpidas por otra en contrario, resueltas en diferentes se-
siones, por una mayora de cuando menos ocho votos. Las salas y los tribu-
nales colegiados establecen jurisprudencia en los mismos trminos, pero la
votacin requerida es de cuatro votos para las primeras, y unnime para los
segundos.
La jurisprudencia por contradiccin de tesis se establece al dilucidar los
criterios discrepantes sostenidos entre los rganos del Poder Judicial de la Fe-
Jurisprudencia constitucional
deracin. As, el Pleno de la Suprema Corte resuelve las contradicciones sus-
citadas entre sus salas; el Pleno o las salas del alto tribunal resuelven, segn la
materia, cuando se susciten entre los plenos de circuito de distintos circuitos,
o en materia especializada de un mismo circuito o entre sus tribunales de
diversa especialidad, as como entre los tribunales colegiados de diferente cir-
cuito; los plenos de circuito, cuando se susciten entre los tribunales colegiados
del circuito correspondiente. El rgano que resuelva puede acoger uno de
los criterios discrepantes, sustentar uno diverso o declarar la contradiccin
inexistente o sin materia.
En materia electoral, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federa-
cin est facultado para emitir jurisprudencia, la cual se establece por la Sala
Superior mediante la reiteracin de un mismo criterio en tres sentencias no
interrumpidas por otra en contrario o a travs de la resolucin de una contra-
diccin de criterios entre dos o ms salas, o entre estas y la Superior, o, por las
salas regionales, mediante reiteracin en cinco sentencias no interrumpidas
por otra en contrario. Esta jurisprudencia es obligatoria para las salas y el
Instituto Federal Electoral, as como para las autoridades electorales locales
en asuntos relativos a derechos poltico-electorales de los ciudadanos o en
aquellos en que se hayan impugnado actos o resoluciones de esas autoridades.
A su vez, las contradicciones que puedan suscitarse entre las salas del Tribunal
Electoral y las salas o el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
deben ser resueltas por este ltimo.
Adicionalmente a la jurisprudencia constitucional que generan los r-
ganos del Poder Judicial de la Federacin, la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, al resolver la contradiccin de tesis 293/2010, determin que la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos tambin
tiene fuerza vinculante para los jueces nacionales, con independencia de que
el Estado mexicano haya sido parte en el litigio. Las razones para ello se fun- 831
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Jurisprudencia electoral
Cuando el sentido de la ley es dudoso, el juzgador tiene que echar mano de
todos los recursos que le brinda la tcnica interpretativa: declarativa, restricti-
834
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Jurisprudencia electoral
dos, en las sesiones previas, con el conocimiento y la experiencia de los dems
magistrados, hasta su culminacin en la sesin pblica de resolucin, adems
de la depuracin y aprobacin final a la que todos dedican muchas horas, con
empeo, con gusto, con total dedicacin, lo que eleva, considerablemente, la
calidad de la redaccin y concisin de las tesis y de la fuerza expresiva de los
rubros adoptados.
Las autoridades judiciales que cuentan con la facultad de formar juris-
prudencia aplicable a la materia electoral, de la obligatoriedad de esta, son
en primer trmino, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin
(TEPJF), con fundamento en los arts. 94 y 99 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos y los arts. 232 al 237 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial de la Federacin. En este sentido, el prrafo octavo del art. 94
constitucional contempla que La ley fijar los trminos en que sea obligato-
ria la jurisprudencia que establezcan los Tribunales del Poder Judicial de la
Federacin sobre interpretacin de la Constitucin, leyes y reglamentos fede-
rales o locales y tratados internacionales celebrados por el Estado Mexicano,
as como los requisitos para su interrupcin y modificacin. Asimismo, el art.
99 constitucional habla sobre la jurisprudencia electoral y el procedimiento
relacionado con la fijacin de la jurisprudencia.
Las salas regionales pueden establecer jurisprudencia con cinco senten-
cias no interrumpidas y ninguna en contrario, sostienen el mismo criterio de
aplicacin, interpretacin e integracin de una norma, siempre y cuando di-
cho criterio lo ratifique la Sala Superior del TEPJF; para ello la sala regional
respectiva lo comunicar a la Sala Superior, a fin de que determine si procede
fijar jurisprudencia.
La facultad de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) se esta-
blece en razn de lo expresado en el primer prrafo del art. 99 constitucional, 835
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Jurisprudencia electoral
el nmero de veces ordenado por el legislador, sino que es necesario contar
con la declaracin formal de la Sala Superior para que el criterio de jurispru-
dencia resulte obligatorio, as lo sostiene a la letra el art. 232 ltimo prrafo
de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin. En otras materias,
como el juicio de amparo, la jurisprudencia que deriva de este sistema resulta
obligatoria aun sin que se haya redactado el texto, basta tan solo la existencia
del quinto precedente en el mismo sentido.
El segundo sistema tradicional de integracin de la jurisprudencia en ma-
teria electoral lo constituye el denominado por unificacin.
Este sistema consiste en que una sola sentencia forma jurisprudencia; no
se requiere de la reiteracin o repeticin del criterio contenido en ella, sino de
que dicho fallo sea el que dirima una contradiccin de tesis.
La regla general es que solo existe contradiccin de tesis de jurisprudencia
entre s o de una tesis de jurisprudencia con una tesis aislada, emitidas por
salas diversas, pues si son emitidas por la misma sala no estaremos en presen-
cia de una contradiccin, sino de una interrupcin de tesis. Sin embargo, en
materia electoral este sistema por unificacin acarrea ciertas excepciones a
la regla general antes referida, pues la ley permite su procedencia aun entre
criterios que ni son tesis de jurisprudencia, ni son tesis aisladas (ahora deno-
minadas tesis relevantes), sino meras consideraciones en los fallos emitidos por
dos o ms salas regionales.
El citado art. 232, frac. II, de la Ley Orgnica, seala que la jurisprudencia
del TEPJF ser establecida cuando las salas regionales, en cinco sentencias no
interrumpidas por otra en contrario, sostengan el mismo criterio de aplicacin,
interpretacin o integracin de una norma y la Sala Superior lo ratifique.
La Ley General del Sistema de Medios de Impugnacin en Materia Elec-
toral seala que para la resolucin de los medios de impugnacin, las normas 837
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mismos elementos.
Walter Arellano Hobelsberger
los modelos por ellas creados, continan produciendo efectos incluso en los
formantes dinmicos (legislacin y jurisprudencia), y sobre todo tambin en
el mismo formante doctrinal.
As, muchos autores siguen haciendo referencia a los arquetipos clsicos:
el modelo norteamericano, forjado en Marbury vs. Madison en 1803, y el mo-
delo austraco-kelseniano de la Verfassungsgerichtsbarkeit.
No obstante, proponiendo nuevas clasificaciones, sobre todo hibridando
los dos modelos clsicos, se construyen nuevos modelos tericos en donde
encuadrar las nuevas experiencias: modelos de referencia que acten como tertium
comparationis en el cotejo entre comparatum (lo que viene comparado) y comparan-
dum (lo que se debe comparar). Se trata, en palabras ms simples, de la idea
de lo que une, frente a la bsqueda de lo que divide.
Junto a las clasificaciones, la doctrina ha propuesto modelos, cuyo xi-
to, sin embargo, no ha logrado la fama de los modelos clsicos, derivados
de una experiencia concreta (Francia, Estados Unidos, Austria). Por ejemplo,
solo pocos estn convencidos de que exista un modelo europeo, incluyente
Francia como Austria (arquetipo de 1920), Alemania e Italia, y tal vez otras
experiencias; igualmente, no todos comparten la idea de un modelo latino-
Justicia constitucional (modelos)
Justicia electoral
A imagen y semejanza de lo acontecido en el origen y desarrollo del deno-
minado contencioso administrativo, que surgi en el Estado moderno de
manera prudente, casi desapercibida en cuanto a su contenido y trascen-
dencia futura, o incluso como una gracia o concesin del emperador, rey o
monarca y que, a partir de un autntico principio de divisin de poderes, se
852 ha considerado como un caso de justicia delegada por el Poder Ejecutivo, la
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Justicia electoral
recursos previstos en la legislacin electoral ordinaria, tanto los procedentes
ante los organismos electorales, encargados de preparar y llevar a cabo las
elecciones populares, como los medios de impugnacin jurisdiccional, que
eran competencia del novedoso TCE federal.
No obstante, como la expresin impartir justicia se orienta ms a iden-
tificar, especficamente, a la actividad que llevan a cabo los rganos jurisdic-
cionales en todo Estado de derecho y, en este particular, a la funcin estatal
asignada a los tribunales electorales (justicia electoral), con el transcurso del
tiempo se ha tratado de adecuar el ttulo a su contenido; por ende, se ha
identificado al conjunto de juicios y recursos electorales, tanto administrati-
vos como jurisdiccionales, con la expresin genrica sistema de medios de
impugnacin, la cual ha dado ttulo, indebido, por redundante, extenso y
asistemtico, a las leyes procesales, federal y locales, vigentes en la materia.
As, el legislador federal ordinario, en noviembre de 1996, expidi el vi-
gente cdigo o ley procesal electoral, bajo el ttulo de Ley General del Sistema
de Medios de Impugnacin en Materia Electoral, la cual fue actualizada con
el Decreto legislativo de reformas, adiciones y derogaciones, publicado oficial-
mente en julio de 2008, para adecuarla al Decreto de reformas a la CPEUM,
expedido por el poder revisor permanente de la Constitucin, en noviembre
de 2007.
En la actualidad, usar la expresin justicia electoral como sinnima de
derecho procesal electoral es un desacierto en Mxico, porque en el presen-
te, en esas dos palabras se encierra un contenido demasiado amplio, complejo
y variado, que no se reduce a la ya en s misma trascendente funcin jurisdic-
cional del Estado, consistente en dirimir, mediante la aplicacin del derecho,
las controversias de trascendencia jurdica (litigios) emergentes, de manera 853
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Justicia mayor
En la Edad Media existe un precedente del juez constitucional y del juez
854 convencional: el justicia mayor, quien al conocer y resolver los procesos fora-
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Justicia mayor
creacin, se precis en el Pacto de Sobrarbe, en cuyo punto V se dispona: Para
que nuestras libertades no padezcan detrimento ni dao, habr: juez medio
sobre el Rey y sus sbditos, a quien sea lcito apelar el que recibiere agravio, o
de los que recibiese la Repblica o sus leyes, para su remedio.
El justicia mayor de Aragn tuvo dos tipos de facultades: unas de ndole
poltico y otras de naturaleza estrictamente jurisdiccional. En relacin con es-
tas ltimas, realizaba funciones de juez medio entre el rey y sus vasallos, como
se estableci en el Fuero de Sobrarbe, y se encargaba de resolver los procesos
forales aragoneses, precedentes de los procesos constitucionales.
Debido a la abundante demanda de sus funciones, se le autoriz en 1348
para que nombrase un lugarteniente, quien le auxili en sus labores, autori-
zacin que se extendi posteriormente a dos en 1352, los cuales desde 1461
fueron designados por insaculacin de la bolsa formada con este objeto por
los diputados del reino. En 1592, las Cortes de Zaragoza aumentaron a cinco
el nmero de lugartenientes. La agrupacin de estos funcionarios se denomi-
n justiciazgo.
Si bien la figura del justicia mayor naci a finales del siglo XII e inicios del
XIII, es decir, a mitad de la Edad Media, su esfera tutelar de mayor desarro-
llo fue en los siglos XIV a XVI (1436 a 1520), especialmente al sustanciar el
proceso foral de manifestacin de personas. Desde esta perspectiva, el justicia
mayor tena como funcin ms importante y prestigiosa el recordar a quienes
gobernaban que las leyes las deban de cumplir todos, empezando por el que
las promulgaba. As, ya en el juramento de los reyes de Aragn deca: Te
hacemos Rey si cumples nuestros Fueros y los haces cumplir, si no, no. Se
infiere que el justicia mayor constituye un precedente del amparo, en cuanto 855
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L
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Legislador negativo
El concepto de legislador negativo se emplea para referirse a la primigenia
concepcin de los tribunales constitucionales segn el diseo de estos elabora-
do por Hans Kelsen. Sobre la base de la distincin entre la funcin legislativa,
que consiste en crear normas generales, y la funcin jurisdiccional, que gene-
ra normas individuales, Kelsen es el formulador de la teora del tribunal cons-
titucional como legislador negativo: Anular una ley equivale a establecer una
norma general, puesto que la anulacin de una ley tiene el mismo carcter de
generalidad que su confeccin. No siendo por as decirlo ms que una con-
feccin con signo negativo. La anulacin de una ley es, entonces, una funcin
legislativa y el Tribunal que tiene el poder de anular leyes es, por consiguiente,
un rgano del Poder Legislativo.
El titular, por tanto, de esta potestad legislativa negativa es un tribunal de
derecho, independiente tanto del Gobierno como del Parlamento, a quienes
en ltima instancia debe controlar. Adems, existe otra gran diferencia entre
el legislador positivo y el negativo. El legislador negativo acta en aplicacin
Legislador positivo
El legislador es aquel poder del Estado que es titular y ejerce ese mismo poder
en el Estado. La potestad legislativa es la facultad atribuida a determinados
rganos del Estado para aprobar las leyes o normas con rango de ley del mis-
mo. Histricamente, esta potestad se identificaba con la soberana hacer la
865
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ley era uno de los principales atributos del soberano (J. Bodino), pero en el
Estado constitucional se configura como una potestad constituida y limitada,
tanto material como formalmente, por la propia Constitucin.
En el constitucionalismo europeo basado en el modelo francs, el legis-
lador se confundi con el soberano, y el dogma de la ley como expresin
de la voluntad general (J. J. Rousseau) deriv en el principio de soberana
parlamentaria que hizo inviable el Estado constitucional, basado, como es
sabido, en la distincin entre Poder Constituyente y Poderes Constituidos,
y en la supremaca de aquel sobre estos, incluido el legislador (R. Carr de
Malberg). Los intentos de Sieys (1795 y 1799) de crear un tribunal constitu-
cional que controlara al legislador y pudiera anular sus actos fueron rechaza-
dos en un contexto histrico caracterizado (a pesar de la trgica experiencia
del Terror) por un fuerte prejuicio proparlamentario. Hubo que esperar al
surgimiento en Europa de los primeros tribunales constitucionales en los aos
veinte, creaciones del gran jurista austriaco Hans Kelsen, para concebir al
legislador como un poder limitado. Al mismo tiempo hicieron as su aparicin
en la historia unos rganos que por tener atribuida la funcin de declarar
nulas las leyes inconstitucionales fueron considerados titulares de un Poder
Legislativo negativo. Con el tiempo, la generalizacin y la consolidacin de
los tribunales constitucionales, el aumento de sus funciones y el surgimiento
de nuevos tipos de sentencias (aditivas, interpretativas, etctera) han hecho
Legislador positivo
jurdica.
Estar legitimado en el proceso supone tener una situacin personal que
le permita al individuo tener una slida expectativa a tramitar un proceso y
obtener una sentencia sobre el fondo del asunto, lo cual indica por qu la legi-
timacin es, antes que nada, un presupuesto de la pretensin.
Sin embargo, enmarcar la cuestin en trminos tan absolutos, reduce o
simplifica la temtica sin resolver su autntica dificultad. En efecto, Bidart en
la obra Tratado elemental de derecho constitucional argentino (t. I) dice lo siguiente:
no se concilia con una buena relacin entre lo constitucional (los derechos e
intereses subjetivos) y lo procesal (legitimacin) el reduccionismo egosta que a
derechos o intereses compartidos por muchos les reconoce la porcin subjeti-
va y concreta que cada uno de esos muchos tiene en ellos, porque no encuen-
tra en esa porcin una situacin con entidad subjetiva e individual ninguna
diferencia con la de cada uno de los dems y, como consecuencia, tampoco
reconoce legitimacin procesal de uno o de algunos del conjunto. Parece que
lo que es de todos o de muchos no es de nadie.
La gravedad del cuadro se advierte con mayor nitidez cuando se tratan de
derechos polticos, difusos o colectivos, porque se bloquea la proteccin fun-
damental desde el simplismo de formular soluciones puramente acadmicas,
que no tienen arraigo ni reconocimiento constitucional.
Es un crculo vicioso, no hay legitimacin procesal, porque no se reconoce
la subjetividad propia, concreta e individual en quien comparte grupalmente
con otros aquellos tipos de intereses.
Por eso, en el estudio es importante advertir esta base que relaciona el
sustrato constitucional con los presupuestos para tramitar un proceso til y
efectivo, donde no bastarn las definiciones clsicas que parten de exponer
e interpretar a los cdigos, sino, en todo caso, en darles a ellos una interpre-
tacin funcional que ponga a la legitimacin como un problema de ndole
fundamental.
878
Osvaldo A. Gozani
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nera que sea convincente en el futuro. Poder anclar las decisiones judiciales en
prcticas discursivas es un elemento importante de su legitimidad. Es por eso
que la justificacin de las decisiones, es decir, los argumentos que dan soporte
a una decisin judicial, son parte de la legitimacin de los rganos judiciales.
El problema central relativo a la justificacin de los tribunales internacio-
nales, a diferencia de los tribunales nacionales, es que su autoridad pblica
no forma parte de un sistema poltico receptivo. Una de las ms importantes
lecciones del pensamiento constitucional moderno es que la creacin legisla-
tiva del derecho y la aplicacin judicial de este son dos fenmenos que deben
permanecer separados y al mismo tiempo ser entendidos en su interaccin.
En las sociedades democrticas, la mayora (usualmente entendida como el
gobierno electo) puede intervenir en el orden jurdico por la va de los proce-
dimientos legislativos, y por ende, modificar el derecho. Est legitimacin por
la va de la representacin democrtica es llevada al lmite cuando se trata del
derecho internacional.
Los problemas relativos a la justificacin democrtica de las sentencias
Legitimidad de los tribunales internacionales
Lenguaje jurdico
severo conflicto con principios constituciones nacionales. Este enfoque libera
al orden jurdico internacional de cargas legitimadoras, que no siempre estar
en posicin de aguantar.
Por ltimo, es importante apuntar que el punto de partida de las justifica-
ciones democrticas son los individuos, cuya libertad da forma a las senten-
cias, sin importar lo indirecto y mediado que esto resulte ser. De esta manera,
la jurisdiccin internacional en la constelacin de la gobernanza global debe
reconocer, por un lado, su base legitimadora en los Estados, pero al mismo
tiempo deber estar guiada por la idea de una ciudadana transnacional y
posiblemente cosmopolita.
Armin von Bogdandy
Lenguaje jurdico
El lenguaje jurdico es el conjunto infinito de voces que denotan principios,
preceptos, reglas, acciones, teoras, nombres y situaciones relativos al derecho.
Como podemos ver en este Diccionario, El derecho es un mundo de palabras
[] (Ovilla Mandujano, El lenguaje de los abogados).
El lenguaje jurdico es el instrumento de trabajo de las personas que ejer-
cen el derecho; esto es, personas ocupadas en la legislacin, en la abogaca, en
la judicatura, en la notara, en la administracin pblica, etctera. El lenguaje
jurdico se emplea en las leyes y en otros textos normativos, as como en de-
mandas, en sentencias, en actos administrativos, en contratos, en testamentos,
en diligencias; tambin se usa en documentos de anlisis sobre el derecho,
como artculos cientficos, monografas, voces de diccionarios, y otros ms. 881
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Lenguaje jurdico
adems otros derechos, como el vestido, la habitacin y la asistencia en casos
de enfermedad.
Asimismo, en el derecho es abundante (y necesario) el empleo de defi-
niciones para fijar el contenido de los conceptos, as como las diversas cla-
sificaciones, conexiones y ordenaciones que se establecen entre los diversos
trminos jurdicos.
En el mbito del derecho es constante la referencia a personas. Aunque
generalmente en los textos jurdicos esos nombres aparecen solo en masculino,
tambin se debe incluir su equivalente en femenino, en atencin a la equidad
o igualdad de gnero que ordenan los tratados internacionales, como contri-
buyente, propietario, propietaria, ciudadano, ciudadana, etctera.
Sin embargo, la terminologa jurdica no proviene nicamente del len-
guaje del derecho, pues cada da esta ciencia regula numerosas materias tc-
nicas y especializadas que inciden en ella.
En la actualidad, con motivo de la globalizacin, o mundializacin, y de
los avances en muchas de las ciencias, como la biologa, la qumica, la fsica, la
medicina, las ciencias sociales, etctera, han aparecido nuevos trminos, que
tienen consecuencias de orden jurdico. En esta poca de la llamada tercera
revolucin industrial se manejan otros conceptos, como telemtica, de-
litos informticos, ciberespacio, material fisionable, fuente de radia-
cin, biotica, biogentica, dispraxis, boullyng, etctera.
A travs de la doctrina jurdica se han incorporado al derecho mexicano,
y son motivo de estudios recientes, figuras jurdicas de otros pases. Por medio
de esta disciplina, como fuente del derecho, se analizan figuras de otros sis-
temas jurdicos, que despus se traducen a nuestra lengua, como el caso del 883
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Lesa humanidad
denominados juicios orales, y 5. El juicio de amparo.
Como podr usted observar, el lenguaje jurdico no es un conjunto de
trminos absolutos o inmutables, sino un cuerpo dinmico e infinito de voces
de diversos orgenes, que se emplean para regular las complejas y cambiantes
relaciones humanas. Es un lenguaje en el que no cuentan los factores de ex-
presividad personal, como en la literatura, sino las pautas y convenciones que
debe seguir la sociedad.
Miguel Lpez Ruiz
Lesa humanidad
La palabra lesa se refiere al adjetivo agraviado, lastimado u ofendido,
mientras que la connotacin demogrfica de humanidad se asocia a la po-
blacin mundial, por lo cual la combinacin de ambas se refieren a las atro-
cidades que lastiman gravemente a todos los seres humanos, lo cual implica
comportamientos cuyas caractersticas traspasan las fronteras de los delitos
para considerarse como crmenes, cuyas primeras referencias se circunscri-
ben a confrontaciones blicas entre naciones. As, en la Declaracin de San
Petersburgo del 11 de diciembre de 1868 se prohibi el uso de determina-
dos proyectiles en tiempo de guerra entre naciones civilizadas, con el fin de
conciliar las necesidades de la guerra con las leyes de la humanidad. Poste-
riormente, en la conferencia de Paz de la Haya de 1899, el delegado ruso,
Fyodor Fyodorovich Martens, declar: Hasta que un cdigo ms completo
de las leyes de guerra se emita, las altas partes contratantes juzgan oportuno
declarar que, en los casos no incluidos en las disposiciones reglamentarias 885
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adoptadas por ellas, las poblaciones y los beligerantes quedan bajo la pro-
teccin y el imperio de los principios del derecho internacional, tal como
resultan de los usos establecidos entre naciones civilizadas, de las leyes de la
humanidad y las exigencias de la conciencia pblica. Ello fue incorporado
en el prembulo del Segundo Convenio de la Haya sobre las leyes y costum-
bres de guerra terrestre, tomando el nombre de clusula Martens, la cual
implica el deber del trato humano hacia los combatientes de guerra, de ah
que siempre est presente en los subsecuentes instrumentos internacionales
en materia humanitaria.
Ya en el siglo XX, durante la Primera Guerra Mundial, la Declaracin
de Francia, Gran Bretaa y Rusia del 24 de mayo de 1915 proclam que los
crmenes cometidos por el gobierno turco en contra de la poblacin Armenia
en Turqua constituan crmenes contra la humanidad y la civilizacin. Con
posterioridad, el Tratado de Versalles del 28 de junio de 1919 determin cu-
les son los crmenes contra la humanidad, mientras que la Carta de Londres
del 8 de agosto de 1945 los consider como uno de los apartados de los cr-
menes de guerra.
Es en el art. 5o. del Estatuto de Roma, instrumento constitutivo de la Corte
Penal Internacional, donde se agrega el vocablo lesa a los crmenes contra
la humanidad, los cuales son enumerados en el art. 7o., a saber: a) asesinato;
b) exterminio; c) esclavitud; d) deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de
Lesa humanidad
Ley
constituyen una obligatio erga omnes y su sancin es imprescindible. Por ello,
los Estados miembros de la comunidad internacional tienen la obligacin de
enjuiciar o extraditar a los responsables (aut dedere aut iudicare) para que sean
sancionados, sin que pueda impedirlo alguna forma de inmunidad o de pres-
cripcin; su aplicacin es indistinta en tiempo de paz o de conflicto armado,
y su jurisdiccin es universal.
Enrique Daz-Aranda
Ley
La etimologa de la ley (del latn lex, legis) es dudosa: algunos la derivan del
verbo legare en el sentido de distribuir (entonces, la palabra ley se entiende
como acto que atribuye a cada uno lo suyo), o bien en aquel de leer, a su vez
ligado a la voz griega gagein, decir (entonces, individualizando una conexin
las forma que se recitaban para crear vnculos obligatorios); otros del verbo
legare, es decir, delegar un poder y, por extensin, obligar, disponer,
etimologa que tambin se encuentra en la raz indo-europea lagu (vase, por
ejemplo, legislatio), y finalmente, la derivan de ligar en el sentido de delegar
y vincular. Todas las diferentes propuestas reconstructivas afianzan en reali-
dad distintos aspectos, pero igualmente presentes en la ley, y esto se confirma
con el correspondiente anlisis etimolgico de la correspondiente traduccin
en otros idiomas; por ejemplo, en ingls law, de lagu, que se traducira con
establecer, poner, fijar (a partir de la cual viene to lay), que en las formas 887
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travs de las grandes revoluciones del XVIII, asumiendo las primeras cartas
constitucionales de naturaleza felxible, y finalmente, con la venida del Estado
democrtico-social, donde las instituciones representativas se han convertido
en fabricas de leyes, casi como factores de la produccin de tipo industrial.
La contraposicin entre lex y ius provee razones obvias en trminos de
contenido y no en el nivel de solo forma; de hecho, ius indicaba en origen
sea el conjunto de las normas, sea el objeto de la justicia: el derecho deba ser
justo, dirigido al bien comn, y la ley? Una vez ms, en la historia y en la
filosofa del derecho se encuentra una tensin perenne entre las partes de los
que abogan por un concepto de ley en sentido formal, como un acto delibe-
rado de un proceso por un organismo competente, y aquellos que lo entien-
den en un sentido sustancial, como un acto caracterizado por un contenido
preceptivo. Limitndose a la Edad Moderna, el primer sentido se toma en el
sentido propio del positivismo jurdico, por el cual una ley es tal por el solo
hecho de poseer la forma, con el nico vnculo del respeto de las metanormas
sobre la produccin del derecho, mientras es indiferente el contenido que el
acto asume. El segundo sentido es el de las teoras iusnaturalistas, por las cua-
les la ley no puede disolverse por mera arbitrariedad, ya sea por el prncipe,
o bien por una asamblea electoral, y ha encontrado reconocimiento en la
forma del Estado democrtico, en el principio de rigidez de la Constitucin
y en la consecuente difusin en Europa, sobre todo en la Segunda Posguerra,
de la justicia constitucional, en funcin de las garantas de los derechos y las
888 libertades fundamentales consagradas en la cartas fundamentales. Respecto
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Leyes autoaplicativas
autorizada ha puesto de manifiesto la llegada del Welfare State, el common law
ha llegado a la era de los statutes (Calabresi). La aparente paradoja (aunque
en gran medida explicada por razones de orden histrico, cultural, social,
geogrfico, econmico) se encuentra en el hecho de que en el Reino Unido,
donde se predica en va formal la mxima soberana del Parlamento (tanto
no es as que no existe una Constitucin escrita para representar un lmite
al Poder Legislativo), la ley no vive por su cuenta, sino en cuanto a la inte-
gracin de la jurisprudencia: es solo en el momento de la primera aplicacin
cuando la norma positiva pasa a formar parte de una ratio decidendi que recibe
el soplo vital, y solo a travs de estrictos cnones interpretativos muy rgi-
dos (interpretacin literal, la estricta construccin, regla de oro). El marco
debe ser completado, sin embargo, recordando a una de las partes que en
los Estados Unidos, la integracin entre common law y statutory law, es siempre
ms flexible, incluso para la existencia de una Constitucin escrita inmedia-
tamente interpretada como la Ley suprema del pas, pero que un enfoque
realista para el estudio de los sistemas de common law solo puede destacar hoy
en da un papel crucial en la fuente legislativa sobre el derecho sustantivo,
sea en el nivel cuantitativo por las materias disciplinadas con statutes (fuentes
del derecho, formas de Estado).
Silvia Bagni
(traduccin de Eduardo Ferrer Mac-Gregor)
Leyes autoaplicativas
El principio general del derecho dice que las leyes son de aplicacin inme-
diata, a menos que el propio legislador difiera su vigencia en el tiempo; sin 889
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embargo, hay casos en los que la ley no produce efectos por su sola entrada
en vigencia, sino que es necesario otro acto jurdico por parte de alguna
rama del poder pblico para que la norma tenga plena vigencia dentro del
ordenamiento jurdico. Las normas que no necesitan de otro acto jurdico
para tener plenos efectos dentro del sistema legal, y cuya aplicacin no ha
sido diferida en el tiempo por el legislador, son las denominadas leyes au-
toaplicativas.
La jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) ha
establecido por lo menos tres criterios para identificar las leyes autoaplicativas.
El primer criterio sostenido por la SCJN es que una ley es autoaplicativa si
al momento de ser promulgada crea, modifica o extingue relaciones jurdicas
de manera inmediata a su promulgacin, sin requerir ningn acto jurdico
posterior para ser aplicada. Esto implica que su individualizacin es incon-
dicionada; es decir, que cambia la situacin jurdica de los destinatarios de
la ley de forma instantnea. El segundo criterio que la SCJN ha desarrollado
para saber si una norma es autoaplicativa es el que podra denominarse el
criterio de la conexidad. En efecto, si un quejoso se encuentra obligado por
una determinada disposicin legal autoaplicativa, y esta pertenece a un cuer-
po normativo ms amplio, entonces se considera que las otras normas que
hacen parte de esa normatividad estn conectadas o son conexas con la que se
le quiere aplicar al quejoso, entonces estas tambin son autoaplicativas, pues
Leyes autoaplicativas
Leyes constitucionales
Leyes constitucionales
En el derecho constitucional mexicano, la nocin de leyes constitucionales
hace referencia a las Constituciones que han estado vigentes en Mxico a lo
largo de su historia republicana. Este camino ha sido largo y complejo, como
en general lo ha sido para todo los pases en su conformacin nacional; sin
embargo, la pluralidad y la riqueza de los diferentes experimentos constitucio-
nales mexicanos les ha permitido a otros pases aprender de su experiencia en
la configuracin de sus respectivas Constituciones. Un ejemplo de esto son las
leyes de reforma del siglo XIX, las cuales fueron la base de la legislacin que
otros Estados latinoamericanos tomaron para decretar una separacin efectiva
entre la Iglesia catlica y el Estado.
Esta historia comienza con la independencia de Mxico de Espaa, que
trajo consigo la necesidad de ordenar el territorio y establecer un sistema ins-
titucional que le permitiera al gobierno del naciente Estado mexicano tener la
suficiente estabilidad y legitimidad para ser gestionado de una manera eficaz.
Es as que nacen diversas Constituciones que buscaban dar cuenta, de la me-
jor manera posible, de los cambios polticos, econmicos y sociales que tenan
lugar a lo largo de los siglos XIX y XX. Por este motivo, se suele identificar
los eventos constitucionales ms relevantes con la triada de la Independencia,
la Reforma y la Revolucin, ya que cada uno de ellos obedece a un momento
constitucional determinante. El primero hace referencia al momento en que
el nuevo Estado se dota de una Constitucin propia, de carcter federal, pre-
sidencialista y republicana, donde se declar como religin oficial al catolicis-
mo; esta Constitucin fue redactada en 1824. En 1835 se derog la Constitu-
cin de 1824 y durante el perodo que va de 1835 a 1836 se proclamaron las
Sietes Leyes Constitucionales de la Repblica mexicana. Estas leyes eran de
carcter centralista y conservaron la divisin de poderes, pero le agregaron un 891
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Leyes heteroaplicativas
Las leyes heteroaplicativas son aquellas que necesitan de otro acto jurdico
para poder tener plenos efectos dentro del ordenamiento legal. En efecto, hay
leyes que no son eficaces con la mera promulgacin, como sera el principio
general, sino que necesitan de un acto jurdico complementario para que de
ellas pueda predicarse eficacia. Sin la presencia de ese acto jurdico no es po-
sible aplicar esa norma jurdica a ninguna de las personas que habitan dentro
del territorio nacional.
La diferencia entre las leyes autoaplicativas y las heteroaplicativas es que
las personas que son destinatarias de las primeras pueden ser determinadas
con la simple promulgacin y entrada en vigencia de la ley. Por el contario,
en el caso de las leyes heteroaplicativas, el sujeto al que se le debe aplicar la
892 norma jurdica solo se concreta cuando el organismo del poder pblico en-
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Leyes heteroaplicativas
sola entrada en vigor o con motivo del primer acto de su aplicacin causen
perjuicio al quejoso. En este orden de ideas, queda claro que las leyes he-
teroaplicativas pueden ser sometidas al juicio de constitucionalidad. Si una
norma heteroaplicativa efectivamente est en tensin con el articulado cons-
titucional, entonces el juez deber ordenar que esa ley heteroaplicativa, o su
primer acto jurdico de aplicacin, no sea el criterio que se le aplique al quejo-
so, y no solo en ese proceso, sino tambin en cualquier otro proceso en el que l
sea parte y se pretenda usar la misma norma para juzgar su situacin jurdica.
Al mismo tiempo, las leyes heteroaplicativas pueden ser atacadas a travs
del juicio de amparo directo. Si bien el juicio de amparo directo est destina-
do a resolver controversias cuando se considera que una decisin judicial ha
sido tomada violando una o varias disposiciones constitucionales, es posible
presentar una reclamacin contra el acto de aplicacin de una ley heteroa-
plicativa, despus de que se ha tomado la ltima decisin de instancia. Se-
gn el art. 170, inciso cuarto, de la Ley de Amparo es posible presentar un
juicio de amparo directo: Cuando dentro del juicio surjan cuestiones sobre
constitucionalidad de normas generales que sean de reparacin posible por
no afectar derechos sustantivos ni constituir violaciones procesales relevantes,
slo podrn hacerse valer en el amparo directo que proceda contra la reso-
lucin definitiva; sin embargo, el efecto de la sentencia del juicio de amparo
directo es diferente de la del juicio de amparo indirecto, pues en este caso la
norma acusada de inconstitucional puede ser utilizada en otro proceso contra
el quejoso, pues se declara su inconstitucionalidad para ese proceso, pero no
se afecta ni su validez ni su vigencia personal; por tanto, no blinda jurdica-
mente, por decirlo de alguna manera, al reclamante.
Camilo Ernesto Castillo Snchez 893
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Leyes inconstitucionales
I. Estado de derecho. Todo derecho, por el solo hecho de existir como for-
malmente vlido y eficazmente vigente, trata de satisfacer unos tipos constantes de
necesidades humanas sociales, esto es, finalidades funcionales de lo jurdico o funcio-
nes del derecho, que, segn Recasens Siches en la Introduccin al estudio del derecho,
son: a) certeza y seguridad, a la vez que posibilidad de cambio; b) resolucin
de los conflictos de intereses; y c) organizacin, legitimacin y restriccin del
orden pblico. Las funciones bsicas del derecho se satisfacen cuando existe
un Estado de derecho. De acuerdo con Elas Daz en el libro Estado de derecho
y sociedad democrtica, todo autntico Estado de derecho debe cumplir con las
siguientes notas caractersticas: a) Imperio de la ley: ley como expresin de la
voluntad general. b) Divisin de poderes: legislativo, ejecutivo y judicial. c) Le-
galidad de la administracin: actuacin segn ley y suficiente control judicial.
d) Derechos y libertades fundamentales: garanta jurdico-formal y efectiva
realizacin material. Existe una presin constante y legtima de nuestra so-
ciedad actual de vivir en un Estado de derecho, que pesa sobre el legislador,
el gobierno y los jueces, en el sentido de que en un contexto democrtico no
puede tolerarse que alguna ley inconstitucional sea rectora de la vida social.
El Estado de derecho tiene su razn de ser en el imperio de la ley como una
expresin de la voluntad popular, y con ello el sometimiento de todos los po-
Leyes inconstitucionales
Leyes inconstitucionales
Distrito Federal. Esta va es la nica para plantear la no conformidad de las
leyes electorales a la Constitucin. El plazo para la promocin de la demanda
es dentro de los treinta das naturales siguientes a la fecha de publicacin de la
norma en el medio oficial relativo. Los arts. 61-63 de la Ley Reglamentaria de
las fracciones I y II del artculo 105 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos establecen los requisitos de la demanda. Con respecto a
los efectos, la declaracin de invalidez de la norma impugnada nicamente
puede darse cuando la resolucin es aprobada cuando menos por ocho votos,
dando lugar as a una sentencia estimatoria que expulsa del ordenamiento jur-
dico a la norma, ello con efectos generales. En este aspecto y conforme a la
Tesis: P./J.84/2007, con rubro Accin de inconstitucionalidad. La Suprema
Corte de Justicia de la Nacin cuenta con amplias facultades para determinar
los efectos de las sentencias estimatorias, publicada en el Semanario Judicial de
la Federacin y su Gaceta en diciembre de 2007, la Suprema Corte tiene amplias
facultades para imprimir efectos a sus sentencias, a fin de equilibrar todos los
principios, competencias e institutos que pudieran verse afectados positiva o
negativamente por causa de la expulsin de la norma declarada inconstitucio-
nal en el caso de su conocimiento, salvaguardando de manera eficaz la norma
constitucional violada, y evitando, al mismo tiempo, generar una situacin
de mayor inconstitucionalidad o de mayor incertidumbre jurdica que la oca-
sionada por las normas impugnadas, o invadir injustificadamente el mbito
decisorio establecido constitucionalmente a favor de otros poderes pblicos.
Incluso y con base en la Tesis: P./J.86/2007, con rubro Accin de incons-
titucionalidad. Las facultades de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
para determinar los efectos de las sentencias estimatorias frente a un sistema
normativo que ha reformado a otro, incluyen la posibilidad de establecer la
reviviscencia de las normas vigentes con anterioridad a aquellas declaradas 895
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Leyes inconstitucionales
mismo se coloca por exigencia de la ley en los supuestos previstos en la norma.
Asimismo, a travs de la jurisprudencia se ha establecido que en el caso de que
las leyes requieran un acto de aplicacin para afectar a alguna persona se les
denomine heteroaplicativas, mientras que se les llama autoaplicativas, cuando
por su sola entrada en vigor causan un perjuicio en la esfera jurdica de la per-
sona. El plazo para promover la demanda de amparo en trminos generales
es de quince das; cuando se reclame una norma general autoaplicativa ser
de treinta das (art. 17, fraccin I, de la Ley de Amparo). La norma general
en la va indirecta constituye un acto reclamado y tienen el carcter de auto-
ridades responsables los titulares de los rganos del Estado a los que la ley en-
comiende su promulgacin, aspectos que deben expresarse en la demanda de
amparo, en trminos del art. 108, fracciones III y IV, de la ley de la materia.
La sentencia es recurrible en recurso de revisin (art. 81, fraccin I, de la Ley
de Amparo). Con respecto a los efectos, el amparo concedido contra la ley en
la va indirecta tiene por efecto invalidarla en relacin con el quejoso, sin que
pueda volver a aplicrsele. Se trata pues de una proteccin plena, completa,
contra una norma general que resulte irregular, de carcter inconstitucional.
VI. Juicio de amparo directo. Regido por la Ley de Amparo, Regla-
mentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, es un medio de proteccin constitucional de carcter ju-
risdiccional, a travs del cual quien aduce ser titular de un derecho subjetivo
que se afecte de manera personal y directa puede reclamar sentencias defini-
tivas, laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, dictadas por tribunales
judiciales, administrativos, agrarios o del trabajo, ya sea que la violacin se
cometa en ellas, o bien que sea cometida durante el procedimiento, y afecte
las defensas del quejoso trascendiendo al resultado del fallo (art. 170 de la
Ley de Amparo). A diferencia del procedimiento indirecto, en el amparo por 897
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Leyes reforzadas
La caracterstica esencial de las leyes reforzadas reside en su aprobacin me-
diante un procedimiento ms complejo respecto al iter legis ordinario de las
dems leyes.
En algunos ordenamientos (por ejemplo, Francia o Portugal) si la ley afec-
ta a una materia determinada, se exige la presentacin previa de un informe
por parte de un rgano constitucional, con valor vinculante o no; en cambio,
en otros (por ejemplo, Suiza, Francia o Irlanda) hay que celebrar un refe-
rndum. Tambin puede ser imprescindible un acuerdo previo para ratificar
tratados internacionales o validar las leyes que regulan la relacin con algunas
confesiones religiosas.
A menudo, es necesario alcanzar una mayora distinta segn el tema re-
gulado (por ejemplo, en Blgica y en Eslovenia cuando est en juego la tutela
de las minoras).
Una tipologa especfica de ley reforzada es la de las denominadas leyes
orgnicas, que son distintas de las leyes ordinarias en lo que se refiere al pro-
898 cedimiento de adopcin, contenido y fuerza pasiva.
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Libertad de expresin
La libertad de expresin, en general, es el derecho a exteriorizar o difun-
dir pblicamente, por cualquier medio y ante cualquier auditorio, cualquier
contenido simblico del pensamiento, debiendo haber al menos dos sujetos:
el emisor y el receptor del pensamiento. Esta libertad tiene una dimensin
individual y una dimensin social, al garantizar no solo que los individuos no
vean impedida la posibilidad de manifestarse libremente, sino tambin que se
Libertad de expresin
respete su derecho como miembros de un colectivo a recibir informacin y a
conocer la expresin del pensamiento ajeno.
Uno de los elementos fundamentales de la libertad de expresin es la infor-
macin, vertiente a la cual se le dio especial nfasis a partir de su reconocimien-
to en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, en donde
se diferencia entre la manifestacin de ideas, opiniones o juicios de valor, y la
informacin de hechos, noticias o datos en su doble vertiente de comunicar y
recibir.
La libertad de expresin puede ejercerse verbalmente, en una reunin,
una concentracin o una manifestacin; por escrito, a travs de libros, peri-
dicos, carteles o panfletos, y utilizando diferentes medios, como la radio, la
televisin, el cine, el internet y dems medios de comunicacin. La libertad de
expresin engloba tambin las actividades intelectuales, as como las manifes-
taciones artsticas y culturales, como el cine, el teatro, la novela, el diseo, la
pintura y la msica.
En el mbito de proteccin de la libertad de expresin deben contemplar-
se, adems de las mltiples formas a travs de las cuales las personas solemos
expresar nuestras ideas, el espectro de los contenidos, como pueden ser las
manifestaciones de tipo poltico, cientfico, comercial, religioso, artstico, de
entretenimiento, etctera. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
(caso Olmedo Bustos y otros vs. Chile) ha subrayado la importancia de la difu-
sin del mensaje y su inseparabilidad de la expresin de este, al sealar que la
libertad de expresin no se agota en el reconocimiento terico del derecho a
hablar o escribir, sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho
a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo
llegar al mayor nmero de destinatarios. En este sentido, la expresin y la di- 899
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Libertades pblicas
y legalmente protegidos, con los cuales puede llegar a entrar en aparente con-
flicto, entre los cuales se han aceptado los clsicos derechos a la vida privada,
al honor, a la propia imagen, los ataques a terceros y a la moral, as como la
incitacin al delito y la perturbacin del orden pblico. Cuando se presenta
un conflicto entre la libertad de expresin y otro derecho fundamental, se ha
de proceder a un ejercicio de ponderacin para determinar qu derecho pre-
valece en ese caso especfico. Por otro lado, existe el derecho de rplica, que
permite a toda persona ofendida o injustamente aludida por algn medio de
comunicacin a travs de una informacin inexacta o falsa, a que se difunda
gratuitamente una declaracin o rectificacin por su parte, en trminos equi-
tativos y de forma anloga a la de la informacin que se rectifica.
Luis Ral Gonzlez Prez
Libertades pblicas
Abordar el concepto de libertades pblicas conlleva la necesidad de interre-
lacionar aspectos del mbito filosfico, jurdico y poltico, toda vez que aquel
conjuga elementos del espacio axiolgico de los derechos humanos, del orden
legal y de los actos gubernativos de las instituciones del Estado contempo-
rneo. Esta voz, a pesar de su poco uso en nuestro contexto jurdico, reviste
un gran valor conceptual, al proyectar la discusin acerca del alcance de los
derechos humanos hacia el plano de la eficacia jurdica y la responsabilidad
poltica del Estado en su materializacin.
En tal sentido, es importante sealar que el tema de las libertades es uno
de los referentes fundamentales para diferenciar al Estado antiguo y su idea
del bien comn, con el Estado liberal moderno y sus postulados acerca de la 901
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904
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M
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que tiene cada juez para decidir controversias jurdicas con base en la ley y, en
este caso, en la Constitucin, libres de cualquier influencia externa no prove-
niente de la propia norma constitucional.
La capacidad profesional de los magistrados constitucionales tiene una
conexin lgica con el conjunto de elementos personales y subjetivos que
debe reunir el juez constitucional para hacerse merecedor de asumir la alta
misin de ser garante de la supremaca constitucional. El juez, en su carcter
de ser humano, estar siempre envuelto en una serie de experiencias, ideolo-
gas, pasiones, perversiones, principios, orientacin poltica, etctera. Adems
de ello, el juez constitucional debe contar con habilidades que le permitan
captar las diferentes aspiraciones de los segmentos de la poblacin para ir
confrontndolas en el proceso de interpretacin constitucional.
El principio de inamovilidad constituye un elemento externo de la fun-
cin judicial que se traduce en la garanta constitucional concedida a los jue-
ces para evitar que sean removidos del cargo por circunstancias ajenas a las
previstas en la propia Constitucin.
La renovacin peridica de la magistratura constitucional debe imperar
como elemento fundamental del control local, pues permite la incorporacin
Magistratura constitucional local
Manifestacin de personas
El proceso foral aragons de manifestacin de personas era un medio de defensa
ex profeso de salvaguardia y custodia de la libertad personal que estatua el
privilegio general. Su funcin teleolgica es comparada con el interdicto homine 911
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dieron en todas sus categoras y en todos sus tipos en la fase post foral, esa clase
de procesos comenz a disminuir notoriamente, tanto en sus antiguos pres-
tigios y eficacia, supuesto que fue abolida la manifestacin de las personas,
quedando sta en manos de los jueces reales, con lo que, naturalmente, se
perdi uno de los privilegios que ms cualificaban a las llamadas libertades
aragonesas. El verdadero origen, as como la autntica significacin de la
manifestacin de personas, fue el siguiente: el de librarlas de la opresin que pa-
decieron, ya fuese por torturas, o bien, de alguna prisin inmoderada, que
hubiese sido decretada por los jueces reales.
Al igual que el jurisfirma, el proceso foral aragons de manifestacin de per-
sonas desaparece mediante los decretos de Nueva Planta del 29 de junio de
1707, y especialmente por el decreto del 29 de julio de 1707, expedido por
Felipe V, primer rey borbnico.
Finalmente, debe advertirse que la manifestacin de personas es un precedente
del amparo porque tiene anloga estructura procesal y similares efectos a ste,
en especfico, dentro de su sector conocido por la doctrina como amparo libertad
o hbeas corpus.
Juan Rivera Hernndez
Marbury vs. Madison, puede ser considerada tambin como el hecho histrico
ms importante que ha marcado una ruta vital en la proteccin jurisdiccional
contempornea y cosmopolita para el mundo occidental de dichos valores: la
concrecin tan explcita que hizo el Chief Justice, John Marshall, de la posibili-
dad de que los jueces examinen la constitucionalidad de las leyes.
La impronta creadora de Marshall no tendra, sin embargo, un efecto
inmediato. La doctrina de la judicial review por l expuesta en el famoso fallo
no sera aplicada sino hasta muchos aos despus por la Corte Suprema es-
tadounidense en el no menos famoso caso Dred Scott vs. Sanford, en 1857; no
obstante, la huella de Marshall ha sido determinante en la asuncin de dicha
facultad por los jueces norteamericanos y, por ende, en la evolucin misma de
su derecho constitucional. Hoy, Marshall es considerado uno de los mejores
jueces de la historia norteamericana y el caso Marbury vs. Madison uno de los
ms emblemticos fallos de la Corte Suprema y su estudio imprescindible en
cualquier manual de derecho constitucional de ese pas.
Los hechos del caso, en esencia, eran los siguientes: el presidente de los
Estados Unidos, John Adams, le haba propuesto a John Jay, a la sazn primer
presidente del Tribunal Supremo de la Nacin (1789-1795), para que siguiera
en el mismo cargo; esto es, para que fuera reelecto. Era el ao 1800. Jay, sin
embargo, haba rechazado la propuesta. En vista de ello, y ya en los tramos
finales de su presidencia, Adams hizo dos nombramientos si bien con apro-
humanos, mientras que con el segundo, a aquello que guarda relacin con la
conservacin de la naturaleza como un valor en s mismo.
Posteriormente, la Corte ha tratado de aclarar an ms el concepto de
medio ambiente, y los mrgenes de legtima intervencin regional en las
materias relacionadas con el mismo, estableciendo que compete al Estado
la determinacin de estndares mnimos que garanticen una proteccin
adecuada y no reducible del medio ambiente (sent. Corte Constitucional
61 de 2009), siendo, de todos modos posible que las regiones decidan garanti-
zar mayores niveles de tutela ms garantista (sent. 225 de 2009). En esta lnea
discurren tambin, ex plurimis, las sentencias 315 de 2009; 1, 67, 101 de 2010;
66 y 278 de 2012, y 9, 58, 93 y 145 de 2013.
Particularmente claro resulta el ter argumentativo de la sentencia 9 de
2013: la Corte Constitucional, en resumen de su propia jurisprudencia sobre
Migracin
I. Definicin. Migracin significa cruzar las fronteras de una unidad poltica
o administrativa por un periodo mnimo determinado. Es el trmino genrico
para referirse al desplazamiento de una persona o de un grupo de personas, ya
sea a travs de una frontera internacional, en cuyo caso se estara hablando de
migracin internacional, o bien sea dentro del territorio de un Estado, que se-
ra la migracin interna, por un periodo mnimo determinado. El Glosario sobre
migracin de la Organizacin Internacional para las Migraciones seala que es
un desplazamiento de poblacin que abarca todo movimiento de personas sea
cual fuere su tamao, su composicin o sus causas; incluye migracin de re-
fugiados, personas desplazadas, personas migrantes por motivos econmicos
y personas que se desplazan por otras causas, como la reagrupacin familiar.
II. Clasificaciones. La clasificacin principal de la migracin se realiza
atendiendo a si se hace dentro de un mismo Estado o se cruzan fronteras
internacionales:
1. Migracin interna: es el movimiento de personas de un rea (provincia,
distrito o municipalidad) a otra dentro un mismo pas. Esta migracin puede
ser temporal o permanente. Hay varios tipos de migracin interna: campo-
ciudad, campo-campo, ciudad-campo, son innumerables las causas de las mi-
graciones internas pero las ms importantes siguen siendo las primeras, por
924 la atraccin que las ciudades siguen ejerciendo sobre la zonas rurales, que
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ofrecen a las personas y a las familias una menor calidad de vida. Los efectos
de este tipo de migracin han sido tan grandes durante los siglos XIX y XX
que se les conoce tambin como xodo rural.
2. Migracin internacional: es el movimiento de personas que dejan el pas
de su nacionalidad o en el que tienen su residencia habitual para establecerse
de forma temporal o permanente en otro. Implica el cruce de fronteras que
separan a un Estado de otro. Cabe sealar que la Convencin Internacional
sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y
de sus Familiares de 1990 no contiene una definicin de migracin, sino slo
de los tipos de trabajadores relacionados con la migracin.
La migracin internacional es un suceso relativamente nuevo que se re-
monta al surgimiento del Estado-nacin en Europa y su extensin al resto del
mundo. Cuando el mundo qued dividido en Estados-nacin se trazaron las
fronteras a sus alrededores y los Estados determinaron las personas autoriza-
das a permanecer en sus territorios: sus nacionales. As, se inici un proceso
de diferenciacin y exclusin de las personas ajenas al Estado: los extranjeros,
y se empezaron a formular las reglas correspondientes.
A. Migracin regular: es aquella que se efecta de acuerdo con el marco
legal aplicable. Es decir, es el movimiento de personas de su pas o lugar de re-
sidencia habitual a otro, respetando la legislacin que regula la salida y el viaje
del pas de origen, el trnsito y el ingreso en el territorio del pas de trnsito o
receptor. En suma, es la migracin hecha siguiendo las leyes y procedimientos
establecidos por los Estados de envo, trnsito y recepcin.
Migracin
B. Migracin irregular: es la hecha al margen de las regulaciones de los Es-
tados de envo, de trnsito o de recepcin. Aunque la migracin irregular ha
existido por ms de un siglo desde que se emitieron las primeras regulacio-
nes de la migracin internacional moderna a finales del siglo XIX no hay
una definicin universalmente aceptada y suficientemente clara que no tenga
una connotacin discriminatoria. El Glosario sobre migracin de la Organizacin
Internacional para las Migraciones seala que desde el punto de vista de los
pases de destino significa que es ilegal el ingreso, la estada o el trabajo, es
decir, que el migrante no tiene la autorizacin necesaria ni los documentos
requeridos por las autoridades de inmigracin para ingresar, residir o trabajar
en un determinado pas. Desde el punto de vista de los pases de envo, la
irregularidad se observa en los casos en que la persona atraviesa una frontera
internacional sin documentos de viaje o pasaporte vlido o no cumple con los
requisitos administrativos exigidos para salir del pas; sin embargo, hay una
tendencia a restringir cada vez ms el uso del trmino de migracin ilegal
solamente a los casos de trfico de migrantes y trata de personas.
Dado lo anterior, se puede definir migracin irregular como aquella que
es hecha por personas que entran a un Estado distinto del suyo, ya sea: 1) trans-
grediendo sus fronteras o presentando documentos falsos; 2) permaneciendo
en dicho Estado una vez que ha expirado la vigencia de su permiso de entra-
da; 3) entrando en dicho Estado con fines de turismo o con arreglo a un plan
de reunificacin familiar que no les permite trabajar, pero permaneciendo en
dicho Estado con el objeto de trabajar, o 4) permaneciendo en dicho Estado
925
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para trabajar una vez que ha sido rechazada su solicitud de asilo, en violacin
de las leyes de extranjera.
Atendiendo a los motivos que originan la migracin, interna o internacio-
nal, se puede clasificar en:
i. Migracin laboral: es el movimiento de personas desde un Estado a otro, o
dentro de su mismo pas de residencia, con fines laborales. Esta migracin est
por lo general regulada en la legislacin nacional de extranjera.
ii. Migracin forzosa: el Glosario sobre migracin de la Organizacin Interna-
cional para las Migraciones la define como el movimiento de personas en el
que se observa la coaccin, incluyendo la amenaza a la vida y su subsistencia,
bien sea por causas naturales o humanas; por ejemplo, los movimientos de
refugiados y de desplazados internos, as como personas desplazadas por de-
sastres naturales o ambientales, desastres nucleares o qumicos, hambruna o
proyectos de desarrollo.
iii. Migracin por motivos familiares: de acuerdo con el Glosario sobre migracin
y asilo 2.0 de la Comisin Europea, se trata del movimiento de los miembros
de un grupo familiar separado forzosamente o por migracin voluntaria para
reagruparse en un pas distinto al del origen. La admisin es discrecional del
Estado receptor. Es un concepto general que abarca la reagrupacin familiar,
la formacin de la familia y la migracin de una familia completa al mismo
tiempo.
Ministerio pblico
Ministerio pblico
La institucin del Ministerio Pblico tiene profundas races histricas en M-
xico, la podemos encontrar desde la poca prehispnica, aunque su mayor
desarrollo se encuentra en la poca colonial con los llamados promotores o
procuradores fiscales, los cuales tenan como funciones primordiales: defender
los intereses tributarios de la Corona (de ah su denominacin de fiscales);
asesorar a los tribunales para conseguir la buena marcha de la administracin
de justicia e investigar los delitos y acusar a los delincuentes. Por ello, eran
considerados como integrantes del Poder Judicial, tradicin que persisti en el
Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana, ms cono-
cida como Constitucin de Apatzingn de 1814, la Constitucin de 1824, las
Siete Leyes de 1836, las Bases Orgnicas de 1843 e, incluso, en el art. 91 de la
Constitucin de 1857 la Suprema Corte de Justicia se conformaba por once
ministros propietarios, cuatro suplentes, un fiscal y un procurador general.
Hoy en da los arts. 21 y 102 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos (CPEUM) y las normas procesales perfilan al Ministerio
Pblico como una institucin unitaria y jerrquica al que se le atribuye la
926 representacin de los intereses de la sociedad, lo cual le permite estar pre-
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Ministerio pblico
actuacin del Ministerio Pblico. Cabe resaltar que en el texto de 1917 la car-
ta magna solo requera en el art. 16 la denuncia, acusacin o querella de un
hecho determinado que la ley castigue con pena corporal, la declaracin, bajo
protesta, de persona digna de fe o por otros datos que hagan probable la res-
ponsabilidad del inculpado para que el Ministerio Pblico pudiera solicitar la
orden de aprehensin a la autoridad judicial, pero tambin necesitaba reunir
los elementos de prueba para acreditar el cuerpo del delito si pretenda que el
juez dictara auto de formal prisin (art. 19 CPEUM). Posteriormente, con la
reforma de 1993, se sustituy el cuerpo del delito por los elementos del tipo y
se requiri que tambin stos estuvieran comprobados para solicitar la orden
de aprehensin (art. 16 CPEUM). No obstante, en la prctica no fue posible
esclarecer qu y cules eran los elementos del tipo penal, por lo cual en 1999
se regreso al viejo concepto de cuerpo del delito.
Despus de la reforma del 18 de junio de 2008 solo se requiere que el
Ministerio Pblico aporte datos que establezcan que se ha cometido un hecho
delictivo y que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometi o particip
en su comisin para que el juez libre la orden de aprehensin y, en su caso, el
auto de vinculacin a proceso. Lo anterior no debera implicar forzosamente
la prisin preventiva, pues ella solo se debera ordenar cuando el probable res-
ponsable pueda sustraerse de la accin de la justicia, haya posibilidad de que
entorpezca la investigacin o su libertad represente peligro para la vctima o
testigos, tal como lo contempla el prrafo segundo del art. 19 de nuestra carta
magna. Sin embargo, en ese mismo prrafo se establece que el juez ordenar
la prisin preventiva, oficiosamente, en los casos de delincuencia organizada,
homicidio doloso, violacin, secuestro, delitos cometidos con medios violen-
tos como armas y explosivos, as como delitos graves que determine la ley 927
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Ministerio Pblico, comenzando por su titular (art. 102 CPEUM). Por ello
consideramos que la institucin se encuentra en una encrucijada dado que el
reciente reconocimiento de los derechos humanos en la carta magna le obli-
gan no slo a iniciar averiguaciones y perseguir a los probables delincuente,
sino sobre todo a dirigir de manera profesional y cientfica sus investigaciones
para acusar con todos los elementos de prueba necesarios que demuestren
la responsabilidad penal del acusado con el fin de que la autoridad judicial
condene a los delincuentes conforme a la pretensin punitiva del Estado, solo
as se conseguir cumplir con el desidertum que ya haba planteado el constitu-
yente de Quertaro al referirse a una revolucin procesal siendo la correcta
actuacin del Ministerio Pbico la pieza fundamental para materializar la
justicia penal propia del Estado social y de derecho.
Enrique Daz-Aranda
Minoras etnoculturales
Definir a las minoras etnoculturales necesariamente requiere de la defi-
nicin de la cultura y nacin. Cultura es el conjunto de patrones de compor-
930
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Minoras etnoculturales
dominante.
En consecuencia, las minoras etnoculturales se definen como aquellas
asociaciones humanas existentes al interior de cualquier Estado nacional que
poseen una cultura distinta de la hegemnica construida por ese Estado. Esto
es as porque en el momento de edificarse el Estado nacin, las minoras et-
noculturales fueron marginadas de los principales acuerdos institucionales de
la sociedad, incluido el acceso en trminos de igualdad a los derechos bsicos.
Las minoras etnoculturales existentes dentro de un Estado pueden ser
muy variadas; las ms importantes son aquellas mejor articuladas poltica-
mente como las naciones subestatales, los pueblos indgenas y los migrantes.
Su mayor organizacin les permite plantear en mejores condiciones los tr-
minos de los principales arreglos institucionales para facilitar su acceso a los
derechos bsicos.
Estas minoras etnoculturales poseen diferentes orgenes. As, las naciones
subestatales aspiraron en el pasado a constituir un Estado nacional en el cual
ellas fueran una mayora; sin embargo, no lo consiguieron porque carecieron
de los recursos para ello o porque fueron incorporados en otro Estado nacin.
Ejemplos de naciones subestatales son los vascos y catalanes en Espaa, los
quebecuas en Canad, los norirlandeses y escoceses en el Reino Unido. Asi-
mismo, las naciones subestatales pudieron ser anexadas por un estado ms
grande o por un imperio como Qubec en Canad, o bien cedidas por un
imperio a otro, o anexadas a otro por una unin monrquica. En el menor
nmero de los casos, este tipo de Estados multinacionales son creados por un
acuerdo voluntario entre dos o ms grupos nacionales.
En contraste, los pueblos indgenas fueron despojados de sus tierras por
nuevos pobladores y forzados mediante la violencia militar o a travs de tra-
tados a incorporarse a los Estados nacionales gobernados por quienes ellos 931
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consideran como extranjeros o invasores. Los pueblos indgenas son muy di-
versos en todo el mundo, por ejemplo, Mxico posee ms de sesenta diferentes
pueblos, algunos grandes como los mayas y nahuas con aproximadamente el
milln de personas; tambin posee pueblos muy pequeos como los cakchi-
quel, los cochim o los ppago, quienes apenas rebasan el ciento.
Mientras las naciones subestatales aspiran, con frecuencia, a convertirse
en naciones-Estado, con instituciones jurdicas, econmicas y polticas seme-
jantes a las de los Estados nacionales existentes en el contexto internacional,
en cambio, los pueblos indgenas buscan a travs de la autonoma mantener
ciertas formas tradicionales de vida y sus creencias propias sin necesidad de
crear un Estado nacional. Dicho de otra forma, mientras las naciones subes-
tatales contendieron pero perdieron la lucha en el proceso de formacin de
los Estados nacionales, los pueblos indgenas fueron aislados de este proceso y
no aspiraron a construir un Estado nacional, buscando ms el reconocimiento
de su autonoma al interior del Estado donde se encuentran ubicados para
garantizar el respeto de su autogobierno e instituciones bsicas.
En contraste, los migrantes no habitan ni en su tierra madre como las na-
ciones subestatales ni fueron expulsados de sus territorios originales como
los pueblos indgenas. Ellos se trasladaron de su Estado nacional de origen a
otro, normalmente buscando mejores condiciones de vida, mejores trabajos
Minoras etnoculturales
Modificacin de la jurisprudencia
En el sistema jurdico mexicano, la Ley de Amparo del 10 de enero de 1936
prevea en los arts. 194, prrafo tercero, y 197, prrafo cuarto, la figura re-
lativa a la modificacin de la jurisprudencia, la cual se poda llevar a cabo
mediante dos vas.
938
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La primera era a travs del cambio de criterio por parte del propio rgano
jurisdiccional que haba integrado la jurisprudencia por reiteracin, con lo
que se requera en primer trmino que se interrumpiera la jurisprudencia, a
travs de una ejecutoria en contrario aprobada ya sea por ocho ministros tra-
tndose del Pleno, cuatro ministros si se estaba en presencia de una Sala, y por
unanimidad tratndose de un Tribunal Colegiado de Circuito, en la que se
deban expresar las razones en que se apoyara la interrupcin. Posteriormente
se deban observar las mismas reglas para conformar una nueva jurispruden-
cia bajo el criterio modificado.
La segunda va para modificar la jurisprudencia de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin se vinculaba a la peticin de un rgano o titular legiti-
mado; esto es, la modificacin poda ser solicitada por las Salas de la Suprema
Corte y los ministros que las integraban, as como por los Tribunales Cole-
giados de Circuito y sus integrantes, ello con motivo de un caso concreto que
deba ser resuelto previamente con base en la jurisprudencia en cuestin, con
lo que en la peticin de modificacin se deban expresar las razones condu-
centes; el procurador general de la Repblica por s o por conducto del agente
que designara poda exponer su parecer. El Pleno o la Sala deban resolver si
Modificacin de la jurisprudencia
modificaban la jurisprudencia, sin que su resolucin afectara las situaciones
jurdicas concretas en las sentencias que integraron la jurisprudencia modifi-
cada.
Ahora bien, la Suprema Corte ha considerado que la modificacin de la
jurisprudencia permite el cambio total de lo sostenido, es decir, no slo se in-
terrumpe un criterio jurdico, sino que se sustituye por otro, que incluso puede
ser contrario, lo que conlleva a que se pueda solicitar la modificacin de una
parte o de la totalidad de la jurisprudencia.
La Suprema Corte ha sostenido que la finalidad de la solicitud de modi-
ficacin consiste en revisar el criterio sometido a examen y, en su caso, inte-
rrumpir su obligatoriedad para emitir uno nuevo que lo sustituya, preservan-
do as la unidad de la interpretacin de las normas que conforman el orden
jurdico nacional.
Bajo la Ley de Amparo del 2 de abril de 2013, de igual forma se puede
realizar la modificacin de la jurisprudencia bajo dos vas, la primera relativa
a la interrupcin de la jurisprudencia, la que se prev en los arts. 228 y 229, y
que surge cuando el rgano que aprob determinada jurisprudencia pronun-
cia una sentencia en contrario, en la que se deben expresar las razones que
apoyan la interrupcin, y con posterioridad aprueba una diversa jurispruden-
cia observando las mismas reglas para su formacin.
Por otra parte existe en esta Ley un procedimiento denominado sustitu-
cin de jurisprudencia, el cual es aplicable a los supuestos en que se solicita la
modificacin de la misma, del cual se destacan las siguientes reglas:
Cualquier Tribunal Colegiado de Circuito, previa peticin de alguno
de sus integrantes, con motivo de un caso resuelto, puede solicitar al Pleno de
Circuito al que pertenezca que sustituya la jurisprudencia que por contradic-
cin haya establecido, expresando las razones correspondientes. Los Plenos de
Circuito pueden sustituir la jurisprudencia con la aprobacin al menos de las
dos terceras partes de los magistrados que lo integran. 939
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Multiculturalismo
El trmino del multiculturalismo no slo es de reciente creacin en las cien-
cias sociales sino adems posee diferentes connotaciones; como dice Kevin
Bloor, puede emplearse en un sentido descriptivo o en uno normativo. Descripti-
vamente, el multiculturalismo se refiere a aquellas sociedades que manifiestan
un grado elevado de diversidad etnocultural o se encuentran en el camino de
convertirse en sociedades multiculturales al presentar mltiples identidades
en su poblacin.
As, decimos que un Estado es multicultural cuando entre su poblacin
encontramos una creciente diversidad cultural; al respecto, la mayor parte de
los Estados nacionales existentes en el mundo poseen poblaciones multicul-
turales, pues aun cuando intentaron construir una sociedad homognea cul-
turalmente no lo consiguieron, al albergar en su interior a uno o ms grupos
con culturas diferentes. Mxico, Guatemala, Bolivia o Paraguay son Estados
multiculturales desde sus orgenes por poseer desde su pasado colonial una
poblacin etnocultural diversa, principalmente indgena y europea. Otros Es-
tados como el Reino Unido o Francia son Estados multiculturales recientes,
pues como Estados nacionales modernos experimentaron desde la Segunda
Guerra Mundial una creciente pluralidad consecuencia de los flujos migrato-
rios provenientes de diversas partes del mundo; por ejemplo, en solo cincuenta
aos, Francia adquiri un 10% de poblacin de origen rabe.
En su sentido normativo el multiculturalismo se refiere a los movimien-
940 tos al interior del Estado nacional que se manifiestan a favor y promueven
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Mutacin constitucional
Mutacin constitucional
La nocin de mutacin constitucional alude al cambio intenso o radical del
contenido material de una norma constitucional sin alterar su texto a partir
de una nueva significacin de su formulacin lingstica, con motivo de una
transformacin en las condiciones que configuran el poder poltico, la estruc-
tura social, la cultura jurdica o el equilibrio de valores e intereses generales
que determinan una realidad o una expectativa histrico-constitucional, ya
sea a travs de convenciones polticas, prcticas legislativas o administrativas
o por va de interpretacin judicial, de manera paulatina o instantnea.
La posibilidad de una mutacin constitucional ha sido ampliamente de-
batida desde sus primeros anlisis a finales del siglo XIX y principios del XX
por la doctrina publicista alemana (destacan Jellinek, Smend y su discpulo
Dau-Lin). La nocin ha sufrido ajustes y crticas desde entonces, atendiendo
a las diferentes perspectivas sobre la Constitucin y el Estado constitucional y,
en particular, a partir de la adopcin de sistemas de control de constitucionali-
dad de leyes y la importancia creciente de los tribunales constitucionales como
intrpretes ltimos del texto constitucional y garantes de su supremaca. No
obstante, a pesar de su carcter problemtico, se reconoce mayoritariamente
como una modificacin no formal o tcita del sentido normativo de la Cons-
titucin que, como parte de su dinmica, permite la evolucin del sistema
jurdico y su adecuacin a la realidad constitucional.
La idea de mutacin implica una tensin entre norma y realidad derivada
de los requerimientos polticos, sociales o culturales que generan una necesi-
dad o urgencia histrica de modificacin del sentido de un texto normativo.
A diferencia de la reforma, que supone un cambio en el texto a partir de
procedimientos especficos y normalmente agravados, la mutacin constitu- 941
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Mutacin constitucional
la mutacin incide en el escenario de la interpretacin constitucional como
una de sus consecuencias posibles, aunque no se confunde con ella, pues hay
desarrollos jurdicos operados va interpretacin judicial que no suponen un
cambio intenso o radical que implique una mutacin normativa.
En la actualidad, la relevancia prctica de la mutacin se advierte espe-
cialmente en relacin con las normas de derechos humanos que, al asumir la
estructura de principios, son normas abiertas y requieren progresivas con-
creciones, a fin de garantizar su reconocimiento, proteccin y garanta, en
particular a partir de la jurisprudencia constitucional. La importancia de esta
ltima en la determinacin de los derechos y la creciente apertura constitucio-
nal caracterstica del Estado constitucional contemporneo, as como la
incidencia de la jurisdiccin internacional y del derecho comparado (a partir
de los nuevos modelos de control de convencionalidad y dilogo interjudicial)
amplan el marco referencial de la realidad constitucional, con lo cual se
advierte una mayor incidencia en ocasiones discutible y en otras exitosa
de las denominadas sentencias interpretativas manipulativas, as como las in-
terpretaciones promotoras o reconocedoras de una mutacin constitucional.
Salvador O. Nava Gomar
Mauricio I. del Toro Huerta
943
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N
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Ne bis in idem
La expresin ne bis in idem o non bis in idem, recogida con ambas formulaciones
y expresiva de un principio clsico del sistema de justicia penal liberal, signi-
fica no dos veces por una misma cosa; principio de derecho constitucional
por el cual se prohbe la doble persecucin a un mismo sujeto, por idnticos
hechos que han sido objeto de anterior actividad procesal, y que concluyera
en una resolucin final, ya condenatoria, ya absolutoria (Willmar, Gernaert,
Diccionario de aforismos y locuciones latinas de uso forense, Buenos Aires, Abeledo-
Perrot, 2000).
Otra caracterizacin entre las numerosas existentes establece: frase
latina que significa literalmente que no debe repetirse dos veces la misma
cosa. Con la citada expresin quiere indicarse que una persona no puede ser
juzgada dos veces por los mismos hechos que se consideran delictuosos, a fin
de evitar que quede pendiente una amenaza permanente sobre el que ha sido
sometido a un proceso penal anterior (Mrquez Piero, Rafael, Nuevo dic-
cionario jurdico mexicano, Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, 2001, t. IV).
Bajo el derecho penal autoritario, previo a la gran revolucin de las ideas
y la normativa que apareci, sobre todo, al cabo del siglo XVIII, no resultaba
inslito ni reprochable que se juzgase a una persona ms de una vez por de-
terminados hechos delito, pese a existir previamente un proceso seguido
en todos sus trminos y una sentencia dictada conforme a derecho, que haba
Ne bis in idem
establecido o negado la responsabilidad penal del inculpado.
De esta suerte, la absolucin o la condena operaban con eficacia solamen-
te en el proceso en el que haban sido emitidas, pero no resolvan en defini-
tiva por encima de una eventual reapertura del enjuiciamiento concluido
a travs de la sentencia, o de la apertura de un nuevo enjuiciamiento la
situacin jurdica del sujeto. Prevaleca, pues, la amenaza del bis in idem; la sen-
tencia existente sobre la que penda la posibilidad de nuevo proceso y nueva
sentencia de signo diferente no contaba con la autoridad la santidad,
se dira ms tarde de la cosa juzgada; se hallaba pendiente, sin trmino, la
verdad legal que solemos depositar un una sentencia definitiva, no se diga
una sentencia firme. Sobra ponderar la inseguridad jurdica que esto causaba.
En aras de la seguridad jurdica, mirada como necesidad imperiosa para
el buen curso de la vida social, aunque no fuese siempre en aras de la justicia,
que puede requerir la reconsideracin de casos fallados, el principio ne bis in
idem se entroniz entre los principios ms socorridos del ordenamiento penal
liberal, abarcando la identidad de los hechos (elemento objetivo) y de la per-
sona imputada (elemento subjetivo), aunque no necesariamente de la norma
invocada, que pudiera ser una disposicin diferente, atrada para alterar deli-
beradamente el sentido y la aplicacin del principio.
Las Constituciones nacionales, atentas a los derechos y las garantas fun-
damentales de los individuos que son entraa y razn de una ley supre-
ma, han acogido generalmente este principio de seguridad jurdica. As
se observa en el desarrollo de la normativa constitucional mexicana, que da
cuenta del referido principio casi un dogma del penalismo clsico en el
947
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Neoconstitucionalismo
9o.), privacin ilegal de la libertad (art. 7o.), vulneracin de garantas judicia-
les (art. 8o.). Cuando la ley sustantiva aplicada en el proceso y la sentencia es
incompatible con aquel instrumento internacional, el futuro enjuiciamiento
con bis in idem, por lo que toca a los hechos considerados se har bajo
normas que no vulneren la Convencin (casos De la Cruz Flores e Hilaire, Cons-
tantine y Benjamin y otros).
Sergio Garca Ramrez
Neoconstitucionalismo
I. Introduccin. El neoconstitucionalismo, entendido como el trmino o
concepto que explica un fenmeno relativamente reciente dentro del Estado
constitucional contemporneo, parece contar cada da con ms seguidores,
sobre todo en el mbito de la cultura jurdica italiana y espaola, as como
en diversos pases de Amrica Latina (particularmente en los grandes focos
culturales de Argentina, Brasil, Colombia y Mxico). Con todo, se trata de
un fenmeno escasamente estudiado, cuya cabal comprensin seguramente
tomar todava algunos aos.
No son pocos los autores que se preguntan si en realidad hay algo nuevo
en el neoconstitucionalismo o si ms bien se trata de una etiqueta vaca, que
sirve para presentar bajo un nuevo ropaje cuestiones que antao se explicaban
de otra manera.
Creo que, como explicacin de conjunto que intenta dar cuenta de una
serie compleja de fenmenos, el neoconstitucionalismo s supone alguna nove-
dad dentro de la teora y de la prctica del Estado constitucional de derecho.
Qu se engloba bajo el paraguas ms o menos amplio del neoconstitu-
cionalismo? O mejor dicho: de qu hablamos cuando hablamos de neocons- 949
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dos en los que se ha privilegiado el imperio de la ley por encima de los arreglos
poltico-partidistas.
En un nmero importante de pases que han logrado avanzar en procesos
de consolidacin democrtica, se han creado tribunales constitucionales que
han actuado sirviendo de rbitros entre las partes en liza, a la vez que dejaban
claro para todos los actores que los derechos de los ciudadanos no podan ser
objeto de ninguna clase de regateo poltico ni estaban a la libre disposicin de
los partidos con representacin parlamentaria.
La actuacin del Tribunal Constitucional Federal alemn al ordenar tem-
pranamente en la dcada de los cincuenta la disolucin de los partidos neona-
zis, el trabajo de la Corte Costituzionale italiana para hacer exigibles los derechos
sociales previstos en la Constitucin de ese pas, las sentencias del Tribunal
Constitucional espaol para ir delimitando el modelo de distribucin territo-
rial de poder entre el Estado central y las comunidades autnomas, son casos
que nos ilustran sobre el papel central que tienen los jueces constitucionales
dentro de la consolidacin democrtica.
Tambin en Amrica Latina tenemos ejemplos de jurisdicciones que han
estado a la altura de los tiempos que les ha tocado vivir. Son clebres las
resoluciones de la Corte Constitucional colombiana al conocer de procesos
de accin de tutela por medio de las cuales se mandaron poner drenaje en
Neoconstitucionalismo
barrios marginales o travs de las que se aseguraba una correcta imparticin
de justicia dentro de las comunidades indgenas de ese pas. Tambin la Sala
Constitucional de Costa Rica tiene en su haber varios precedentes que han
demostrado la pertinencia de los jueces constitucionales. Los jueces brasileos
han logrado salvar vidas ordenando la entrega de medicamentos esenciales
para personas sin recursos econmicos. En Guatemala, el Tribunal Constitu-
cional par un golpe de Estado que pretendi dar el entonces presidente Jorge
Serrano Elas en 1993.
Lo anterior no es obstculo para reconocer, sin embargo, que en Amrica
Latina se ha tomado conciencia de forma tarda de la importancia de contar
con un sistema judicial que tenga las condiciones necesarias para poder pro-
cesar de forma competente y oportuna los conflictos sociales. Es solamente a
partir de la dcada de los noventa, dentro de lo que se ha llamado la segunda
generacin de reformas del Estado, que en muchos de los pases del subcon-
tinente se han emprendido profundos cambios en la funcin judicial y que
los propios jueces han comenzado a entender su papel dentro del paradigma
neoconstitucional.
IV. Desarrollos tericos. Un tercer eslabn dentro del conjunto de
fenmenos que abarca el neoconstitucionalismo consiste en desarrollos te-
ricos novedosos, los cuales parten de los textos constitucionales fuertemente
sustantivos y de la prctica jurisprudencial recin enunciada, pero tambin
suponen aportaciones de frontera que contribuyen en ocasiones no solamente
a explicar un fenmeno jurdico, sino incluso a crearlo. Tiene razn Luigi Fe-
rrajoli cuando seala que la ciencia jurdica no tiene una funcin meramente
contemplativa de su objeto de estudio, sino que contribuye de forma decisiva
a crearlo y, en este sentido, se constituye como una especie de meta-garanta
del ordenamiento jurdico en su conjunto. 951
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dava ms que eso: lo novedosos son sus efectos, es decir, la observacin del
Estado constitucional de derecho en funcionamiento. En el campo de la prctica
son muchas las cuestiones que han cambiado en los ltimos 50 aos, no todas
para bien dicho sea de paso. Muchas de ellas podran ser explicadas tambin
con las herramientas analticas que nos proporciona el neoconstitucionalismo.
Miguel Carbonell
Normas preconstitucionales
En trminos generales, las normas preconstitucionales son aquellas cuyo pe-
riodo de vigor o de vigencia es anterior al de la Constitucin, en tanto, las
normas pos-constitucionales son las que han surgido a la vida jurdica con
posterioridad al momento de emisin de la norma fundamental. Mucho se ha
discutido en la doctrina especializada en cuanto a la resolucin del conflicto
normativo entre las normas preconstitucionales y la Constitucin. Acerca del
particular, una propuesta consistira (siguiendo un voto particular de Rubio
Llorente, ex magistrado del Tribunal Constitucional Espaol, acerca de la
imposibilidad de asimilar las nociones de validez y vigencia de una norma
jurdica, el control de constitucionalidad y el efecto derogatorio) en la po-
testad de todos los rganos jurisdiccionales (sea el Tribunal Constitucional y
los tribunales ordinarios) de tener por derogadas aquellas disposiciones cuyo
Normas preconstitucionales
periodo de vigor es anterior a la Constitucin. Lo anterior por cuanto es una
potestad inherente a la de todo rgano jurisdiccional determinar si el derecho
que se ha de aplicar para resolver un conflicto de intereses se encuentra vigen-
te. De ah que el juicio de vigencia de una norma jurdica siempre es anterior
al de validez.
Tal afirmacin es una consecuencia necesaria del reconocimiento de la
fuerza normativa de la Constitucin y las clusulas de derogatoria general
que contienen algunas Constituciones (en los supuestos en que han sido po-
sitivizadas), las que sin duda exigen la abrogacin de los preceptos precons-
titucionales que resultan incompatibles frente a las normas y los principios
de la Constitucin vigente. De ah que el control de constitucionalidad es-
trictamente considerado (es decir, el juicio de validez de una disposicin de
conformidad con la Constitucin), nicamente se puede producir respecto
de normas vigentes, o sobre los efectos ultra-activos de las normas derogadas
(pre y pos-constitucionales), teniendo en cuenta las diferencias existentes entre
los institutos de la declaratoria de inconstitucionalidad, el efecto derogatorio,
la validez y la vigencia o vigor de una norma jurdica, as como la imposibili-
dad de asimilar estas nociones. En este sentido, normalmente se entiende por
vigor o vigencia la existencia o la positividad de una ley, en tanto que el con-
cepto de validez se ha referido a la adecuacin de una norma a otras normas
sobre la produccin y en particular a la Constitucin, pero tambin en cuanto
a su contenido material. En este orden, la derogacin o el efecto derogatorio
no es otra cosa que la prdida de la vigencia de la ley, el acto y el efecto de
cesacin de la vigencia de una norma producida por la aprobacin y entrada
en vigor de una norma posterior (que puede ser del mismo rango o superior)
que modifica, todo o en parte, su contenido, o lo modifica sustituyndolo por
otro diverso, en tanto que la nulidad de la norma se produce cuando se de-
clara su invalidez. 955
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Pese a la claridad de esta tesis, son distintas las soluciones que sobre el
conflicto normativo entre la Constitucin y las normas preconstitucionales
se ha ensayado en el derecho comparado. De esta forma, el Tribunal Cons-
titucional Federal Alemn (pese a la existencia en la Ley Fundamental de la
Repblica Federal Alemana de una clusula de derogatoria general), sostiene
dos criterios distintos, tratndose del control concreto y abstracto de cons-
titucionalidad. As, en el caso del control concreto se lo ha atribuido a los
tribunales ordinarios, en tanto que en el abstracto ha asumido la competencia
para declarar la invalidez de una norma preconstitucional, sin tener en con-
sideracin el contenido de la clusula aludida, as como la fuerza normativa
de la Constitucin. En este marco, dicha disparidad de criterios entre el con-
flicto normativo entre las normas preconstitucionales y la Constitucin en el
sistema alemn es insostenible de cara al texto de la Ley Fundamental de la
Repblica Federal Alemana, as como a su normatividad. Por su parte, en el
sistema de justicia constitucional italiano se ha desarrollado la nocin de la
inconstitucionalidad sobrevenida, la cual confunde los conceptos de validez y
vigencia, as como la declaratoria de inconstitucionalidad y el efecto deroga-
torio, negndose entonces uno de los alcances del reconocimiento de la Cons-
titucin como norma jurdica, sea su posibilidad de tener por derogadas todas
Normas preconstitucionales
Normas self-executing
La denominacin de estas normas proviene del ingls self-executing que quiere
Normas self-executing
decir: ejecutables por s mismas, autoejecutables o autoejecutivas. El tema
de las normas self- executing usualmente se refiere a las normas contenidas en
los tratados internacionales (derecho convencional), aunque tambin puede
referirse a otro tipo de normas contenidas en otros instrumentos tambin de
ndole nacional (Constituciones).
Se consideran normas self-executing aquellas que por su misma naturaleza
pueden ser aplicadas directa e inmediatamente sin necesidad de ningn acto
legislativo posterior. As la estipulacin de un tratado se considera ejecutable
por s misma (self-executing) cuando es susceptible de una aplicacin inmedia-
ta y directa sin que sea necesaria una accin jurdica complementaria para
su implantacin o exigibilidad. De esta manera, como seala Loretta Ortiz
Ahlf, se considera que hay autoejecutividad cuando la disposicin o norma
respectiva ha sido redactada de tal forma que de ella surge una regla que los
tribunales y rganos judiciales internos puedan aplicarla en cualquier caso
concreto de su conocimiento. De esta manera y siguiendo a Csar Seplveda
los tratados autoejecutivos self-executing sern aquellos que en su cuerpo con-
tienen normas que pueden recibirse como leyes internas sin necesidad de que
se dicten otras normas para transformarlas en ordenamientos domsticos. Se
aplican directamente como derecho local, sin necesidad de legislacin com-
plementaria.
El famoso juez Marshall presidente de la Corte Suprema de los Estados
Unidos de Amrica sealaba que una norma es ejecutable por s misma, es
decir self-executing, toda vez que opere por s, sin ayuda de una disposicin le-
gislativa. Para Jimnez de Archega son dos las condiciones necesarias para
que una norma se considere autoejecutiva: la primera que se trate de una
norma de la cual sea posible derivar en forma directa un derecho o una pre- 957
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Notificacin
por tanto un control de convencionalidad ex officio.
Cuauhtmoc Manuel de Dienheim Barriguete
Notificacin
La notificacin, en sentido genrico, es un medio de comunicacin procesal,
a travs del cual y respetando las diversas especies y formalidades que las
distintas legislaciones prevn, se da a conocer a las partes o a los terceros una
resolucin judicial o administrativa.
En esencia constituye un medio de comunicacin entre las autoridades
judiciales o con funciones jurisdiccionales y los sujetos vinculados, directa o
indirectamente, con el proceso o procedimiento que se desarrolla, que tiene
como objetivo primordial que determinados hechos o actos acontecidos, sin
la presencia de los interesados, sean conocidos por stos, lo que a su vez po-
sibilita la oportunidad de la defensa (emplazamiento), as como el desahogo
de cargas procesales y, en general, permite a las partes estar al tanto de la tra-
mitacin del litigio o trmite respectivo. Para Carnelutti (Instituciones de derecho
procesal civil), la notificacin es un acto de elaboracin procesal accesorio.
Dentro del gnero notificacin suelen distinguirse, atendiendo al tipo de
resolucin que se hace del conocimiento a las partes, el emplazamiento, la
citacin y el requerimiento.
En nuestro pas, en el mbito federal, se reconocen varias formas para
llevar a cabo la notificacin de los actos de los tribunales o de las autoridades
que llevan a cabo funciones jurisdiccionales, revestidas, cada una de ellas, de
formalidades que han de cumplirse para garantizar a las personas el respeto 959
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que el contenido del art. 65 (fechas en que inician las sesiones del Congreso de
la Unin), por lo que hay partes ms constitucionales que otras.
La Suprema Corte de Mxico ya ha reconocido la existencia de ciertos
tpicos que deben ser protegidos especialmente. As, en el recurso de recla-
macin 595/2001-PL, al interpretar el art. 15 de la Ley Reglamentaria de
las Fracciones I y II del Artculo 105 de la CPEUM, el cual seala que en
controversia constitucional la suspensin no ser procedente cuando se pon-
gan en peligro las instituciones fundamentales del orden jurdico mexicano,
construy tal concepto jurdico indeterminado de la siguiente manera: ...si
en su sentido gramatical la palabra instituciones significa fundacin de una
cosa, alude a un sistema u organizacin, as como al conjunto de formas o
estructuras sociales establecidas por la ley o las costumbres; mientras que el
trmino fundamentales constituye un adjetivo que denota una caracters-
tica atribuida a algo que sirve de base, o que posee la mxima importancia,
se concluye que por instituciones fundamentales del orden jurdico mexicano
debe entenderse las derivadas de los principios bsicos que tienen como ob-
jetivo construir y definir la estructura poltica del Estado mexicano, as como
proteger y hacer efectivas las disposiciones de la Constitucin (), dando esta-
bilidad y permanencia a la nacin en su conjunto, pues rigen su vida poltica,
social y econmica, principios entre los que se consideran los siguientes: a) r-
gimen federal; b) divisin de poderes; c) sistema representativo y democrtico
Nueva Ley de Amparo
tencia, los ministros de la SCJN, los mismos Plenos de Circuito, y los dems
rganos antes mencionados podrn denunciar la contradiccin ante la SCJN,
para que el Pleno o la Sala respectiva, decida la tesis que debe prevalecer.
c) La figura de inters legtimo est consagrada en la frac. I del art. 107
de la CPEUM, que prev que el juicio de amparo se seguir a instancia de
parte agraviada, teniendo tal carcter quien aduce ser titular de un derecho
o de un inters legtimo individual o colectivo, siempre que alegue que el acto
reclamado viola los derechos reconocidos por la Constitucin y con ello se
afecte su esfera jurdica, ya sea de manera directa o en virtud de su especial
situacin frente al orden jurdico (art. 5o. de la Ley de Amparo). A partir
de ahora el amparo procede aun cuando la afectacin no sea inmediata o
directa para quien lo interpone, sino quien verdaderamente, a criterio del
juzgador, demuestre la legitimidad de su inters, con lo cual se ampla an
ms la proteccin de la del juicio de constitucionalidad. La figura del inters
legtimo cuenta con un amplio desarrollo doctrinal y jurisdiccional en el de-
recho comparado y con algunos antecedentes en el derecho mexicano que,
justamente, permite constituir como quejoso en el amparo a aquella persona
que resulte afectada por un acto en virtud de, o la afectacin directa a, un de-
recho reconocido por el orden jurdico inters jurdico o cuando el acto
de autoridad no afecte ese derecho pero s la situacin jurdica derivaba del
propio orden jurdico.
A propsito de la promulgacin de la nueva Ley de Amparo, debe des-
tacarse que tambin resulta reglamentaria del artculo 1o. de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y para la comprensin e inter-
pretacin de la nueva Ley, es de suma importancia tener presente que cada
964 prrafo nuevo del art. 1o. constitucional conlleva implicaciones capaces de
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Nulidad procesal
Consecuencia prevista en el ordenamiento jurdico que se actualiza ante la
ausencia de los requisitos establecidos para la validez de los actos procesales
que da lugar a su invalidez, en virtud de la presencia de alguno de los vicios
que son el resultado de la no observancia de la forma legal a la que deben
ajustarse las actuaciones jurisdiccionales.
El concepto de proceso o procedimiento es entendido como el conjunto de
actos procesales que tienden a la declaracin del derecho y su ejecucin cuya
violacin est prescrita por la ley adjetiva respectiva. Ahora bien, el ideal re-
gulativo que enmarca la institucionalizacin del proceso, como resultado del
establecimiento de instancias jurisdiccionales de administracin y procura-
cin de justicia en los rdenes jurdicos de corte constitucionalista, se encuen-
tra delimitado por un conjunto de derechos tales como el acceso a la justicia,
la tutela judicial efectiva y el debido proceso, que a su vez encuentran concre-
ciones ms especfica como la gratuidad en la justicia, el libre acceso a instan-
Nulidad procesal
ti, en su formulacin del principio moderno del fin procesal, segn el cual los actos
procesales son vlidos en la medida en la que se haya respetado la forma ade-
cuada para la obtencin de su finalidad. De esta manera resulta comprensible
que el concepto de formas procesales se encuentre supeditado al concepto de
nulidades procesales, bien se adopte un criterio clasificatorio de circunscribir el
mbito de las segundas al quebrantamiento de las primeras, o bien el criterio
amplio de incluir en el concepto de nulidades, vicios que afectan a otros ele-
mentos del acto procesal, i.e., sujeto y objeto; pero, en cualquier caso, las ela-
boraciones tericas en torno a la teora de las nulidades es comprensiva de las
violaciones cometidas a la formas procesales en cualquiera de los campos en
el derecho, sin ser privativa de algn sector en particular, pese a la existencia
de regulaciones especficas en cada uno de ellos. Ahora bien, por lo que hace
a la extensin del trmino nulidad en el marco de la teora general del proceso
se advierte que ste ha designado tanto al error procesal en s mismo, como por
ejemplo, un acto nulo, como los efectos del error, esto es, violaciones al procedi-
miento y, finalmente, el medio de impugnacin prescrito por el ordenamiento res-
pectivo, como forma de restituir las cosas al estado previo de la violacin
procedimental cuya repercusin trascienda al resultado del fallo. De tal suerte
que una distincin que pudiera clarificar lo anterior sera aquella que distinga
entre la finalidad, los efectos y los tipos de errores de los actos procesales. Por finali-
dad de los actos procesales, como se ha dicho en lneas anteriores, debe enten-
derse aquellos estados de cosas que conduzcan a la concrecin de los princi-
Nulidad procesal
pios que informan el proceso, de forma que los actos procesales estarn
afectados de nulidad cuando carezcan de algn requisito que les impida lo-
grar su finalidad; debe, no obstante, tratarse de una irregularidad grave y
trascendental que viole los derechos constitucionalmente protegidos en el que
se ubica prioritariamente el de la defensa en juicio y la igualdad en la contien-
da. Vistas as las cosas, el finalismo se propone analizar no ya el fin de la for-
ma, sino el fin del acto cuya forma u otro de sus elementos ha sido vulne-
rado, que en suma se orientan a la correcta aplicacin de las normas de fondo.
Una consecuencia lgica de lo anterior sera que un acto que no obstante su
irregularidad ha conseguido su fin, no ser nulo (siempre y cuando no se haya
afectado la finalidad de la forma). Ya en el terreno de los efectos, lo que se
advierte es que la no observancia de las formas en los actos procesales y la con-
secuente existencia de anulabilidad, como capacidad de los actos de ser decla-
rados nulos, conduce irremediablemente a la declaracin de ineficacia de las
actuaciones que comprenden las instancias jurisdiccionales que abarcan di-
recta o indirectamente. Lo anterior se expresa a travs del latinajo nullum est
quod nullum effectum, producit. Si bien resulta anulable todo acto procedimental
que no se ajusta a la forma legal prescrita y que determina su validez, existe la
posibilidad de validacin o convalidacin, comnmente conocida en el len-
guaje foral como reposicin de procedimiento, que conduce a la restitucin de los
efectos de la irregularidad, esto es, la declaracin de violaciones al procedi-
miento tiene el efecto de eliminar aquellos actos o actuaciones nulos a efecto
de volver a introducir regularidad segn las formas prescritas para ellos. Esta
caracterstica peculiar de la convalidacin de la nulidad en los actos procesa-
les, hace que la nulidad se distinga de la figura de la inexistencia presente en 967
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i.e., errores in iudicando tienen que ver con la apreciacin de parte del juzgador,
con la interpretacin de hechos y de normas y su concatenacin en la senten-
cia. A diferencia de estos ltimos el mbito de verificacin de los errores in
procedendo es la inejecucin de la ley que regula la forma que norma la consecu-
cin de las diversas etapas del proceso; frente al error de aplicacin en las
normas de fondo, que conduce a que dicho acto deba ser reparado, dentro de
los sistemas de revisin o de instancias superiores. A manera de conclusin
restara hacer mencin sobre la forma de reparacin de los errores in procedendo.
sta debe entenderse como la previsin que existe en los ordenamientos en
relacin con la declaracin de nulidad, sin importar la forma en que se pre-
sente (sea incidente, sea a travs de un recurso o en va de juicio), con lo cual
la manera de hacer valer la nulidad depender de los momentos procesales
oportunos que determine la ley adjetiva respectiva. En instancias revisoras, el
estudio de la nulidad procesal, entendida como violaciones al procedimiento,
que en el caso del juicio de amparo se lleva a cabo de manera oficiosa, obliga
al juzgador a retrotraer las cosas al estado previo a la violacin procesal a
efecto de restituir la garanta de adecuada defensa en juicio.
Francisco Javier Crdenas Ramrez
968
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O
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Obiter dictum
Son dos elementos fundamentales en la doctrina del stare decisis del derecho
anglosajn (Common Law) los que se distinguen dentro del precedente judi-
cial o sentencia: el obiter dictum y la ratio decidendi. En el sistema de precedentes
el primer paso es declarar los hechos substanciales rechazando aquellos que
no lo son para la determinacin del principio normativo sobre el cual el juz-
gador fundamenta su decisin, es decir, la ratio decidendi. A contrario sensu, el obiter
dictum (obiter dicta, en plural) se compone del anlisis, razonamientos y princi-
pios invocados por el juzgador en un caso concreto pero que no constituyen el
principio normativo sobre el cual se basa su decisin, y por tanto no represen-
ta la parte obligatoria del precedente, ni vinculante para casos posteriores. Sin
embargo, el obiter dictum posee una fuerza persuasiva para controversias futuras
a resolver por las cortes. La razn por la cual el obiter dictum no es vinculante
en casos posteriores se basa en que estos razonamientos no son estrictamente
relevantes para el caso concreto que se ha resuelto en la sentencia.
Ombudsman
variaciones, el control difuso de convencionalidad no hace referencia a una
inaplicacin de la norma que se estima como invalida de ipso facto, sino que
su aplicacin requiere de forma primera, una interpretacin armonizadora
entre las normas constitucionales y los preceptos convencionales, buscando
que prevalezca la vigencia plena de todos los derechos humanos.
En tal sentido, un ltimo significado de la expresin objeto de control
constitucional conlleva a la obligacin de toda autoridad de fundamentar sus
actos a los parmetros de constitucionalidad y convencionalidad, protegiendo
y promoviendo en todo momento la eficacia de los derechos humanos, pues de
lo contrario carecern de validez y mermaran la fuerza normativa del orden
constitucional. Para garantizar la vigencia material de la Constitucin, los
controles constitucionales tendrn como objeto mantener la primaca e intan-
gibilidad de los principios fundamentales y derechos humanos reconocidos
por la Constitucin.
Marcos Francisco del Rosario Rodrguez
Ombudsman
La institucin del ombudsman surgi en Suecia en los inicios del siglo XVIII y
ha demostrado ser extremadamente adaptable a las circunstancias de cada
pas y en nuestros das se encuentra difundida a tal punto que puede llamrse-
le, sin temor a equivocarnos, una institucin de carcter universal.
Es esta misma flexibilidad la que ha determinado que el ombudsman haya
conocido muchas configuraciones distintas, dependiendo de las distintas fun- 973
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ciones a las que se ha dirigido, por ello resulta complicado realizar una defi-
nicin que abarque todas su variantes, ms bien, siguiendo el planteamiento
de Fix-Zamudio puede sealarse que de esta institucin se reconocen tres mo-
delos correspondientes a tres etapas en su evolucin: el denominado modelo
clsico; en segundo trmino el ombudsman ibrico y, finalmente, el modelo del
ombudsman en Latinoamrica.
Los dos ltimos modelos de Ombudsman toman como punto de partida el
paradigma escandinavo, el cual, en su configuracin original o clsica, es un
organismo general o mayoritariamente dependiente, aunque no de manera
jerrquica, del parlamento; es un comisionado parlamentario para la fiscaliza-
cin de la administracin pblica en relacin con la legalidad de la conducta
de las autoridades del Poder Ejecutivo. Es decir, en un primer momento, la
institucin se dirige a la vigilancia de la legalidad administrativa, entendida
sta de una forma amplia, es decir, no slo el principio de la legalidad en
sentido estricto, sino incluyendo la justicia, la equidad, la razonabilidad en las
resoluciones o en los actos de la autoridad administrativa.
En consecuencia, desde una perspectiva tradicional o clsica, el ombudsman
es un organismo autnomo cuyo titular, designado por el Poder Legislativo o
el Ejecutivo o por ambos, que tiene como funcin esencial la vigilancia
de la actividad de la administracin pblica, la recepcin de quejas de los
administrados en contra del funcionamiento de algunos servicios administra-
tivos, la intervencin para resolver las controversias en plazos ms breves, la
investigacin respecto de la lesin a los derechos de los administrados y en vis-
Ombudsman
Ombudsman universitario
humanos, auspiciado por la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).
Este movimiento se fundamenta en la preocupacin de la ONU por la
vigencia de los derechos humanos y que fueron concretadas en los denomina-
dos Principios de Pars adoptadas por la Comisin de Derechos Humanos
de la ONU en marzo de 1992, en su resolucin 1992/54 y posteriormente
por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su resolucin 48/134 del
4 de marzo de 1993 los cuales parten de tres premisas: en primer trmino,
que debe darse prioridad a la elaboracin de arreglos adecuados en el plano
nacional para garantizar la aplicacin efectiva de las normas internacionales
en materia de derechos humanos; en segundo lugar, que las instituciones na-
cionales son las que pueden desempear en el plano nacional el papel ms
importante en lo que respecta a la promocin y proteccin de los derechos
humanos y las libertades fundamentales y a la formacin e intensificacin de
la conciencia pblica respecto de esos derechos y libertades; finalmente, la ter-
cera de las premisas seala que las Naciones Unidas pueden desempear una
funcin catalizadora que contribuya al establecimiento de instituciones nacio-
nales, en su calidad de centro de intercambio de informacin y experiencia.
En nuestro pas, la funcin ombudsman la desempea, a nivel nacional la
Comisin Nacional de los Derechos Humanos y a nivel local las comisiones
(aunque pueden tener otra denominacin como procuradura) estatales (y del
Distrito Federal) de derechos humanos.
Jos Luis Soberanes Fernndez
Ombudsman universitario
El vocablo sueco ombudsman significa representante, mandatario o procurador;
en la actualidad se utiliza el vocablo ombudsperson como sinnimo, en atencin 975
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a la educacin.
A tales derechos y deberes, cuyos titulares son esencialmente alumnos y
personal acadmico, se les conoce como derechos universitarios, cuando se trata
de instituciones de educacin superior. Los derechos universitarios son, desde
cierta perspectiva, una expresin de diversos deberes y derechos humanos que
tienen incidencia en las instituciones de educacin superior, en las diversas
actividades y relaciones que ocurren en ellas.
Una de las formas de difundir y garantizar la efectividad de los derechos
universitarios ha sido a travs del establecimiento, al interior de las institucio-
nes de educacin superior, de rganos de proteccin para tales derechos, los
cuales comparten la naturaleza de un ombudsman, es decir, un rgano que vigi-
la la regularidad de los actos de la administracin, y que, adems, orienta, re-
cibe quejas, promueve soluciones mediadas y puede emitir recomendaciones.
Al igual que todas las instituciones jurdicas y sociales, el ombudsman ha
sufrido transformaciones, de acuerdo con el contexto y las ideas e influencias
vigentes en el momento histrico en que se incorpora a un determinado or-
denamiento nacional e incluso supranacional. Particularmente, en el mbito
iberoamericano, esta evolucin o trasplante, se tradujo en la creacin del de-
fensor del pueblo, institucin que se implement en Espaa en el ao de 1978,
luego de su transicin de un rgimen autoritario hacia uno ms abierto y la
emisin de una nueva Constitucin. Las atribuciones del defensor giraran en
torno a la vigilancia de la administracin y se incorporara la caracterstica
ms propia de este modelo iberoamericano: la garanta institucional de los
derechos humanos o fundamentales, como seala el artculo 54 de esa ley
fundamental, conservando la importante funcin representativa como un comi-
sionado de las Cortes Generales.
976
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Ombudsman universitario
de las comisiones de derechos humanos que se instituiran a nivel federal y de
cada entidad federativa en Mxico, y a su vez sera el modelo para la creacin
de defensoras, procuraduras y rganos afines, en la mayora de las institucio-
nes educativas superiores mexicanas.
Si bien dichas instituciones tienen una finalidad comn, difieren en oca-
siones en el marco que les da sustento, en su organizacin y alcance de sus
atribuciones. No obstante, algunas de ellas pueden consistir en: i) recibir re-
clamaciones de estudiantes o acadmicos por la afectacin de sus derechos
universitarios; ii) efectuar las investigaciones que sean necesarias, las cuales
pueden ser de oficio o a peticin de parte, cuando est manifiesta la afectacin
a su esfera de derechos; iii) proponer soluciones para resolver las situaciones
que le son planteadas con inmediatez; iv) la emisin de recomendaciones di-
rigidas a la autoridad que vulner los derechos, stas, regularmente se emiten
ante la negativa de la autoridad para atender la problemtica durante el pro-
cedimiento, y v) rendicin de cuentas, que se lleva a cabo ante el rector y el
Consejo Universitario a travs de la presentacin de un informe anual o de
informes especiales.
En este tenor, las defensoras, procuraduras e instituciones de promocin
y proteccin de los derechos universitarios, actualmente presentes en Esta-
dos Unidos, Canad, Mxico y diversos pases latinoamericanos y de Europa,
forman una especie de subsistema de ombudspeople especializados en la sal-
vaguarda de derechos al interior de las instituciones de educacin superior,
cuyo objetivo primordial es fortalecer la cultura de la legalidad y respeto a la
dignidad humana en dichas instituciones.
Jorge Ulises Carmona Tinoco
977
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Omisin legislativa
La inconstitucionalidad por omisin, desde un punto de vista doctrinal, se
puede definir como la falta de desarrollo por parte del Poder Legislativo,
durante un tiempo excesivamente largo, de aquellas normas constitucionales
de obligatorio y concreto desarrollo, de forma tal que se impide su eficaz apli-
cacin (Fernndez Rodrguez, 1998). Por lo tanto, desde este punto de vista
se estima que solo es inconstitucional la inaccin del legislador que cumple
esas caractersticas. En la arquitectura de un Estado democrtico de derecho
es el Poder Legislativo el encargado de emanar las normas que desenvuelvan
los preceptos constitucionales que requieran tal proceder. Por ello, parece lo
ms adecuado que la omisin inconstitucional se predique slo del legislador,
aunque en sistemas presidencialistas se podra introducir alguna matizacin
en ello. El periodo excesivamente prolongado a la hora de actuar introduce
la necesidad de un proceder casustico que analice individualmente las cir-
cunstancias de cada supuesto. La ineficacia de la norma constitucional sera
la negativa consecuencia de una situacin de este tipo. Ello permite excluir
aquellos supuestos en los que, pese a la ausencia de un adecuado desarrollo, el
precepto constitucional tiene una vigencia tan efectiva que cumple las previ-
siones constitucionales en cuanto a su aplicabilidad.
En los diversos casos de derecho comparado, en lneas generales, se sigue
esta idea de ausencia de actuacin legislativa referida a una concreta previsin
Omisin legislativa
Omisin legislativa
en la jurisdiccin constitucional; una accin concreta de inconstitucional, que
el juez ordinario eleva al tribunal constitucional; aceptar la procedencia de
una accin de proteccin de derechos fundamentales ante semejantes omisio-
nes; o el uso de sentencias constitucionales atpicas, como recomendaciones
al legislador o sentencias aditivas. La opcin de las sentencias constitucionales
atpicas se ha revelado en la prctica como efectiva y respetuosa con el equi-
librio institucional, aunque en ello es necesario no prescindir de las dosis de
autolimitacin que deben caracterizar a un tribunal constitucional.
De igual forma, a veces se prev que detectada la omisin se comunique
al rgano legislativo sin ms (art. 283 de la Constitucin de Portugal) o para
que adopte las medidas necesarias (art. 232 de la Constitucin de Angola; art.
103.2 de la Constitucin de Brasil, que es una va de fiscalizacin abstracta).
En otros supuestos, se le da un plazo al legislador para que acte (art. 436.10
de la Constitucin de Ecuador; tambin las dos provincias argentinas citadas;
Chiapas; Quintana Roo; Tlaxcala tres meses; Veracruz), o se le da un
plazo y, de ser necesario, los lineamientos de su correccin o los principios, ba-
ses y reglas normativas a regular (respectivamente, art. 336.7 de la Constitu-
cin de Venezuela, y art. 88 de la Ley de Justicia Constitucional de Coahuila).
Tambin, en el marco de algunas acciones protectoras de derechos, el tri-
bunal competente para el control puede dictar las rdenes o instrucciones que
garanticen, en el caso concreto, y sin ms especificaciones, el ejercicio de estos
derechos, definindose las condiciones para esa satisfaccin directa del dere-
cho. Ello est pensado ms bien para el mbito legal y administrativo, aunque
en algn caso se puede interpretar que tambin es posible esgrimir esta accin
ante una omisin inconstitucional. Sirve como ejemplo el mandado de injuno
979
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modo, ya sea porque haga nugatorios los principios materiales de justicia tri-
butaria; o bien, porque cause inseguridad jurdica al contribuyente con mo-
tivo de la falta de regulacin legislativa expresa de determinado supuesto de
hecho.
Respecto a su tipologa, se pueden distinguir dos tipos de omisin legis-
lativa en materia tributaria. Por un lado, la omisiones relativas, entendidas
como aquellas que, adems de poder presentarse en normas adjetivas, pue-
den recaer en la obligacin tributaria principal. Por ejemplo, que dentro de
los elementos que configuran la base imponible de un impuesto directo, el
legislador otorgue determinado privilegio fiscal a las instituciones bancarias,
excluyendo sin aparente base objetiva y razonable que supere el juicio de
proporcionalidad al resto de los conceptos que integran el sistema finan-
ciero, negndoles participar de tal beneficio (v. gr., de alguna deduccin o
minoracin en la tasa).
Por otro lado, las omisiones absolutas son aquellas que slo recaen en
normas de procedimiento y respecto de las cuales no existe regulacin po-
sitiva, pero se espera exista alguna. Ocurrira en aquellos casos, por poner
un ejemplo burdo, en que el legislador abrogue un cdigo, ordenanza o ley
general tributaria y al momento de expedicin del nuevo ordenamiento omita
regular los plazos para la conclusin de las facultades de fiscalizacin de la
administracin tributaria.
Omisiones absolutas
Omisiones absolutas
Tipo de omisin legislativa que da lugar a una infraccin constitucional, ca-
racterizada por la ausencia total y absoluta de la legislacin que el constitu-
yente o el rgano revisor de la Constitucin orden que se creara especfica-
mente en un determinado plazo, o de la legislacin que debe desarrollar un
precepto constitucional para tornarlo plenamente aplicable. As, las omisiones
legislativas absolutas estriban en la ausencia total de una ley cuya emisin se
prev constitucionalmente.
Carlos Bez Silva
Omisiones absolutas
so tiene facultad para legislar en materia de deporte, estableciendo las bases
generales de coordinacin de la facultad concurrente entre la Federacin, los
estados, el Distrito Federal y municipios; asimismo de la participacin de los
sectores social y privado. En el decreto mediante el cual se adiciona tal frac.,
el art. transitorio segundo fij un ao como plazo mximo para la expedicin
de la ley reglamentaria de las atribuciones de la Federacin en materia de de-
porte. La Suprema Corte mexicana ha sostenido que las normas transitorias
cumplen con la funcin de establecer las obligaciones, parmetros y tiempos
para la adecuacin de los cambios normativos establecidos por el rgano de
reforma constitucional (Controversia Constitucional 14/2005, en SJFyG, No-
vena poca, t. XXII, diciembre de 2005, p. 2337).
La controversia constitucional 326/2001 representa un ejemplo de la si-
tuacin en la cual el legislador que tiene una obligacin o mandato concreto
consistente en expedir una ley determinada y no lo hace. El art. 115 de la Cons-
titucin federal fue reformado, entre otros, con el objeto de que el servicio
pblico de seguridad pblica, trnsito y vialidad les sea transferido a los mu-
nicipios. En una disposicin transitoria el rgano revisor de la Constitucin
federal prescribi el plazo de un ao como mximo para que las entidades
federativas adecuaran las correspondientes normas constitucionales y legales.
Al cabo de este plazo, el municipio de Toluca solicit al gobierno del Estado
de Mxico la transferencia o municipalizacin del servicio referido, a lo que
ste se neg con base en el hecho de que an no se haban adecuado las nor-
mas legislativas para hacerlo (SJFyG, Novena poca, t. XVII, mayo de 2003,
Pleno y Salas, p. 964).
Cabe destacar que a la justificacin esgrimida por el gobierno del Esta-
do de Mxico, la Suprema Corte respondi afirmando que la Constitucin 983
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federal, en tanto que norma jurdica, vincula e impera sobre todos los sujetos
polticos por igual, en el caso tanto al rgano legislativo como al ejecutivo; lo
anterior implicaba que los rganos mencionados estaban obligados a hacer
todo lo que estuviera a su alcance para lograr el cumplimiento efectivo y
oportuno del mandato constitucional, el cual result incumplido.
En virtud de que durante la sustanciacin de la controversia las normas
constitucionales y legales estatales fueron adecuadas a la norma constitucional
federal, la Suprema Corte resolvi declarar la invalidez del oficio del gobierno
del Estado de Mxico en el que se negaba la solicitud del municipio de Toluca
y ordenarle a aqul que en un plazo de 90 das procediera a la transferencia
del servicio pblico.
Otros ejemplos de este mismo tipo de omisin legislativa absoluta respec-
to de facultades de ejercicio obligatorio pueden ser las controversias consti-
tucionales 46/2002 y 80/2004. Un ejemplo ms puede serlo la controversia
constitucional 4/2005, en la que la Suprema Corte consider, entre otras co-
sas, que el Congreso del estado de Tlaxcala incurri en una omisin legislativa
absoluta de una facultad de ejercicio obligatorio, pues no haba adecuado la
Constitucin estatal ni las normatividad secundaria a las normas constitucio-
nales relacionadas con la independencia del Poder Judicial del estado, por lo
que se le conmin para que a la brevedad posible cumpliera con el mandato
constitucional (SGFyG, Novena poca, t. XXII, diciembre de 2005, p. 1677).
Omisiones absolutas
Omisiones absolutas
titucional cuando, a pesar de que no exista un mandato constitucional expl-
cito para legislar, su omisin legislativa genera consecuencias normativas que
vulneran derechos fundamentales. Esa sera una omisin absoluta de ejercicio
potestativo.
Por otra parte, lo cierto es que no siempre se le imponen al legislador man-
datos legislativos explcitos, sino que tal mandato es resultado de una inter-
pretacin sistemtica y/o funcional de determinadas normas constituciona-
les. Por ejemplo, si bien no existe una prescripcin constitucional federal que
obligue a los poderes legislativos locales a actualizar o revisar la demarcacin
territorial de los distritos electorales uninominales de sus respectivos estados,
bajo el criterio poblacional, lo cierto es que, a partir de una lectura sistemtica
y funcional de la Constitucin federal, se puede llegar a la conclusin de que
tales rganos legislativos estn obligados a actualizar tal demarcacin territo-
rial, a menos, cada diez aos, tras el ms reciente censo general de poblacin
(SUP-JRC-511/2006, resuelto por la Sala Superior del Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin, en el cual, no obstante, no se entr al anlisis
de fondo, en virtud de que la reparacin era material y jurdicamente imposi-
ble dentro de los plazos electorales).
Finalmente, cabe citar a Francisco Fernndez Segado quien en La jus-
ticia constitucional: una visin de derecho comparado (Madrid, 2009) seala que no
diremos en modo alguno que el rol del legislador es el de mero ejecutor de
la Constitucin, equiparndolo de esta forma con el rol del poder reglamen-
tario respecto de la ley. Aunque no fuera ms que por la legitimidad demo-
crtica de que goza, es patente que el legislador se sita en una posicin bien
distinta respecto de la Constitucin que la que tiene el poder reglamentario
respecto de la ley, al margen ya de que los preceptos constitucionales, ge- 985
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Omisiones legislativas
legislativas relativas o parciales).
La conjuncin de los elementos antes sealados lleva a hablar de omisio-
nes legislativas respecto de competencias de ejercicio obligatorio y otras de
competencias de ejercicio potestativo; aproximacin terica y jurisprudencial
que ha sido ampliamente desarrollada por la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin (SCJN), lo que justifica las referencias que se harn a casos mexicanos.
La distincin entre el tipo de competencias es importante toda vez que
ser indispensable para determinar si una omisin legislativa es o no violatoria
de la Constitucin, criterio que puede ser utilizado de manera genrica en
diferentes pases.
La doctrina mayoritaria sobre la materia ha preferido referirse al man-
dato de legislar, como elemento constitutivo de una inconstitucionalidad por
omisin (legislativa) o de una omisin legislativa inconstitucional. Este man-
dato hace referencia a una norma constitucional que establece una obligacin
especfica al legislador sobre el dictado de algn tipo de normas (incluidas las
referidas a derechos humanos); sin embargo, en ciertos casos y de acuerdo
a la configuracin de algunas garantas constitucionales tambin puede ex-
tenderse a otras autoridades a las que su propio marco normativo les asigne
competencias materialmente legislativas, como por ejemplo gobernadores,
ayuntamientos, entre otras, como sucede en Costa Rica, en algunas provin-
cias de Brasil, as como en las entidades federativas mexicanas de Tlaxcala,
Coahuila, Nayarit y Yucatn.
El sealado mandato de legislar puede identificarse, para el caso que nos
ocupa, con una competencia de legislar de ejercicio obligatorio. Enton-
ces, no atender al mandato no ejercer oportunamente una competencia de
ejercicio obligatorio traer como consecuencia la calificacin de incons- 987
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no, SJF y su Gaceta, t. XXVIII, octubre de 2008, p. 43); se estima que este
criterio debe modificarse, para permitir su control, de manera que pueda
atenderse a la violacin de derechos humanos del quejoso, incluso recurrien-
do a la interpretacin; adems de que las reformas constitucionales de 2011,
de derechos humanos y amparo, podran favorecer nuevos desarrollos ms
alentadores.
Actualmente no hay una prctica generalizada de las ideas de Wessel, de
controlar las omisiones parciales con base en el texto legal que se produjo, y
reconducir el vicio a lo que podra denominarse como una inconstitucionali-
dad positiva o tradicional, puesto que hay pases y entidades federativas o Es-
tados federados que cuentan con una garanta constitucional especfica para
su control, de tal suerte que se estudia de manera directa. Sin embargo, exis-
ten algunos casos, inclusive en Mxico pueden sealarse, por ejemplo, las ac-
ciones 22/2001, 23/2001, 24/2001 y 24/2004, y en la controversia 1/2007.
Tambin se ha dictado un criterio minoritario que podra dar lugar a la ad-
misin de ciertas hiptesis an en amparo, al sealarse que debe analizarse en
este juicio constitucional la violacin al principio de igualdad, cuando hay un
ni puede ser aislado, sino que debe mantener una coordinacin e interaccin
constante.
Este fundacional anlisis de Garca-Pelayo no debe ser aplicado irreflexi-
vamente al anlisis de los organismos autnomos contemporneos de Amri-
ca Latina como los ombudsmen, los institutos electorales, los bancos centrales o
los organismos de combate a la corrupcin que tienen una naturaleza distinta
a la de un Tribunal Constitucional. Tal y como lo ha afirmaba Jorge Carpizo,
algunas caractersticas de ambos rganos ciertamente coinciden, pero el r-
gano constitucional al que se refiere Garca-Pelayo es completamente diverso
de un rgano constitucional autnomo.
Dado lo problemtico que resulta la aplicacin estricta de las categoras
de Garca-Pelayo a la realidad latinoamericana actual con su diversidad de di-
ferentes rganos autnomos, los tratadistas generalmente han preferido lo que
podra llamarse un enfoque negativo o minimalista con respecto al tema.
Por ejemplo, Jos Luis Caballero, Jaime Crdenas e Ileana Moreno todos defi-
nen a los organismos autnomos simplemente como entes jurdicos que no
dependen orgnicamente de los Poderes Ejecutivo, Judicial o Legislativo. De
Organismos constitucionales autnomos
acuerdo con estos autores, no hace falta cumplir con una serie de caractersti-
cas estrictas para llegar a ser un organismo constitucional autnomo, sino que
es suficiente simplemente contar con un respaldo constitucional explcito y no
formar parte de los otros rganos del Estado.
Desde la dcada de los ochenta el mundo ha experimentado una ola in-
ternacional de creacin de cientos de nuevos organismos autnomos. Esta
revolucin global en el diseo del Estado moderno sin duda pone en cuestin
las teoras clsicas de divisin tripartita de poderes. Mxico sobresale como un
caso ejemplar en esta tendencia mundial. La reforma del Estado en Mxico se
ha ejercido en gran medida por medio de la creacin de nuevos organismos
autnomos y cuasi-autnomos. Durante los ltimos aos se le ha otorgado
autonoma constitucional al Instituto Federal Electoral (IFE), a la Comisin
Nacional de los Derechos Humanos (CNDH), al Banco de Mxico (BM) y al
Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica (INEGI). Asimis-
mo, se han creado organismos cuasi-autnomos como el Instituto Federal de
Acceso a la Informacin Pblica (IFAI)y el Consejo de la Judicatura Federal
(CJF), aumentndose, por otra parte, la autonoma de la Auditora Superior
de la Federacin (ASF).
Sin embargo, con la excepcin de Venezuela y Ecuador, y en menor me-
dida Bolivia y Colombia, las Constituciones de Amrica Latina todava no
reflejan de manera integral el surgimiento de este nuevo poder del Estado.
Por ejemplo, en Mxico, de acuerdo con una lectura estricta del primer p-
rrafo del art. 49 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
(CPEUM) los organismos constitucionales autnomos no tendran cabida
alguna dentro del orden jurdico mexicano: El supremo poder de la Fede-
racin se divide para su ejercicio en legislativo, ejecutivo y judicial. Al no
formar parte de los poderes tradicionales del Estado, estos organismos no
comparten el supremo poder de la Federacin y por lo tanto no podran
ejercer autoridad pblica alguna.
992
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Overruling
En el mbito de la teora del precedente vinculante, el overruling indica la abro-
gacin de una regla enunciada en un juicio anterior y la sustitucin con una
nueva regla. Realizando una simplificacin se puede diferenciar el distinguis-
hing del overruling. A travs del primero, el juez de Common Law se aleja de un
994 precedente sin sustituirlo; mientras que en segundo caso elimina del sistema
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Overruling
995
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P
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Parmetro de constitucionalidad
Como en el lxico comn, el lema parmetro indica un trmino de referen-
cia, de confrontacin, utilizado por los tribunales constitucionales para verifi-
car la constitucionalidad del objeto puesto en la base del juicio.
Cabe destacar que el contenido del parmetro (o, dicho de otra forma,
bloque de constitucionalidad) no vara slo de un ordenamiento a otro, sino
tambin en el interior de un mismo ordenamiento, bien puede cambiar en
funcin del tipo de juicio pendiente ante el tribunal constitucional.
Afirmar que el parmetro est constituido por la Constitucin parece evi-
dente y, al mismo tiempo, incompleto; el parmetro es ms amplio.
En primer lugar, hay que observar la extensin textual de las Constitucio-
nes. stas, a veces, no incluyen directamente en el texto algunas materias consti-
tucionales (ejemplo histrico: el Bill of Rights fue incorporado en la Constitucin
de los Estados Unidos de Amrica algunos aos despus de su aprobacin), por
lo cual es necesario realizar una ampliacin del parmetro con el fin de ejercitar
un pleno control de constitucionalidad de las normas. El Conseil constitutionnel
francs, por medio de la dcision nm. 7144 DC de 16 julio 1971 ha reco-
nocido valor jurdico pleno al prembulo de la Constitucin de 1958 (que hace
Parmetro de constitucionalidad
referencia a la declaracin de los derechos de 1789, al prembulo de la Consti-
tucin de 1946 y a los principios fundamentales de las leyes de la Repblica),
y lo ha incorporado en el bloc de constitutionnalit. Eso ha abierto las puertas al
control de las normas respecto de los derechos y de las libertades enunciadas,
precisamente, en la parte que precede al texto constitucional, transformado el
Conseil en un verdadero tribunal de los derechos. Tambin en Blgica, la
extensin del parmetro al ttulo II de la Constitucin (Los belgas y sus dere-
chos) permiti delinear el rol de la (antigua) Cour dArbitrage (inicialmente, un
juez de los conflictos de competencia entre el Estado, las regiones y las comuni-
dades lingsticas) que se convirti en una moderna Cour constitutionnelle.
En segundo lugar, el parmetro puede incluir otras fuentes no consti-
tucionales internas al ordenamiento nacional. Es el caso de las llamadas
normas interpuestas, es decir disposiciones sin rango constitucional, previstas
en las Constituciones, cuya violacin configura una violacin indirecta de la
carta. Son tales, por ejemplo, las ordonnances organiques francesas, que imple-
mentan la Constitucin de 1958 (y no pueden ser modificadas dans le mme
sprit y forman parte del ncleo duro - dcision nm. 60-6 DC du 15 janvier
1960); las leyes orgnicas de aprobacin de los estatutos de las Comunidades
autnomas espaolas; las leyes de delegacin italianas y espaolas; a veces
los reglamentos parlamentarios (aunque los tribunales constitucionales son
poco propensos a utilizarlas como parmetro porque privilegian el principio
de autonoma de las cmaras); otras fuentes previstas por los singulares or-
denamientos constitucionales (ejemplo, las leyes bsicas, generales o marco
estatales usadas como parmetro respecto a las leyes de los entes territoriales,
como en Espaa y Portugal); algunos principios derivados de la jurispruden-
cia constitucional y, a veces, las convenciones (las cortes supremas de Canad
e Israel las han empleado como parmetro de ciertas normas primarias y, en
general, las han usado en la interpretacin).
999
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Partidos polticos
La doctrina electoral concepta a los partidos polticos como organizaciones
estables que solicitan el apoyo social a su ideologa y programas polticos, para
competir por el poder y participar en la orientacin poltica del Estado.
Los partidos polticos, segn palabras de Jess Alfredo, Dosamantes Te-
rn en el Diccionario de derecho electoral, son entidades de inters pblico, la ley
determinar las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral.
Partidos polticos
Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las eleccio-
nes estatales y municipales.
Para Elisur Artega Nava y Laura Trigeros Gaisman en el Diccionario jur-
dico, temtico de derecho constitucional, Los partidos polticos son solo un medio
para hacer efectivo al principio democrtico, no son la nica va para ello, ni
pueden sustituir la intervencin directa de la ciudadana en el ejercicio de sus
derecho polticos.
Algunas de las caractersticas de los partidos polticos es el estar constitui-
dos por una parte plural de la poblacin, grupo de hombres y mujeres, que
son ciudadanos en el pleno ejercicio de sus derechos cvicos y que legalmen-
te se organizan en forma permanente, en trminos generales, un partido no
debe ser la obra y el pensamiento de un solo hombre, dentro de estos encon-
tramos a los dirigentes y los dirigidos.
Siendo que la mayor parte de los pases cuenta con leyes electorales todo
partido poltico debe constituirse bajo la legislacin correspondiente, por lo
anterior, son instituciones polticas permanentes que a travs de su desenvol-
vimiento histrico representan una garanta de seriedad y responsabilidad del
pensamiento poltico de un pueblo.
As mismo, todo partido debe contar con ideologas y programas polticos
comunes para as completar los fines que representan, es decir, debe ejecu-
tar una plataforma poltica integrada por sus principios originales, debiendo
comprender un programa nacional que resulte del estudios de los grandes
problemas o necesidades de un pas y de la forma y medios para solventarlos.
En Mxico, las ideologas polticas estn muy presentes y es por ello que
toda organizacin poltica que aspire a obtener registro como partido poltico
1001
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Partidos polticos
que los partidos son reconocidos en la Constitucin como entidades de inters
pblico.
Nuestro pas recorra el trayecto hacia una democracia plural y competiti-
va, a travs de grandes transformaciones en el sistema electoral; fundamental-
mente, en torno a las normas para la organizacin de las votaciones, las carac-
tersticas de la institucin encargada de ello, el sistema para la calificacin de
los comicios y la regulacin de los partidos como entidades de inters pblico,
con una vida institucional fortalecida a travs de las disposiciones legales.
A raz de la reforma de 1977 se les otorga a los partidos polticos el ca-
rcter de entidades de inters pblico y se rechaza la concepcin anterior de
que era meras asociaciones privadas. Se les otorga este carcter ya que los
partidos promueven o tienen como finalidad la participacin del pueblo en la
democracia. Existe otra entidad de inters pblico que son las comunidades
indgenas como lo indica la constitucin
Su objeto al ser entidades de inters pblico es preservar las prerrogativas
de la ciudadana, sus acciones no son puramente individuales, ya que tienen
caractersticas de acciones de inters pblico o colectivo, denominadas tam-
bin como acciones de clase o grupo.
Los partidos polticos son a travs de los cuales se establecen vnculos en-
tre la sociedad y el Estado. Ayuda a la formacin de los gobiernos asegurando
la personificacin de la sociedad.
Los partidos polticos son entidades de inters pblico porque cumplen un
papel en la ingeniera poltica del poder del Estado mediante la organizacin
de la ciudadana con una cierta independencia y autodeterminacin y desde
un rgimen jurdico establecido ex profeso.
1003
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Per saltum
conectar al partido con las aspiraciones de una porcin de la ciudadana; la
segunda se vincula a la capacidad del partido para darse su propia organiza-
cin; y el ltimo se relaciona con la capacidad del partido para generar un
candidato acorde con las expectativas de quienes se adhieren a l.
En este aspecto, podemos destacar que ha sido criterio reiterado (Tesis
VIII/2005) por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de
la Federacin que, para el cumplimiento de las finalidades de los partidos pol-
ticos, stos tienen una amplia libertad o capacidad autoorganizativa y autore-
gulatoria, siempre que sus actos y normas se ajusten al orden jurdico nacional
y se respeten los derechos fundamentales de sus afiliados.
Por tanto, se considera que los documentos bsicos de los partidos pol-
ticos prevn disposiciones normativas mnimas o fundamentales, sin que en
dichos preceptos se establezca un entero y acabado desarrollo de los aspectos
declarativos, ideolgicos, programticos, orgnicos, procedimentales y sustan-
tivos, por lo que, como parte de su facultad autoorganizativa y autoregulato-
ria, es dable que los partidos polticos se den sus propias normas reglamenta-
rias e instrumentales para el debido cumplimiento de sus fines.
Juan Manuel Arreola Zavala
Per saltum
La definitividad de los actos o resoluciones debe entenderse en el sentido de
que si existen otras instancias para conocer y resolver las impugnaciones o
1005
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Ahora bien, si bien por regla general los medios ordinarios se deben ago-
tar antes de interponer el juicio de amparo o en su caso, los medios de impug-
nacin en materia electoral, para cumplir con el principio de definitividad,
tambin lo es que existe una excepcin a dicha regla que se actualiza cuando
el agotamiento previo de los medios o recursos ordinarios se traduzca en una
amenaza seria para los derechos sustanciales que son objeto del litigio, porque
los trmites que existen y el tiempo necesario para llevarlos a cabo puedan
implicar la merma considerable o hasta la extincin del contenido de las pre-
tensiones o de sus efectos o consecuencias, entonces debe tenerse por cum-
plido el requisito de definitividad. A esta situacin excepcional de agotar los
recursos o medios ordinarios se le denomina per saltum, o salto de la instancia
previa para interponer el juicio de amparo o medio de impugnacin electoral
correspondiente.
David Cienfuegos Salgado (Justiciabilidad Electoral en Mxico. Reflexiones, Re-
trospectivas y Retos, 2013) seala que el per saltum en el derecho procesal elec-
toral federal mexicano consiste en la peticin que el sujeto legitimado para
promover alguno de los juicios constitucionales en la materia le hace al rgano
jurisdiccional terminal para que ste, saltando las instancias correspondientes
y ordinarias, conozca y resuelva un litigio cuyo conocimiento y resolucin
corresponde a un rgano jurisdiccional que, en situaciones ordinarias, debe
dictar una resolucin impugnable ante el referido rgano terminal.
Asimismo, Lorenzo Barone (Recurso Extraordinario Federal, 2009) estima que
dicha figura es un instituto de naturaleza procesal mediante el cual, en casos
Per saltum
de extrema excepcionalidad, fundados en razones de gravedad institucional
seria, interviene la Corte Suprema de Justicia en una causa judicial por salto
de las instancias judiciales intermedias, a fin de que resuelva la controversia.
Es decir, el per saltum consiste en la solicitud que realiza el actor o quejoso
en un juicio a un rgano jurisdiccional terminal de control constitucional y de
legalidad, tratndose de la revisin de sentencias o resoluciones que ponen fin
al procedimiento, derivadas de un proceso jurisdiccional que pudiese atentar
contra los derechos de las personas, a fin de que conozca y resuelva de la con-
troversia sin necesidad de agotar las instancias previas ordinarias intermedias,
por actualizarse un caso de excepcin al principio de definitividad.
Por tanto, para que proceda el per saltum resulta necesario acudir a la si-
tuacin extraordinaria o sui generis que se genere por razones de premura,
indefensin o de probable irreparabilidad del acto reclamado, a fin de que
conozca y resuelva la controversia el rgano jurisdiccional terminal, que ser
el que determine si en el caso concreto se actualiza dicho instrumento proce-
sal instaurado a fin de no agotar el principio de definitividad de las instancias
previas.
Por ltimo, caber mencionar que la Sala Superior del Tribunal Electoral
del Poder Judicial de la Federacin ha emitido criterio al respecto en la juris-
prudencia 9/2001, que lleva por ttulo: Definitividad y firmeza. Si el agota-
miento de los medios impugnativos ordinarios implican la merma o extincin
de la pretensin del actor, debe tenerse por cumplido el requisito.
Juan Manuel Arreola Zavala
1007
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Persona jurdica
determinados derechos morales susceptibles de ser reparados a travs de in-
demnizaciones. As por ejemplo, el Tribunal ha entendido que una PJ puede
sufrir dao moral por la frustracin de sus miembros o fundadores debido a la
violacin de sus derechos reconocidos en el CEDH (Comingersoll S.A. c. Portugal,
nm. 35382/97, 6 de abril de 2000).
Los tres sistemas se asemejan en la negacin del acceso a los entes guber-
namentales como peticionarios por violaciones de derechos humanos ya que,
independientemente del grado de autonoma que estos cuenten, las autorida-
des pblicas no pueden presentar demandas contra su propio Estado.
En el marco de la OEA la Convencin Americana sobre Derechos Hu-
manos (CADH) establece en su artculo 1o. la obligacin de los Estados de
respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y
pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin. En su apartado
segundo seala que persona es todo ser humano. A consecuencia de esta
disposicin la Corte y la Comisin Interamericanas (Corte IDH y CIDH) se
han mantenido reacias a reconocer violaciones a los derechos de las PJ en
cuanto tales.
Sin embargo, la prctica de la CIDH utilizando como instrumento norma-
tivo a la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre dista mu-
cho de aquella posterior a la entrada en vigor de la Convencin Americana. Es
as que en al menos tres oportunidades la CIDH declar violados los derechos
de PJ contenidos en dicha Declaracin. El primero reconoca la violacin del
derechos a la asociacin y la libertad religiosa de una asociacin religiosa (Caso
nm. 2137 Testigos de Jehov, Argentina) y los otros giraban en torno a la
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Pleno jurisdiccional
La palabra pleno jurisdiccional est vinculada al trmino jurisdiccin, que se
refiere a la funcin jurisdiccional. El procesalista espaol Juan Montero Aroca
llama a esta funcin, derecho jurisdiccional, que comprende aspectos relaciona-
dos con la potestad jurisdiccional, como: la organizacin judicial; la condicin
del juez; accin y pretensin y otros conceptos relacionados con obligaciones,
cargas y categoras procesales (Gonzalo M., Armienta Caldern, 2006).
El propio Juan Montero Aroca explica que para el estudio de la jurisdic-
cin, el derecho constitucional es el punto de partida de toda concepcin doc-
1014
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Pleno jurisdiccional
ticia de la Nacin se compondra de quince ministros y funcionara en pleno
o en dalas. El Cdigo Federal de Procedimientos Federales del 3 de octubre
de ese mismo ao precis que el pleno, para su funcionamiento, requera de
la presencia de nueve ministros. En tanto que los tribunales de circuito seran
unitarios.
La Constitucin de 1917 dispona que, la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, se conformara de once ministros y funcionara en pleno o en salas.
Las reformas ms importantes que han tenido lugar a partir de la Cons-
titucin de 1917, han sido: la del 20 de agosto de 1928 que aument el n-
mero de ministros de once a diecisis, al crearse una tercera sala; la de 15 de
diciembre de 1934, que elev el nmero de ministros a veintiuno, con motivo
de la creacin de la cuarta sala, encargada de conocer asuntos laborales; la
del 19 de febrero de 1951 que se llev hasta el 25 de octubre de 1967, en las
que se crearon los tribunales colegiados de circuito y se aument a veintisis
el nmero de ministros, con motivo de la instalacin de la sala auxiliar. El 10
de agosto de 1987 hubo otra reforma que entr en vigor en 1988 en la que
se deleg a los tribunales colegiados de circuito el conocimiento de temas de
legalidad y en 1994 tuvo lugar una reforma que incorpor al Consejo de la
Judicatura Federal y retorn a la primigenia integracin de once ministros, en
lugar de los veintisis anteriores. Cada sala se conforma de cinco ministros,
bastando cuatro de ellos para su funcionamiento.
Los tribunales colegiados de circuito ocuparon un episodio importante a
partir de su creacin en 1951. Antes de esta fecha la Suprema Corte de Justi-
cia de la Nacin, acumul un rezago de 37,881 asuntos, con los entonces nue-
vos tribunales colegiados de circuito para el ao de 1955 se redujo el nmero
1015
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Plenos de circuito
Uno de los elementos que ms aporta a la seguridad jurdica es la uniformi-
dad de las decisiones judiciales, reconociendo, desde luego, la posibilidad de la
variacin y modificacin de los criterios en nuestro sistema jurdico.
En el derecho comparado no se encuentra disposicin similar a la que ha
creado el constituyente permanente en el texto de la Constitucin Federal, y
1016 en la nueva Ley de Amparo en torno a los plenos de circuito. Sin embargo,
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Plenos de circuito
la suprema corte.
La razn de la creacin de los plenos de circuito radica en que con la pro-
liferacin de los tribunales colegiados de circuito, y la consecuente creacin
por cada uno de ellos, de jurisprudencia obligatoria para los tribunales infe-
riores, pero no entre s, existen discrepancias al interpretar la norma jurdica.
Es tal la variedad de criterios que la justicia se llega a tornar una cuestin de
azar, dependiendo del criterio que sustente el tribunal terminal.
Las contradicciones de criterios entre tribunales colegiados de circuito
eran resueltas por la suprema corte, en pleno o en salas, cumpliendo una
funcin unificadora. Y por la proliferacin de contradicciones, la corte tena
que dedicar mucho tiempo a resolverlas. Antes esto el legislador dispuso como
solucin la creacin de los plenos de circuito.
La reforma constitucional del 6 de junio de 2011, previ la existencia de
los plenos de circuito como uno de los elementos para descargar a la suprema
corte del conocimiento de estos asuntos, y como un elemento para unificar la
jurisprudencia; y se deleg al Consejo de la Judicatura Federal la obligacin
de crearlos. En caso de que exista contradiccin de criterios entre los plenos de
circuito proceder el mximo tribunal a definir el criterio imperante.
Tratndose de contradicciones entre plenos de circuito, se legitim al pro-
curador general de la Repblica, a los tribunales colegiados de circuito y a sus
integrantes, a los jueces de distrito y a las partes en los asuntos concretos para
denunciar las contradicciones entre tribunales; as como a los ministros de la
corte, a los plenos, a los rganos de la Procuradura General de la Repblica,
y a los jueces para denunciar la contradiccin ante la Suprema Corte de Jus-
ticia de la Nacin.
1017
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Los plenos de circuito pueden estar integrados por todos los magistrados
adscritos a los tribunales colegiados del mismo circuito o, en su caso, por los
presidentes de estos rganos.
El Consejo de la Judicatura Federal emiti el acuerdo 14/2013 para regu-
lar lo relativo a los plenos de circuito. De la regulacin especfica se advierte
que estos plenos tienen las siguientes caractersticas: 1. En los circuitos judicia-
les se establecern los plenos, mismos que se compondrn por los presidentes
de los tribunales colegiados del circuito respectivo; 2. En los circuitos en los
que nicamente haya dos tribunales, los plenos se integrarn con la totalidad
de los magistrados que lo conforman; 3. En aquellos circuitos donde existan
ms de dos tribunales colegiados se integrarn por sus respectivos presidentes.
Se decidi tambin que los tribunales colegiados auxiliares no integran los
plenos. Que habr plenos especializados por materia cuando existan tribuna-
les especializados, y plenos sin especializacin cuando los tribunales sean de
conocimiento mixto. Cada pleno tendr un magistrado presidente quien ser
designado de manera rotativa conforme a la lista del decanato en el circuito,
durar un ao en su encargo y no podr ser reelecto para los dos periodos
inmediatos posteriores.
Juan Carlos Cruz Razo
Pluralismo jurdico
Pluralismo jurdico
La nocin de pluralismo jurdico es uno de los binomios ms utilizados en los
ltimos aos en el discurso terico de los sistemas jurdicos continentales y
que ha resurgido de la historia misma de los ordenamientos jurdicos occiden-
tales. El pluralismo como sinnimo de la tradicin jurdica europea ha sido
una nota caracterstica en la aeja tradicin del modelo jurdico de occidente.
Harold Berman (Law and revolution) destaca que una de las constantes de la
historia de la tradicin jurdica de occidente fue la capacidad de generar un
esquema de pluralidad de ordenamientos, y articularlos en un sistema jurdico
donde lo local era convergente con lo supranacional. En ese sentido, se debe
recordar uno de los rasgos de los ordenamientos jurdicos de la antigedad: Su
matriz consuetudinaria y la necesidad de interactuar con otros ordenamientos
para ir delineando la geografa de la cultura jurdica occidental. As, se puede
advertir en la literatura un buen nmero de anlisis sobre el pluralismo como
ejercicio de comparacin de tradiciones jurdicas. Por ejemplo, Francesco Ca-
lasso reconstruye la historia jurdica de la poca medieval a travs de la nocin
de pluralismo jurdico (Medioevo del diritto).
De lo anterior, se advierte como la discusin histrica sobre el pluralismo
parte de la descripcin de los ordenamientos jurdicos y los elementos que
los integran. Por ello, en el siglo XX una de las disciplinas que contribuy
al desarrollo de la teora jurdica del pluralismo fue el derecho comparado.
Textos seminales como Les grands systmes de droit contemporain de Ren David
o Introduzione al Diritto comparato de Rodolfo Sacco establecieron la necesidad
de concebir el universo jurdico desde una perspectiva ms amplia desde una
visin de sistema y a travs de la visin plural de los sistemas jurdicos. As, en
1018 el siglo pasado se cimentaron en Europa las bases de una teora jurdica sobre
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Pluralismo jurdico
el principio de igualdad y el estado moderno.
El pluralismo es tambin un discurso sobre la coexistencia de los orde-
namientos jurdicos en donde se ha buscado dar una respuesta a los procesos
polticos y econmicos de regionalizacin, a partir del establecimiento de cri-
terios mnimos de justicia en los diversos diseos institucionales. La Unin Eu-
ropea ha presentado claramente la necesidad de buscar cnones que permitan
homologar las diferentes realidades locales con principios jurdicos europeos.
De tal suerte, en los ltimos aos se ha destacado la funcin del derecho co-
munitario en la construccin de espacios jurdicos. Lo local, lo estatal y lo glo-
bal han aspirado a la construccin de un nuevo sistema jurdico. Justamente, el
pluralismo como teora y prctica busca la coexistencia de sistemas normativos
y jurdicos en diversas realidades, tanto regionales como nacionales, a travs
de un discurso crtico que permita articular los principios de los sistemas y
establecer un espacio jurdico comn. Desde la teora, el esfuerzo por parte de
la ciencia jurdica ha estado acompaado por otras disciplinas sociales para
integrar un corpus que permita la comprensin de nuevos fenmenos sociales
y legales que identifiquen la creacin de principios jurdicos que puedan esta-
blecer un espacio jurdico que contenga la gramtica del Estado constitucional.
En esta sede, la sociologa ha jugado un rol fundamental en la construccin
de un discurso jurdico que ha advertido las carencias del modelo legal cuya
vocacin legislativa haba inhibido las consecuencias de la interaccin social.
La tradicional perspectiva del derecho ha transitado a la construccin de una
disciplina social que reivindica las expectativas sociales en el marco de un
sistema social lleno de desigualdades formales como concretas.
El pluralismo es una de las soluciones del derecho contemporneo a las
complejas realidades de la modernidad y posmodernidad jurdica (Boaventu- 1019
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Poder judicial
Ha sido un error muy extendido, y slo abandonado en fechas recientes, el
desdn hacia el Poder Judicial como objeto de atencin por el derecho cons-
titucional, que haba llevado su curiosidad a los otros dos poderes clsicos:
Ejecutivo y Legislativo. Las razones parecen ser histricas. El Montesquieu
del Espritu de las Leyes crea que el poder de juzgar era en cierto modo nulo y
escasamente peligroso para los ciudadanos. Tambin Hamilton en El federa-
lista deca que el judicial era el ms dbil de los tres departamentos del poder,
porque ni influye sobre las armas ni dirige la riqueza, ni puede tomar una re-
solucin activa. En esta antigua lnea de pensamiento se insertan los tratadis-
Poder judicial
tas que afirmaron que no es un verdadero poder sino una simple funcin
consistente en la aplicacin pura y simple de la ley. Nada de esto es cierto ni
resulta una comprensin adecuada, por ejemplo, a las normas de la Constitu-
cin mexicana, las cuales consagran el moderno entendimiento de la justicia
como un poder independiente, gobernado por un Consejo de la Judicatura, y
que se mantiene unido a travs de la jurisprudencia por la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin. Lgica que debe entenderse igualmente predicable de los
sistemas de justicia de los estados.
La expansin de la juridicidad inherente al Estado de derecho ha lle-
vado a jueces y tribunales a ejercer nuevas y variadas funciones, de esencial
importancia, que difcilmente pudieron imaginar los liberales que en el siglo
XIX realizaron la codificacin; tantas, que ese Poder Judicial de mnimos se
ha transformado en su magnitud. Hoy casi no existen mbitos exentos de ju-
risdiccin y en muchos Estados constitucionales se avanza en el control de
los elementos reglados de los actos polticos del gobierno (incluidos mbitos
que pueden ser secretos de Estado o nombramientos de altos cargos) y de
la discrecionalidad administrativa, mediante diversas tcnicas. Los tribunales
controlan tambin los procedimientos electorales y el escrutinio, superando
el viejo modelo de revisin parlamentaria de las actas. Han aparecido nuevos
rdenes jurisdicciones distintos al civil y penal, y jueces especializados en ma-
terias como la mercantil o la contencioso-administrativa. La justicia constitu-
cional controla la constitucionalidad de las leyes, haciendo del Congreso, no
un rgano soberano sino un poder constituido sometido a la Constitucin. Y,
da a da, los rganos judiciales revisan la potestad reglamentaria y los actos
administrativos de diversos gobiernos multiniveles (la Federacin, los Estados, 1021
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Political questions
independencia e imparcialidad.
Javier Garca Roca
Alfonso Herrera Garca
Political questions
La doctrina de las political questions se origin en Estados Unidos, a partir del
impulso que la corriente judicial auto-restrictiva self restraint o prudente
impuso en las resoluciones de casos difciles, al asumir que haba cuestiones
constitucionales que no eran justiciables, o dicho en otros trminos, materias
que en principio no eran solucionables a travs del proceso judicial de-
bido a la ausencia de una norma aplicable. Sin embargo, tambin se puede
sealar la existencia de la corriente contraria o del activismo judicial clsico
judicial activism, segn el cual (en virtud del caso Marbury vs Madison) no ha-
ba disposiciones legales que pudieran exceptuarse del control constitucional.
Asimismo, se observa una tercera corriente judicial, la denominada corrien-
te funcional, que trata de balancear ambos extremos estableciendo razones
prcticas para su intervencin. En todo caso, esta doctrina en sus diferentes
modalidades ha tenido impacto en la jurisprudencia comparada de los tri-
bunales constitucionales europeos, sobre todo a partir de la lucha contra el
formalismo jurdico-constitucional.
A partir de interpretar crticamente la cuestin poltica de las causas judi-
ciales difciles es que se puede perfilar la posicin del tribunal constitucional
con relacin al Congreso y al gobierno, para lo cual cabe plantear en vez de
preguntar qu es una political question cundo un tema de la agenda pblica
se convierte en una political question. Y es que, como sostiene Philippa Strum, 1023
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(Giuliani Fonrouge: 2003); la facultad propia del Estado para crear tribu-
tos (Sinz De Bujanda: 1979); la facultad del Estado por virtud de la cual
puede imponer a los particulares la obligacin de aportar una parte de
su riqueza para el ejercicio de las atribuciones que le estn encomenda-
das (De la Garza: 1993); el poder jurdico del Estado para establecer las
contribuciones forzadas, recaudarlas y destinarlas a expensar los gastos pbli-
cos (Rodrguez Lobato: 2002); la posibilidad jurdica del Estado de establecer
y exigir contribuciones (Venegas lvarez: 2011); la posibilidad de imponer
mandatos que resulten en la obligacin de pagar contribuciones al Estado
(lvarez Alcal: 2010); y la capacidad del Poder Legislativo para establecer
tributos (Ros Granados: 2007).
En una primera aproximacin, la potestad tributaria encuentra su
fundamento terico y poltico en el concepto de soberana, en el enten-
dido de que la imposicin de contribuciones deriva del poder del Estado
para ejercer derechos de dominio sobre las cosas y personas que en l se
encuentran, mediante el establecimiento de preceptos coactivos y actos
de administracin. Bajo esta tnica, la potestad tributaria o poder de
imperio es un ejercicio directo de soberana.
Esta concepcin de potestad tributaria vinculada a la idea de sobera-
Potestad tributaria del Estado
Prembulo constitucional
Los prembulos son los textos introductorios que preceden al articulado de
Prembulo constitucional
un documento normativo y en ellos el autor de la norma expone las razones
por las cuales esta ha sido aprobada as como su finalidad. En un Estado de
derecho todos los poderes pblicos han de motivar sus decisiones y el legis-
lador ni puede ni debe ser una excepcin. Esto es algo que ya fue advertido
por Platn quin advirti la necesidad de que las leyes fueran motivadas. Ni
siquiera el Poder Constituyente escapa a esta exigencia de motivacin. Desde
esta ptica, los prembulos constitucionales son los textos que preceden al ar-
ticulado constitucional, y cumplen una triple funcin poltica: a) por un lado
recogen y expresan la sntesis de la decisin poltica fundamental (C. Schmit)
adoptada por el Poder Constituyente; b) por otro lado, recogen tambin el
techo ideolgico de la frmula poltica de la Constitucin (P. Lucas Verd, R.
Canosa); c) finalmente, son un instrumento fundamental para la integracin
poltica R. Smend).
Desde el punto de vista del derecho procesal constitucional, los prembu-
los de las Constituciones revisten una importancia fundamental puesto que
pueden y deber ser utilizados a la hora de interpretar cualquier disposicin
del articulado. En este sentido, precisamente porque recogen los fines u obje-
tivos que la Constitucin persigue, son un instrumento fundamental para la
interpretacin teleolgica de un texto constitucional determinado. Esta fun-
cin hermenutica es la que permite resolver el interrogante acerca del valor
normativo de los prembulos constitucionales.
Ello nos exige partir de un determinado concepto de normatividad, y ver
si este es predicable o no de los prembulos. El concepto de normatividad nos
exige, a su vez, distinguir entre disposicin y norma (J. Wrobleski). Los actos
normativos entendiendo por tales, aquellos actos lingsticos realizados por
rganos competentes que pronuncian enunciados con finalidad prescripti-
va dan lugar a documentos normativos- textos que contienen reglas jurdi- 1031
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teram seala: toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma
su inocencia mientras no se prueba su culpabilidad.
La presuncin de inocencia, se ha instaurado como un principio funda-
mental en los Estados democrticos de derecho; en su conceptualizacin ha
ganado terreno en su proteccin y ha adoptado varios significados: como re-
gla probatoria; como medio de prueba; como principio informador de todo
el proceso; como regla de tratamiento del imputado; como presuncin iuris
tantum; y, como principio in dubio pro reo.
Como regla probatoria: impone a la parte acusadora la carga de probar la
culpabilidad del acusado; ello obliga a desplegar durante el proceso un esfuer-
zo probatorio suficiente de cargo encaminado a acreditar dicha culpabilidad
o establecer que la presuncin de inocencia de la que goza todo inculpado
en un proceso penal ha quedado inclume. El principio onus probando, sobre
el Estado recae la carga probatoria tendiente a demostrar la responsabilidad
penal y su correspondiente reproche de culpabilidad al imputado; ste no
tiene la obligacin de probar su inocencia, dado que goza de una situacin
jurdica que no necesita ser construida, sino que debe ser destruida para que
la presuncin de inocencia se desvanezca.
Presuncin de inocencia (general)
Principio de celeridad
El principio de celeridad tiene especial importancia y est presente en todos
los procesos civiles, penales, administrativos, mercantiles, laborales y consti-
tucionales.
Cobra mayor importancia en los procesos constitucionales, pues tienen
por objeto la defensa de la parte orgnica y de los derechos y libertades de la
Constitucin. 1041
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establecer los lmites de ambos bienes a fin de que ambos alcancen una efec-
tividad ptima.
El doctrinante panameo Arturo Hoyos (La interpretacin constitucional,
1993), afirma que segn este principio los bienes constitucionalmente pro-
tegidos deben ser coordinados y ponderados en un momento dado, y frente a
un caso concreto el juez constitucional tiene que establecer prioridades, por-
que a veces entran en conflicto derechos fundamentales previstos en normas
de la Constitucin y frente a un caso concreto en que se presente un conflic-
to el juez debe hacer una ponderacin a fin de establecer prioridades.
Mientras que el boliviano Jos Antonio Rivera Santivaez (Interpretacin
constitucional , 2005) en su momento, como magistrado del Tribunal Constitu-
cional de su pas, explica que este principio se aplica para resolver aquellos
casos en los que se presenta un conflicto de bienes o intereses constitucional-
mente protegidos, especialmente cuando se trata de derechos fundamentales
proclamados por la Constitucin. As por ejemplo, un conflicto entre el dere-
cho a la intimidad o la privacidad frente al derecho de informacin o libertad
de expresin; o el caso de la vida de un embrin o feto frente al derecho a la
tizado que en el control abstracto de las normas el tribunal anula una dispo-
sicin de derecho cantonal solamente si sta no se presta a una interpretacin
conforme con la Constitucin en ese sentido puede verse la decisin BGE
109 Ia273, de 9 de noviembre de 1983, considerando 2o..
Tambin el Tribunal Constitucional Federal alemn adopt muy pronto
este principio. Ya en 1953, en la decisin Rec. 2, 266, 282 asistencia a los
alemanes sobre el territorio federal, introdujo la formulacin bsica que
establece que una ley no debe ser declarada nula, si puede ser interpretada
de acuerdo con la Constitucin, pues no slo hay una presuncin a favor de la
constitucionalidad de la ley, sino que el principio que aparece en esta presun-
cin exige tambin, en caso de duda, una interpretacin de la ley conforme a
la Constitucin [].
Obviamente el principio de la interpretacin conforme no es nuevo en la
jurisprudencia de la Corte Constitucional italiana el presidente de la corte
Principio de interpretacin conforme a la constitucin
Gaetano Azzariti desde 1957 ya hablaba del mismo , y ha sido tambin uti-
lizado como criterio hermenutico general por los dems tribunales italianos
en el momento de individualizar la norma del juicio y, por tanto, a la hora de
verificar si existen o no los presupuestos para elevar la cuestin de inconstitu-
cionalidad ante la Corte sentencia 138/1983, del Tribunal Administrativo
Regional de Basilicata, en Trib. Amm. Reg., 1984, I y sentencia 60/1995, de la
Corte di Conti, en Consiglio di Stato, 1995, II, entre muchas otras.
Por su parte, el tribunal constitucional espaol declar, desde sus prime-
ras sentencias, que es necesario apurar las posibilidades de interpretacin de
los preceptos impugnados conforme a la Constitucin y declarar tan slo la
inconstitucionalidad sobrevenida y consiguiente derogacin de aqullos cuya
incompatibilidad con la misma resulte indudable por ser imposible llevar a
cabo tal interpretacin STC 4/1981, de 2 de febrero, fundamento jurdi-
co 1o.; y es que la mera posibilidad de un uso torticero de las normas no
puede ser nunca en s misma motivo bastante para declarar la inconstitucio-
nalidad de stas STC 58/1982, de 27 de julio, fundamento jurdico 2o.,
pues, si existen varios sentidos posibles de un norma (lase disposicin), es decir,
diversas interpretaciones posibles de la misma, debe prevalecer, a efectos de
estimar su constitucionalidad, aquella que resulta ajustada a la Constitucin
frente a otros posibles sentidos de la norma no conformes con el fundamental
STC 122/1983, del 16 de diciembre, fundamento jurdico 6o..
En Latinoamrica existen tambin varios tribunales que estn empleando
esta tcnica. As, entre otros, la Corte Constitucional colombiana, en virtud
del artculo 4 de la Constitucin, ha entendido este principio como una tc-
nica de guarda de la integridad y la supremaca de la Constitucin sen-
tencia C-100 del 7 de marzo de 1996, fundamento jurdico 10. Y en otro
momento ha sostenido que la hermenutica legal en un sistema constitucio-
nal debe estar guiada, ante todo, por el mtodo de interpretacin conforme,
segn el cual las disposiciones jurdicas deben leerse en el sentido que mejor
coherencia guarden con lo dispuesto en la carta poltica Sentencia C-649
de 2001.
En la jurisprudencia del Supremo Tribunal Federal brasileo, el marco
1048 concerniente a la interpretacin conforme es el voto del Juez Moreira Alves
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ser puesta en prctica por todo rgano aplicador del derecho (Klaus Stern,
1987). Por el contrario, la interpretacin conforme a la Constitucin es un
instrumento para el mantenimiento de una norma que siendo parcialmente
inconstitucional no es declarada nula al poder ser interpretada en consonan-
cia con la Constitucin.
El principio sometido a estudio comprende dos aspectos. En primer lugar,
una correlacin lgica en la prohibicin, que hay que estimar implcita, de
cualquier construccin interpretativa o dogmtica que concluya en un resul-
tado directa o indirectamente contradictorio con los valores constitucionales
(Eduardo Garca de Enterra, 1981), por lo que los actos normativos sern
conformes con la Constitucin cuando no violen el sistema formal constitu-
cionalmente establecido y cuando no contraren, positiva o negativamente, los
parmetros materiales plasmados en las reglas o principios constitucionales
(J. J. Gomes Canotilho, 2003). En segundo lugar, un inters de conservar la
Principio de interpretacin conforme a la constitucin
vigencia constitucional.
Atento a ello, la Constitucin no puede ser desconocida por ningn rga-
no de poder o grupo social rebelde, en efecto, el tema de la rebelin se institu-
y porque la historia ha sealado el triunfo de grupos minoritarios los cuales
han establecido Constituciones contrarias a los intereses nacionales, esto en
razn de la falta de conciencia de los derechos de soberana correspondiente
al pueblo.
Al respecto, el artculo 136 constitucional expresamente se refiere a la
suspensin de su observancia mediante una rebelin o trastorno pblico, algo
distinto del significado de revolucin. Una rebelin implica una reaccin vio-
lenta contra el sistema de gobierno y contra la Constitucin vigente en el mo-
mento de ese movimiento, la rebelin, es alzarse en armas por solamente una
fraccin del pueblo, inconforme con su gobierno. De manera que, al ser la
rebelin, slo una fraccin de todo el conglomerado humano, ello implica
que esa lucha no es apoyada por la mayora y por tanto, no representa intere-
ses legtimos. En cambio, en un movimiento de revolucin, la ideologa es por
supuesto, apoyada por la mayora del pueblo inmiscuido, lo cual ha llegado
a considerarse una lucha legtima. Sin embargo, en una Constitucin, no es
posible establecer de manera explcita, el derecho del pueblo a la revolucin
porque un documento constitucional no puede prever dentro de s, su propia
causa de aniquilamiento.
Ante ello, se ha evidenciado que una forma domstica en que se puede
ver reflejado el llamado derecho a la revolucin, es por la voluntad del pue-
blo cuando decida, en ejercicio de su soberana, cambiar o modificar la forma
de su gobierno, ejerciendo su facultad de autodeterminacin al margen de los
poderes constituidos.
As, la Constitucin es inviolable frente a cualesquiera movimientos
que, sin ser autnticamente revolucionarios, la desconozcan, suspendan o
reemplacen por un status poltico diferente, es decir, sea desconocida o sus-
tituida por fuerzas que no emanan del Poder Constituyente o personas que
1052 no expresen la voluntad mayoritaria del pueblo, en ese sentido, quienes se
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Principio de irreversibilidad
En Mxico, el principio de inviolabilidad tiene un alcance propio del
Estado federal, ya que tanto la ley fundamental como las Constituciones lo-
cales lo consagran como una decisin poltica que sostiene la validez y per-
manencia del sistema creado a su amparo. Y si bien, puede desprenderse el
caso del derecho legtimo del pueblo para recobrar su libertad y restablecer
la observancia de la carta magna desconocida, puede inferirse tambin, que
esa restauracin queda en manos de las instituciones, para posteriormen-
te juzgar a los responsables de la rebelin y a quienes hubieren cooperado
con ella. Aunque es importante diferenciar si el movimiento es generado por
grupos rebeles o s se trata de un autntico movimiento revolucionario, pues
del contenido del artculo 136 de la Constitucin mexicana, es posible inferir
aunque de manera implcita o a contrario sensu, el derecho moral a hacer la
revolucin.
Jos Ricardo Carrazco Mayorga
Principio de irreversibilidad
El principio de irreversibilidad tiene su aplicacin en los derechos econmi-
cos, sociales y culturales. El reconocimiento de estos derechos sigue siendo
una lucha constante contra el Estado y los grandes capitales, agravada actual-
mente por la crisis econmica global y del Estado de bienestar. Todo lo cual
ha vuelto muy dctil este principio.
Este principio tambin se aplica a los derechos individuales. Por ejemplo
no se puede retroceder a la esclavitud, a la tortura, a una religin obligatoria,
etctera.
La irreversibilidad obliga a no retroceder las conquistas logradas, pero
la realidad nos ha demostrado que bajo ciertas circunstancias se presentan
lamentables regresiones. 1053
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Principio de proporcionalidad
El principio de proporcionalidad es ubicuo en el derecho. Es un instrumento
presente en el mbito internacional, penal, civil y cualquier otro, lo que ex-
plica el hecho de que, como dice Luis Recasns Siches, la propia justicia
supone una igualdad proporcional. Sin perjuicio de esta omnipresencia,
su aplicacin ms importante en la actualidad se produce al determinar la
extensin de los derechos fundamentales y solucionar sus conflictos; es decir,
su interpretacin. Las ms diversas jurisdicciones constitucionales y aun in-
ternacionales, como el Tribunal Europeo de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, lo emplean frecuentemente en sus
resoluciones, y aunque lo hacen con distintas modalidades, estas variaciones
1054
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son simplemente formales, pues en esencia sus decisiones se apoyan sobre los
mismos parmetros bsicos.
Este principio postula la idea de que es posible establecer una relacin
adecuada entre dos posiciones jurdicas diferentes, que, al menos en aparien-
cia, se oponen en determinadas circunstancias. Dicha idea y su desenvolvi-
miento se funda en relaciones objetivas entre los bienes jurdicos, que dan lugar
a un examen bajo determinados criterios y un juicio conclusivo derivado del
mismo. El principio de proporcionalidad establece que los derechos funda-
mentales solo pueden acotarse en medida estrictamente indispensable para lograr
un fin legtimo, en funcin de que en principio a estos derechos debe darse la
mxima extensin y sin restriccin alguna que al cabo justificar o recha-
zar el examen de proporcionalidad, pero que no puede establecerse sino
arbitrariamente con antelacin.
Es muy amplia la utilidad del principio de proporcionalidad para la praxis
iusfundamental. Los problemas esenciales a que sirve como instrumento de
resolucin son los siguientes: la regulacin legislativa de conflictos de derechos
(que tiene versiones para la discrecionalidad administrativa y la judicial), y la
evaluacin de las restricciones legislativas a los derechos fundamentales. El
examen de proporcionalidad delimita estos derechos u otro principio cons-
Principio de proporcionalidad
titucional, y con ellos su contenido esencial. De acuerdo con esto, para
ser precisos, hay que distinguir entre el principio de proporcionalidad que
enuncia las relaciones que deben mantener las posiciones jurdicas en conflic-
to, el examen que determinado operador jurdico efecta con base en dicho
principio y el juicio que expresa la conclusin correspondiente.
El principio de proporcionalidad fue concebido como tal en el derecho
administrativo alemn del siglo XIX como una herramienta para limitar la
arbitrariedad de las autoridades. La dogmtica y la jurisprudencia germanas
son las que han elaborado sus perfiles con mayor nitidez. De acuerdo con
ellas, el examen de proporcionalidad lato sensu tiene una gran extensin y es
comprehensivo, componindose del anlisis sucesivo de los subprincipios que
lo integran: idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto, ms conocida
como ponderacin. A continuacin se ilustrarn estos subprincipios con
el ejemplo hipottico de una ley que interviene en el mbito protegido por
un derecho fundamental, estableciendo algn requisito o condicin para su
ejercicio:
1. Idoneidad. La medida que menoscaba la plena extensin del derecho ha
de responder a un fin legtimo, siendo apta para realizarlo, entendiendo como
tal uno prescrito por la Constitucin. Es necesario sealar que la sola presen-
cia o alusin a un fin legtimo no es un elemento de este subprincipio, sino
como seal el Tribunal Constitucional espaol, el prius lgico del examen
de proporcionalidad. Como paso inicial del examen de proporcionlidad, este
subprincipio pone de relieve que no basta que aquella medida persiga o
diga hacerlo un fin legtimo, sino que la legitimidad de la intervencin que
ella produce requiere primeramente que sea efectivamente capaz de contri-
buir al logro del objetivo con que se pretende justificarla.
2. Necesidad. La afectacin producida a la extensin del derecho funda-
mental debe ser la menor posible para lograr con igual conveniencia el fin legti- 1055
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literales y que son las finalmente aplicada, solo son eficaces prima facie; es decir,
mientras no haya otra norma o principio que debiera prevalecer; formular
sta o hallarla segn se quiera ver en la medida argumentativamente po-
sible, es funcin del principio de proporcionalidad. Adems, en el nivel de la
ponderacin en la idoneidad y la necesidad en realidad no hay conflicto
el valor del texto literal es reconocido para otorgar un mayor peso abstracto
al principio correspondiente, dificultando el menoscabo del bien jurdico que
protege. Que la Constitucin o la ley sealen un valor jurdico con precisin
en su texto, es signo inequvoco de que tiene una especial importancia en el
ordenamiento, la cual debe tomarse en cuenta con un grado elevado; por lo
anterior, el texto literal y su fuerza normativa no es soslayado en el examen
de proporcionalidad, especialmente en su fase de ponderacin, sino llevado
al mximo posible.
Finalmente, se acusa al principio de proporcionalidad de dar a los dere-
chos fundamentales una extensin amplia, que incluso puede desbordar los
lmites de su frmula textual. Es preciso considerar los derechos fundamenta-
les como principios que exigen optimizacin y que se realice con la mxima
amplitud la posicin jurdica que salvaguardan; de hecho, toda disposicin
iusfundamental, aun aquella que los limita o los establece con reservas, supo-
ne una norma de principio, que puede ser acotada en una situacin particular,
Principio de universalidad
aunque todava abstracta. Lo que parece inconveniente, en realidad fortifica
los derechos fundamentales: si a stos se les reconoce prima facie la mxima
extensin, esta solo podra reducirse con base en un juicio de proporciona-
lidad, que demuestre que tal limitacin es justificada, por ser absolutamente
indispensable a la satisfaccin de otro principio constitucional; esto permite
que los derechos fundamentales sean resistentes a su menoscabo.
El principio de proporcionalidad es expresin de parmetros de raciona-
lidad basados en elementos del ordenamiento jurdico que pueden determi-
narse con suficiente objetividad, y busca adecuar la relacin entre los distintos
derechos y principios constitucionales. No parece haber mejor respuesta para
resolver los conflictos que estos eventualmente tendran, y darles una aplica-
cin que favorezca la unidad de la Constitucin, y procure que en cada caso
particular que ambos tengan la mxima eficacia posible.
Rubn Snchez Gil
Principio de universalidad
Uno de los temas de mayor importancia en materia de derechos humanos,
que al mismo tiempo est sujeto a una intensa discusin doctrinal, es el re-
lativo a su universalidad y a las posibilidades reales de su reconocimiento,
cumplimiento y respeto de manera global, dadas las diferencias de culturas,
sistemas de valores y los heterogneos niveles de desarrollo de cada pas.
La crtica a la concepcin de los derechos humanos como universales pro-
viene de las posiciones de la antropologa jurdica y del multiculturalismo, al
afirmar que el concepto y la idea misma de los derechos humanos son propios
de la cultura occidental, desarrollada e inmersa en el marco de las culturas de
origen judeo-cristiano liberales, que no corresponde y difcilmente encaja en 1057
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
otras culturas como las orientales, las musulmanas o las de los pueblos autc-
tonos que han mantenido vivos sus sistemas culturales.
Es un hecho innegable la existencia de un mundo multicultural, en el que
las distintas culturas y pueblos han tenido desarrollos muy distintos hasta su
evolucin actual, lo que resulta en sistemas de valores y reglas de convivencia
social en ocasiones muy diferentes; sin embargo, tambin es un hecho que los
derechos humanos en su conjunto constituyen hoy una institucin jurdica y
moral de universal aceptacin, superando su origen occidental, pues todos los
pases los consagran y reconocen en sus textos constitucionales, tal vez con
distintas formulaciones y ms o menos amplitud de acuerdo con su cultura y
niveles de desarrollo institucional, pero bajo una base de reconocimiento a su
valor tico, incluso se afirma que los derechos humanos son la tica de finales
del siglo XX.
En general puede afirmarse que todos los pases reconocen la existencia
de los derechos humanos como un estndar del desarrollo tico de los Esta-
dos, y si bien se pueden presentar diferencias en la formulacin en el derecho
positivo de los derechos, el acuerdo es ms amplio en relacin con los valores
bsicos que los sustentan y a los que desarrollan, los que si bien tal vez no
pueden ser calificados de universales s son concebibles como universalizables,
esto es, susceptibles de ser reconocidos y aceptados de manera generalizada
Principio de universalidad
del derecho o del sistema jurdico en su conjunto, sea desde una perspectiva
de derecho substancial sea de derecho procesal, o bien a nivel, nacional o
internacional, del ordenamiento considerado.
Durante mucho tiempo, la cuestin ha sido si los principios pertenecen
al mismo genus de la norma, difiriendo de stas por el hecho de tener una
formulacin ms abstracta, o si constituyen ms bien algo ontlogicamente
diferente, escondido detrs de las normas y capaz de entrar en contacto con
stas solo como consecuencia de la interpretacin del jurista.
Las dudas permanecen en relacin con la identificacin del carcter ge-
neral que podemos atribuir a un principio del derecho. El adjetivo general ha
sido variadamente entendido en un sentido iusnaturalista, o como sinnimo
de derecho natural, o en trminos de ius positum, y adems como un sin-
nimo de universal, coincidente con la categora de los derechos fundamen-
tales y, segn algunas opiniones, con los derechos humanos.
En cuanto a lo que concierne al papel que juegan los principios en el
mundo jurdico, su funcin ha sido tradicionalmente la de puntos de refe-
rencia que deben guiar la interpretacin y la reconstruccin de un sistema
jurdico, respondiendo, adems, a la exigencia de eliminar un vulnus del or-
Principios polticos
Antes de adentrarnos al estudio de los principios polticos, me parece lgico
definir un principio, el cual, segn Rolando Tamayo y Salmorn consiste en:
Toda ciencia tiene sus propios principios, el derecho al ser una ciencia tiene
sus principios, los cuales no surgen por generacin espontnea sino que son
construidos racionalmente. Es decir, son el resultado de la observacin de
casos individuales que comparten caractersticas comunes (Razonamiento y ar-
gumentacin jurdica, 2004).
Ahora bien, nos referimos para efectos de este anlisis a principios polti-
cos, los cuales por naturaleza se encuentran en el documento poltico, el cual
por excelencia existe en los regmenes polticos actuales en La Constitucin de
un Estado.
En ese tenor, la Constitucin es un documento formal y solemne sancio-
nado por el constituyente originario que contiene principios fundamentales o
polticos, as como fines que el Estado debe cumplir. Tambin ser material en
Principios polticos
Principios polticos
franceses destacan que la seguridad es un principio fundamental porque sir-
ve para garantizar los otros tres principios ya indicados y sobre todo el de
propiedad.
En sntesis, un principio poltico es una decisin poltica fundamental que
el Constituyente Originario de un Estado ha establecido como depositario de
la Soberana Popular; dichos principios tienen como finalidad organizar el
poder poltico y proteger los derechos fundamentales de las personas, entre
ellos, el ms importante el de dignidad humana. Tales principios evolucionan
con el tiempo y las circunstancias histricas y corresponde al Legislador ade-
cuarlos a la realidad o bien, a los Poderes Judiciales va interpretacin consti-
tucional, pues ah subyace la gran cuestin, puede una generacin decidir el futuro
de las siguientes?
En la Europa de la Segunda Posguerra, el mundo se orient a establecer
cartas constitucionales que contuvieran dos tipos de principios polticos:
a) Democracia.
b) Un catlogo de derechos fundamentales.
Rodolfo L. Vigo ha insistido que despus de la contradiccin que enfren-
t el Derecho al juzgar en Nremberg a los criminales de guerra en el que se
colisionaron derechos como el cumplimiento de un deber y el hacer justicia,
y tuvo que optarse por hacer justicia para evitar lo que Radbruch denominara
injusticia extrema no es derecho. Con ello se rematerializa el derecho y se le dota
de contenido moral, ms all del contenido poltico.
La ciencia jurdica coincide con la ciencia poltica en que los principios
polticos de todo Estado constitucional y democrtico de derecho son:
a) Separacin de poderes o funciones: Ejecutivo, Legislativo, Judicial y
rganos constitucionales autnomos. 1063
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Proceso
Concepto del proceso. El proceso jurisdiccional es una figura heterocompositiva
estatal que se traduce en un medio institucional para resolver litigios en so-
ciedad. Participan en l distintos sujetos procesales: juez, auxiliares, partes y
terceros, todos ellos con el fin de solucionar el conflicto jurdicamente trascen-
dente. Ello se logra cuando el juzgador unitario o colegiado dice el derecho al
caso concreto. Para decir el derecho, el juez no slo hace un mero silogismo
judicial, en l la premisa mayor es el derecho ms no la ley aplicable;
la premisa menor, el conflicto especfico; y el juicio, la sentencia o derecho
Proceso
aplicado:
Es un medio heterocompositivo de solucin de controversias.
Es una expresin del poder soberano del Estado.
En l se ejerce jurisdiccin por el juzgador.
Las partes instan una y otra vez a lo largo del proceso.
Se cumplen formalidades establecidas previamente en el programa
normativo.
En el mundo de los hechos tambin se regula por usos y costumbres
forenses.
En nuestro medio es gratuito, pero tiene un costo social y econmico
para las partes.
Soluciona el litigio, al producir el juez el derecho vivo. Al sentenciar
debe buscar la justicia concreta.
Para solventes autores el concepto de proceso es una categora, que in-
cluso da el nombre a la ciencia que comprende a otros tambin importantes,
pero que no abarcan el todo. De Chiovenda hasta nuestros das es una postura
con ampla acogida en la doctrina.
Naturaleza jurdica. Juan Montero Aroca, profesor de la Universidad de Va-
lencia, sostiene que el tema tan debatido y tan lgido en su momento ha
perdido fuerza e inters en los estudiosos de la ciencia procesal. Dicho en
otras palabras, de un aspecto esencial ha pasado a ser un tema tangencial. Sin
embargo, es real que persiste el inters acadmico de poder responder qu es
el proceso en su esencia jurdica. 1065
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Alberto Sad
Procesos no constitucionales
Por proceso no constitucional entendemos un proceso que no afecta a una
cuestin bsica del poder pblico y que, por lo tanto, no se encuentra en las
dimensiones materiales que debe presentar una carta magna.
Aadir estos procesos a los propios de la jurisdiccin constitucional pue-
de debilitar la posicin de los rganos que la ejercen en la arquitectura del
sistema, sobre todo porque los acercara a la actividad propia de los jueces
ordinarios.
Esta situacin reafirma la importancia de la labor del magistrado cons-
titucional, que debe conocer estos peligros y tratar de soslayar los excesos, lo
1070 que podr conseguir con una slida formacin en el derecho procesal consti-
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Procesos no constitucionales
en varios supuestos de Europa del Este, Costa Rica o Ecuador), control de
legalidad (de nuevo en la mayora de los pases de Europa del Este o Portugal),
control con parmetro infralegal (muy pocos casos, como Eslovaquia o Eslove-
nia) e, incluso, control no normativo a travs de tcnicas de control normativo
(ms extendido: Brasil, Bolivia, Chile, Costa Rica, Ecuador, Mxico, Panam,
Paraguay o Venezuela). Estos supuestos son una desmesura en la atribucin
de procesos suplementarios que, como decimos, afecta negativamente a la po-
sicin de un tribunal constitucional, que puede entrar en la disfuncionalidad y
verse abocada a un riesgo mucho ms elevado del politizacin del que ya tiene
que soportar de por s. El exceso radica tanto en el objeto de control como en
el parmetro de referencia para efectuar tal control. La opcin ante este pro-
blema, como acabamos de apuntar, es llevar a cabo las pertinentes reformas
para eliminar dichas atribuciones excesivas.
De todos modos, el examen de los distintos ordenamientos debe modular-
se en funcin del sistema que presentan de jurisdiccin constitucional. En sis-
temas concentrados es criticable que el rgano de jurisdiccin constitucional
asuma competencias no constitucionales. Ello tambin se puede afirmar de
sistemas mixtos en los que existe un rgano o sala que se intenta disear espe-
cializada en jurisdiccin constitucional. Es decir, en sistemas concentrados o
en sistemas mixtos que presentan un rgano especializado en lo contencioso
constitucional, ste debera limitarse a la materia constitucional. Por el con-
trario, en sistemas difusos y mixtos donde el juez de lo constitucional tambin
es juez de lo meramente legal, el solapamiento entre lo constitucional y lo le-
gal est casi es inevitable, lo que complica el anlisis por el riesgo de confusin
que existe entre ambos rdenes (sobre todo cuando lo constitucional entra en
escena por va incidental a travs de una excepcin en el marco de un proceso
ordinario). Sin embargo, estos casos en los que el rgano que ejerce la jurisdic-
cin constitucional tambin es el mximo rgano judicial ordinario, la confu- 1071
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sin per se de las competencias es cuando menos disfuncional, sobre todo para
el buen ejercicio de las funciones especficas de un tribunal constitucional.
En todo caso, estamos ante procesos, es decir, ante competencias que
mantienen su carcter contencioso y, por ende, contradictorio. El tema de las
competencias no contenciosas es diferente: si tales competencias se derivan
de la capacidad de autoorganizacin del tribunal constitucional, u rgano
equivalente, parecen justificadas. Ms all, la justificacin encuentra difcil
acomodo, salvo en los casos en los que el rgano de jurisdiccin constitucional
es tambin cabeza del Poder Judicial. Entonces se suelen sumar competencias
relativas a cuestiones organizativas externas, por ejemplo sobre la administra-
cin de justicia.
Jos Julio Fernndez Rodrguez
Promocin
La palabra promocin deriva del latn promoto, -nis, que alude a la ac-
cin o efecto de promover, de iniciar o impulsar algo.
El vocablo en estudio tiene en el derecho procesal sustancialmente dos
acepciones, en este caso empatadas con la definicin general dada al inicio.
Por una parte, se entiende como el accionar o solicitar la intervencin del r-
gano jurisdiccional, a fin de hacer valer una pretensin jurdicamente protegi-
da; por la otra, se asume como el impulsar la marcha o desarrollo del proceso,
con el propsito de que ste culmine con la resolucin respectiva.
Promocin
As, en los procesos en los que rige el principio dispositivo, queda a cargo
de las partes la iniciativa, la disponibilidad del derecho material, el impulso
procesal, la delimitacin del thema decidendum, la aportacin de los hechos,
as como la aportacin de las pruebas; nemo iudex sine actore, en suma. Este
es el principio que con algunos matices norma al proceso civil en casi todos
los pases del mundo.
Contrariamente, en el principio inquisitivo el rgano jurisdiccional es
quien tiene el deber de actuar e investigar (inquirire), decidiendo finalmente
sin estar constreido o limitado a las pretensiones y argumentos vertidos por
las partes. El proceso penal observa mayormente este principio en los pases
latinoamericanos, siguiendo la tendencia espaola y de la gran parte de los
pases occidentales.
En esta segunda acepcin del trmino en estudio, es decir, la que lo en-
tiende como dar impulso al proceso, igualmente, tanto en el derecho procesal
constitucional, como en el convencional, en materia de derechos humanos
prima la intervencin del rgano jurisdiccional, a fin de resolver la controver-
previa, mientras que las de Estonia y Hungra exigen que sea inmediata). El
hecho de que la Constitucin no exija el carcter previo de la indemnizacin
(como sucede, entre otras, en las Constituciones alemana, italiana o espaola),
no significa que esta condicin deje de estar garantizada por la ley y por los
rganos jurisdiccionales.
Finalmente, encontramos en algunas Constituciones latinoamericanas
criterios para el clculo de la indemnizacin, variando la base que se adopta
como referencia en cada caso: el dao patrimonial efectivamente causado
(Constitucin de Chile), el valor actual del bien (Constitucin de Guatemala),
el valor fiscal que figure en las oficinas catastrales o recaudadoras (Constitu-
cin de Mxico, que incluye reglas muy detalladas, que en otros pases son
materia legislativa).
Desde el punto de vista de las garantas constitucionales, puede sealarse
que la exclusin de la propiedad de los derechos que pueden ser invocados a
travs del recurso de amparo en algunos ordenamientos (como Espaa) puede
hacer que algunos casos lleguen al Tribunal Europeo directamente desde los
rganos jurisdiccionales ordinarios, sin que el Tribunal Constitucional haya
tenido oportunidad de pronunciarse previamente.
Ignacio Garca Vitoria
Proteccin judicial
Es un derecho humano derivado, primordialmente, del contenido de los ar-
tculos 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, 8o. de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) y 25 de la Conven-
1078 cin Americana sobre Derechos Humanos (CADH). El derecho a la proteccin
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Proteccin judicial
diccin un recurso judicial efectivo contra actos violatorios de sus derechos
fundamentales. Asimismo, en los casos Caso Castillo Pez vs. Per (Sentencia
de 3 de noviembre de 1997. Fondo), y Surez Rosero vs. Ecuador (Sentencia de
12 de noviembre de 1997. Fondo), respectivamente, la Corte IDH lo concibe
como uno de los pilares bsicos, no slo de la CADH, sino del propio Estado
de Derecho en una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin.
En el mbito europeo, el derecho a la proteccin judicial est limitado a
las acusaciones de carcter penal y a los derechos y obligaciones de carc-
ter civil. No obstante, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH),
efectuando una interpretacin amplia, reconoci la aplicacin de esta clu-
sula a ciertos derechos econmicos y sociales, particularmente en los casos
Deumeland y Fledbrugge. Concomitantemente y con orientacin similar a la
Corte IDH, el TEDH se ha referido al prominente lugar que el derecho
a un juicio justo ocupa en una sociedad democrtica segn el significado
otorgado por el Convenio, circunstancia que trae como consecuencia que
no puede haber justificacin en interpretar el artculo 6.1. de la Convencin
restrictivamente.
En al mbito americano se prev un amplio mbito de aplicacin del
derecho a la proteccin judicial en relacin con el espectro de derechos que
se encuentran amparados, ya que no realiza ningn tipo de distincin. As, el
artculo 25 de la CADH consagra, de manera expresa, el derecho a la protec-
cin judicial:
Artculo 25. Proteccin Judicial. 1. Toda persona tiene derecho a un re-
curso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Conven- 1079
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cin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejer-
cicio de sus funciones oficiales.
2. Los Estados partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad
competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los dere-
chos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibi-
lidades de recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autori-
dades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el
recurso.
Por su parte, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre, en su artculo XVIII dispone: Toda persona puede ocurrir a los
tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un pro-
cedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la
autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales
consagrados constitucionalmente.
La Corte IDH no ha emitido, a la fecha, pronunciamiento sobre lo que
debe ser entendido como un recurso sencillo y rpido pero, en todo caso, ha
de ser efectivo, en el sentido manifestado por la propia Corte IDH en el Caso
Velsquez Rodrguez vs. Honduras (Sentencia del 29 de julio de 1988. Fondo), a
saber: capaz de producir el resultado para el que ha sido concebido. De
esa manera, coincidiendo con Ibez Rivas, tanto el recurso sencillo y
Protocolo de estambul
Protocolo de estambul
El Protocolo de Estambul es la denominacin internacional con la que se co-
noce al Manual de Investigacin y Documentacin Efectiva sobre Tortura, Castigos y Tra-
tamientos Crueles, Inhumanos o Degradantes. Se trata de un documento que contiene
las directrices mnimas adoptadas por ms de 75 expertos en derecho, salud y
derechos humanos para la investigacin y documentacin eficaces de actos de
tortura en personas sobrevivientes, con la finalidad de contar con prueba feha-
ciente en la comprobacin del referido delito ante los rganos jurisdiccionales.
El manual fue elaborado en Estambul, Turqua, con el objeto de presen-
tarlo para la consideracin de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas
1080 para los Derechos Humanos, lo cual tuvo verificativo el 9 de agosto de 1999.
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Protocolo de estambul
el fin de producir informes mdicos de alta calidad y obtener evidencia rele-
vante y precisa del caso la cual es presentada ante los rganos jurisdiccionales
correspondientes para colaborar en la bsqueda de la verdad histrica de los
hechos sujetos a investigacin y en la correcta imparticin de justicia. De igual
forma permite a los expertos legales a obtener declaraciones relevantes, pre-
cisas y fiables de vctimas de tortura y testigos para as facilitar el uso de tales
declaraciones en procedimientos legales contra los perpetradores; recuperar
y conservar evidencia relacionada a la supuesta tortura y establecer cmo,
cundo y dnde la supuesta tortura ocurri.
El examen mdico/psicolgico realizado a la vctima como parte de la
aplicacin del Protocolo de Estambul contiene tpicos precisos para su docu-
mentacin, entre los que se encuentran:
a) Informacin sobre el caso (generales de la vctima)
b) Calificacin del clnico (experiencia y formacin clnica del mdico)
c) Antecedentes mdicos
d) Narracin de los hechos, en circunstancias de modo y lugar
e) Sntomas
f) Exploracin fsica
g) Fotografas
Adems, el Protocolo de Estambul cuenta con dibujos anatmicos con la
finalidad de documentar de manera ilustrativa todo signo de tortura o maltra-
to presente en la vctima, de tal forma que con el examen mdico/psicolgico,
el perito tendr de manera metdica, completa, descriptiva e ilustrativa un
examen fsico-clnico-psicolgico, que lo oriente y dirija en la bsqueda de to-
dos los rubros elementales y bsicos de la investigacin pericial sobre posibles
actos de tortura. Debido a su diseo y estructura es un documento mdico 1081
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Prudencia
El trmino prudencia, entendido como phronesis, pertenece hoy en da ms al
campo de la filosofa prctica que al del derecho. La prudencia en la tradicin
griega era un concepto hasta cierto punto intercambiable con el de sabidura
siempre en relacin con la razn y el buen juicio, especialmente en contextos
ms prcticos que tericos.
Aristteles es el filsofo que desarrolla el concepto de prudencia y la identi-
fica como una de las virtudes dianoticas, junto con la sabidura y la inteligen-
cia, distintas de las virtudes ticas como la liberalidad y la moderacin. La vir-
tud debe distinguirse de las pasiones y las facultades pues constituye un modo
de ser, por el cual el hombre se hace bueno y realiza bien su funcin (tica
Nicomquea, libro II), es decir, es un modo de ser selectivo basado en la razn.
Para Aristteles deliberar y razonar son lo mismo, si bien no tiene objeto
deliberar sobre aquello que no puede ser de otra manera (necesario), ni tam-
poco sobre aquello que no se es capaz de realizar, de manera tal que la pru-
dencia debe entenderse como un modo de ser racional y prctico en relacin
con lo que es bueno y malo para el hombre.
Prudencia
La prudencia es una virtud prctica, se refiere ms a las cosas humanas
que a lo universal y por ello no es ciencia, pues trata sobre lo particular; es,
adems, normativa, pues su fin es lo que se debe hacer o no, y cuando existe
la prudencia todas las dems virtudes estn presentes pues mientras la recta
intencin determina el fin, sta realiza las acciones para alcanzarlo.
Esta nocin de prudencia es la que subyace en la prctica jurdica de la
antigedad (iuris prudentia) pues la importancia prctica del derecho era la que
mayor peso tena.
Sin embargo, es ms bien el mbito filosfico, el que ha utilizado el con-
cepto de phronesis, por ejemplo, en el campo de la tica, para criticar la per-
manente equiparacin de las ciencias sociales con las naturales, an si el ob-
jeto de estudio es el ser humano, cuya conducta no es predecible (Alasdair
MacIntyre).
Heidegger recupera igualmente el concepto aristotlico y hace una inter-
pretacin de la tica Nicomquea segn la cual sta puede leerse como una
ontologa de la existencia humana. En ese contexto, considera que la praxis se
corresponde con la phronesis y esta ltima es una manera de comportamiento
en y hacia el mundo, a partir de la cual el ser humano es capaz de conducirse
y preocuparse por ste. La phronesis es una forma de circunspeccin conectada
a la conciencia y a la deliberacin, que se manifiesta en la accin humana y
es, en esa medida, el punto de partida de las acciones significativas frente a las
contingencias de la vida.
Hoy en da la exigencia para los jueces de hacer efectivos los derechos
humanos supone en muchas ocasiones no slo la labor de interpretacin de 1083
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Prueba gentica
Etimolgicamente provar proviene del latn probre que significa justificar y ma-
nifestar la certeza de un hecho o la verdad de algo con razones, instrumentos
o testigos; en ese sentido se define a la prueba como a toda razn, argumento,
instrumento u otro medio con que se pretende mostrar la verdad o falsedad
1086 de algo. Por otro lado, entendemos como Gentica a la disciplina que tiene
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como objeto el estudio del contenido de los genes y los rasgos especficos de los
mismos. Desde la ptica jurdica podemos definir a la prueba gentica, como: el
medio de conviccin que permite mostrar la veracidad de ciertos hechos con-
trovertidos en un juicio que la ley permite, autoriza y reconoce como eficaces
para obtener las caractersticas e informacin gentica de determinado ser
vivo. El objeto de la prueba en general busca respuestas a distintas interrogan-
tes, por ejemplo: qu se prueba, qu cosas deben probarse. Distinguir pues
entre los juicios de hecho y los de puro derecho, como lo dicta una mxima
jurdica; a sabiendas que los primeros dan lugar a la prueba, y los segundos
no. Entonces, podemos decir que la informacin gentica es el conjunto de
datos de origen y naturaleza gentica que se asentarn necesariamente en un
soporte cientfico determinado, bien puede ser un archivo manual o un banco
de informacin gentica especfico. Cuando hablamos de la prueba gentica,
un aspecto de trascendencia es el garantizar la fiabilidad y confiabilidad de la
prueba, al iniciarse la prctica de este tipo de exmenes, tanto la inexperiencia
como el error humano, e incluso tcnicos hicieron de este tipo de exmenes
una prueba especial, tanto por la importancia en sus resultados, como la
necesidad de su adecuado y pertinente manejo. Para el caso de este tipo de
pruebas en el mbito penal, han asignado a una o varias instituciones cientfi-
cas la autoridad para realizar este tipo de pruebas genticas. Esta seguridad
cientfica le ha otorgado un mayor peso en la admisibilidad de la prueba de
identificacin de ADN para cuestiones de filiacin, por ejemplo. En la prc-
Prueba gentica
tica, una vez que los laboratorios realizan el examen prueba gentica deben
enviar al tribunal un reporte escrito que incluya en trminos generales: 1. La
muestra de los lugares de ADN, as como, las huellas de enzimas de restriccin
utilizadas para cada persona; 2. El poder de exclusin de cada examen; 3. El
poder de exclusin acumulativo; 4. El ndice de filiacin para cada sistema
gentico; 5. El ndice de filiacin; y 6. La probabilidad de filiacin.
Como podemos observar la aceptacin de la prueba de ADN en nuestro
pas habr de ajustarse a las normas de filiacin actualmente en vigor, y dado
el caso, ser necesario realizar algunas reformas legislativas, en especial sobre
las consecuencias de la filiacin cuando se utilizan las tcnicas de reproduccin
asistida, que en la actualidad representan una laguna jurdica dentro de nuestro
derecho civil. En la medida en que los tribunales se organicen en la ejecucin
de este tipo de pruebas por parte de una institucin competente, podr conce-
derle un valor probatorio satisfactorio es los casos de filiacin. La identificacin
gentica representa actualmente la prueba ms eficaz y convincente para co-
nocer la veracidad biolgica en materia de filiacin. Puesto que, hoy da con-
tamos con los instrumentos necesarios para revelar con casi exactitud los lasos
de filiacin, la decisin de utilizarlos depende de la opinin de cada sociedad.
En materia de inviolabilidad de la persona, el examen gentico ha gene-
rado el debate sobre si es posible realizar la prueba Gentica a partir de cual-
quier tipo de tejido sin el consentimiento previo, ello constituye un atentado
contra la integridad fsica del cuerpo humano. Esto implica una modificacin
sobre el concepto del consentimiento informado, aunque por regla general
ste debe ser libre y claro. La libertad, la vida privada, la confidencialidad de
la vida privada, constituyen la piedra angular susceptible de ser violentada 1087
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por el uso de los exmenes genticos, por lo que habrn de tomarse medidas
jurdicas para su prevencin y proteccin.
Dentro de las ramas del derecho social se encuentran el derecho del tra-
bajo el cual se podra ver alterado por el impacto de las novedosas tecnologas
genticas. El uso potencial de la informacin gentica en el mbito del empleo
es innegable para la seleccin de candidatos y para ciertas decisiones relativas
al trabajo. La Ley Federal del Trabajo, reglamenta la obligacin que tienen
los trabajadores a someterse a los reconocimientos mdicos previstos en el re-
glamento interior y dems normas existentes en la empresa o establecimiento,
para comprobar que no padecen alguna incapacidad o enfermedad de traba-
jo, contagiosa o incurable. El uso potencial de la informacin gentica en el
mbito del empleo es innegable para la seleccin de candidatos y para ciertas
decisiones relativas al trabajo. En este sentido, es que la informacin gentica
del trabajador, no puede ser reglamentada en ninguna ley de trabajo, ya que
forma parte de un rubro ms general que es el derecho a la confidencialidad de
la informacin nominativa. Por lo tanto, sera ilegal cualquier tipo de examen
gentico que se practique con motivo de la contratacin laboral; en caso, de ser
autorizado el examen la informacin habra: manejarla en forma discreta, y
los resultados no deberan ser motivo de una contratacin o rechazo definitivo,
sino simplemente como un mayor manejo de informacin, en beneficio del
trabajador ya contratado.
Con relacin al acceso de la informacin gentica, toda persona tiene de-
Prueba gentica
cin) culturalmente una e indivisible. Por ello, fue poltica del Estado mexicano
la integracin cultural de los pueblos indgenas en la mexicanidad, es decir, en
la cultura que habla castellano y reproduce los valores de las sociedades llama-
das modernas u occidentales. La sustitucin del Instituto Nacional Indigenista
por la Comisin Nacional de Desarrollo de los Pueblos Indgenas marca la
distincin entre una poltica de estado indigenista, es decir, monoculturizante,
por una poltica de respeto y desarrollo de las diferentes culturas: pluriculturalista.
La constante histrica en Mxico ha sido la pluralidad de culturas. La
Constitucin reconoce que la poblacin existente en el territorio mexicano ya
no aspira a ser homognea culturalmente, sino que tiene una composicin pluri-
cultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. El reconocimiento jurdico
constata la realidad sociolgica, de esta manera el principio de unicidad e in-
divisibilidad del poder se transforma considerando que el trmino pueblo de
Mxico incluye una pluralidad de pueblos, entre estos, los pueblos indgenas.
La jurisprudencia mexicana ha impulsado la aplicacin obligatoria de los
derechos Indgenas estableciendo un Protocolo de Actuacin para Quienes
Imparten Justicia en Casos que Involucren Derechos de Personas, Comunida-
des y Pueblos Indgenas (2013). La jurisprudencia interamericana ha tenido
Pueblos y comunidades indgenas
tambin una postura activa en la materia, como lo destaca Alma Liliana Mata
Noguez en Los derechos humanos de los miembros de comunidades indge-
nas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011).
La Constitucin mexicana vigente ha integrado en su seno otra decisin
jurdico-poltico fundamental: el Principio del Derecho a la Libre Determinacin de los
Pueblos Indgenas, es decir, reconoce no slo el derecho de estos a ser y desarro-
llarse culturalmente, sino tambin polticamente, como parte del poder estatal,
considerando a los primeros como gnero y a los segundos como sus especies.
Define a los pueblos indgenas como aquellos que descienden de poblaciones
que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la colonizacin y que
conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas,
o parte de ellas. Y considera a las comunidades indgenas como parte de un pue-
blo indgena: Son comunidades integrantes de un pueblo indgena, aquellas
que formen una unidad social, econmica y cultural, asentadas en un territorio
y que reconocen autoridades propias de acuerdo con sus usos y costumbres.
Es obligacin de los estados de la Repblica el reglamentar (con base en
sus caractersticas geogrficas, histricas y culturales) el derecho a la libre de-
terminacin de los pueblos indgenas y sus comunidades establecidas en su
territorio. El reconocimiento a nivel interno del derecho de los pueblos ind-
genas no violenta la unicidad e indivisibilidad del territorio nacional, ya que el
Estado mexicano se haba obligado a reconocer este derecho en su legislacin
al aprobar en 1992 el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Inde-
pendientes, de la Organizacin Internacional del Trabajo (1989). En este Conve-
nio se establece que el derecho de los pueblos a la libre determinacin no debe
entenderse como un derecho a separarse de los Estados en donde se encuen-
tran. En este mismo sentido se manifiesta la Organizacin de Naciones Unidas
en la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (artculos 3-5), de 2007.
Jorge Alberto Gonzlez Galvn
1090
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Q
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de no responsabilidad.
En el sistema interamericano de derechos humanos, la Convencin Inte-
ramericana de Derechos Humanos (CIDH) analiza e investiga las violaciones
de derechos humanos cometidas por autoridades gubernamentales, emite un
informe y formula recomendaciones al Estado miembro de la Organizacin
de Estados Americanos (OEA) responsable y le otorga un plazo para cum-
plirlas a fin de que se restablezca el goce de los derechos en la medida de lo
posible, para que los hechos no vuelvan a ocurrir en el futuro y para que se
investiguen y se repare a las vctimas. Puede publicar sus conclusiones y reco-
mendaciones en su informe anual ante la Asamblea General de la OEA.
El trmino queja no se utiliza en este procedimiento. El Reglamento
de la CIDH establece el de peticin. As, peticionario/as es la persona o
grupo de personas (puede ser una organizacin no gubernamental, ONG)
que presenta la peticin, y presunta/s vctima/s ser la persona o grupo de
personas presuntamente afectado/as por los hechos alegados en la peticin.
Las presuntas vctimas deben estar determinadas o ser determinables.
La parte peticionaria debe demostrar que hubo una violacin a alguno de
los tratados interamericanos de derechos humanos.
En el sistema de las Naciones Unidas existen dos procedimientos para la
presentacin de quejas o denuncias por violacin de derechos humanos.
Por una parte, el procedimiento ante el comit respectivo para que exa-
mine las denuncias, en virtud de violaciones de los derechos que sean objeto
de cuatro de los seis tratados de derechos humanos llamados bsicos, que
son: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes,
la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial, y la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer. As como las quejas o denuncias
que se presentan mediante procedimientos especiales a la Comisin de Dere-
chos Humanos y a la Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer.
1094
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Al igual que en los casos anteriores, los mecanismos para su presentacin son
sencillos y accesibles.
La denuncia a un comit, tambin llamada comunicacin o queja,
no tiene que revestir una forma determinada.
Cualquier persona puede presentar una denuncia de violacin de los de-
rechos consagrados en el tratado para que el comit respectivo emita un fallo
cuasi judicial; sin embargo, la denuncia no puede ser annima.
Las denuncias con arreglo a uno de los cuatro tratados solo se pueden
presentar contra el Estado que cumpla dos condiciones: ser parte en el tratado
correspondiente y reconocer la competencia del comit establecido en virtud
del tratado pertinente para examinar denuncias de particulares.
Cuando un comit toma una decisin, llamada opinin, sobre el fondo
de una denuncia, suele hacer sugerencias y/o recomendaciones, incluso si
formalmente ha llegado a la conclusin de que no existi violacin de la con-
vencin de que se trate.
Por su parte, los procedimientos de quejas o denuncias a las comisiones
arriba citadas son distintos de los de las quejas o denuncias ante los comits,
presentadas en virtud de los tratados internacionales. Las quejas o denuncias
a las comisiones se centran en pautas y tendencias ms sistemticas de viola-
ciones de los derechos humanos, y se pueden presentar contra cualquier pas
del mundo.
La queja o denuncia se debe presentar por escrito, y debe ir firmada y
especificar el Estado parte contra el que se presenta.
Qurum
Mara de Lourdes Garca Ruiz
Qurum
El Diccionario de la Lengua Espaola define al qurum como: Nmero de indivi-
duos necesario para que un cuerpo deliberante tome ciertos acuerdos.
En el contexto del derecho parlamentario, el qurum es el nmero mni-
mo de miembros presentes que se requiere para que la Cmara baja o la alta
puedan ya sea instalarse, deliberar vlidamente, y en su caso, emitir resolucio-
nes obligatorias; es decir, para que exista un mnimo de representatividad en
las decisiones que se vayan a tomar.
En Mxico, el qurum necesario para que el Congreso pueda sesionar
data de la Constitucin de 1824, art. 36, la cual sealaba que el Congreso no
poda abrir sus sesiones sin la concurrencia de ms de la mitad del nmero
de sus miembros.
Posteriormente, la Constitucin de 1857, en su art. 61, regul el qurum en
los mismos trminos que la de 1824. Al restituirse la Cmara de Senadores
en 1874 se estableci para sta un qurum de dos tercios de sus integrantes.
Esta ltima situacin fue regulada de la misma manera por el texto ori-
ginal de la Constitucin de 1917; sin embargo, el 3 de septiembre de 1993
se reform el art. 63 unificndose el criterio sobre el qurum para sesionar
en ambas Cmaras: ms de la mitad de los miembros. De tal manera, la
Cmara de Diputados solo puede abrir sus sesiones con la concurrencia de
1095
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laturas:
Tipos de mayora:
a) Simple: la que representa la mitad ms uno de los votos de los diputa-
dos presentes en una sesin.
b) Relativa: la que representa el mayor nmero de votos que los diputados
presentes en una sesin, respecto a los distintos resultados de las votaciones
emitidas para un solo asunto.
c) Calificada: la que representa las dos terceras partes de los integrantes
de la legislatura.
En el derecho comparado encontramos que en el mbito parlamentario
el porcentaje de miembros que se requieren para integrar el qurum vara en
distintos pases; por ejemplo, en Colombia se exige el 25% del total de los par-
lamentarios; en Chile, con la concurrencia de una tercera parte del total de los
miembros de las Cmaras se puede sesionar; en Costa Rica el qurum para
que se puedan efectuar sesiones es de dos tercios del total de la Asamblea; en
Cuba, Per y Paraguay es de ms de la mitad del total de los miembros, y por
ltimo, en Argentina, Bolivia y Venezuela es el de mayora absoluta. Asimis-
mo, se exige el qurum al instalarse la sesin y al momento de la votacin.
Ahora bien, la figura del qurum es aplicable tambin a otro tipo de cuer-
pos colegiados, bien sea en el mbito de los poderes judiciales u rganos cons-
titucionales autnomos.
Por ejemplo, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Mxico est
compuesta por once ministros, y se requiere de un qurum de siete ministros
1096
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Qurum
por meses no se han designado a los propios consejeros, y aun cuando existe
qurum para sesionar, existe el riesgo de empatar una decisin fundamental;
por ejemplo: una suspensin a juez o magistrado; o bien en el caso del Insti-
tuto Federal Electoral, que se integra por nueve consejeros, y en trminos del
art. 115 del Cdigo Federal de Procedimientos Electorales se requiere que
est la mayora de los consejeros, entre ellos su presidente, y de no cubrirse las
vacantes de consejeros existen serios riesgos para las decisiones del rgano que
tiene encargada la funcin estatal de organizar las elecciones; por ejemplo,
la aprobacin o no de un dictamen de fiscalizacin de los partidos polticos.
La justificacin de la exigencia del qurum, tanto en rgano parlamenta-
rio como en rgano deliberativo (judicial o constitucional autnomo) estriba
en que las decisiones deben estar sustentadas en el criterio de la mayora,
pues en trminos lgicos una mayora supone que goza del principio de razn
suficiente para tomar cierto tipo de decisiones, con un grado de congruencia,
aceptabilidad y atinencia.
Los principios de qurum y de mayora en los rganos legislativos o par-
lamentarios no pueden aplicarse para violar derechos fundamentales, porque
de acuerdo con filsofos del derecho, como Ernesto Garzn, existe un coto
vedado en todo derecho; es decir, un ncleo jurdico que no puede ser decidi-
do por ninguna mayora. En igual caso, Ferrajoli considera que una decisin,
por muy democrtica y mayoritaria que sea, si viola derechos fundamentales
no es vlida.
Jos Antonio Abel Aguilar Snchez
1097
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R
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Ratio decidendi
En la doctrina del stare decisis, el sistema de precedentes o sentencias (en el
derecho anglosajn Common Law) se compone de dos elementos: la ratio
decidendi y el obiter dictum. El elemento vinculante y obligatorio del precedente
judicial en la doctrina inglesa es el ratio decidendi (en sentido literal la razn
para la decisin). Previo a la elucidacin de lo que constituye la ratio decidendi
en la doctrina del precedente judicial ingls, es necesario establecer la impor-
tancia del mismo. El trmino precedente judicial puede ser entendido como el
proceso o medio por el cual los juzgadores resuelven, siguiendo las decisiones
tomadas en casos previos. En el derecho ingls, la doctrina del precedente
judicial implica la aplicacin del principio del stare decisis, es decir, el principio
de adherirse a los casos resueltos. En la prctica, esta es una caracterstica de
obligatoriedad, lo que significa que los juzgados de igual rango debern apli-
car y seguir sus decisiones previas, y cualquier corte inferior est vinculado
a seguir el principio del stare decisis. El juzgador, al emitir su fallo, enuncia los
hechos que han sido probados durante el procedimiento, para despus aplicar
el principio normativo sobre los hechos probados para pronunciar el razo-
namiento jurdico de la resolucin judicial (ratio decidendi). La ratio decidendi es
el razonamiento normativo aplicado al caso concreto por el cual el juzgador
fundamenta su resolucin al caso concreto. La ratio decidendi es el nico ele-
mento de la decisin judicial que cobra autoridad en un precedente, puesto
que es el principio normativo subyacente a la controversia resuelta, es decir, la
Ratio decidendi
razn en la cual se basa la decisin judicial del caso. Por tanto, la ratio decidendi
es el principio normativo obligatorio para casos posteriores planteados ante la
misma jurisdiccin, puesto que cobra fuerza vinculante, y deber ser aplicada
por las cortes del mismo rango o de jerarqua inferior.
Debido a que el principio normativo contenido en el caso resuelto es la
ratio decidendi, siendo el elemento obligatorio y vinculante, se sigue que los ca-
sos no son vinculantes en relacin a los hechos, sino solamente en relacin al
razonamiento judicial, con base en el cual el juzgador se apoy para resolver
la controversia. En un caso, la distincin entre los hechos y el principio nor-
mativo subyacente, la ratio decidendi es compleja y resulta crucial para los pro-
pios juzgadores, puesto que es el elemento que tendrn que seguir y aplicar
en futuras decisiones, la detallada inspeccin e identificacin del principio
normativo es trascendental para evitar errores o consecuencias jurdicas no
deseadas en futuros litigios. Distinguir e identificar la ratio decidendi dentro de
un precedente requiere la separacin, por parte del juzgador, de los aparta-
dos relevantes e irrelevantes del razonamiento judicial. Los profesores Cross y
Harris (Precedent in English Law, 4a. ed., 1992, p. 72) establecen que tradicional-
mente: La ratio decidendi del caso es aquella regla normativa expresa o impl-
citamente abordada por el juez como una instancia necesaria para arribar a
su conclusin, la cual se adopta en la lnea de razonamiento del juzgador. En
la actualidad, dentro de la doctrina del stare decisis, es generalmente aceptada la
nocin de que la ratio decidendi de un caso es lo que se determina como el prin-
cipio normativo subyacente por las cortes, en casos posteriores, y no aquel
principio que fue considerado por el juzgador en el caso original. Esta ltima
1101
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nocin por la cual se puede llegar a distinguir la ratio decidendi de un caso, re-
sulta ser ms objetiva, puesto que resulta de mayor utilidad para el juzgador,
al relegar cualquier enunciado dentro del caso que corresponda al elemento
obiter dictum, debido a que los hechos de dos casos ulteriores raramente sern
idnticos, de esta manera el juzgador en casos posteriores solo tendr la tarea
de restringir o bien extender la ratio decidendi de un caso resuelto previamente.
Por ejemplo, si el juzgador decide que el pronunciamiento normativo o ra-
tio decidendi en el stare decisis no es aplicable a los hechos controvertidos sobre
los cuales tendr que tomar una decisin, entonces restringe el mbito de su
aplicacin; por el contrario, si el juzgador encuentra que la regla normativa o
ratio decidendi resulta aplicable a otros hechos en una situacin o controversia
distinta, entonces estar ampliando su esfera de adjudicacin.
La ratio decidendi generalmente no es enunciada de manera explcita en el
razonamiento judicial; lo delicado de identificar el pronunciamiento norma-
tivo subyacente al caso es que el mismo puede encontrarse en medio de los
enunciados que forman parte del obiter dictum. Lo verdaderamente relevante
para la aplicacin de la doctrina del precedente en el Common Law es descubrir
la ratio decidendi, la combinacin entre los hechos materiales y las reglas nor-
mativas aplicadas a los mismos, puesto que sobre estos recae el razonamiento
resolutivo del juzgador dentro de la sentencia. La teora avanzada por el pro-
fesor A. Godhart (Slapper y Kelly, The English Legal System, 11a. ed., Routledge,
2010-2011) para descubrir la ratio decidendi en una sentencia, es la de identifi-
Ratio decidendi
car los hechos que son considerados como materiales para el juzgador, en la
resolucin del caso concreto, puesto que todas aquellas opiniones, hechos no
materiales o razonamientos que fueron irrelevantes para la decisin del caso,
constituyen obiter dictum. Esta distincin resulta ser la ms compleja, y en la que
ponen mayor atencin los juzgadores para descubrir la ratio decidendi de casos
previos, puesto que dentro del cmulo de stare decisis reportados por los edi-
tores (reporters) de la publicacin de sentencias, el juzgador debe ser cauteloso,
debido a que generalmente no encapsulan debidamente la ratio decidendi en el
encabezado de la sentencia, es decir, en el resumen de los principales funda-
mentos de derecho aplicados en una resolucin judicial. Es por esta situacin
que el juzgador no puede confiar plenamente en los encabezados de senten-
cias previas reportadas, ni constituye un mtodo idneo para la identificacin
y distincin de los elementos de la sentencia, puesto que los editores de los re-
portes pueden interpretar equivocadamente el razonamiento legal e intentar
establecer la ratio decidendi en el encabezado de una forma demasiado extensa,
o viceversa, excesivamente estricta. Es importante tener en consideracin que
dentro de una sentencia se pueden encontrar dos o ms razones en las cuales
el juzgador ha fundamentado su decisin; en estos casos, estas razones son
rationes decidendi y no pueden ser relegadas como obiter dicta. Finalmente, es
posible que varios jueces, en la resolucin de un mismo caso, decidan a favor
de una de las partes aplicando una regla normativa, pero fundamentando su
decisin en distintas razones; en estos casos, la ratio decidendi es aquel razona-
miento en el cual la mayora de los jueces hayan coincidido.
Mara de Jess Medina Arellano
1102
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Recurso de duda
Congreso, el cual como se sabe era un cuerpo heterogneo y de contras-
tes culturales e ideolgicos, as este procedimiento cumpla con la exigencia
pedida para tal fin.
Basta para ilustrar el siguiente ejemplo: Enero 7 de 1829.- Ley.-Decla-
racin de Inconstitucionalidad del Decreto nmero 12 de la Legislatura de
Oaxaca.
El Decreto nmero 12 de la honorable legislatura de Oaxaca es contrario
al art. 157 de la Constitucin general y 18 y 19 del acta constitutiva (esta ley
circul el mismo da, por la Secretara de Relaciones, y se public en bando
del 9).
El Decreto citado es como sigue: Art. 1o. Que sea expulsado del territo-
rio del estado el dicono D. Ignacio Ordoo.- Sin embargo se le continuar
pagando por la tesorera del estado la pensin que disfruta.- Si regresare a
cualquier punto de este territorio, se le declarar traidor y enemigo del estado.
2o. Ser expulsado igualmente del estado D. Jos Mariano Toro hasta
que el Gobierno declare que puede regresar, y si lo verificare sin permiso del
Gobierno, incurrir en la pena de cuatro aos de presidio.
La proteccin de constitucionalidad que realizaba el Congreso lo haca
sobre todo el texto constitucional; como no haba un captulo ex profeso de
derechos individuales, y estos se encontraban dispersos en el texto constitu-
cional de 1824, al hacer su declaratoria tambin se encontraban protegidos.
La inquietud en esta primera etapa no consista en la vigilancia que haca
el Congreso respecto a la constitucionalidad de leyes o decretos de las legis-
laturas estatales, sin embargo s se tena respecto a que el propio Congreso
podra emitir leyes de carcter inconstitucional y que este fuera lo suficiente- 1103
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mente tico para determinar que una ley o acto contrario al texto constitucio-
nal, emanado por el mismo, debera anularse.
Respecto al tema que se presenta, algunos autores han manejado que tal
procedimiento se vio interrumpido por la entrada en vigor de las Siete leyes
constitucionales, pues en la segunda de estas dio paso al Supremo Poder Con-
servador; sin embargo, en las mismas Siete leyes constitucionales podemos
confirmar que se crearon dos sistemas de proteccin constitucional: uno que
corresponda al Supremo Poder Conservador y el otro que continuaba en el
Poder Legislativo. Al finalizar el corto periodo de las Siete leyes constituciona-
les se retom el sistema de la Constitucin de 1824 y el Acta de Reformas de
ese mismo ao, en el tpico en cuestin se pretenda mejorar y se propona la
intervencin del Poder Judicial federal, es decir se pretenda que el Congreso
siguiera vigilando la constitucionalidad de leyes y decretos de las legislaturas
de los estados, pero se pretenda crear un procedimiento imparcial en donde
interviniera el Poder Judicial para declarar la inconstitucionalidad de las leyes
o decretos emitidos por el Congreso federal, esto lo podemos constatar en el
voto particular del seor Ramrez de 1841 y en la misma Acta de Reformas
de 1847, en sus arts. 22 al 25.
Hiptesis que se ve reforzada con el proyecto de Ley Reglamentaria de
los arts. 22 al 24 del Acta de Reformas de 1847 presentado en el Senado de la
Repblica en las sesiones del 18 y 21 de mayo de 1849. Misma que en cinco
artculos sealaba el procedimiento de anulacin de leyes inconstitucionales
Recurso de duda
Recurso de inconstitucionalidad
El recurso de inconstitucionalidad, conocido en otras legislaciones como ac-
cin de inconstitucionalidad, se concede contra las leyes y reglamentos. Para
determinar si son constitucionales o no, el juez constitucional realiza una con-
frontacin de ellas con la Constitucin.
Recurso de inconstitucionalidad
Con relacin a los tratados, de acuerdo con el art. 187 de la Constitucin
nicaragense, pueden ser impugnados por inconstitucionales, tanto por la va
del recurso de inconstitucionalidad como por la va del amparo, en su caso.
La ley puede ser impugnada cuando se violan las reglas esenciales del
procedimiento para su formacin (error in procedendo), para lo cual debe tenerse
presente el procedimiento establecido en la Constitucin y en la Ley Orgnica
del Poder Legislativo. Pero no se puede declarar la inconstitucionalidad por
cualquier violacin, sino solo cuando es sustancial (falta de iniciativa, falta del
qurum legal con que sea aprobada, etctera).
Tambin puede ser impugnada por violar el mandato, principio o valor
material de las disposiciones constitucionales, lo mismo cuando altera la orga-
nizacin y competencia de los poderes del Estado y rganos constitucionales.
Es poco frecuente la impugnacin de la ley por vicios de forma. En cam-
bio es muy usual impugnar la ley inconstitucional por vicios de fondo y de
competencia.
La legitimacin para interponer este recurso vara en los diferentes pases;
en unos es amplia y en otros restringida.
En Nicaragua, a todos los ciudadanos se les concede el recurso directo de
inconstitucionalidad contra la ley ante el Pleno de la Corte Suprema de Justi-
cia, dentro de sesenta das de su entrada en vigencia. Es una accin popular,
abstracta, no es preciso alegar perjuicio personal, se concede en beneficio
del derecho objetivo constitucional. Despus de vencido este plazo, sin que
se haya interpuesto recurso alguno de inconstitucionalidad, no por ello la ley
queda exenta de ser impugnada por ser inconstitucional, pero a travs del am-
paro cuando sea aplicada en caso concreto, en cuyo caso el legitimado para
ello es la parte agraviada.
El recurso de amparo no es procedente contra el proceso de formacin
de la ley. 1105
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sociales, polticas y econmicas; que exista mora por el vencimiento del plazo
establecido en la Constitucin, y si no existe plazo, que haya transcurrido
un tiempo prudencial para que entre en mora el legislador, de acuerdo a las
circunstancias y exigencias del momento; y la impugnacin por persona legi-
timada para ello, la que es atribuida a los perjudicados por la omisin.
La omisin es parcial cuando se aprueba la ley, pero se omiten algunos
aspectos, instituciones, casos, personas o situaciones, en cuyo supuesto existe
inconstitucionalidad de la ley por omisin.
El recurso por omisin puede ser un instrumento para promover y aplicar
los derechos sociales.
En un sistema, como el nicaragense que no contempla este recurso, se
deben usar otros recursos como el de amparo y recursos innominados, y los
tribunales pueden valerse de las sentencias aditivas, normativas y apelativas
para corregir la inconstitucionalidad por omisin.
Existen tres sistemas que contemplan la omisin. En uno, en el fallo se
le exige al Legislativo dictar la ley, sealndole o no plazo para ello; en otro,
el juez constitucional recomienda al legislativo aprobar la ley, y resuelve el
caso concreto; y en el tercero el juez constitucional aprueba una normativa
en forma provisional, mientras el Legislativo acepta la recomendacin de la
sentencia y la aprueba, pero esto es poco aceptable porque viola la divisin de
poderes. El sistema ms aceptable es el segundo.
Ivn Escobar Fornos
Del recurso de reclamacin toca resolver, segn sea el caso, al pleno o sa-
las de la Suprema Corte, o al pleno del tribunal colegiado respectivo, quienes
debern emitir resolucin en un plazo mximo de diez das hbiles, a partir de
su presentacin. Los efectos de una reclamacin fundada sern la de dejar sin
efectos el acuerdo recurrido y obligar al presidente de la corte, sala o tribunal
colegiado a emitir el auto que corresponda, siguiendo los lineamientos de la
determinacin que resolvi el citado recurso.
Daniel lvarez Toledo
cidos en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea par-
te, u omitan decidir sobre tales cuestiones cuando hubieran sido planteadas,
siempre que fijen un criterio de importancia y trascendencia, segn lo dispon-
ga la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en cumplimiento de acuerdos
generales del Pleno.
En ambas hiptesis, segn lo dispuesto en el art. 82 de la ley en comento,
la parte que obtuvo resolucin favorable en el juicio de amparo puede adhe-
rirse a la revisin interpuesta por otra de las partes dentro del plazo de cinco
das, contados a partir del da siguiente a aqul en que surta efectos la notifi-
cacin de la admisin del recurso, expresando los agravios correspondientes.
La adhesin al recurso sigue la suerte procesal de ste.
II. Competencia. Para conocer del recurso de revisin, los arts. 83 a 85 de
la Ley de Amparo identifican que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
es quien resolver el recurso de revisin contra las sentencias dictadas en la
audiencia constitucional, cuando habindose impugnado normas generales
por estimarlas inconstitucionales, o cuando en la sentencia se establezca la in-
terpretacin directa de un precepto de la Constitucin y subsista en el recurso
80 del ordenamiento en cita, que exige que los escritos y promociones que se
realicen en los medios de impugnacin sean presentados en forma impresa o
electrnicamente, as como que los requisitos relativos al acompaamiento
de copias o de presentacin de cualquier tipo de constancias impresas a los
que ah se refiere no sern exigibles a las partes que hagan uso de los medios
electrnicos, siendo que stos sern cumplimentados por esa va.
Ya de modo especfico, el art. 88 de la Ley de Amparo establece que el
recurso de revisin se interpondr por escrito, en el que se expresarn los
agravios que cause la resolucin impugnada. As, para el caso de que el recur-
so se interponga en contra de una resolucin dictada en amparo directo, el
recurrente deber transcribir textualmente la parte de la sentencia que con-
tenga un pronunciamiento sobre constitucionalidad de normas generales o
establezca la interpretacin directa de un precepto de la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, o la parte del concepto de violacin respec-
tivo cuyo anlisis se hubiera omitido en la sentencia.
En caso de que el escrito de expresin de agravios se presente en forma
impresa, el recurrente deber exhibir una copia del mismo para el expediente
y una para cada una de las partes; exigencia que, como se adelantaba, no ser
necesaria en los casos que el recurso se presente en forma electrnica.
Cuando no se haga la transcripcin antes referida o no se exhiban las
copias sealadas, se requerir al recurrente para que en el plazo de tres das
lo haga; si no lo hiciera se tendr por no interpuesto el recurso, salvo que se
afecte al recurrente por actos restrictivos de la libertad, se trate de menores o
de incapaces, o se afecten derechos agrarios de ncleos de poblacin ejidal
o comunal, o de ejidatarios o comuneros en lo individual, o quienes por sus
condiciones de pobreza o marginacin se encuentren en clara desventaja so-
cial para emprender un juicio, en los que el rgano jurisdiccional expedir las
copias correspondientes.
VI. Tramitacin. En el contexto de la substanciacin del recurso, los arts.
1116 89 a 92 de la Ley de Amparo prevn que la definicin de su procedencia la
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Reduccin al absurdo
De modo general, el trmino argumento se refiere a la expresin de un ra-
zonamiento mediante el cual se intenta refutar o probar una tesis con el fin
de convencer a alguien de la verdad o falsedad de la misma. En el discurso
jurdico, la funcin del argumento es explicitar las razones de apoyo de una
interpretacin del derecho o de los hechos que se disputan.
El argumento de la reduccin al absurdo, conocido por su formulacin
latina como reductio ad absurdum, tambin es denominado razonamiento apa-
ggico, palabra de origen griego que significa llevar algo fuera de un lu-
gar, y que Platn utilizaba en el sentido de desviacin del razonamiento.
Este argumento designa un tipo de razonamiento que consiste en probar una
proposicin, p, asumiendo la falsedad de p, y demostrando que la falsedad de
p se deriva de una proposicin contradictoria con p.
El argumento de reduccin al absurdo o apaggico tiene por objeto de-
mostrar la verdad de una tesis determinada de manera indirecta, proban-
do que la contradictoria de la tesis es opuesta a otra tesis considerada como
verdadera. Este argumento se sustenta en la existencia de una o varias tesis
cuya verdad no ha sido refutada, a la que o a las que se opone otra tesis cuya
falsedad se pretende afirmar. De manera que las consecuencias de esta se-
gunda tesis se revelen contrarias a una tercera ya demostrada o tomada por
verdadera, por lo que debe concluirse que la primera o las primeras tesis han
Reduccin al absurdo
de reputarse verdaderas y la segunda ha de ser rechazada.
Es un razonamiento lgico que se funda en el principio de no contradic-
cin, que consiste en probar una tesis por la exclusin o refutacin de todas las
tesis alternativas. Esto se debe a que si una proposicin implica su contraria
entonces debe ser falsa, pues en un sistema lgico dos tesis contradictorias
no pueden ser simultneamente verdaderas. Es un mtodo de demostracin
de la verdad de una proposicin a partir de la afirmacin de que es verdad,
probando que si no lo fuera conducira a una contradiccin.
En el mbito jurdico, el argumento apaggico se define como el argu-
mento que permite rechazar una interpretacin de un texto normativo de en-
tre las alternativas posibles por las consecuencias absurdas a las que conduce.
Uno de los problemas fundamentales que se plantean respecto de este argu-
mento es el de delimitar de forma clara el parmetro que permita concluir en
lo absurdo de las consecuencias de la interpretacin realizada. En trminos
generales, se puede considerar como absurdo que una interpretacin sea
contraria a la racionalidad que se presume del legislador.
En este aspecto, se hace evidente el carcter consecuencialista del argu-
mento de la reductio ad absurdum, ya que la consecuencia que se sigue para el
correcto funcionamiento del sistema jurdico es de fundamental importancia.
Estos argumentos son de tipo sistemtico y se fundan en la idea de la unidad
y coherencia del sistema jurdico. Son argumentos que aseguran la consis-
tencia, permiten una interpretacin que impida o resuelva la existencia de
contradicciones normativas, y se fundamenta en los principios funcionales del
sistema jurdico de coherencia y de eficacia. El principio de eficacia exige la
consideracin de absurdas, y el rechazo consiguiente, a las interpretaciones
que pudieran privar de eficacia el texto que se interpreta. 1123
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Reformas totales
Reformas totales
La peculiaridad de la reforma total de la Constitucin, en comparacin con
las reformas parciales (vase la voz correspondiente), reside en el objeto
de la misma, es decir, todo el texto de la carta fundamental, o una parte pre-
ponderante del mismo.
Al tratarse de hiptesis reguladas, los constituyentes fijan as unas herra-
mientas de control, incluso sobre las modificaciones relativas al ncleo de la
Constitucin, que pierden su carcter necesariamente revolucionario para ser
confinadas en el cauce de la legalidad. Por ello, la objecin que tradicional-
mente se opone a las clusulas sobre la reforma total reside en la imposibili-
dad jurdica y poltica de someter el poder de crear una nueva Constitucin
a los vnculos procedimentales de la anterior. Sin embargo, si se adopta una
visin ms estricta, al existir una continuidad jurdica con la nueva Consti-
tucin reformada, no podra hablarse de ejercicio de poder constituyente, al
contrario, con un anlisis material se podra llegar a la conclusin opuesta.
La reforma total representa, en consecuencia, una nueva frontera del cons-
titucionalismo donde el poder constituyente originario consigue perpetuarse
indefinidamente.
El problema mayor reside en la (in)existencia de lmites a las reformas to-
tales, ya que estas por su propia naturaleza podran incidir en cualquier aspec-
to de la Constitucin. A pesar de este dato literal y semntico, la doctrina en
muchos pases ha intentado igualmente individualizar elementos irreforma-
bles, tanto haciendo referencia a algunas normas constitucionales peculiares
por ejemplo, las que declaran la inviolabilidad de los derechos humanos
como anclando sus tesis en los vnculos que impone el derecho internacional,
y en el contexto europeo, el derecho de la Unin Europea. 1131
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Reglamento
(De reglar, y este, a su vez, del latn regulare). El trmino reglamento trascien-
de en muchos aspectos la rbita de accin del derecho administrativo, siendo
empleado con bastante frecuencia en otras ramas del derecho. El reglamento
es el conjunto de normas generales, abstractas e impersonales, que de manera
unilateral y escrita expiden los rganos del Estado, primordialmente el Poder
Ejecutivo y la administracin pblica en uso de atribuciones constitucional-
mente determinadas, y que se encuentran subordinadas jerrquicamente a las
normas con rango y fuerza de ley formal. Este conjunto de normas facilitan la
ejecucin y observancia de las leyes expedidas por el rgano legislativo, desa-
rrollando sus principios y completando en detalle los supuestos que las mismas
establecen. Histricamente, lo que el da de hoy conocemos por reglamento
y potestad o facultad reglamentaria (Casarn Len, 2003: 57 y ss.) es el resulta-
do de una pugna secular por la conquista de la hegemona en el campo de
la produccin normativa entre el titular del Poder Ejecutivo y las asambleas
representativas que se inician en la Baja Edad Media. En Mxico, los juristas
espaoles copiaron la institucin del constitucionalismo francs en la Consti-
Reglamento
tucin de Cdiz (1812), misma que fue mantenida en el Reglamento Provisio-
nal Poltico del Imperio Mexicano (1822), en la Constitucin Federal (1824),
en las Siete Leyes Constitucionales (1836), en la Constitucin Poltica de la
Repblica Mexicana (1857) y finalmente en la Constitucin vigente (1917).
De acuerdo con la doctrina, el reglamento es un acto unilateral que produce
efectos jurdicos generales en forma directa, esto es, sus normas crean situacio-
nes jurdicas generales y abstractas que en ningn caso regulan una situacin
jurdica concreta, y son dictadas, entre otras cosas, para la atencin porme-
norizada de los servicios pblicos, para hacer posible la ejecucin de la ley, y
para los dems fines de la organizacin estatal. Los elementos generales del
reglamento, como fuente del derecho administrativo, son los siguientes: a) es
un conjunto de normas jurdicas que emanan de los rganos del Estado, pri-
mordialmente del Poder Ejecutivo y la administracin pblica, generalmente
dictadas en ejercicio de facultades discrecionales; b) es unilateral, por oposi-
cin a bilateral, ya que en el segundo supuesto se trata de una declaracin de
voluntad comn entre dos o ms partes, destinada a regular sus derechos; en
cambio, en el acto unilateral falta esa declaracin de voluntad comn, y es por el
contrario una sola parte, en este caso los rganos estatales, primordialmente
el Poder Ejecutivo y la administracin pblica, quienes expresan su voluntad;
c) esas normas tienen por objeto facilitar en la esfera administrativa la ejecucin
de las leyes que expida el Congreso de la Unin; d) el carcter impersonal y
general del reglamento, que asume caractersticas semejantes a las de la ley;
aqu est dada la distincin esencial entre reglamento y acto administrativo;
e) el reglamento no puede invadir el dominio reservado por la Constitucin al 1133
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5) en cuanto a su contenido, la ley tiene una materia reservada que solo ella
puede regular; en nuestro sistema constitucional, este criterio tiene aplicacin
aun tratndose de las leyes expedidas en ejercicio de facultades extraordina-
rias encomendadas al presidente de la Repblica. La doctrina ha reconocido
diversos tipos de reglamentos: a) de ejecucin, los que emite el titular del Po-
der Ejecutivo en ejercicio de atribuciones constitucionales propias, con objeto
de hacer posible la aplicacin y el cumplimiento de las leyes formales como
presupuesto necesario para su existencia, tambin son llamados de subordi-
nacin; 2) de administracin pblica, los cuales se expiden sin necesidad de
referirse o desarrollar totalmente una ley especfica, para organizar y clarifi-
car la competencia de los rganos que pertenecen formalmente a aquella; 3)
autnomos, son los que no dependen de una ley y se habilitan directamente
por la Constitucin (en Mxico se discute su existencia, pues el Ejecutivo solo
puede reglamentar las leyes que expida el Congreso); 3) delegados o de inte-
gracin, que expiden los rganos administrativos o dems poderes del Estado
(incluyendo los rganos constitucionales autnomos) cuando es expresamente
autorizado o habilitado por el Legislativo para regular materias que le estn
atribuidas constitucionalmente a este, y 4) de necesidad y urgencia, son los
que dicta el Ejecutivo en situaciones graves y urgentes sobre diversas materias,
incluso que corresponden al Legislativo. Por su contenido, los reglamentos
pueden ser jurdicos o de organizacin, los primeros se refieren a materias
que afectan directamente a los administrados, por lo cual tienen el carcter de
general, y los segundos son los que se dirigen a regular la organizacin admi-
1134 nistrativa sin incidir sobre los particulares. En los reglamentos se distinguen
Este libro forma parte del acervo de la Biblioteca Jurdica Virtual del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM
los lmites formales respecto a sus requisitos de validez, los cuales se refieren a
la competencia que debe tener el rgano administrativo para producirlo, en
consideracin de una jerarqua normativa (subordinacin a la Constitucin
y a la Ley), y de conformidad con un procedimiento especial previamente
establecido, cuya omisin puede ocasionar su invalidez (en el caso mexicano,
a travs del juicio de amparo o la controversia constitucional). La creciente
complejidad de las actividades estatales ha puesto de manifiesto problemas
de constitucionalidad de actos normativos, que equivalen en su contenido a
autnticos reglamentos expedidos por una pluralidad de rganos estatales,
en su mayora ubicados en el mbito de la administracin pblica (circula-
res, acuerdos, decretos, normas oficiales mexicanas, lineamientos, manuales
de organizacin, criterios, reglas de carcter general, entre otros), donde se
discute la competencia para expedirlos y el alcance de sus disposiciones en
relacin a la seguridad jurdica y derechos fundamentales de los destinatarios,
as como a los principios de primaca y reserva de ley.
Manlio Fabio Casarn Len