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DIREC"AO-GE""I. OOS IMPOSTOS

D'
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Classificao:

DIRECO DE SERViOS DE GESTO DOS CRDITOS TRIBUTRIOS

Of.Circulado nU: 60.078 de 2010-08-30 Ex. mos Senhores:

Processo: 924/2010 DGPCT Su bd irectores-Gerais
Entrada Geral:
Directores de Servios
Directores de Finanas
NU Identificao Fiscal (NIF):
Chefes de Servios de Finanas
Sua Ref":

Tcnico:

Cd. Assunto:

Origem:

Assunto: CONSTITUiO E MANUTENO DE GARANTIA SOBRE PARTICIPAES SOCIAIS. O CASO

DO PENHOR DE QUOTAS E ACES. FORMALIDADES DA SUA CONSTITUiO.
LEGITIMIDADE DO DADOR DO PENHOR.

o presente Ofcio-Circulado visa uniformizar os procedimentos e as prticas dos

Servios da DGCI face da lei vigente em matria de prestao de garantias em execuo

fiscal, bem como a salvaguarda do interesse pblico de cobrana dos crditos tributrios.
Dando sequncia ao princpio consagrado no Ofcio-Circulado n. o 60.076, de 2010-07-
29, refora-se a observncia, pelos servios, dos princpios da igualdade, da uniformidade
e da no discricionariedade em matria de determinao do valor das partes sociais
oferecidas em garantia em sede de execuo fiscal.
Dispondo a ordem jurdica tributria de normas de determinao do valor das
participaes sociais e de outros ttulos de crdito, devem ser essas normas observadas
pelos Servios quando sejam aceites garantias em execuo fiscal, assim se eliminando
factores de subjectividade, discricionariedade e conflitualidade com os contribuintes.
Nesse sentido, foi sancionado por despacho do EX.mo Senhor Director-Geral, de 2010-
07-30, a divulgao do seguinte entendimento, relativo constituio e manuteno de
garantias que incidam sobre participaes sociais em processo de execuo fiscal.

CONSTITUiO E MANUTENO DE GARANTIA SOBRE

PARTICIPAES SOCIAIS - INSUFICINCIA DA GARANTIA

As garantias constitudas em processo de execuo fiscal que tenham por objecto

participaes sociais, s devem ser aceites pelos servios aps uma avaliao casustica

Nos seus contactos com a Administrao Fiscal, por favor mencione sempre o nome, a referncia do documento, o N.o de Identificao Fiscal (NIF) e o domiclio fiscal

Rua dos Fanqueiros, nO 15 - 2.,4 e 5 LISBOA - 110Q-226l1SBOA Tel: (+351)21 881 2600 Fax: (+351)21 881 2834
Email: dsgct@dgci.min-financas.pt www.portaldasfinancas.gov.pt
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dos respectivos activos financeiros. Essa avaliao dever corresponder ao valor que o
Estado receber se e quando for necessrio proceder sua converso nos meios
financeiros necessrios ao pagamento da dvida.

A idoneidade da garantia deve ser analisada no prazo de 15 dias a contar da

apresentao do pedido para a sua constituio.

A avaliao deve ser efectuada em funo do tipo de participao social de que se

trate, de acordo com o artigo. 15.0 do Cdigo do Imposto do Selo (CIS). A utilizao deste
regime como modelo de determinao do valor deste tipo de bens para efeitos de garantia,
justifica-se por se tratar do nico regime legal existente no sistema fiscal que se adequa ao
fim em vista.

Poder, porm, utilizar-se outro mtodo, devidamente fundamentado, que permita,

com base num modelo - baseado no valor esperado dos fluxos financeiros futuros a
libertar pela entidade em questo, calculados com base no seu desempenho histrico e na
evoluo expectvel da respectiva actividade - adequado para o efeito de apurar de forma
mais sustentada um valor de realizao de liquidez, em caso de necessidade de execuo
da garantia.

De acordo com o artigo 15.0 do CIS, o montante da garantia a constituir deve ser
determinado em funo do montante unitrio de cada participao social, fixado nos
termos dos pargrafos seguintes.

1. - Tratando-se de participaes sociais que no sejam aces, estas devem ser

avaliadas com base no ltimo balano da sociedade (nO 1 do artigo 15.0 do CIS). Se o
balano da sociedade necessitar de correces, a avaliao realizada deve reflectir as
rectificaes realizadas no balano (n.o 2 do artigo 15.0 do CIS).

2. - Tratando-se de aces, assim como de ttulos e certificados da dvida pblica e

outro.s papis de crdito, o seu valor resulta da aplicao do n.O 3 do artigo 15.0 do CIS
om as devidas adaptaes. Devem considerar-se, nomeadamente, as referncias a feitas

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"transmisso", ou s "aces transmitidas" como referentes ao momento em que for

apreciada a idoneidade da garantia.

De acordo com esta norma, o valor destas participaes resulta da respectiva cotao
oficial, reportada data da apreciao da idoneidade da garantia pelo rgo competente
ou, no a havendo nesta data, a da ltima mais prxima dentro dos seis meses anteriores.

Na falta de cotao oficial:

2.1 - O valor das aces oferecidas (Va), para efeitos de garantia, corresponde ao que

resultar da seguinte frmula:

Va _1_ [ S+ ( R1 + R2 ) f)]
=

2n 2
Neste caso de observar o constante da aI. a) do n.o 3 do artigo 15. do CIS.

2.2 - Nos casos em que a sociedade tenha sido constituda h menos de dois anos,

e sempre que o total do valor nominal das respectivas aces ultrapassar os 500 , no se
aplica a frmula anteriormente referida, uma vez que o valor das aces (Va) corresponde
ao seu valor substancial [Va=S/n], nos termos da aI. b) do n.O 3 do artigo 15. do CIS;

2.3 - Tratando-se de ttulos e certificados da dvida pblica e outros valores

mobilirios para os quais o CIS no estabelece regras prprias de valorizao, o respectivo

valor (Vt) o indicado pela Comisso de Mercado de Valores Mobilirios (CMVM), atravs
de certido emitida para o efeito, por aplicao da seguinte frmula:
Vt = N + J / (1 + RT/1200), nos termos da aI. c) do n.O 3 do artigo 15. do CIS.

2.4 - Tratando-se de ttulos ou certificados da dvida pblica, cujo valor no se

possa determinar pela forma constante do pargrafo anterior, sero considerados pelo
valor indicado pelo Instituto de Gesto do Crdito Pblico (IGCP) - aI. d) do n.o 3 do artigo
15. do CIS.

2.5 - S no se proceder de acordo com n.o 3 do artigo 15. do CIS nos casos referidos
n n.o 4 do mesmo artigo, ou seja, tratando-se de ttulos representativos do capital social
s cooperativas [aI. b) do n.O 4], ou de aces que apenas confiram direito a

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participao nos lucros [aI. c) do n.o 4], uma vez que, nestes casos o seu valor resulta
directamente das respectivas alneas do mesmo n. 4.

3. - No caso especfico das participaes sociais negociadas em mercado de valores

mobilirios, dadas as oscilaes de cotao, e portanto de valor, a que esto sujeitas,
torna-se necessrio que, quando se apreciar da idoneidade da garantia, se adopte o
procedimento de comparar o valor da cotao oficial desse momento, com o valor mdio
da cotao oficial dos 12 meses anteriores. Esta medida cautelar adequada a prevenir
que valorizaes ou desvalorizaes momentneas e sem sustentabilidade financeira
provoquem um inflacionamento ou deflacionamento artificial do valor da garantia que tiver
como objecto estes activos bolsistas.

Sempre que se determinar a existncia de uma diferena substancial para menos entre
o valor unitrio das participaes negociadas em mercado, face da respectiva cotao
oficial data de apreciao da garantia, e o valor mdio da mesma cotao relativo aos
ltimos 12 meses, dever exigir-se, desde logo, o reforo da garantia a constituir, para o
que dever o executado ser notificado para que, num prazo fixado entre 15 e 45 dias,
proceda constituio da garantia em causa devidamente reforada, com a cominao de
que, no havendo reforo, a sua constituio no ser autorizada, pelo que no
poder o respectivo processo ser suspenso, conforme n.o 3 do artigo 52. da LGT e n.o 9
do artigo 199. do CPPT.

4. - No caso de a garantia se mostrar suficiente para a suspenso do processo, nos

termos do n.O 5 do artigo 199. do CPPT, h depois que acautelar que esta mantenha um
valor global suficiente para subsistncia da suspenso do processo. Para tal, e como
medida cautelar, dever o rgo da execuo fiscal promover a realizao da reavaliao
anual das participaes sociais que constituam objecto de garantia.

Esta reavaliao deve obedecer aos mesmos trmites dos pargrafos anteriores (ou
seja, nos mesmos termos da avaliao que levada a cabo quando da apreciao da
idonei ade da garantia), e deve ocorrer todos os anos, nos seguintes termos:

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1) Tratando-se de aces cotadas, deve ser levada a cabo em Janeiro, tendo por
referncia o dia 31 de Dezembro do ano anterior, com base nas cotaes
oficiais;
2) Tratando-se de outras participaes sociais, deve ser levada a cabo em Julho,
tendo por referncia 31 de Dezembro do ano anterior, com base nos elementos
do balano constantes da Informao Empresarial Simplificada (IES).

Em ambos casos, a reavaliao deve ser promovida pelo rgo da execuo fiscal
competente, sempre que necessrio com o apoio da respectiva Direco de Finanas.

11- FORMA LEGAL DE CONSTITUiO DO PENHOR DE QUOTAS E ACES

1 - GENERALIDADES

Uma das formas mais comuns de que se reveste a garantia que tenha por objecto
participaes sociais o penhor, entendido, nos termos do artigo 666.0 do Cdigo Civil
(CC), como o direito conferido ao credor de se satisfazer do seu crdito, bem como dos
juros, se os houver, com preferncia sobre os demais credores, pelo valor de certa coisa
mvel, ou pelo valor de crditos ou outros direitos no susceptveis de hipoteca,
pertencentes ao devedor ou a terceiro.

o penhor de participaes sociais s pode ser constitudo dentro das limitaes

estabelecidas para a transmisso entre vivos de tais participaes e deve constar de

escrito particular [n.o 3 do artigo 23.0 do Cdigo da Sociedade de Comerciais (CSC)]. Se
no constar de escrito particular a consequncia associada a nulidade (artigo 220.0 do
CC).

As quotas e as aces constituem o tipo de participaes sociais mais vulgares,

enquanto ttulos representativos do capital de sociedades por quotas e annimas,

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Antes de apreciar a idoneidade da prestao do penhor sobre quotas ou aces, os

servios devero assegurar-se de que foram observadas as formalidades legais
relativas sua constituio e registo, de acordo com as regras descritas nos nmeros
seguintes.

2 - FORMALIDADES DA CONSTITUiO DO PENHOR DE QUOTAS

As quotas no so valores mobilirios, conforme interpretao a contrario sensu do

artigo 1. do Cdigo dos Valores Mobilirios (CVM). Deste modo, as quotas no seguem as
regras constantes do CVM, nomeadamente as que se referem constituio do penhor.

Nestes termos, o penhor de quotas dever ser efectuado por escrito particular com as
limitaes estabelecidas para a transmisso entre vivos de tais participaes (n.o 3 do
artigo 23. do CSC), seguido do registo comercial desse penhor [aI. f) do n.o 1 do artigo 3.
do Cdigo do Registo Comercial (CRC)]. Para registo do penhor de quotas dever ser
apresentada certido do documento particular (ou escritura) que titula a constituio do
penhor.

Deste modo, a garantia s se considera constituda quando o penhor conste de escrito

particular que evidencie a quantidade e o valor das quotas que ficam com ele oneradas, a
dvida que garantem e o seu valor, que esto libertas de outros nus, e desde que esse
penhor esteja registado na Conservatria do Registo Comercial.

3 - FORMALIDADES DE CONSTITUiO DO PENHOR DE ACES

3.1 - GENERALIDADES

As aces so consideradas valores mobilirios [aI. a) do artigo 1. do CVM] e, como tal,

a co stituio do penhor sobre estas est sujeito s formalidades previstas no CVM.

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Enquanto valores mobilirios, as aces so escriturais ou tituladas, consoante sejam

representadas por registos em conta ou por documentos em papel, os quais so
designados por ttulos (n.o 1 do artigo 46.0 do eVM).

As aces podem ainda ser nominativas ou ao portador, conforme o emitente tenha ou

no a faculdade de conhecer a todo o tempo a identidade dos titulares (n.o 1 do artigo 52.0
do eVM e n.o 1 do artigo 299.0 do esC), sendo que, na falta de clusula estatutria ou de
deciso do emitente, os valores mobilirios consideram-se nominativos (n.o 2 do mesmo
artigo).

No que respeita constituio de penhor de aces, torna-se necessrio distinguir

conforme se trate de aces tituladas ou escriturais.

3.2 - FORMALIDADES DE CONSTITUiO DO PENHOR DE ACES

TITULADAS

A constituio do penhor sobre aces tituladas feita nos termos estabelecidos para a
transmisso da titularidade das mesmas aces (n.o 1 do artigo 103.0 do eVM), ou seja,
as normas dos artigos 101.0 e 102.0 do eVM com as devidas adaptaes.

a) Aces Tituladas Ao Portador:

I. No Depositadas

No caso de aces ao portador no depositadas, o penhor constitudo simplesmente

por entrega do ttulo ao adquirente ou ao depositrio por ele indicado (n.o 1 do artigo
101.0 do eVM, por remisso do n.o 1 do artigo 103.0 do eVM).

Os Servios de Finanas devem exigir o seu depsito em entidade bancria ordem do

ehe e de Finanas.

II. Depositadas

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No caso de as aces tituladas ao portador j se encontrarem depositadas junto do

depositrio, o penhor constitui-se pelo registo dos ttulos na conta que o credor tem na
instituio depositria, produzindo efeitos a partir da data do requerimento do registo (n.o
2 do artigo 101.0 do CVM, por fora do n.o 1 do artigo 103.0 do CVM).

Os Servios de Finanas devem exigir ao devedor a abertura de uma conta de depsito

de valores mobilirios ordem do rgo de execuo fiscal, devendo o penhor ser
constitudo por registo nessa conta. Desse registo dever ser emitido certificado
comprovativo pela entidade depositria, a juntar ao processo.

b) Aces Tituladas Nominativas

Tratando-se de aces tituladas nominativas, o penhor constitui-se por declarao

escrita no ttulo a favor do credor pignoratcio, seguida de registo junto do emitente ou
junto de intermedirio financeiro que o represente (n. o 1 do artigo 102.0 do CVM, por
fora do n.o 1 do artigo 103.0 do CVM). A constituio do penhor apenas produz efeitos a
partir da data do requerimento de registo junto do emitente (n.o 5 do artigo 102.0 do CVM).

Os Servios de Finanas devem exigir declarao passada pela entidade emitente dos
ttulos ou do intermedirio financeiro que a represente, da qual conste a efectivao do
registo do penhor, com discriminao dos ttulos onerados e do respectivo valor.

3.3 - FORMALIDADES DE CONSTITUiO DO PENHOR DE ACES

ESCRITURAIS

a) Aces Escriturais no integradas em sistema centralizado

O penhor destas aces constitui-se por registo na conta do titular das aces, com
indicao da quantidade de valores mobilirios dados em penhor, do dador do penhor, da
brigao garantida, e da identificao do beneficirio (n.o 1 do artigo 81.0 do CVM). A
conta em referncia aquela que dever conter, entre outros, a meno constituio,

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modificao e extino do penhor ou qualquer outra situao jurdica que onere os valores
mobilirios (artigo 68., n.O 1, a!. g) do CVM).

o requerimento do registo pode ser feito tanto pelo dador do penhor, como pelo

credor pignoratcio (n.o 2 do artigo 66. do CVM), com base em ordem escrita do
disponente ou em documento bastante para a prova do facto a registar (n.o 1 do artigo 67.
do CVM). Quando o direito de voto tenha sido atribudo ao credor pignoratcio, o penhor
pode ainda ser constitudo por registo em conta deste (n.o 2 do artigo 81. do CVM).

Os Servio de Finanas devem exigir a entrega de certificado emitido pela entidade

registadora, uma vez que, de acordo com a lei, o registo do penhor se prova atravs deste,
emitido com referncia data em que foi emitido ou pelo prazo nele mencionado (n.os 1 e 2
do artigo 78. do CVM). Este certificado pode ser pedido tanto por quem tenha legitimidade
para requerer o registo (n.o 3 do artigo 78. do CVM), assim como pelo prprio credor
pignoratcio.

Durante o perodo de vigncia do certificado, ou enquanto este no for substitudo,

existe uma situao de indisponibilidade, implicando o bloqueio de todos os actos de
disposio voluntria por parte do respectivo titular. Esto obrigatoriamente sujeitas a
bloqueio as aces escriturais em relao s quais tenham sido emitidos certificados para
exerccio de direitos a elas inerentes, durante o prazo de vigncia indicado no certificado,
quando o exerccio daqueles direitos dependa da manuteno da titularidade at data
desse exerccio (a!. a) do n.O 1 do artigo 72. do CVM).

b) Aces Escriturais integradas em sistema centralizado

Relativamente a estes valores mobilirios, aplica-se tudo o referido em a), ou seja, o

penhor constitui-se tambm atravs do registo na conta do titular dos valores
mobilirios, com a particularidade de que, neste caso, deve ainda ser aberta subconta
especfica junto da entidade gestora do sistema centralizado (n.o 7 do artigo 91. do CVM),
deixa do estes valores de poder ser transaccionados no mercado de valores mobilirios,
anto se mantiver o penhor (a!. a) n.o 1 do artigo 204. do CVM).

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Os Servios de Finanas devem proceder nos termos referidos no ponto anterior, com
as necessrias adaptaes.

III - LEGITIMIDADE DO DADOR DO PENHOR

S tem legitimidade para dar bens em penhor quem os puder alienar (n.o 1 do
artigo 667 do Cdigo Civil). Deste modo, torna-se necessrio que o penhor seja prestado
por quem tenha legitimidade para alienar os valores mobilirios em causa, que, em regra,
o titular dos bens dados em penhor.

A falta de legitimidade do requerente causa da recusa do registo do penhor de

valores mobilirios escriturais ou titulados integrados em sistema centralizado (aI. c) do nO
1 do artigo 77 do CVM, neste ltimo caso por remisso do artigo 105. do CVM).

No caso de vir a ser prestado ou constitudo penhor sobre valores mobilirios, de forma
ilegtima, por falta de legitimidade do dador do penhor (p. ex. por serem da titularidade de
um terceiro) este poder vir a ser considerado nulo, pelo que os Servios devem ter um
particular cuidado nesta matria.

O facto de o penhor no ser prestado pelo prprio executado, mas por um terceiro a
requerimento daquele no impeditivo da sua constituio, desde que este seja tambm o
titular das aces dadas em penhor, ou tenha legitimidade para as alienar.

Por outro lado, em condies normais de mercado considera-se contrrio ao fim da

sociedade a prestao de garantias reais ou pessoais a dvidas de outras entidades,
salvo se existir justificado interesse prprio da sociedade garante ou se se tratar de
sociedade em relao de domnio ou de grupo (n.o 3 do artigo 6. do CSC). Deste modo,
para que a sociedade prestadora do penhor tenha legitimidade para tal, torna-se
necessria a verificao de qualquer destas excepes.

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Alberto A. Pimenta Pedr o

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