Temas de Derecho Penal Seguridad Pública y Criminalistica PDF

Temas de derecho penal
seguridad gaibi ca
y criminallstica
Cuartas Jornadas sobre Justicia Penal
SERGIO GARCA RAMREZ

OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
LETICIA A. VARGAS CASILLAS
Coordinadores
TEMAS DE DERECHO PENAL,
SEGURIDAD PBLICA Y CRIMINALSTICA
CUARTAS JORNADAS
SOBRE JUSTICIA PENAL
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
Serie D OCTRINA JURDICA , Nm. 264
Coordinador editorial: Ral Mrquez Romero
Edicin: Jorge Snchez Casas
Formacin en computadora: Leticia Prez Sols
TEMAS DE DERECHO PENAL,
SEGURIDAD PBLICA
Y CRIMINALSTICA
CUARTAS JORNADAS
SOBRE JUSTICIA PENAL
Sergio Garca Ramrez

Olga Islas de Gonzlez Mariscal
Leticia A. Vargas Casillas
Coordinadores
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

MXICO, 2005
Primera edicin: 2005
DR 2005, Universidad Nacional Autnoma de Mxico
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n

Ciudad de la Investigacin en Humanidades
Ciudad Universitaria, 04510 Mxico, D. F.
Impreso y hecho en Mxico
ISBN: 970-32-2791-0
CONTENIDO
Prembulo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XI
Sergio G ARCA RAMREZ
Olga Islas DE G ONZLEZ M ARISCAL
Leticia VARGAS C ASILLAS
P ROCREACIN ASISTIDA , INSEMINACIN ARTIFICIAL

Y MANIPULACIN GENTICA
Consideraciones generales de la procreacin asistida, inseminacin

artificial y manipulacin gentica en el Cdigo Penal para el Dis-
trito Federal 3
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ingrid B RENA S ESMA
Procreacin asistida, inseminacin artificial y manipulacin

gentica 17
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Jos de Jess V ILLALPANDO C ASAS
Algunos aspectos de la regulacin penal de la procreacin asistida,

inseminacin artificial y manipulacin gentica 29 . . . . . . . . . . . .
Miguel O NTIVEROS ALONSO
Conclusiones sobre los temas procreacin asistida, inseminacin

artificial y manipulacin gentica 31
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rafael M RQUEZ P IERO
DELITOS EN PARTICULAR
Comentarios sobre los delitos contra la vida y la integridad corporal 39

Olga I SLAS DE G ONZLEZ MARISCAL
Delitos contra la democracia electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55

Ral P LASCENCIA VILLANUEVA
VIII CONTENIDO
La tutela de la libertad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Ren G ONZLEZ DE LA VEGA
Fraude y abuso de confianza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

Jess ZAMORA P IERCE
La regulacin del robo en el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito

Federal 79
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Alicia A ZZOLINI B NCAZ
Enriquecimiento ilcito de servidores pblicos . . . . . . . . . . . . . . . 87

Enrique D AZ -A RANDA
Delitos contra la procuracin y administracin de justicia cometi-

dos por particulares. Comentarios generales a los ttulos vigsi-
mo primero y vigsimo segundo del Nuevo Cdigo Penal para
el Distrito Federal 91
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ral G ONZLEZ -S ALAS C AMPOS
Discriminacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
Emilio LVAREZ ICAZA LONGORIA
MENORES Y VIOLENCIA
Problemtica penal, sustantiva, adjetiva y ejecutiva de los menores

infractores 105
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Ruth V ILLANUEVA C ASTILLEJA
Situacin real de los derechos humanos de los menores infractores

que reciben tratamiento en internacin 115
. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Vernica C HONG B RIFFAULT
Corrupcin de menores y pornografa infantil . . . . . . . . . . . . . . . . 127

Antonio S NCHEZ G ALINDO
Violencia familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

Roco M ORALES H ERNNDEZ

CONTENIDO IX
La violencia familiar: un problema social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

Rosa Mara LVAREZ DE L ARA
S EGURIDAD PBLICA
La seguridad pblica en el Distrito Federal. Una forma de ver su

problemtica 163
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Miguel ngel M ANCERA E SPINOSA
Seguridad pblica: dos modelos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169

Ernesto L PEZ P ORTILLO V ARGAS
Seguridad pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171

Ren J IMNEZ ORNELAS
C RIMINALSTICA
Temas de criminalstica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175

Rafael M ORENO G ONZLEZ
El mtodo de la criminalstica, estrategia de la investigacin . . . . 181

Miguel scar A GUILAR RUIZ
Examen instrumental de la evidencia fsica, veracidad y confiabili-

dad de los resultados 183
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Sara Mnica M EDINA A LEGRA
El ADN en la identificacin de personas, recurso forense . . . . . . 185

Alfonso LUNA V ZQUEZ
Temas de derecho penal, seguridad pblica y
criminalstica. Cuartas jornadas sobre justicia
penal, editado por el Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la UNAM, se termin de imprimir
el 6 de octubre de 2005 en Robles Hnos. y Asoc.,
S. A. de C. V. En la edicin se utiliz papel cultural
de 70 95 de 50 kilos para las pginas interiores
y cartulina couch de 162 kilos para los forros;
consta de 1,000 ejemplares.
PREMBULO
Se ha sostenido y fortalecido la costumbre ojal que pronto sea tradi-

cin de celebrar coloquios anuales para el estudio de temas penales de
primera importancia, terica y prctica, bajo el nombre de Jornadas sobre
Justicia Penal. Con stas, el rea penal del Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico sirve al prop-
sito de abrir a la consideracin de profesionales y estudiantes de las cien-
cias penales, as como pblico en general, algunas cuestiones que se hallan
en el debate contemporneo o interesan y en este sentido figuran, asi-
mismo, en ese debate a los procesos legislativos y aplicativos en materia
penal que se desarrollan en nuestro pas.
Del 3 al 6 de noviembre de 2003 se realizaron las Cuartas Jornadas
sobre Justicia Penal, conforme al acostumbrado formato de mesas redon-
das diarias, en horas de la tarde, y bajo la denominacin general de Te-
mas de derecho penal, seguridad pblica y criminalstica. Este amplio
ttulo acogi un tambin extenso conjunto de materias que llamaron la
atencin de quienes se interesan en la justicia penal y saben de los alcan-
ces, las posibilidades, los lmites y los problemas, en fin, de la funcin
penal en una sociedad que se esfuerza por afirmar los valores de la demo-
cracia y emplear el arsenal punitivo como ltimo recurso del control, y
dentro de un marco de garantas indispensable para la preservacin de la
dignidad humana.
En esos trminos, 23 expositores aportaron conocimientos valiosos so-
bre procreacin asistida, inseminacin artificial y manipulacin gentica;
delitos contra la vida y la integridad corporal; delitos contra la democracia
electoral; delitos contra la libertad personal; delitos contra el patrimonio:
fraude y abuso de confianza; enriquecimiento ilcito; delitos contra la pro-
curacin y administracin de justicia cometidos por particulares; proble-
mtica penal sustantiva, adjetiva y ejecutiva de los menores infractores;
situacin real de los derechos humanos de los menores infractores que
reciben tratamiento en internacin; corrupcin y pornografa de menores;
delitos contra la integridad familiar; violencia familiar; discriminacin;
XI
XII PREMBULO
seguridad pblica; criminalstica, estrategia de la investigacin; examen

instrumental de la evidencia fsica, veracidad y confiabilidad de los resul-
tados; el ADN, moderno recurso en la identificacin de personas, y siste-
ma automatizado de identificacin de huellas dactilares.
El pblico, que pudo participar a travs de preguntas y comentarios
formulados a las explicaciones de los ponentes, se integr con 216 asisten-
tes, entre los que figuraron investigadores y profesores de varias univer-
sidades, funcionarios de procuracin y administracin de justicia, as como
del sistema de seguridad pblica y readaptacin social, en el orden comn
y en el fuero federal, abogados postulantes y alumnos que cursan la carre-
ra de derecho. Entre los asistentes hubo un buen nmero de personas que
han participado ya en anteriores Jornadas.
Los coordinadores de estas Cuartas Jornadas sobre Justicia Penal de-
seamos expresar nuestro reconocimiento al director del Instituto de Inves-
tigaciones Jurdicas, doctor Diego Valads, por el invariable patrocinio
que ha brindado a este programa del rea penal; a los profesores que dis-
pusieron generosamente de su tiempo para la preparacin y exposicin de
ponencias y conferencias, y a quienes dieron sentido y razn a las Jorna-
das con su presencia y su inters siempre estimulantes.
Este volumen es el cuarto de una serie integrada con los trabajos pre-
sentados en las sucesivas Jornadas. Aqu se recogen los textos entregados
para este fin por los correspondientes expositores. En algunos casos, que
se identifican con nota a pie de pgina, se formul un resumen de la expo-
sicin a partir de la grabacin de sta, resumen que fue comunicado al
conferenciante o ponente.
Sergio G ARCA RAMREZ

Olga ISLAS DE G ONZLEZ M ARISCAL
Leticia V ARGAS CASILLAS
CONSIDERACIONES GENERALES DE LA PROCREACIN
ASISTIDA, INSEMINACIN ARTIFICIAL Y MANIPULACIN
GENTICA EN EL CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL
Ingrid B RENA S ESMA *
S UMARIO : I. Procreacin asistida . II. Inseminacin artificial. III. Fer-

tilizacin in vitro. IV. Manipulacin gentica .
El Cdigo Penal para el Distrito Federal (CPDF), establece por primera

vez delitos relacionados con la procreacin artificial y con la manipula-
cin gentica. Estos temas ntimamente relacionados con las nuevas tc-
nicas cientficas implican que las consideraciones de los supuestos de he-
cho contemplados en el Cdigo Penal no pueden ser entendidos por s
solos, sino que requieren de un marco de referencia. Este marco est cons-
tituido por la Ley General de Salud y sus reglamentos, especialmente el
de Investigacin para la Salud y el de Control Sanitario de la Disposicin de
rganos, Tejidos y Cadveres de Seres Humanos y las Normas Tcnicas
que emite la Secretara de Salud y con la futura legislacin relacionada con
la bioseguridad, que por ahora se encuentra en el proceso legislativo.
Cabe aclarar que en no pocas ocasiones, la terminologa empleada por el
Cdigo Penal difiere de la empleada en la legislacin sanitaria, aunque el sig-
nificado sea el mismo; a modo de ejemplo se cita el caso de la procreacin
asistida denominada fertilizacin asistida por la Ley General de Salud.
I. P ROCREACIN ASISTIDA
La Ley General de Salud regula la fertilizacin artificial en sus variantes, la

inseminacin artificial sea homloga o heterloga y la fertilizacin in vitro .
* Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
3
4 INGRID BRENA SESMA
El artculo 149 del Cdigo Penal para el Distrito Federal sanciona en el

captulo de procreacin asistida a quien disponga de vulos o esperma
para fines distintos a los autorizados por sus donantes. Como primer co-
mentario se resalta que la simple disposicin de vulos o esperma no sig-
nifica necesariamente una procreacin, ya que puede tratarse de cualquier
tipo de disposicin, incluso el desecho.
La disposicin de clulas germinales implica la previa obtencin de los
gametos a travs de ciertas tcnicas. En el caso de los vulos, es necesaria
una intervencin quirrgica en el cuerpo de la mujer; en cambio, para obte-
ner esperma habr o que contar con la disposicin masculina para la entrega
o efectuar una extraccin por medios tcnicos. En uno o en otro caso, los
actos destinados a la obtencin de clulas germinales requieren del consen-
timiento tanto del hombre como de la mujer, pues la falta de ste implicara,
desde ese momento, agresiones a la integridad fsica de esos sujetos.
La disposicin de clulas germinales 1 ser considerada ilcita cuando
contrare los fines autorizados por los donantes establece el CPDF. Aqu
tenemos otra variacin en la terminologa, los fines autorizados son con-
siderados como consentimiento informado, en la legislacin sanitaria, la
cual define a aquel como, el acuerdo por escrito mediante el cual el sujeto
o su representante legal autoriza la donacin con pleno conocimiento de la
naturaleza de los procedimientos y riesgos a que se someter, con la capa-
cidad de libre eleccin y sin coaccin alguna.
La legislacin sanitaria no especifica cules pueden ser los fines que
pueden autorizar los donantes, pero, en cambio, menciona ciertos lmites
para la utilizacin de vulos y esperma. El artculo 327 de la Ley General
de Salud prohbe el comercio con clulas germinales y el artculo 56 del
Reglamento en materia de Control Sanitario de la Disposicin de rganos,
Tejidos y Cadveres de Seres Humanos seala que tales clulas no pueden
emplearse como materia prima con fines industriales. Adems de las limi-
taciones, el mismo artculo agrega que la disposicin de clulas germinales
se llevar a cabo de conformidad con las normas tcnicas que emita la
Secretara de Salud. Tenemos todo el marco configurado por la legislacin
sanitaria para delimitar la posible disposicin del donante y regular las
condiciones de manipulacin que se haga de las clulas germinales.
1
El artculo 314 F I de la Ley General de Salud expresa que son clulas germinales las
reproductoras masculinas y femeninas capaces de dar origen a un embrin.
CONSIDERACIONES DE LA PROCREACIN ASISTIDA 5
El bien jurdicamente protegido por el texto legal son las clulas

germinales. stas representan la capacidad reproductiva de un ser huma-
no pero no encierran ni contienen en s mismas una vida humana, ni si-
quiera en sus estadios ms elementales. 2 Por ello, no debemos identificar
a los gametos como entidades autnomas, sino como entidades que perte-
necen a una persona. En vista de lo cual el derecho no protege a las clulas
germinales sino que tutela los derechos de los donantes, el bien jurdico
protegido es el derecho que sobre de ellas tiene el donante.
II. INSEMINACIN ARTIFICIAL
La inseminacin artificial, una de las especies de fertilizacin asistida,

reguladas en la Ley General de Salud en el captulo Apoyo y fomento de
la investigacin en materia de anticoncepcin, infertilidad humana y pla-
nificacin familia, por el Reglamento General de Salud en Materia de
Investigacin para la Salud y por el Reglamento sobre Trasplantes de r-
ganos y Tejidos.
En vista de la variedad de personas que pueden intervenir en una prcti-
ca inseminatoria y del distinto papel que en ella desempean, se originan
diferentes tipos de inseminacin y cada una de ellos produce consecuen-
cias distintas. Se denomina homloga la inseminacin que utiliza semen
del esposo, si la mujer est casada, o de su pareja estable si es soltera,
en cambio, ser heterloga cuando se utilice semen de un tercero, distinto
de la pareja.
El Reglamento en Materia de Investigacin para la Salud indica la
necesidad de obtener el consentimiento informado. 3 Para que el consen-
timiento otorgado por una mujer sea considerado como vlido se requie-
re que ella sea capaz de valorar los alcances de este consentimiento, que
no se limita a la autorizacin para la introduccin de esperma en su orga-
nismo, puesto que tambin implica la aceptacin de un embarazo y una
2
Gmez Snchez, Yolanda, El derecho a la reproduccin humana , Madrid, Univer-
sidad Complutense de Madrid, 1995, p. 105.
3
El artculo 43 en materia de investigacin para la salud expresa: Para la fertiliza-
cin asistida, se requiere obtener la carta de consentimiento informado de la mujer y de su
cnyuge o concubinario de acuerdo con lo estipulado en los artculos 21 y 22 de este
reglamento, previa informacin de los riesgos posibles para el embrin, feto o recin
nacido en su caso.
vez que nazca el nio, de la maternidad del hijo procreado a travs de

estas tcnicas.
El CPDF, en el artculo 150, se refiere a la inseminacin artificial que se
realice sin consentimiento de una mujer mayor de dieciocho aos o aun
con el consentimiento de una menor de edad o de una incapaz para com-
prender el significado del hecho o para resistirlo.
As, para el CPDF no habr consentimiento si la inseminacin artificial
se lleva a cabo en una menor o en una mujer adulta incapaz, pero no slo
en trminos de incapacidad legal, sino que sea incompetente para com-
prender el significado del hecho, porque no tenga la informacin, la cultu-
ra ni la inteligencia necesaria para entender en qu consiste una insemina-
cin, y cules son sus consecuencias, o para resistirla.
Debe hacerse notar que la conducta tipificada en este artculo ya se en-
cuentra sancionada en el artculo 466 de la Ley General de Salud de aplica-
cin en toda la Repblica:
Artculo 466. Al que sin consentimiento de una mujer o aun con su consen-
timiento, si sta fuere menor o incapaz, realice en ella inseminacin artifi-
cial, se le aplicar prisin de uno a tres aos, si no se produce el embarazo
como resultado de la inseminacin; si resulta embarazo, se impondr pri-
sin de dos a ocho aos.
De modo que tenemos dos disposiciones semejantes en textos legales

diversos y de mbito territorial distinto, nos preguntamos, cuando se pre-
sente el caso, cul de las dos disposiciones se aplicar? La Ley General de
Salud o el Cdigo Penal para el Distrito Federal.
Son varios los bienes jurdicamente tutelados en este tipo penal. En
principio, la integridad corporal de la mujer y su salud, tanto fsica como
mental, pero su dignidad tambin se ver afectada pues su cuerpo ha
sido considerado como mero receptculo reproductor afectando su honor.
Si adems, se produce un embarazo, se violarn los derechos reproductivos
de la mujer vctima de la inseminacin no consentida . 4
El tipo penal es calificado si la inseminacin se realiza con violencia.
La Ley General de Salud tambin sanciona estas conductas.
4
Tambin denominado derecho procreacional.
III. F ERTILIZACIN IN VITRO
Otra de las formas de procreacin asistida es la fertilizacin in vitro , 5

trmino genrico para denominar varias tcnicas reproductivas. Una de las
ms utilizadas consistente en la remocin del vulo, su fertilizacin fuera
del cuerpo materno, in vitro, con semen del marido o pareja estable y su
implante en el vientre de la misma mujer que aport su vulo. Una varian-
te consiste en la utilizacin de semen fecundante proveniente de un do-
nante, no del marido o pareja estable y una tercera posibilidad es la utiliza-
cin tanto de vulo como de semen provenientes de donantes. En este
ltimo caso la madre gestante es distinta a la madre gentica que aport el
vulo el cual se fertiliza in vitro y luego se implanta en el vientre de otra
mujer, la madre gestante. 6
El artculo 151 del CPDF establece: Se impondr de cuatro a siete aos
de prisin a quien implante a una mujer un vulo fecundado, cuando hubiere
utilizado para ello un vulo ajeno o esperma de donante no autorizado, sin
el consentimiento expreso de la paciente, del donante o con el consen-
timiento de una menor de edad o de una incapaz para comprender el signi-
ficado del hecho o para resistirlo.
Tal parece que todas las variantes de la fertilizacin in vitro tcnica-
mente posibles, no fueron contempladas al definir el tipo penal pues slo
se sanciona la fertilizacin in vitro con vulo ajeno pero no la que utiliza el
propio vulo de la mujer, aun si la fertilizacin se lleva a cabo sin su con-
sentimiento.
Por otra parte, el CPDF slo menciona que no ser vlido el consenti-
miento de la paciente cuando sea menor de edad o incapaz para comprender
el significado del hecho o para resistirlo, pero nada se dice respecto al con-
sentimiento de la donante del vulo o el donante de semen que se encontra-
ran en los mismos supuestos seran vlidos esos consentimientos?
Son varios los bienes jurdicamente tutelados en este artculo. En prin-
cipio, la integridad corporal de la mujer y su salud tanto fsica como men-
5 El Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Investigacin para la Salud

en su artculo 40, fraccin XI, establece que la fertilizacin asistida incluye a la fertiliza-
cin in vitro.
6
Silva-Ruiz, Pedro, El derecho de familia y la inseminacin artificial in vivo e in
vitro, Revista del Colegio de Abogados de Puerto Rico , San Juan, Puerto Rico, vol. 48,
nm. 1, enero-marzo de 1987, p. 34.
tal, hasta su dignidad y sentido del honor los cuales se vern afectados. Si
adems, se produce un embarazo, la reputacin de la mujer se ver afecta-
da, y sobre todo se violar su derecho reproductivo . 7
IV. M ANIPULACIN GENTICA
El ttulo de manipulacin gentica recientemente establecido en el CPDF,

refleja la preocupacin de la sociedad actual sobre el tema. De esta manera
el derecho penal ampla su campo de intervencin a formas de conductas
tradicionalmente alejadas de su mbito y que hoy se consideran como ame-
naza a bienes jurdicos tan importantes como el futuro de la humanidad.
En el contexto de esa preocupacin, el Cdigo recoge diversas conduc-
tas agrupadas bajo la denominacin de manipulacin gentica, 8 identifica-
da sta como el conjunto de las metodologas para tratar o modificar con
fines diferentes, la informacin gentica contenida en el ADN.
Sin embargo, en todos los casos previstos conviene precisar que no se
prohben las tcnicas ni la experimentacin cientfica en este terreno, sino
slo las prcticas que puedan afectar bienes jurdicos considerados de gran
importancia para la humanidad. El derecho trata de trasladar al mbito de
la ciencia los lmites de lo que es socialmente aceptable, pero no puede ir
ms lejos que eso. No le corresponde a esta disciplina dictar al bilogo
cmo experimentar, o cmo definir los diferentes pasos del propio proceso
de investigacin.
Un exceso de reglamentacin adems de limitar una libertad tan precia-
da como lo es la investigacin cientfica, puede cerrar el camino definiti-
vo hacia el logro de avances como mitigar el dolor, curar enfermedades o
asegurar condiciones de vida ms dignas al ser humano. De igual forma,
una actitud condescendiente puede conducir y de hecho conduce a
situaciones en las cuales se vulneran derechos y valores considerados por
la sociedad como dignos de proteccin.
La intervencin punitiva debe constituirse en la ultima ratio, cuando han

fracasado o se supone puedan fracasar los otros caminos. Conviene, por
7
Vase comentarios al artculo 155 de este Cdigo.
8Mantovani, Ferrando, Problemas jurdicos de las manipulaciones genticas, De-
recho Penal y Criminologa, Revista del Instituto de Ciencias Penales y Criminolgicas ,
Colombia, Universidad del Externado de Colombia, vol. XV, nm. 51, septiembre-di-
ciembre de 1993, pp. 89 y 90.
tanto, resolver previamente la forma en cmo debe intervenir el derecho,

con qu efectos y sobre qu aspectos. Para ello, se recomienda un anlisis
que oriente sobre la identificacin de aquellos bienes jurdicos que pu-
dieran verse afectados. A su vez, ese examen debe indicar los lmites de
la materia necesitada de regulacin y por ltimo, la determinacin de lo
que debe prohibirse y sancionarse, con qu intensidad y mediante qu ins-
trumentos. 9
La configuracin de los supuestos de hecho depende de una legislacin

especfica reguladora de las tcnicas de manipulacin gentica como mar-
co de referencia, entre ellas, la legislacin sanitaria.
El artculo 154 maneja tres fracciones diferentes, que merecen atencin
particular en vista de la diferente naturaleza de los bienes jurdicos que se
tutelan en cada una de ellas.
La fraccin I sanciona a quien con finalidad distinta a la eliminacin o
disminucin de enfermedades graves o taras, manipulen genes humanos
de manera que se altere el genotipo.
El genotipo es el conjunto de los genes de un individuo. La manipula-
cin del genotipo es una de las posibilidades con la que cuenta la moderna
ingeniera gentica para diagnosticar y evitar enfermedades que hoy en da
no son curables de otro modo, la hemofilia, por ejemplo. En casos como
ste, la manipulacin gentica no slo es lcita, sino recomendable. En
cambio, el precepto prohbe la manipulacin sobre el genotipo cuando se
persiga una finalidad distinta, por ejemplo, terapia eugensica encaminada
slo a mejorar ciertas caractersticas genticas de un individuo o casos
abominables como la creacin de hbridos o quimeras.
Las tcnicas de manipulacin gentica tipificadas en esta fraccin se
practican en clulas germinales '0 en un estadio an alejado del nacimiento
de la vida, o en clulas somticas '' de individuos ya nacidos, por lo que
habr de buscarse en el genotipo mismo el bien jurdicamente protegido.
9 Bergel, Salvador Daro, Libertad de investigacin y responsabilidad de los cientfi-

cos en el campo de le gentica humana, Biotica y Gentica. II Encuentro Latinoame-
ricano de biotica y gentica , Buenos Aires, Ciudad Argentina, 2000, pp. 48 y 49.
'0 Son las clulas reproductoras de los seres vivos (tambin denominadas clulas sexua-
les), espermatozoides en el varn y vulos en la mujer.
''
Son todas las clulas corporales que no pertenecen a la lnea germinal, es decir, no
relacionadas con las clulas reproductoras.
Romeo Casabona 12 seala que, con la alteracin del genotipo, el bien

jurdico tutelado es el patrimonio gentico no patolgico del ser humano;
hay que diferenciar la dimensin colectiva de la individual dentro del mis-
mo bien jurdico. Aade este autor que los gametos humanos, vulos y
espermatozoides y el embrin in vitro, no son protegidos por s mismos sino
en la medida en que a travs de ellos se puede afectar a futuros seres huma-
nos y a la especie humana. 13 En la perspectiva individual la manipulacin
del genotipo en la va somtica de un sujeto, afecta al preembrin, y sus
subsecuentes desarrollos hasta el individuo nacido cuyo genotipo es efec-
tivamente alterado. 14
La finalidad y causas de justificacin son esenciales para determinar la
conducta tpica. El comportamiento consiste en manipular genes huma-
nos con una finalidad distinta a la disminucin de enfermedades graves o
taras. Adems, se requiere que, como resultado, se altere del genotipo de la
clula o conjunto de clulas implicadas en la manipulacin. Por lo tanto, es
importante identificar en la conducta ilcita la finalidad no teraputica per-
seguida. Esta identificacin se puede lograr siempre que se vincule la refe-
rencia normativa de enfermedades graves o taras a lo que establezcan
las leyes sanitarias. Sin embargo, el Cdigo Penal no remite a ley secunda-
ria alguna para la interpretacin del tipo y al no existir en las leyes especia-
les una determinacin o interpretacin de lo que se debe entender por
enfermedades graves o taras, el juez deber establecer, mediante cri-
terios periciales, la finalidad perseguida a efecto de configurar la conducta
delictiva. 15
La fraccin II se refiere a quienes fecunden vulos humanos con cual-
quier fin distinto al de la procreacin humana.
La finalidad determina la tipicidad del comportamiento, pues la fecun-
dacin por cualquiera de los mtodos cientficos conocidos y acreditados
12
Romeo Casabona, Carlos Mara, Gentica y derecho penal: Los delitos de lesiones
al feto y relativos a las manipulaciones genticas, DS, vol. 4, nm. 2, julio-diciembre de
1996, p. 173.
13
Idem .
14
En relacin con la descendencia de ese sujeto, nicamente nos encontraramos ante
la comisin de un segundo delito de manipulacin gentica en grado de tentativa hasta en
tanto nazca esa descendencia y se compruebe la alteracin gentica. Snchez Molero,
Jos y Soler Matutes, Pedro, Consideraciones sobre el delito de manipulacin gentica
en Espaa, ABZ, Informacin y Anlisis Jurdicos , Mxico, ao II, nm. 48, junio de
1997, p. 21.
15
Cfr. Romeo Casabona, op. cit., nota 12, pp. 464-466.
es un hecho perfectamente lcito cuando est destinada a la procreacin

humana. 16 Lo ilcito sera fecundar vulos con un propsito distinto de la
procreacin, por ejemplo, para la investigacin. No se deben fecundar
vulos como medios para alcanzar fines ajenos a la reproduccin, las prc-
ticas en tal sentido implicaran convertirlos en objeto y desconocer la posi-
bilidad de que se conviertan en sujetos por s mismos. 17
En la doctrina espaola, Gonzlez Cussac mantiene que el bien jurdi-
camente protegido en este delito sigue siendo la vida humana prenatal en
sus primeras fases evolutivas y ms exactamente puede hablarse nueva-
mente del derecho a la inalterabilidad del patrimonio gentico humano y a
la identidad e irrepetibilidad del ser humano. Sin embargo, sin finalidad
reproductiva no se altera el patrimonio gentico, ni el individual, ni el
colectivo, por lo tanto, en este caso estamos ante una verdadera proteccin
de la dignidad humana impidiendo la fecundacin de vulos con finalidad
distinta de la procreacin. 18
La fraccin III se refiere a quienes se creen seres humanos por clona-
cin o realicen procedimientos de ingeniera gentica con fines ilcitos.
Esta fraccin plantea problemas muy complejos que tienen que ver con
la colisin de derechos entre la libertad de investigacin por un lado y la
dignidad del ser humano por el otro. Existe el peligro de la reinstalacin de
aventuras eugensicas que se suponan abandonadas, las cuales podran
implicar violaciones de derechos humanos y libertades fundamentales, pero
tampoco podemos frenar los avances cientficos en favor del bienestar de
la humanidad.
La ingeniera gentica comprende las tcnicas cientficas de recombi-
nacin artificial de materiales genticos provenientes de organismos vi-
16
Artculo 56 del Reglamento de la Ley General de Salud en materia de investigacin
para la salud. Establece lo siguiente: La investigacin sobre fertilizacin asistida slo ser
admisible cuando se aplique a la solucin de problemas de esterilidad que no se puedan
resolver de otra manera, respetndose el punto de vista moral, cultural y social de la
pareja, aun si ste difiere con el de investigador.
17
Kant expres que las personas no son meros fines subjetivos, sino objetivos cuya
existencia, es en s misma un fin, y un fin tal que en su lugar no pueden oponerse ningn
otro fin para el cual debieran ellas servir como medios. Cfr. Kant, Emanuel, Fundamenta-
cin de la metafsica de las costumbres, Real Sociedad Econmica Matritense de Amigos
del Pas, 1992, p. 64.
18
Vidal Martnez, Jaime (coord.), Derechos reproductivos y tcnicas de reproduc-
cin asistida, Granada, Comares, 1998, p. 219.
vos, que posibilitan; la creacin de nuevas especies, la fusin de patrimo-

nio gentico de dos o ms especies, la correccin de defectos gnicos y la
fabricacin de numerosos compuestos tiles, como sueros y vacunas. No
todas las aplicaciones de la ingeniera gentica son jurdica y moralmente
aceptables, pero tampoco todas son reprobables. Por lo tanto, el legislador
debi haber sido ms especfico para diferenciar lo lcito de lo ilcito.
La clonacin es una de las tcnicas de la ingeniera gentica por la cual
se crean individuos genticamente idnticos, a partir de un solo patrimo-
nio gentico. La tcnica consiste en el trasplante del ncleo de una clula
somtica a un vulo desnuclearizado que se desarrollar con la nueva in-
formacin gentica.
Se distingue la clonacin reproductiva de la teraputica; la primera plan-
tea la posibilidad de crear un individuo genticamente igual a otro; en cam-
bio, la teraputica intenta crear tejido celular sano, con el propsito de
implantrselo a quien sufra de una problema de salud relacionado con ese
tejido.
Conviene precisar que a travs de la clonacin no se copian seres huma-
nos. El individuo es nico e irrepetible, no basta la misma informacin
gentica para repetir a un individuo, para lograr tal hazaa sera necesario
que el clonado llevara una vida similar y recogiera experiencias idnticas
hasta en el ms mnimo detalle a aquellas de la persona a quien se pretende
reproducir, lo cual es imposible.
En la fraccin que se comenta, se establecen dos hiptesis diversas,
la clonacin y las prcticas de ingeniera gentica. En la prohibicin de la
clonacin, el bien jurdico protegido estara constituido por los intereses
de ese futuro ser humano, digno de la tutela a su identidad humana, indi-
vidualidad gentica y derecho a no ser producto de un patrn gentico
artificial.
Numerosos autores coinciden en sealar a la identidad personal como el
bien jurdicamente protegido, por ello, nos encontramos ante la dificultad
de intentar definir, o por lo menos de perfilar el concepto. La identidad per-
sonal est compuesta por elementos genticos o hereditarios y por elemen-
tos adquiridos, por lo que resulta imposible reproducir en forma idntica a
nadie por un procedimiento de clonacin.
La posibilidad de una clonacin con fines reproductivos cosificara al
embrin y atentara a la unicidad biolgica del ser humano. Cada miembro
de la especie humana debe ser el resultado de la irrepetible recombina-
cin de dos genomas diferentes. 19 En este sentido, recientemente se ha

hablado de la necesidad de reconocer la existencia de un nuevo derecho
humano, el derecho a la individualidad gentica'.1 20,21
La segunda hiptesis intenta ser una proteccin contra el peligro que repre-
senta para la humanidad las tcnicas de ingeniera gentica no controlada.
En ambas hiptesis son titulares del bien jurdico protegido el cigoto en
sus diferentes etapas de desarrollo y la persona de la cual se obtienen el
vulo o las clulas somticas. Otros autores agregan la dimensin colecti-
va, conforme a la cual es sujeto pasivo toda la especie humana.
La creacin de seres humanos por clonacin es una de tantas posibilida-
des de la ingeniera gentica. La diferencia se encuentra en el resultado de
la conducta. En la primera hiptesis se obtiene un ser humano por medio
de la clonacin. 22 En cambio, la segunda conducta, realizar procedimien-
tos de ingeniera gentica con fines ilcitos, plantea la dificultad de descu-
brir la finalidad de cada tcnica. A qu instancia corresponde determinar
la licitud o la ilicitud de un procedimiento de ingeniera gentica? Qu
parmetros, o qu legislacin se debe seguir para tal determinacin? En
todo caso, el juez deber de calificar mediante el apoyo de peritos especia-
lizados, la licitud o ilicitud de la finalidad perseguida del procedimiento de
ingeniera gentica.
19
Aparisi, ngela, Manipulacin gentica, dignidad y derechos humanos, Persona
y Derecho: Revista de Fundamentacin Jurdica de las Instituciones Jurdicas y de Dere-
chos Humanos , Navarra, Estudios en homenaje al profesor Javier Herveda (II), nm. 41,
1999, p. 302.
20
Idem.
21
Hay autores que argumentan que hay bienes jurdicos especficos, que tutelan los
ordenamientos penales en el caso de la clonacin. Entre ellos podemos sealar a Garca
Miranda, quien argumenta que la intervencin penal no persigue aumentar las trabas de
la investigacin cientfica, sino que debe ser entendida como la ultima ratio , para evitar la
lesin de los bienes jurdicos de la irrepetibilidad, identidad, individualidad y autentici-
dad del ser humano. Cfr. Garca Miranda, C. M., La regulacin jurdica de la clona-
cin de seres humanos, Cuadernos de Biotica , Madrid, nm. 30, 1999, p. 913.
22 La creacin de individuos idnticos por clonacin es independiente de la tcnica
empleada, se debe incluir tanto a la enucleacin del vulo no fecundado para insertarle el
ncleo de una clula somtica de otro individuo, con una posterior estimulacin del desa-
rrollo embrionario del vulo, para crear un individuo genticamente idntico a aquel del
que procede el ncleo de la clula somtica utilizada, tambin se incluye la tcnica que
consiste en la divisin gemelar, para dar lugar a dos o ms individuos genticamente
idnticos. Vidal Martnez, Jaime (coord.), op. cit., nota 18, p. 228.
Si resultan hijos a consecuencia de la comisin de alguno de los delitos

previstos en los artculos anteriores, la reparacin del dao comprender,
adems, el pago de alimentos para stos y para la madre, en los trminos
que fija la legislacin civil, establece el artculo 155 de CPDF.
Resalta el carcter general de este precepto aplicable a los captulos I y II
del Ttulo II, delitos de procreacin asistida y de manipulacin gentica, ya
que en ambos puede producirse como consecuencia, el nacimiento de un
hijo. El texto no sanciona conducta alguna ni la finalidad perseguida, sino
que se refiere a esa posible consecuencia y remite a la legislacin civil.
La remisin nos obliga a recordar brevemente algunos elementos del
dao y de los alimentos. En principio debemos comentar que ambas
figuras se sustentan en diferentes supuestos y que una no puede incluir a
la otra.
Aquel que obrando ilcitamente o contra las buenas costumbres cause
un dao tiene que repararlo establece el artculo 1910 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal. Adems de ste que es el dao material puede
ocasionarse otro, el moral, entendido como tal la afectacin que una perso-
na sufre en sus sentimientos, afectos o creencias, decoro, honor, reputacin,
vida privada... o bien la consideracin que de s misma tienen los dems.
Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegti-
mamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas. En
ambos casos el ofendido tiene derecho al restablecimiento de la situacin
anterior, cuando ello sea posible, o al pago de daos y perjuicios.
Es fcilmente comprensible que la mujer que d a luz como consecuen-
cia de una inseminacin o de una implantacin de un embrin, y ms si
ste fue manipulado genticamente sin fines teraputicos y sobre todo, sin
el consentimiento de la mujer, sufre tanto dao material como moral. En
vista de tal afectacin, tiene derecho al pago de daos y perjuicios pero nos
preguntamos por qu a alimentos?
Los alimentos son considerados tanto por la doctrina como por la juris-
prudencia como aquello que una persona necesita para vivir como tal y
comprenden los elementos sealados por el Cdigo de la materia, comida,
habitacin, vestido, gastos mdicos y, en el caso de los menores, educa-
cin. El fundamento de la obligacin alimentaria es el estado de necesidad
de una persona que no puede cubrir por s misma los gastos necesarios
para su subsistencia, la posibilidad de otro sujeto de cubrir esas necesida-
des y de un nexo jurdico entre acreedor y deudor. Generalmente este nexo
es el parentesco, incluido el ms importante, la filiacin; el matrimonio o
incluso el divorcio. Los especiales efectos de la obligacin alimentaria

estn perfectamente reglamentados en la ley. Los alimentos no son una
sancin ni forman parte de la reparacin del dao.
Ahora bien, debemos estar conscientes que el desarrollo de la ciencia ha
creado nuevos tipos penales y que las conductas delictivas generan conse-
cuencias que, como en los casos que se comentan, incluyen nada menos
que la llegada al mundo de nuevos seres que deben ser protegidos.
Una de las finalidades del precepto que se comenta es la proteccin del
menor que nazca y el respeto a sus derechos reconocidos por la legislacin
integrada tanto por la Constitucin, los cdigos o leyes especiales, as como
los tratados internacionales de los que Mxico es parte. En especial me
refiero a la Convencin sobre los Derechos del Nio, la cual establece una
serie de derechos bsicos de los menores, entre ellos destaco los de cono-
cer a sus padres en la medida de lo posible y a ser cuidado por ellos,
de preservar su identidad, incluidas la nacionalidad, el nombre y las rela-
ciones familiares de conformidad con las leyes. La legislacin ordinaria
tanto a nivel federal como local establecen los derechos derivados de la
filiacin: al nombre, el estado de familia, los alimentos, a ser sujetos de
tutela y a heredar por sucesin legtima.
Si el nio o la nia nace no sera justo que la madre vctima del delito
cargue con toda la responsabilidad respecto al nacido. Por lo tanto, se
plantea la necesidad de sustentar adecuadamente la manutencin del
menor, que sin recibir el nombre de alimentos, podra ser parte de la
reparacin de dao.
La percepcin que queda despus de la lectura de los nuevos captulos
del Cdigo Penal para el Distrito Federal es que no sern de fcil aplica-
cin, se requerir que todos los implicados en procesos penales relacio-
nados con estos delitos conozcan con cierta profundidad los detalles de la
fertilizacin asistida y de la manipulacin gentica para distinguir las con-
ductas ilcitas de las que no lo son. Errores de apreciacin podran produ-
cir graves consecuencias que afectaran intereses y valores legtimos como
el derecho a la investigacin por un lado y la dignidad humana, o el futuro
de la humanidad, por el otro.
PROCREACIN ASISTIDA, INSEMINACIN ARTIFICIAL
Y MANIPULACIN GENTICA
Jos de Jess V ILLALPANDO CASAS *
S UMARIO : I. Dilemas bioticos en procreacin asistida . II. Bases del

ejercicio profesional.
La discusin interdisciplinaria de algunos de los temas ms controvertidos

en medicina conduce al acercamiento a su solucin, en este caso respecto a
las intervenciones para la reproduccin de las personas infrtiles, como son:
la procreacin asistida, la inseminacin artificial y la manipulacin genti-
ca, por sus implicaciones legales, ticas y morales, relacionadas con el
bienestar del gnero humano y la satisfaccin de su derecho de reproducir-
se, aconteceres que adems, exponen problemas de juridicidad por tratarse
la salud de un bien jurdico tutelado por el Estado. 1
No se trata de abordar los aspectos tcnico mdicos que devienen del
conocimiento y del avance cientfico en estos temas, sino de examinar un
problema de derechos humanos en su interrelacin con el derecho, la me-
dicina y la biotica. Ello significa un formidable reto intelectual ante la
limitacin del conocimiento, las posiciones ideolgicas, la imparcialidad
que debe regir el deber ser y el deber hacer en los diferentes campos que
confluyen para interactuar ante un problema complejo, que por esencia es,
a la vez, de naturaleza antropolgica, sociolgica, tico-moral, jurdica,
econmica y, desde luego, biomdica.
Es un compromiso que demanda un esfuerzo argumentativo y de snte-
sis, para plantear su anlisis y motivar la reflexin, recurriendo a la objeti-
*Academia Nacional de Medicina e Instituto Nacional de Enfermedades Respiratorias.

1
Mrquez Piero, R., Teora de la antijuricidad, UNAM, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, 2003, serie Estudios Jurdicos, nm. 38.
17
18 JOS DE JESS VILLALPANDO CASAS
vidad de la teora y a los principios esenciales y normativos de la biotica;

a la racionalidad y el equilibrio entre los principios generales prima facie 2
y las convicciones personales, dado que el pensamiento moral se mueve
entre la intuicin intrapersonal o interpersonal y el nivel crtico para la
argumentacin, asimismo, a la obligatoriedad de responder de las acciones
que afecten a los dems, es decir: la responsabilidad.
La infertilidad, segn afecte a la pareja, se manifiesta con frecuencia
como un verdadero drama en su vida, que la orilla a la bsqueda ansiosa de
la resolucin del problema de no tener hijos, que les hace percibirse in-
completos y con sensacin de prdida, por lo que demandan la utilizacin
de mtodos de reproduccin asistida que la biomedicina en su afn cient-
fico pone al alcance de sus posibilidades. Esta circunstancia, adems de
plantear dilemas ticos, expone problemas de equidad frente a quienes no
tienen los recursos para solventar los altos costos, que representa el uso de
instalaciones y equipos especiales operados por personal muy capacitado.
La procreacin asistida es un trmino que engloba las diferentes tcni-
cas de fecundacin artificial, misma que puede ser homloga o heterloga,
segn se trate de los gametos de la pareja estable o de un donador externo
a la pareja. Cada tcnica, con su variante especfica, tiene su indicacin
particular, segn sea la causa de la infertilidad. La inseminacin, que con-
siste en la introduccin del esperma en el tracto genital de la mujer se
denomina intracorprea, y cuando la unin de los gametos ocurre in vitro
se designa extracorprea. Los gametos pueden provenir de un banco de se-
men congelado o de donadores recientes ajenos a la pareja e inclusive de
cadveres y aun de fetos abortados. Los embriones producidos in vitro
pueden ser transferidos al tero de la pareja o de una madre de alquiler y
guardar, congelando, los embriones supernumerarios que no son utiliza-
dos. Estas tcnicas se conocen por sus abreviaturas en ingls:
GIFT-O Gamete intrafalopian transfer: inseminacin artificial homloga

intracorprea y su variedad heterloga GIFT-E
FIVET-O In vitro fertilization embrin transfer: fecundacin artificial
homloga con transferencia del embrin y su modalidad heterloga
FIVET-E
2
Beauchamps, T. L. y Childress, J. F., Principles of Biomedical Ethics , Oxford Uni-
versity Press, 1979.
PROCREACIN ASISTIDA 19
De manera ms detallada son:
Inseminacin por el esposo AIH; por un donador AID.

Fertilizacin in vitro IVF.
Insercin espermtica subzonal SUZI.
Fertilizacin microasistida (qumica) MAF.
Diseccin parcial zona (mecnica) PZD.
Inyeccin espermtica intracitoplsmica ICSI.
Implantacin laparoscpica cigoto ZIFT.
Implantacin laparoscpica de embrin TET.
Extraccin espermtica testicular TESE.
Aspiracin espermtica testicular TESA.
Aspiracin microepididimal esperma MESA.
Existen otras tcnicas aplicables a parejas serodiscordantes por infec-

cin de VIH que permiten separar los espermatozoides mviles del plasma
seminal y de las clulas no mviles del esperma de pacientes infectados,
las que se sabe alojan a los virus, para reducir de esa manera la transmisin
viral a mujeres que desean embarazarse. 3
El tema de la manipulacin gentica nos lleva al controvertido campo
de la clonacin: se trata de la produccin artificial y asexuada de clulas
con fines teraputicos o individuos con propsito reproductivo, consiste
en la transferencia del ncleo de una clula somtica a una clula germi-
nal enucleada, que se funde con el nuevo ncleo y da lugar a clulas
totipotenciales que conducen a la formacin de un nuevo ser casi idntico
al del que se extrajo la clula somtica.
Los avances cientficos y tecnolgicos, a la vez que nos asombran, nos
plantean dilemas tico-morales, de cuya respuesta se asume la biotica
vinculando los hechos biolgicos con los valores ticos; en tanto, se hace
necesaria la juridicidad de la biotica, es decir el bioderecho, para traducir
esas respuestas en normas jurdicas, obligatorias a la obediencia general,
promoviendo el bien social, como es el caso de la filiacin, 4 con la apari-
3
Sauer, V. M., Providing Fertility Care to those with HIV: Time to Re-examine
Health Care Policy, American Journal of Bioethics , 3, 1, 33, 2003.
4
Prez Duarte Noroa, A. E., Gentica y filiacin. Viejos y nuevos problemas de la
reproduccin humana, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Cuadernos del
Ncleo Interdisciplinario.
cin de dos figuras paternas: la social que reconoce a quien es el padre ante
la ley, y la gentica que corresponde a quien aporta sus gametos; y tres
figuras maternas: la social, la gentica y la biolgica que provee el tero
para alojar el vulo fecundado. Lo que es lo mismo, la humanidad se en-
frenta a sus propios juicios sobre los fenmenos biolgicos, psicolgicos y
sociales con un creciente descubrimiento de las consecuencias de su inter-
vencin, por lo que clama su regulacin, como nos lo hizo ver un reciente
estudio en nuestro medio encaminado a conocer la apreciacin pblica de
la biotica y de la clonacin humana, 5 cuando una muestra de jvenes
estudiantes universitarios del campo de la salud y un grupo comparativo
ajeno a l, expres en una encuesta estructurada su apoyo a la investiga-
cin genmica y su rechazo a la utilizacin de la clonacin o la manipu-
lacin gentica para resolver problemas de infertilidad o de eugenesia.
I. D ILEMAS BIOTICOS EN PROCREACIN ASISTIDA
Revisemos cules son los argumentos que se esgrimen desde en enfo-

que personalista, el que considero muy adecuado para razonar sobre la
reproduccin artificial asistida: 6 1) No se acepta aniquilar la salud de algu-
no para defender la salud de otro, como tampoco es admisible exponer la
vida de un ser humano, ni desde el momento de su concepcin. 2) El acto
de procreacin humana se convierte en uno de produccin, de hecho en
una operacin tcnica carente de una vivencia sexual, que despersonaliza
lo que debiera ser un acto netamente humano y por tanto intracorpreo.
3) La afectacin de la familia como unidad social.
En relacin con el primer argumento, en nuestro pas tanto su Constitu-
cin Poltica como los tratados internacionales suscritos y las leyes federa-
les y locales, protegen al producto de la concepcin desde ese momento y
la vida del nio, tanto antes como despus del nacimiento, y consideran al
no nacido como alguien con vida, por lo que se sanciona a quien le cause la
muerte, sealando claramente el derecho a la vida como inherente a la perso-
na humana, 7 tesis jurisprudencial mexicana que apoya el primordial dere-
5 Villalpando Casas, J. J.; Figueroa, B. y Ortega, R., Apreciacin pblica de la biotica

en una muestra de estudiantes universitarios en Mxico, trabajo presentado en la
Reunin de la Liga Iberoamericana y del Caribe de Biotica, Cancn, Mxico, 2003.
6
Lucas Lucas, R., Biotica para todos , Mxico, Trillas, 2003.
7
Tesis jurisprudencial, P./J. 14/2002, Pleno del Tribunal, Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta , XV, 588, febrero 14 de 2002.
cho a la vida de todo ser humano, como postula el personalismo, no obs-

tante posturas liberales que no conceden derechos a los embriones. 8
Por lo que se refiere al segundo argumento: despersonalizacin de la
procreacin, cabe considerar que sta es un acto de donacin entre dos
seres que aportan su integralidad con fines de reproduccin, tratndose de
una vivencia sexual plenamente humana; esta donacin y vivencia no ocu-
rren en la fertilizacin in vitro, donde los donantes inclusive no se conocen
entre s, lo que le resta humanidad al acto de reproduccin, tratndose
meramente de reacciones fisicoqumicas con una finalidad biolgica, adi-
cionalmente expuesta a riesgos evitables para el producto.
El tercer argumento: la afectacin de la familia como unidad social tie-
ne que ver con los roles que asumen los protagonistas de la procreacin en
cuestin, quienes se convierten en proveedores de gametos, sin la clara
intencionalidad de la parte externa, de acoger a un nuevo integrante de la
familia en cuestin, particularmente cuando se trata de una fertilizacin
heterloga, donde los vnculos filiales y paternos no existen. No obstante,
la fertilizacin se habra hecho para satisfacer el deseo de una familia no
capacitada por s misma para la reproduccin, por tanto se limitan para el
producto de la concepcin los lazos familiares que propiciaran su mejor
desarrollo.
II. B ASES DEL EJERCICIO PROFESIONAL
La medicina tiene su cimiento en el respeto a la vida humana en su

bsqueda de bienestar biolgico, psicolgico y social, cuyo conjunto ar-
mnico e interrelacionado es la salud. Este concepto subsume las premisas
que desde tiempos ancestrales sirven de finalidad a la actuacin tica del
mdico, en general del equipo de salud; siendo lcitas las intervenciones e
investigaciones que buscan el bienestar antedicho, siempre que la persona
humana no sirva de medio para el beneficio de otras personas; asimismo,
debe considerar la identidad individual de la persona, ontolgicamente ex-
clusiva, que le da su esencia y su valor; de igual manera que su inherente
libertad y natural autonoma.
8 Kuhse, H., Patient-centred Ethical Issues Raised by the Procurement and Use of
Gametes and Embryos in Assisted Reproduction. Bioethics: an Anthology , Blackwell
Philosophy Anthologies, 1999.
En situaciones extremas la dignidad humana es ms vulnerable, como

sucede en la gestacin y al final de la vida; o en estadios clnicos donde se
carece de autonoma. Es entonces cuando los valores consagrados en la
biotica deben prevalecer con una visin responsable. Debe tenerse en
cuenta que cuando no se pierde la dignidad es cuando se es ms dignamen-
te humano. Pero, en qu consiste la dignidad humana?: es el conjunto de
atributos de un individuo que le hace merecer el respeto, la confianza y la
solidaridad de los dems, 9 como tambin de s mismo, y no debido a su
aspecto o su inteligencia, su edad o estadio biolgico de desarrollo, inde-
pendientemente de si se trate o no de un ser productivo, sino por conside-
racin a su dignidad de persona humana.
En la actualidad asistimos al fin de la modernidad y al inicio de la era
del conocimiento, donde los fenmenos sociales, como el que nos ocupa,
ocurren en un escenario complejo donde se vinculan la lex artis y la praxis
de la medicina y el derecho. En ese contexto, los profesionales de la salud
y el derecho somos parte de un movimiento revolucionario de transforma-
cin del ethos y la praxis de nuestras disciplinas: la biotica. Este movi-
miento se orienta hacia la responsabilidad cientfica y moral que a todos
nos atae; y la revolucin, como todo movimiento transformador de la
sociedad, entraa una dinmica; una fuerza vital original que tiene sentido
y rumbo, que se nutre del sincretismo de posiciones extremas, que preten-
diendo tener la razn se enfrentan entre s.
La controversia sobre estos temas de reproduccin asistida radica en la
posicin liberacionista o no liberacionista que adoptan sus defensores o
sus impugnadores, reducto que al ser ideologizado dificulta el dilogo para
el anlisis, el debate, la reflexin y el acuerdo.
Se trata por una parte, de quienes tenazmente involucrados en el progre-
so del conocimiento y la aplicacin de la tecnologa, aceleran la investi-
gacin imprimindole fuerza y una decidida inercia, que arrolla lo que
encuentra, rehusndose a seguir criterios morales que la puedan limitar,
sin considerar que los lmites son los trminos que le dan identidad a las
cosas; y, de que quienes se le oponen no tratan de impedir el avance, sino
slo de encauzar el desarrollo.
Por otra parte, hay quienes se colocan en una posicin conservadora a
ultranza, la que se acoge a un tipo particular de humanismo, aunque par-
9
Cdigo de conducta para el personal de salud , Mxico, Secretara de Salud, 2002.
cial, que cuestiona el progreso condicionndolo; que aduce trabas morales

y religiosas inabordables y no admite el debate ni la argumentacin, sin
tener en cuenta que el conocimiento extiende las fronteras y precisa los
lmites, con la sola restriccin de los derechos fundamentales y del respeto
que nos debemos unos a otros y con la naturaleza.
Ambas posturas, por ser ideologizadas, frecuentemente son emotivas,
irnicas a veces, e hirientes, al descalificarse ciegamente una a otra. Suce-
sos, que en su caso, son atentatorios a la naturaleza racional de la mujer y
del hombre, lo que dificulta la conciliacin y ensancha y profundiza las
diferencias.
La complejidad del tema exige un abordaje sistematizado de los juicios,
considerando que las necesidades bsicas de los seres humanos no estn
sujetas a negociacin, ni a los acuerdos mayoritarios, como tampoco fijas
a los valores culturales inamovibles. Del mismo modo, la satisfaccin de
dichas necesidades es propicia al ejercicio de la autonoma personal y las
personas tienen el derecho a no ser daadas en sus intereses vitales, lo que
supone el derecho a la consideracin igualitaria en sus exigencias de cui-
dado y salud, lo que elimina cualquier trato discriminatorio. Es en suma la
aplicacin de los derechos humanos a la salud: el mdico deber respetar
los derechos de los pacientes y la defensa de los derechos de los enfermos
contra usurpaciones de las cuales podran ser objeto. 10 De igual forma ha-
br que considerar otros enfoques vlidos, como son los principios funda-
mentales de la biotica personalista, a saber: a) el valor absoluto de la vida
humana y su inviolabilidad; b) la vida, la verdad y la libertad son bienes
inseparables; c) conocer para curar, no para manipular; d) no todo lo tcni-
camente posible, es moralmente admisible; e) la tutela del Estado del bien
de las personas, y f) de la accin con doble efecto. 11
Es importante considerar la responsabilidad del Estado de evitar la
maleficencia y la injusticia, y hacia ello va dirigido todo el derecho pbli-
co. Si el Estado (de corte liberal) no actuara en la proteccin de sus ciuda-
danos estara permitiendo la expropiacin y desposesin de la salud y del
cuerpo de los ciudadanos; por lo contrario, si el Estado (totalitario) mani-
10
Anrys, H., La tica mdica y los derechos humanos. La salud y los derechos huma-
nos: aspectos ticos y morales , Organizacin Panamericana de la Salud, Organizacin
Mundial de la Salud, 1999.
11
Ibidem , 2.
pulara los sistemas de valores de sus ciudadanos, estara actuando por ex-
ceso e igualmente sera desposesor y expropiador, situaciones no desea-
bles en ninguno de los casos y que se deben evitar. 12
De lo anterior se desprende que los principios normativos primarios de
beneficencia, no maleficencia e igualdad (prima facie duties), no se cons-
truyen arbitrariamente, sino que surgen del reconocimiento de la exigencia
de satisfacer las necesidades bsicas de las personas, para lo cual se recu-
rre a los principios ( real duties) de autonoma, dignidad e informacin a
que tienen derecho todos los seres humanos. La biotica es entonces un
sistema de reflexin moral sobre los acontecimientos de la vida.
Para el anlisis decisional de los casos difciles se recomienda, 13 apelar
a principios normativos secundarios, como son: el paternalismo justifica-
do, el utilitarismo restringido, el trato diferenciado, y la confidencialidad.
El paternalismo justificado se refiere a las decisiones que se toman en si-
tuacin de incompetencia de un sujeto, si se supone un beneficio objetivo
para l y se presume que al cesar la incompetencia consentira. El utilita-
rismo restringido estima que al actuar no se beneficia ni se daa a una
persona, si con ello se produce o se espera un beneficio para otra persona,
si se cuenta con el consentimiento del afectado o se supone que consen-
tira si se trata de una medida no degradante. La licitud de atender a una
persona de una manera distinta que a otra, si se produce un beneficio apre-
ciable a otras ms, y se supone que el perjudicado consentira si pudiera
decidir en circunstancias de imparcialidad. Y, finalmente, la confidencia-
lidad, que corresponde y protege el secreto del primario de autonoma y el
secundario de paternalismo justificado.
Para el manejo de los principios primarios y secundarios es deseable
establecer reglas, 14 como la que a manera de ejemplo seala: es lcito
preferir para un trasplante, en igualdad de condiciones, al enfermo que
pueda pronosticarse una mayor cantidad y calidad de vida. En atencin a
la equidad en la aplicacin de las reglas, es recomendable sostener las de-
cisiones ticas en las condiciones siguientes:
1. Pluralidad e inconmensurabilidad
12
Gracia, D., Biotica clnica , Colombia, El Bho, 2001, vol. 1.
13
Vzquez, R., Decisiones mdicas en pacientes competentes e incompetentes, Cien-
cia, Mxico, 50, 3, 34-40, 1999.
14
Idem .
2. Objetividad en la satisfaccin de las necesidades bsicas.

3. Distincin entre principios primarios y secundarios.
4. El trnsito de principios a reglas.
5. Acumulacin de decisiones argumentadas y eficaces que puedan
conducir a una teora general.
Veamos ahora cules son los pasos que debieran seguirse en el anlisis
moral de los casos problema. El grupo de Darmouth 15 sugiere:
1. Identificar y describir las acciones que dan lugar a un dilema tico.

2. Determinar cules acciones entran en conflicto con las convencio-
nes cientficas relevantes.
3. Precisar las responsabilidades en que se incurre con tales acciones.
4. Discutir cules son las acciones alternativas moralmente prohibidas,
y por qu no son aceptables.
5. Identificar cules son las alternativas que pueden ser moralmente
aceptables y discutir por qu s lo son.
6. Reconocer las acciones que pueden ser moralmente alentadas en ca-
sos especficos y discutir por qu ciertas acciones son mejores que
otras.
7. Informar debidamente a los involucrados y a los sujetos de nuestras
acciones de las implicaciones y riesgos que significan.
Es importante referir que el anlisis tico no necesariamente lleva a una

decisin autodeterminada, 16 se requiere la intervencin de los componen-
tes de balance de principios y de priorizacin, que dependen de la orienta-
cin tica de quien toma decisiones. As, bajo el principialismo deontolgico
pueden producirse diferentes resultados que si predominara el utilitarismo
o el consecuencialismo. Los principios ticos de beneficencia y justicia
pueden ser ordenados con diferente prioridad, de manera que la tica per-
sonal o microtica justifica resultados diferentes de la tica pblica o
macrotica. Tambin influyen en el anlisis de los dilemas, razones geo-
polticas o justificaciones religiosas, veamos un ejemplo: en la tradicin
15
Dartmouth Ethics Institute.
16
Dickens, M. B., Reproductive Health and Human Rights: Integrating Ethics, Medi-
cine and Law , Oxford University Press, 2003, Ethical issues arising from the use of as-
sisted reproductive technologies.
islmica, la integridad del linaje familiar es muy importante, como lo es la

crianza de los nios en esa fe, siendo la donacin de gametos o de embrio-
nes ticamente inaceptable, pero se pueden utilizar tcnicas artificiales
dentro del matrimonio para lograr el embarazo; 17 en tanto que en la reli-
gin catlica la reproduccin se limita al sexo natural en una pareja casa-
da, aunque se puede admitir la donacin de vulos y su transferencia al
sistema reproductivo de una mujer para ser fertilizado por el esposo en una
inseminacin natural, 18 mientras que entre los judos la donacin puede
ser aceptada si el vulo tambin es judo. 19 Ello no significa que cada
opcin es aceptable por s, y que los adherentes a un resultado particular
estn utilizando aproximaciones diversas para llegar a conclusiones tica-
mente diferentes, pero no faltas de tica.
Por cuanto a la manipulacin gentica, con propsitos de seleccin de
sexo o eugenesia no es admisible, aunque en algunos medios se acepta el
diagnstico previo a la implantacin del embrin desarrollado in vitro , o
de los gametos, donde al demostrar algn trastorno no se utilizaran para
prevenir abortos espontneos por esa causa.
Con esta metodologa de anlisis y apoyo para la toma de decisiones,
los involucrados se hacen legal y moralmente responsables, es decir, ad-
quieren la obligacin de responder integralmente de sus actos. Cabe hacer
notar que la cosmovisin de los integrantes del equipo de salud y su
manera de actuar est definida en su biografa y currculo de vida profesio-
nal; influida por las caractersticas contextuales de su prctica y sus ac-
ciones; igualmente, por la interpretacin de la voluntad de quien desee
sujetarse a un protocolo de reproduccin asistida. Sus acciones habrn de
estar orientadas desde la posicin netamente profesional, al brindar un ser-
vicio acorde al estado del arte y la tica, y no de la obligacin de acatar
la voluntad de otros, cuando a sabiendas se trata de prcticas no aceptadas
o se corren riesgos que puedan provocar daos a terceros, inmediatos o a
17
Serour, G. I., Ethical Guide Lines for Human Reproduction Research in the Muslim
World, Cairo International Center for Population Studies and Research, Al Azhar Univer-
sity, 1992, referido por Dickens.
18
Magisterium of the catholic church, Instruction on respect to the human life in its
origin and on the dignity of procreation: replies to certain questions of the day (22 Febru-
ary 1987), Vatican City, referido por Dickens.
19
Glick, J., Health policy-making in Israel. Religion, politics and cultural diversity,
en Bankowski, Bryant (ed.), Health Policy, Ethics and Human Values: an International
Dialogue, Organizations of Medical Sciences, pp. 71-77, 1985, referido por Dickens.
largo plazo. Ese es un ejercicio de libertad del mdico y de coherencia con

los principios ticos esenciales.
Ahora bien, con toda esta fundamentacin intentemos analizar meto-
dolgicamente y de manera genrica los aspectos ticos de los procedi-
mientos de reproduccin asistida. Se trata de un ejercicio de reflexin y
anlisis, puesto que las decisiones recaen en lo individual y a cada caso en
particular, teniendo en consideracin dos niveles: 20 a) el tcnico de carc-
ter premoral, que se ocupa de los hechos, y b) el tico, propiamente moral,
que trata de los valores, partiendo del principio de que se pueden tomar
decisiones racionales en condiciones de incertidumbre y, con base en la
aseveracin de que: la reproduccin es un derecho del ser humano y, de
que: la infertilidad es un estado patolgico que, como tal, el mdico tiene
el cometido de atender, siendo la reproduccin asistida parte de los trata-
mientos encaminados a quitar barreras por diferentes tipos de infertilidad
que impiden la creacin de la vida. As las cosas, habr que considerar
ahora lo siguiente:
1 . Se estn respetando los principios ticos fundamentales y nor-

mativos?
2. Se est buscando un beneficio al tratar la infertilidad de una pareja?
3. Se estn preservando los valores sociales esenciales?
4. El tratamiento implica algn riesgo para los progenitores o el
producto?
5. Cules son las acciones especficas que plantean el dilema tico?
6. Con qu convenciones cientficas relevantes se entra en conflicto?
7. Quin asume la responsabilidad de las acciones que no son moral-
mente aceptables y son causa del dilema?
8. Cules son las acciones alternativas que pueden ser alentadas y
son moralmente aceptables?
9. Estn debida y completamente informados los participantes en el
tratamiento sobre las implicaciones de sus acciones?
10. Existen reglas institucionales sobre el tipo de tratamiento e indi-
caciones?
11. Existen las condiciones mnimas que aseguren que el nuevo ser
va a ser recibido en las mejores circunstancias para su formacin,
crecimiento armnico y pleno desarrollo de sus potencialidades?
20
Ibidem, 10.
12. Se ha considerado que los derechos reproductivos de toda persona

y la decisin de la pareja infrtil, no pueden ser abstrados de los
derechos del nio y del no nacido?
Este anlisis es un proceso complejo, que busca conjuntar los hechos y

los valores, y proporcionar elementos para decidir a la vista de todos ellos.
Para finalizar, deseo manifestar, que no es mi propsito discutir enfo-
ques legales, religiosos, culturales, polticos o tcnicos sobre la validez,
aceptacin o rechazo de los procedimientos de reproduccin asistida. Em-
pero, no debo pasar por alto sealar que el buen ejercicio de la medicina
obedece a los dictados de una vocacin, que demanda una actitud elevada,
un nivel espiritual noble para afrontar el esfuerzo, la fatiga y los riesgos
que significa poner a disposicin de quien lo necesita, lo mejor de uno
mismo, sus conocimientos y experiencias. Cuando se siembra conocimientos
en el terreno de la vocacin se est haciendo no slo un buen mdico, sino
un mdico bueno, de profunda moral profesional. 21 La responsabilidad
que adquiere el profesional de la salud no slo es ante la ley o ante su
profesin, que exigen de l o ella el dominio de las tcnicas y su conducta
apegada a los principios de la biotica en el desempeo de sus labores, en
un campo tan sensible y controvertido, como es la reproduccin asistida,
la exigencia de responder por sus actos es, ante su fuero interno y, en su
caso, ante el ser superior que a cada quien le dicten sus creencias.
21
Maran y la tica mdica, referido por Gracia, D., Biotica clnica , Colombia,
El Bho, 2001, vol. 2.
ALGUNOS ASPECTOS DE LA REGULACIN
DE LA PROCREACIN ASISTIDA, INSEMINACIN ARTIFICIAL
Y MANIPULACIN GENTICA*
Miguel O NTIVEROS ALONSO **
Ante el tema de procreacin asistida, inseminacin artificial y manipula-

cin gentica, en primer trmino habra que preguntarse si realmente pue-
de realizarse la clonacin de un ser humano y si debe el derecho penal, en
su calidad de ultima ratio , sancionar estas conductas. Si se considera que
todo lo pensable es posible; clonar a un ser humano es posible. Por ello, es
correcto que el derecho penal intervenga en este tipo de conductas, como
se prev en el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal.
Resulta correcto que el legislador del Distrito Federal haya copiado n-
tegramente las disposiciones de la legislacin penal espaola. Esto es to-
talmente vlido cuando en Mxico no se ha discutido suficientemente en
lo acadmico sobre estos temas de suma relevancia.
No es tan fcil determinar cul es el bien jurdico tutelado en los delitos
de procreacin asistida, inseminacin artificial y manipulacin gentica,
pues en ocasiones puede confundirse con el objeto material. Es debatible
considerar que son las clulas germinales el bien jurdico a proteger. Tam-
poco es correcto pensar que es la dignidad humana en torno a un futuro ser
humano no nacido. Lo es la decisin de la persona, que el derecho penal
debe salvaguardar.
*Resumen de la intervencin del ponente.

**Instituto Nacional de Ciencias Penales.
29
CONCLUSIONES SOBRE LOS TEMAS PROCREACIN ASISTIDA,
INSEMINACIN ARTIFICIAL Y MANIPULACIN GENTICA
Rafael M RQUEZ P IERO *
La intervencin de la doctora Brena Sesma fue excelente. Hizo una expo-

sicin multidisciplinaria sobre esos temas tan debatidos, todo ello dentro
de una proyeccin expositiva, que fue desgranando las particularidades
del tema general. La temtica desarrollada se realiz en funcin del Cdi-
go Penal para el Distrito Federal, y comprendi el Ttulo Segundo, del
Libro Segundo. Parte Especial.
En primer lugar, abord el Captulo Primero relativo a la procreacin
asistida e inseminacin artificial. As, el artculo 149 dice literalmente:
A quien disponga de vulos o esperma para fines distintos a los autorizados

por sus donantes, se le impondrn de tres a seis aos de prisin y de cin-
cuenta a quinientos das multa.
La doctora Brena Sesma puntualiz, con mucha claridad, la exigencia

de respetar las finalidades perseguidas por los donantes. Se trata de una
proteccin de la voluntad de los mismos, para evitar la comercializacin
indebida de estos embriones (por llamarlos en forma general) y con ello
establecer un control adecuado de tales situaciones.
A continuacin, la expositora entr en el anlisis del contenido del ar-
tculo 150, que literalmente expresa:
A quien sin consentimiento de una mujer mayor de 18 aos o aun con el

consentimiento de una menor de edad o de una incapaz para comprender
el significado del hecho o para resistirlo, realice en ella inseminacin arti-
ficial, se le impondrn de tres a siete aos de prisin. Si la inseminacin se
* Universidad Panamericana.
31
32 RAFAEL MRQUEZ PIERO
realiza con violencia o de ella resulta un embarazo, se impondr de cinco a

catorce aos de prisin.
Lo ms destacable del precepto es, evidentemente, la calidad especfica

del sujeto pasivo del delito, ya que se requiere de una mujer mayor de diez
y ocho aos, que no presta su consentimiento, o, en su caso, con el consen-
timiento de una menor de edad o de una incapaz de comprender el signifi-
cado del hecho o de resistirlo.
Finalmente, en el prrafo segundo de este artculo se incluye el supues-
to de la realizacin de la inseminacin con violencia o cuando de ella re-
sulte un embarazo. Ah se destacan los medios o la posibilidad de la
resultancia de un embarazo, que aumentara, cada vez, la punibilidad.
Podramos hablar de una figura parecida a la que (si no me equivoco, en
el estado de Nueva York) se denomina contrato de arrendamiento de tero.
El artculo 152 seala:
Adems de las penas previstas en el artculo anterior, se impondr suspen-

sin para ejercer la profesin o, en caso de servidores pblicos, inhabilita-
cin para el desempeo del empleo, cargo o comisin pblicos, por un
tiempo igual al de la pena de prisin impuesta, as como la destitucin.
Se trata, como fcilmente puede comprenderse, de unas sanciones al

sujeto activo del delito (adems de las penas sealadas) ya sea profesionista
o servidor pblico, que pueden entenderse como una privacin de dere-
chos. El artculo 153 dice:
Cuando entre el activo y la pasivo exista relacin de matrimonio, concubi-

nato o relacin de pareja, los delitos previstos en los artculos anteriores se
perseguirn por querella.
Se explica, perfectamente, el contenido del precepto, ya que el legisla-

dor trata de preservar (en todo caso) la integridad familiar, en cuanto bien
social de gran relevancia. En el Captulo Segundo se hace referencia a la
manipulacin gentica. As en el artculo 154 se expresa:
Se impondrn de dos a seis aos de prisin, inhabilitacin, as como sus-

pensin por igual trmino para desempear cargo, empleo o comisin p-
blicos, profesin u oficio, a los que:
Fraccin I: Con finalidad distinta a la eliminacin o disminucin de enfer-

medades graves o taras, manipulen genes humanos de manera que se altere
el genotipo.
Hay que tomar en cuenta que la prohibicin, nsita en el precepto, se

refiere, exclusivamente, a la manipulacin con propsitos distintos de la
eliminacin o disminucin, en su caso, de enfermedades graves o taras,
cuando con ello se produzca la alteracin del genotipo.
Se est teniendo en cuenta solamente las manipulaciones que alteren el
genotipo de un ser humano, es decir, su cdigo gentico.
Fraccin II: Fecunden vulos humanos con cualquier fin distinto al de la

procreacin humana.
La cuestin est muy debatida y es relativa a la procreacin de seres

humanos, apartndose de la finalidad sealada, ut supra, y tal vez con el
deseo de clonarlos. Claro est, que ello implicara distinguir, cuidadosa-
mente, la procreacin con finalidades teraputicas y la procreacin para
reproducir seres humanos.
Sin duda, existen en el mundo lugares, centros de investigacin (por
citar un ejemplo, el Genomics Center), en donde estas actividades se estn
realizando.
Fraccin III: Creen seres humanos por clonacin o realicen procedimientos

de ingeniera gentica con fines ilcitos.
Asusta pensar que (como ocurri con la oveja Dolly) se intentara repro-
ducir un Hitler, un Nixon, en cuanto protector de Pinochet, Videla, u otros
famosos strapas de la misma ralea.
Artculo 155: Si resultan hijos a consecuencia de la comisin de alguno de

los delitos previstos en los artculos anteriores, la reparacin del dao com-
prender adems, el pago de alimentos para stos y para la madre, en los
trminos de la legislacin civil.
Este precepto perfectamente explicable, dada la necesidad de propor-

cionar (dentro de la reparacin del dao) alimentos para los hijos y para la
madre, y hace referencia a los trminos de la legislacin civil. No olvide-
mos que la legislacin penal no es creadora sino sancionadora o
34 RAFAEL MRQUEZ PIERO
garantizadora de bienes jurdicamente imprescindibles para una conviven-

cia social recta y adecuada, que tiene carcter fragmentario y que constitu-
ye la ultima ratio , sin que sea lcito recurrir a ella, para solucionar cuestio-
nes que pueden serlo a travs de otras ramas del frondoso rbol del derecho.
En este terreno comentado, la doctora Brena Sesma hizo un anlisis en
donde se tocaron los puntos especficos ms destacados de la problemti-
ca, y dej acreditada su capacidad investigatoria.
Alegando premura de tiempo, el doctor Miguel Ontiveros Alonso, del
Instituto Nacional de Ciencias Penales (INACIPE), realiz su exposicin,
con autorizacin de la coordinacin de la Mesa, y el consentimiento de sus
compaeros exponentes, dado que haba una actividad importante en el
propio INACIPE.
Comenz aludiendo a la necesidad de tratar estos temas, procurando
apartarlos de ligazones de carcter moral, para moverse en un plano estric-
tamente jurdico. En tal sentido (si mal no recuerdo) propuso el manejo de
lo concerniente a la procreacin asistida, inseminacin artificial y manipu-
lacin gentica.
El propsito del doctor Ontiveros Alonso se centr, primordialmente,
en algo parecido a un adelanto de la tutela penal, para tratar de evadir las
reminiscencias moralmente valorativas, y conseguir, de esta manera, pro-
porcionar mayor seguridad jurdica a la legislacin penal.
En mi comentario personal (como coordinador de la Mesa) dej claro que
todo el derecho penal es moral, aunque no todas las parcelas de las conduc-
tas morales quedan dentro de su mbito jurdico, ya que se requiere de un
gran respeto a las decisiones que, en este campo, adopten las personas.
Autores hay (entre ellos el que comenta) que hablamos de una triple
sigla CIP cuyo significado viene siendo el de Confidencialidad, Integridad
de los datos y respeto de los mismos y privacidad. Esta temtica enla-
za, directamente, con una consideracin ubicable dentro de la epistemolo-
ga del derecho, que alude a ese minimum tico, imprescindible en el trata-
miento de la temtica de cualquier rama del derecho y, ms aun, en la
parcela jurdico-penal.
Por ltimo, se produjo la intervencin del ponente Jos de Jess
Villalpando Casas, perteneciente al Instituto Nacional de Enfermedades
Respiratorias. El doctor Villalpando Casas parti de los mismos supues-
tos, que constituyen el bagaje cientfico-mdico del distinguido profesor
Carlos Romeo Casabona.
Su intervencin se extendi durante bastante tiempo, enfatizando la ur-
gente necesidad de que el derecho penal se adelante a los acontecimientos,
para tratar de prevenir, al mismo tiempo que sancionar, conductas que ata-
quen los valores esenciales de la naturaleza humana.
Sin embargo, lo anterior genera la produccin de un fenmeno no aconse-
jable, en el mbito del derecho penal, que el doctor Jess-Mara Silva Snchez
denomina: La indeseada e indeseable expansin de dicho derecho.
Arriba aluda el doctor Silva Snchez al incontenible deseo de ciertos
investigadores, en otras ramas distintas del derecho penal, de tratar de uti-
lizar la herramienta jurdico-penal, desbordando los lmites restrictos de la
misma, olvidndose, con cierta ligereza, la existencia del principio de le-
galidad, el cual en la Constitucin de la Repblica Mexicana, en su formu-
lacin en el artculo 14 constitucional, prrafo tercero, dice literalmente:
En los juicios del orden criminal queda prohibida imponer, por simple ana-
loga y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por
una ley exactamente aplicable al delito de que se trata.
Este precepto se encuentra repetido (en forma similar) en todas las Cons-
tituciones de los pases, que tienen un rgimen de Estado de derecho. Hay
que tener en cuenta que dicho sistema supone la concurrencia de varios
principios, a saber:
Primero. La ley como expresin de la voluntad general, es decir, realizada

por un Poder Legislativo, elegido libremente por los ciudadanos.
Segundo. Principio de separacin de poderes, o sea: un Poder Legislativo
que las hace; un Poder Judicial que las aplica; y un Poder Ejecutivo que las
promulga y las ejecuta.
Tercero. Garanta jurdico-formal de los derechos individuales.
Cuarto. Control jurisdiccional de la actividad de la administracin.
En estas condiciones, cualquier intento de adelantar la tutela penal, para

tratar de solucionar, con el objeto de adelantarse a la concrecin legal de
las conductas tpicas es totalmente reprobable. Sin perjuicio de que se trate
de justificar todo ello, trayendo a colacin la existencia de valores mora-
les, los que paradjicamente tienen su mayor proteccin garantizadora en
las normas de derecho penal.
Aqu termin mi intervencin como coordinador de la Mesa y respond
algunas de las preguntas formuladas por el auditorio, el da 3 de noviembre
de 2003, relativas al tema de procreacin asistida, inseminacin artificial y
manipulacin gentica.
COMENTARIOS SOBRE LOS DELITOS CONTRA LA VIDA
Y LA INTEGRIDAD CORPORAL
Olga I SLAS DE G ONZLEZ M ARISCAL *
S UMARIO : I. Introduccin . II. Ubicacin de los delitos contra la vida

y la integridad corporal . III. Nexo causal. IV. Homicidio entre pa-
rientes o personas con ligamen afectivo . V. Infanticidio. VI. La re-
gulacin de la eutanasia . VII. Las calificativas .
I. INTRODUCCIN
El nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal ofrece mltiples innova-

ciones, tanto en el Libro Primero o Parte General como en el Libro Segun-
do. Algunas de estas innovaciones son de especial trascendencia, bien por
obedecer a las teoras ms avanzadas en materia penal, bien por dar res-
puesta, con puntualidad, a las necesidades sociales y cumplir lineamientos
de una adecuada poltica criminal. Otras, por opuestas razones a las apun-
tadas, constituyen desaciertos que pudieron haberse corregido en su opor-
tunidad, si se hubieran atendido las opiniones desinteresadas de algunos
estudiosos de la materia.
En esta ocasin se har una revisin de las modificaciones introducidas
en el Ttulo dedicado a los Delitos contra la vida y la integridad corporal.
En trminos muy generales aunque ms adelante se harn algunas
precisiones de los aspectos ms importantes se pueden sealar las si-
guientes modificaciones.
La acertada ubicacin de los delitos contra la vida y la integridad

corporal.
39
40 OLGA ISLAS DE GONZLEZ MARISCAL
La simplificacin de la regulacin del nexo causal relacionado con

el homicidio y las lesiones.
La nueva ubicacin y los agregados al contenido del tipo, conocido
anteriormente como Homicidio en razn del parentesco o relacin.
La introduccin de un nuevo infanticidio.
La incorporacin de la eutanasia.
La diversa concepcin de las calificativas.
Nuevos textos concernientes a los delitos relacionados con el suicidio.
La supresin de la obsoleta figura del duelo, que se haba conserva-
do en los cdigos penales como reliquia (an se conserva en el Cdi-
go Penal Federal y en varias entidades federativas).
La adicin de algunas precisiones en relacin con la ria.
La insercin, en el homicidio por emocin violenta, de lo que debe
entenderse, para efectos penales, por emocin violenta, concepto en
el que se destaca la necesaria atenuacin en forma considerable y
transitoria de la imputabilidad del agente.
La diferente ubicacin de los homicidios culposos calificados: con
sujeto pasivo singular y con sujeto pasivo plural y varias especifica-
ciones de los textos correspondientes.
La eliminacin de los homicidios calificados por cometerse a prop-
sito de una violacin o de un robo, o por cometerse en casa habita-
cin (mismos que continan vigentes en el Cdigo Penal Federal).
En el mbito de los delitos de aborto, la cancelacin de las tan criti-
cadas figuras de aborto procurado por mviles de honor y de con-
sentimiento de aborto por mviles de honor, as como la inclusin
de algunas precisiones terminolgicas.
II. U BICACIN DE LOS DELITOS CONTRA LA VIDA

Y LA INTEGRIDAD CORPORAL
La Parte Especial de un cdigo penal es un catlogo de tipos penales

cuya funcin es la proteccin de bienes jurdicos (razn de ser de la pena y,
en ltima instancia, tambin del derecho penal). En este sentido, es en esta
Parte, de la estructura del Cdigo, donde se manifiestan los intereses de
la sociedad en un momento y lugar determinados. En otras palabras: el
Libro Segundo del Cdigo Penal refleja claramente la ideologa, la cultura
y hasta el rgimen poltico y econmico que rige en el lugar de origen del
ordenamiento penal.
COMENTARIOS SOBRE LOS DELITOS CONTRA LA VIDA 41
En el devenir histrico mexicano la legislacin penal ha tomado dife-

rentes rumbos. El Cdigo Penal Federal de 1871, fiel a los postulados li-
berales de la poca, inicia el Libro Tercero con los Delitos contra la pro-
piedad, lo cual indica o pone de manifiesto su ideologa.
El Cdigo Penal de 1929, a pesar de que la Constitucin de 1917, plena-
mente respetuosa de las garantas individuales, ya tena doce aos de vi-
gencia, nace inmerso en una ideologa estatista. Abre su Libro Tercero con
los Delitos contra la Seguridad Exterior de la Nacin, y es hasta el Ttulo
Decimosptimo donde prev los delitos contra la vida.
El Cdigo Penal de 193 1, surgido en momentos difciles de transforma-
cin poltica y econmica, producto de la cruenta revolucin que se haba
vivido, continu impregnado del estatismo de la poca. En esta lnea ideo-
lgica, dedica el primer ttulo de su Libro Segundo a los Delitos contra la
Seguridad Exterior de la Nacin, igual que el Cdigo Penal de 1929, y
a los delitos contra la vida y la integridad corporal les da cabida en el
Ttulo Decimonoveno.
Actualmente se afirma que en un Estado de derecho lo primordial y
fundamental es el respeto de los derechos humanos. Esta prioridad, trans-
portada al mbito de la normatividad penal, conduce inevitablemente a
proteger de manera preponderante, en el primer lugar de la Parte Especial
del Cdigo Penal los bienes jurdicos relativos a las personas individual-
mente consideradas y, partiendo de ah, en un orden gentico y jerrquico,
se irn ubicando en los niveles siguientes (ttulos y captulos) todos los
bienes jurdicos que se tutelan en el ordenamiento penal.
Con esta cultura de los derechos humanos, el Cdigo Penal para el Dis-
trito Federal, de 2002, por vez primera otorga preferencia al ser humano.
En el Ttulo Primero del Libro Segundo (Parte Especial) regula los Deli-
tos contra la vida y la integridad corporal.
Es importante destacar que el Cdigo Penal Federal contina ubicando
estos delitos en el Ttulo Decimonoveno. En cambio, 14 de las 31 entida-
des federativas (Aguascalientes, Baja California, Baja California Sur,
Chiapas, Guanajuato, Guerrero, Hidalgo, Morelos, Quertaro, Quintana
Roo, San Luis Potos, Sinaloa, Tabasco y Veracruz) se adelantaron al im-
portante cambio que oper en el Distrito Federal.
En el extranjero, el Cdigo Penal espaol de 1995 sita en su Ttulo
Primero todo lo concerniente al delito de homicidio y sus formas. En tanto
que el Cdigo Penal alemn se ocupa de los delitos contra la vida en la
Seccin Decimosexta bajo el rubro de Hechos punibles contra la vida.
III. N EXO CAUSAL
La materia concerniente al nexo causal estaba incluida en tres artcu-

los reiterativos e innecesarios: el 303, en su fraccin I, el 304 y el 305.
La fraccin I del artculo 303 dispona: Se tendr como mortal una
lesin cuando la muerte se deba a las alteraciones causadas por la lesin en
el rgano u rganos interesados, alguna de sus consecuencias inmediatas o
alguna complicacin determinada inevitablemente por la misma lesin y
que no pudo combatirse, ya sea por ser incurable, ya por no tener al alcan-
ce los recursos necesarios. Como puede apreciarse, se trata de una regla
muy concreta y precisa (aunque innecesaria, segn se ver ms adelante).
El artculo 304 postulaba que siempre que se verificaran las tres cir-
cunstancias previstas en el artculo 303, la lesin se tendra como mortal
aunque se probara: a) que la muerte se habra podido evitar con auxilios
oportunos, o b) que la lesin no habra sido mortal en otra persona, o que
se debi a la constitucin fsica de la vctima o a las circunstancias en
que se recibi la lesin. Con estas especificaciones se quera puntuali-
zar que, al determinarse el nexo causal, nada importa lo que hubiera podi-
do ser en otras circunstancias o en otra persona, sino nicamente lo que en
realidad ocurri como consecuencia de la lesin inferida (de la actividad reali-
zada por el activo). En este sentido, el citado texto vena a ser una reitera-
cin superflua de lo previsto en la fraccin I del artculo 303.
Por su parte, el artculo 305 estipulaba diversos casos en los que, a pesar
de ocurrir la muerte, no se tendra como mortal la lesin, si: a) la muerte
fue resultado de una causa anterior a la lesin y sobre la cual sta no haya
influido; b) la lesin se hubiere agravado por causas posteriores tales como:
aplicacin de medicamentos positivamente nocivos, operaciones quirrgi-
cas desgraciadas, excesos o imprudencias del paciente o de quienes lo ro-
dearon. Todos estos casos slo reafirmaban lo concretamente establecido
en la fraccin I del artculo 303, por lo cual eran intiles.
El nuevo Cdigo Penal, al regular el nexo causal en el artculo 124,
toma exactamente lo prescrito en el artculo 303, fraccin I, del Cdigo
anterior, salvo las expresiones finales, plenamente innecesarias, en que se
dice y que no pudo combatirse, [se refiere a la complicacin] ya sea por
ser incurable, ya por no tenerse al alcance los recursos necesarios.
Este cambio significa un adelanto, pues elimina todo lo redundante y
slo reproduce un texto que puede ser til para evitar desvos en la inter-
pretacin. Sin embargo, es importante resaltar que aun esta frmula tan
concreta es innecesaria en virtud de que el nexo causal est contenido en el

artculo 123 que tipifica el homicidio y del cual se desprende que de todos
los factores causales (que pueden llegar hasta el infinito) el nico que inte-
resa es la actividad del sujeto activo que satisface la propiedad de privar
de la vida a otro, y no es causal toda actividad que no satisfaga dicha
propiedad; esto quiere decir que cualquier otro factor que no sea la activi-
dad del autor material, o que siendo actividad de dicho autor, no satisfaga
la propiedad de privar de la vida a otro, son irrelevantes para el tipo penal.
Vale tener presente que en la Parte Especial del Cdigo Penal hay ml-
tiples tipos penales que exigen la presencia de un resultado material y, por
tanto, de un nexo causal; no obstante, slo se prev lo relativo a la causalidad
a propsito del homicidio, lo cual indica que la referencia expresa a la
causalidad es innecesaria.
IV. H OMICIDIO ENTRE PARIENTES O PERSONAS CON LIGAMEN AFECTIVO
La figura delictiva denominada, en el anterior Cdigo Penal, como Ho-

micidio en razn del parentesco o relacin, descrita en el artculo 323,
ocupaba un captulo (IV) independiente dentro del Ttulo de los Delitos
contra la vida y la integridad corporal. El Cdigo Penal actual contem-
pla esta figura sin ningn nombre especfico (dentro del Captulo I deno-
minado simplemente Homicidio) que resalte la materia que le da conte-
nido, su categora de tipo especial calificado y, por ende, el bien jurdico
que, adems de la vida humana, se pretende tutelar, a saber: la fe y/o la
seguridad fundada en la confianza derivada de la concreta relacin entre
ascendiente y descendiente, bien jurdico con el que se legitima la punibi-
lidad agravada.
Este tipo penal recoge todas las relaciones de parentesco y ligamen afec-
tivo, consignadas en el artculo 323, con las que se determinan tanto las
calidades del sujeto activo como las del sujeto pasivo a quien se priva de la
vida, tales como ser: ascendiente o descendiente consanguneo en lnea
recta, hermano, cnyuge, concubina o concubinario, adoptante o adopta-
do, se agrega la persona con la que se tiene una relacin de pareja perma-
nente, con lo cual se pretende proteger a todas las personas que viven en
pareja, sin distincin de sexo, siempre y cuando esta unin tenga el carc-
ter de permanente.
Por otra parte, el nuevo ordenamiento penal sigui la misma tendencia
del anterior de sealar, de manera expresa, que el tipo se concretiza slo
cuando existe conocimiento de esa relacin. Cabe anotar que ese seala-
miento, destacado en el tipo, es absolutamente innecesario pues es parte
del dolo. El dolo se configura con el conocimiento de todos y cada uno de
los elementos objetivos descritos en el tipo penal. En el caso del homicidio
entre parientes o personas con ligamen afectivo permanente, el dolo nece-
sariamente comprende el conocimiento de la calidad especfica del sujeto
activo y del sujeto pasivo. Si el activo no conoce alguna de estas calidades
consignadas en el tipo, se estar, sin discusin, frente a un error precisa-
mente sobre estas calidades, y ello traer como consecuencia ineludible la
no configuracin del tipo calificado, pero se caer, sin ms, en la comisin
de un homicidio fundamental o simple. Valga un ejemplo: si el sujeto A
quiere privar de la vida a B, como una persona cualquiera, sin saber que es
su hermano, el dolo, nunca podr ser de homicidio calificado por la rela-
cin de parentesco, sino de homicidio simple.
En conclusin: el aparente problema del conocimiento de la relacin de
parentesco, prevista en el tipo penal, se resuelve aplicando las reglas del
error, sin necesidad de ningn sealamiento expreso.
Por otra parte, se prescribi, de manera muy clara, para no dejar nada a
la interpretacin, que si en la comisin de este delito concurre alguna cali-
ficativa, se impondrn las penas del homicidio calificado; asimismo, si
concurre alguna atenuante, se impondrn las penas correspondientes.
Por lo que respecta a la punibilidad, que era de diez a cuarenta aos, se
disminuy en su trmino mximo a treinta aos. El mnimo de diez aos
se mantuvo igual, pero a nuestro juicio es muy bajo, comparado con el
mnimo del homicidio simple que es de ocho aos.
La hiptesis culposa se conserv en cuanto a la no imposicin de san-
cin en los casos previstos por la propia ley (salvo que el agente se encuen-
tre bajo el efecto de bebidas embriagantes, de estupefacientes o psico-
trpicos, sin que medie prescripcin mdica, o bien que no auxiliare a la
vctima), pero se adicion el caso en que el agente se diere a la fuga. En
cuanto al tipo culposo se incluy la relacin de amistad o de familia.
V. INFANTICIDIO
El nuevo ordenamiento penal instaura una especial forma de infantici-

dio, cuya orientacin ideolgica dista mucho de la que guiaba la antigua
regulacin. El Cdigo Penal, antes de la reforma de 1994, contemplaba
dos clases de infanticidio: uno cometido por la madre, por mviles de ho-
nor, sancionado tan slo con prisin de tres a cinco aos, y otro, cometido
por cualquier ascendiente consanguneo, por mviles diversos al honor
(designado, tambin, como infanticidio genrico), sancionado con prisin
de seis a diez aos. Ambas figuras merecieron, durante mucho tiempo, la
crtica y el rechazo de los estudiosos de la materia, por carecer de legitima-
cin esa punibilidad tan atenuada. La reprobacin ms severa se endereza-
ba sobre el infanticidio sin mviles de honor, en virtud de que ste no slo
no tena legitimacin en cuanto a la punibilidad sino que se le consideraba
como un tipo agravado, que bien poda encuadrar en el antiguo parridicidio.
Al infanticidio por mviles de honor se le pretendi justificar en aras de la
reputacin y la honra de la madre.
El legislador de 1994, atento a esta situacin, cancel ambos tipos de
infanticidio, y la situacin de hecho que en ellos se contemplaba la integr
en el llamado Homicidio en razn del parentesco o relacin; sin embar-
go, once entidades federativas mantienen vigente el infanticidio por mvi-
les de honor.
En el actual infanticidio se prescinde de aspectos tan discutibles como
el honor, y se toman en cuenta situaciones reales gravemente problemti-
cas, por las que atraviesan muchas mujeres mexicanas, madres solteras,
como consecuencia del subdesarrollo que padecen. El legislador se orienta
a favorecer a la madre que se encuentra en condiciones de desvalimiento
por rezago cultural, econmico y social. Ramrez Hernndez considera,
de manera ms rigurosa, que este infanticido nicamente debera operar
cuando la madre por causa de su fragilidad psicosocial, cultural, laboral
y econmica no pudo prevenir el embarazo, y si su situacin laboral o
econmica se agrav por causa del embarazo o de la maternidad.
El artculo 126 del nuevo Cdigo Penal literalmente establece: Cuando
la madre prive de la vida al hijo dentro de las veinticuatro horas siguientes
a su nacimiento, se le impondr de tres a diez aos de prisin, y puntuali-
za que el juez tomar en cuenta las circunstancias del embarazo, las con-
diciones personales de la madre y los mviles de su conducta.
La valoracin de tales circunstancias, condiciones y mviles, de acuer-
do con el texto legal, ser tomada en consideracin por el juez al momento
de individualizar la pena; es decir, estn vinculadas con la punicin y no
con la punibilidad. El legislador debi incluirlas en el tipo para dejar bien
claro el fundamento o justificacin de la disminucin tan considerable de
la punibilidad. Al no precisarlas en el tipo, se perdi la base legal que
legitimaba la creacin de un tipo privilegiado de homicidio.
Vale la pena apuntar que este nuevo tipo de infanticidio puede cometerse
tanto por accin como por omisin (comisin por omisin), siempre y cuan-
do stas sean dolosas; asimismo, puede presentarse de manera consumada
o en tentativa. La comisin culposa es imposible porque, adems de no
estar contenida en el catlogo de delitos culposos previsto en el artculo 76
del mismo Cdigo Penal, la intencin de la madre es muy clara.
Este nuevo y racional infanticidio ya tena antecedentes en el Cdigo
Penal del estado de Morelos.
VI. LA REGULACIN DE LA EUTANASIA
La eutanasia, por su complejidad, ha sido y es un tema polmico que

invita a la reflexin. Ha generado debate en los mbitos religioso, tico,
filosfico, mdico, jurdico y hasta poltico.
En el mbito jurdico el punto central del debate es el relativo a si se
legisla o no en esta materia. Se ha hablado del respeto que merece el dere-
cho a decidir, de los enfermos, especialmente el de los moribundos, del
derecho a la muerte digna de los enfermos terminales, del deber de los
mdicos de evitar dolores irresistibles a quienes no tienen posibilidades de
vivir; por otro lado, no se ha olvidado que, en razn de los adelantos de la
medicina, las esperanzas de vida cada da son mayores.
El nuevo ordenamiento penal prescribe: Al que prive de la vida a otro,
por la peticin expresa, libre, reiterada, seria e inequvoca de ste, siempre
que medien razones humanitarias y la vctima padeciere una enfermedad
incurable en fase terminal, se le impondr prisin de dos a cinco aos.
El bien jurdico que se pretende proteger es, obviamente, la vida huma-
na, pero desvalorada en razn de que: a) existe peticin expresa, libre,
reiterada, seria e inequvoca del pasivo, de que se le prive de la vida; b) la
persona que formula la peticin padece enfermedad incurable en fase ter-
minal, y c) median razones humanitarias.
La vida es el derecho ms preciado del ser humano por lo cual se la prote-
ge de manera muy rigurosa. Por ello se considera legalmente que la vida es
un bien jurdico no disponible. Sin embargo, esto ser justo para los en-
fermos terminales? A ellos no les debe asistir el derecho a resolver sobre
su muerte? De esta pregunta se originan otras muchas que son, precisa-
mente, los focos de atencin, de estudio, de reflexin y de debate.
Muoz Valle dice al respecto que la eutanasia no implica un menos-
precio de la proteccin de la vida, sino una proteccin de la misma la
nica legtima, respetuosa con el valor fundamental de la dignidad del

hombre. '
Se afirma que la eutanasia es la muerte tranquila y dulce a la cual tiene
derecho un enfermo incurable y en estado terminal o con dolores irresisti-
bles. Roxin anota: Por eutanasia entiendo la ayuda prestada a un ser hu-
mano gravemente enfermo, por deseo suyo, o por lo menos en virtud de un
consentimiento presunto, para facilitarle la posibilidad de una muerte dig-
na que se corresponda con sus expectativas. 2
Doctrinariamente la eutanasia puede ser: directa, indirecta y pasiva. Es
directa cuando de manera consciente e intencional se le administra al pa-
ciente una sobredosis de algn medicamento para causarle la muerte. Es
indirecta cuando se suministra al paciente algn medicamento para mitigar
sus intensos dolores o sufrimientos, pero a sabiendas de que con tales me-
dicamentos, como efecto secundario, se le acelera su muerte. Es pasiva en
el caso de que se decida no prolongar la situacin del paciente, no aten-
diendo la afeccin principal o alguna otra enfermedad que surja paralela a
la principal, por considerar que ya todo es intil.
En el tipo penal, para que proceda la conducta del activo no es suficiente
el simple consentimiento del enfermo; se exige que la peticin debe ser ex-
presa, libre, reiterada, seria e inequvoca; tanto requisito significa que la pe-
ticin debe ser formulada por el propio enfermo, de manera consciente y que
de ninguna manera pueda dar margen a error o confusin. Estas exigencias,
a primera vista parecen razonables, en virtud de que se trata de una situacin
sumamente delicada, pero qu pasar con el enfermo incurable que se en-
cuentra en estado de inconsciencia por coma irreversible? No hay para l
clemencia? Dnde queda la muerte digna del enfermo incurable?
De acuerdo con el texto legal la eutanasia puede presentarse por accin
y por omisin dolosas, tanto de manera consumada como en tentativa. La
culpa, por la conciencia que debe haber en la realizacin de la conducta, no
es concebible.
En la actualidad ocho estados de la Repblica la regulan, pero con me-
nos requisitos (Coahuila, Durango, Hidalgo, Estado de Mxico, Morelos,
Quertaro, Quintana Roo y Tabasco).
' Comentarios a la Parte Especial del Derecho Penal , varios autores, Navarra, Aran-
zadi, 2002, p. 86.
2
La proteccin de la vida humana, Iter Criminis, Revista de Ciencias Penales ,
Mxico, segunda poca, nm. 5, enero-marzo de 2003, p. 33.
Es importante apuntar que, adems de la eutanasia, el propio ordena-

miento penal prev, en el Captulo IV denominado Ayuda e induccin al
suicidio, una figura similar a la eutanasia, conocida como Homicidio-sui-
cidio, Homicidio consentido o Auxilio ejecutivo al suicidio. Bajo
Fernndez dice que se trata de un homicidio concertado con la vctima. En
el texto legal no se dice expresamente que deba mediar una peticin de
ayuda para el suicidio; sin embargo, una interpretacin racional conduce a
la afirmacin de que el tipo la incluye; de otra manera, la punibilidad ate-
nuada (de cuatro a diez aos) no tendra explicacin. Parece razonable que
ante la regulacin de la eutanasia, este tipo debi cancelarse porque ven-
dra a ser algo as como una subeutanasia: sin requisitos en cuanto a la
formulacin de la peticin, sin exigencias sobre las condiciones de la vc-
tima de padecer una enfermedad incurable en fase terminal, y sin la preci-
sin de que se lleve a cabo por motivos humanitarios.
VII. LAS CALIFICATIVAS
En esta materia los cambios son considerables: se prevn nuevas califi-

cativas, y las que se conservan fueron modificadas sustancialmente. Pero
no todos estos cambios son positivos; muy por el contrario, las fallas legis-
lativas son mltiples, hasta de sintaxis gramatical. Hay discordancia en el
enunciado general que manifiesta cundo hay calificativas y el listado de
las propias calificativas. El artculo 138 prescribe textualmente:
El homicidio (y las lesiones) son calificadas cuando se cometan con: venta-

ja, traicin, alevosa, retribucin, por el medio empleado, saa o en estado
de alteracin voluntaria.
Lo primero que se advierte es la cancelacin de la premeditacin. Se ha

venido apuntando por los iuspenalistas que la premeditacin es un aspecto
subjetivo que en nada difiere del dolo, pues si el ncleo de la premedita-
cin es la reflexin, para efectos de punibilidad es irrelevante que el sujeto
reflexione o no reflexione sobre el delito que va a cometer (en este caso, el
homicidio). El mismo dao causa quien priva de la vida a otro despus de
haber reflexionado que quien lo hace sin reflexionar. El dolo es el mismo,
con y sin reflexin. En resumen: con la premeditacin no se lesiona ningn
bien jurdico adicional a la vida humana que es el bien jurdico tutelado a
travs del tipo fundamental de homicidio; el problema es de reproche y,
por tanto de culpabilidad; en tal virtud, concierne a la punicin y no a

la punibilidad. En esta lnea de ideas, la supresin de la premeditacin ha
sido bienvenida; sin embargo, la nica entidad federativa que la ha erradi-
cado es la de Tabasco.
El nuevo Cdigo Penal espaol, de 1995, desde entonces elimin la
premeditacin como agravante especfica. Afirman Queralt y Bacigalupo
que la premeditacin no puede conceptualmente distinguirse del dolo.
En coherencia con la cancelacin de la premeditacin se suprime la
presuncin de premeditacin (prevista en el artculo 315 del anterior Cdi-
go Penal), que operaba cuando las lesiones o el homicidio se cometieren
por inundacin, incendio, minas, bombas o explosivos; por medio de ve-
nenos o cualquier otra sustancia nociva a la salud, contagio venreo, as-
fixia o enervantes o por retribucin dada o prometida; por tormento, moti-
vos depravados o brutal ferocidad. La supresin de esta presuncin es otro
acierto, porque esta presuncin, al igual que cualquier otra que verse sobre
algn aspecto constitutivo del delito, es anticonstitucional. Por mandato
del artculo 21 constitucional corresponde al Ministerio Pblico probar
el delito, esto es, probar todos y cada uno de los presupuestos y elementos
del delito. Sin embargo, al cancelar la presuncin de premeditacin, su
contenido debi analizarse con profundidad para darle un destino final
adecuado y no constituir, irreflexivamente, con cada uno de los supuestos
en ella contenidos una calificativa independiente. Esto hizo el legislador en
el Distrito Federal y con anterioridad hicieron lo mismo once legislaturas
de los estados de la Repblica.
Ventaja. Al definir la ventaja se retoma, casi en los mismos trminos, el

texto del artculo 316 del anterior Cdigo Penal. En el nuevo texto se con-
signan, en cuatro fracciones, situaciones que ponen de manifiesto que el
activo est en ventaja y que el sujeto pasivo se encuentra vulnerado en
cuanto a su derecho de defensa; pero en todas esas situaciones el activo, a
pesar de su superioridad, puede correr riesgo de ser muerto o herido. Esto
quiere decir que la ventaja que aqu se contempla es una ventaja relativa y
no una ventaja absoluta como la que se estipulaba en el anterior Cdigo
Penal, se regula en el Cdigo Penal Federal vigente y en 18 entidades
federativas.
El carcter absoluto de la ventaja derivaba del antiguo artculo 317, que
prescriba: Slo ser considerada la venta ja como calificativa (de los de-
litos de que hablan los captulos anteriores de este Ttulo) cuando fuere tal
que el delincuente no corriere riesgo alguno de ser muerto ni herido por el

ofendido.... De esto se segua que cuando se presentare alguno de los
cuatro supuestos previstos en el artculo 316, hoy dispuestos en el artcu-
lo 138, si el activo corra riesgo de ser muerto o herido por el ofendido, no
se poda calificar el homicidio con la ventaja.
Traicin. La traicin, acertadamente queda deslindada de la alevosa y

recibe con ello plena autonoma. El artculo 13 8, en su fraccin II, establece:
Existe traicin cuando el agente realiza el hecho quebrantando la confianza

o seguridad que expresamente le haba prometido al ofendido, o las mis-
mas que en forma tcita deba ste esperar de aqul por las relaciones de
confianza real y actual que existe entre ambos.
Con esta calificativa se tutela, adems de la vida humana, la fe o la

seguridad fundadas en una relacin de confianza real y actual.
Alevosa . Esta calificativa se conserva en los mismos trminos que tena

en el anterior cdigo. A propsito de ella no hay polmica en cuanto a su
naturaleza de calificativa porque quien priva de la vida con alevosa, quie-
re ejecutar el delito de homicidio sin correr ningn riesgo, ya que con su
conducta alevosa aniquila cualquier posibilidad de defensa del pasivo. En
esta forma, con el tipo de homicidio con alevosa se busca, adems de
proteger la vida humana, tutelar el derecho a defenderse y evitar el mal que
se pretenda hacer.
Mediante retribucin . La retribucin es nueva calificativa que opera

cuando el agente comete el homicidio (o las lesiones) por pago o presta-
cin prometida o dada.
El homicidio por retribucin dada o prometida estaba regulado en el
ordenamiento penal anterior como una presuncin de homicidio premedi-
tado, pues se consideraba que en este caso el sujeto activo haba reflexio-
nado sobre el homicidio que iba a cometer, por lo cual se le relacionaba de
manera directa con la premeditacin. Esta presuncin desapareci y le
quedaron al legislador como problemas a resolver las situaciones que da-
ban contenido a la presuncin. La Exposicin de Motivos nada explica al
respecto.
El legislador, al regular la retribucin como calificativa, careca de legi-

timacin, en razn de que del texto legal no se desprende el segundo bien
jurdico que justifique el aumento de punibilidad. La retribucin es slo
una motivacin del sujeto activo, que no daa ms al pasivo. El homici-
dio con retribucin lesiona la vida humana sin afectar ningn otro bien
jurdico. El sicario merecer mayor reproche, pero esto entra en el campo
de la culpabilidad; por tanto, se trata de un problema de arbitrio judicial
(punicin) y no de punibilidad.
En este sentido se pronuncian, entre otros iuspenalistas, Gonzlez Rus y
Morales Prats, el primero opina: el fundamento de esta modalidad de ase-
sinato radica en la mayor reprochabilidad que merece quien mata por puro
inters. En realidad, puede considerarse una modalidad de actuacin por
mviles abyectos. 3
Por su parte, Morales Prats manifiesta que el precio, recompensa o pro-
mesa es un fundamento material insuficiente para conformar una espec-
fica agravacin en el homicidio o bien una nota de esencialidad constituti-
va de asesinato como delito autnomo . 4
Calificativa por los medios empleados . El mismo artculo 138 incorpora

como calificativa la hiptesis en que el homicidio se cause por inundacin,
incendio, minas, bombas o explosivos, o bien por envenenamiento, asfixia,
tormento o por medio de cualquier otra sustancia nociva a la salud.
El texto legal consigna una serie de medios que el activo pone en juego
para privar de la vida a la vctima e impedirle, a la vez, la posibilidad de
defenderse y evitar su muerte. En otras palabras: al privar de la vida a una
persona a travs de esos medios (sumamente variados) se le est lesionan-
do su derecho a evitar el mal que se le quiera hacer, en este caso el derecho
a evitar la muerte, bien jurdico propio de la alevosa. Se trata de casos
especficos de alevosa (salvo el tormento, del que se hablar ms adelan-
te). As lo entienden diversos autores, entre ellos Carbonell, Mateu y
Gonzlez Cussac, quienes afirman que en este particular delito contra la
vida, lo que debe juzgarse es exclusivamente la conducta de matar a
otro de una determinada manera y que el empleo de inundacin, incen-
3
Curso de derecho penal espaol. Parte especial , dirigido por Manuel Cabo del Ro-
sal, Madrid, Marcial Pons, 1996, p. 69.
4
Varios autores, Comentarios a la Parte Especial del derecho penal, Navarra, Aran-
zadi, 2002, p. 57.
dio, veneno o explosivo, en cuanto que medios, formas o modos de ejecu-

cin que tienden a asegurar la ejecucin del delito con anulacin de las
facultades de defensa de la vctima, ya pueden ser valorados como expre-
sin concreta de la alevosa. 5
El tormento es otra cosa. Tormento significa ocasionar, mediante accio-
nes (sobre el cuerpo de una persona), dolores o sufrimientos fsicos hasta
llegar a la muerte. El tormento, doctrinariamente, se identifica con el ensa-
amiento y con la brutal ferocidad.
Saa. El artculo 138 previene: Existe saa: cuando el agente acte

con crueldad o con fines depravados. La esencia de esta calificativa es la
intencin deliberada, malsana y cruel del activo de causarle a la vctima
los mayores dolores o sufrimientos al momento (o momentos antes) de
causarle la muerte. Muoz Conde considera que existe ensaamiento cuando
se aumenta, deliberada o inhumanamente, el dolor del ofendido, es de-
cir, que se aumenten sus sufrimientos con actos de crueldad innecesarios,
torturas, sevicias, etctera, previos a la produccin de la muerte.
Esta calificativa (ligada al homicidio) s entraa la presencia de un se-
gundo bien jurdico diverso de la vida humana. Con la saa se le causan al
pasivo daos adicionales e innecesarios, previos a su muerte, que repercu-
ten en la lesin de otro bien jurdico que bien pudiera ser el respeto a la
dignidad y al sentimiento humanitario.
El homicidio con saa requiere de un doble resultado: la muerte o priva-
cin de la vida de una persona, precedido de un maltrato material: el dolor
y el sufrimiento innecesario de la vctima. Ambos resultados estn relacio-
nados con el mismo proceso causal.
Estado de alteracin voluntaria . El legislador dispone que el homicidio

y las lesiones son calificadas cuando se cometan en estado de alteracin
voluntaria, y precisa: Existe estado de alteracin voluntaria cuando el
agente lo comete en estado de ebriedad o bajo el influjo de estupefacientes
o psicotrpicos u otras sustancias que produzcan efectos similares.
Este caso significa francamente una aberracin, pues del texto de esta
calificativa no se desprende ningn aspecto que legitime (justifique) el
incremento de la punibilidad. Si el homicidio lo comete el activo encon-
5 Ibidem , p. 61.
trndose en estado de ebriedad o bajo el influjo de estupefacientes o psico-

trpicos u otra sustancia que produzca efectos similares, con esa situacin
personal no lesiona ningn bien jurdico diverso a la vida humana. La si-
tuacin personal del activo debe valorarse para determinar su culpabili-
dad, pero de ninguna manera aade nada al injusto del homicidio funda-
mental o bsico. No es problema de punibilidad, sino de punicin.
Las dems modificaciones apuntadas al inicio de esta revisin, en su
mayora son menos significativas que las que acabamos de comentar por
lo cual no se abordarn en esta oportunidad.
DELITOS CONTRA LA DEMOCRACIA ELECTORAL
Ral PLASCENCIA V ILLANUEVA *
S UMARIO : I. Introduccin. II. La problemtica de su denominacin .

III. Tipos penales en blanco . IV. El bien jurdico protegido. V. El
objeto material. VI. Los sujetos activos en los delitos en materia elec-
toral. VII. La punibilidad. VIII. Reflexin final .
I. INTRODUCCIN
Los denominados delitos en materia electoral o ms propiamente delitos

contra la democracia electoral, constituyen una figura que aunque no re-
sulta reciente en el mbito jurdico penal mexicano, la preocupacin e in-
ters por su estudio se presenta, sobre todo, a partir de la dcada de los
setenta.
En efecto, desde sus orgenes en nuestro pas ha existido la tendencia a
tipificar determinadas acciones que pudieran atentar contra la soberana
del pueblo, de ah que se le haya considerado como un delito de lesa na-
cin, como resultado de los graves efectos que en el mbito democrtico
representaba al atentarse en contra de un bien jurdico indispensable para
la vida en una sociedad democrtica; sin embargo, la gravedad de los efec-
tos no siempre se ha visto reflejada con una punibilidad acorde.
En el Cdigo Penal Federal de 1871, Ttulo Dcimo, atentados contra
las garantas constitucionales, Captulo I, denominado coerciones y fraudes
electorales, artculos 956-965, la punibilidad prevista para los casos de
atentados contra la libertad del elector, ejercidos con violencia fsica o
moral y en forma tumultuaria; destruccin, sustraccin o falsificacin de
actas de escrutinio o de cualquier otra pieza de un expediente de eleccin,
* Comisin Nacional de Derechos Humanos.
55
56 RAL PLASCENCIA VILLANUEVA
por parte de un funcionario electoral, resultaba punible con hasta un ao

de prisin. 1
El segundo antecedente lo tenemos en la Ley para la Eleccin de Pode-
res Federales del 2 julio de 1918, especficamente en el captulo IX, deno-
minado disposiciones penales artculos 109-123, la cual fue sustituida
por la Ley Electoral Federal del 7 de enero de 1946; la del 4 de diciembre
de 1951 que reprodujo literalmente el captulo denominado de las sancio-
nes, salvo dos pequeas modificaciones; la Ley Federal Electoral de 1973,
y posteriormente por la Ley Federal de Organizaciones Polticas y Proce-
sos Electorales de 1977, y el Cdigo Federal Electoral de 1987. A partir de
1990, su inclusin en el Cdigo Penal y las respectivas reformas de 1994 y
la de 1996. 2
En el Cdigo Penal de 1929 y de 1931 no se inclua a los delitos en
materia electoral, de ah que la tendencia actual se oriente a una codifica-
cin, lo que implica en cierta medida regresar a la idea que se incluy en
1871 y que no debi perderse, tal como fue incluir en el Cdigo Penal un
captulo relativo a los delitos contra la democracia electoral, aun cuando
hubiese pasado ms de un siglo.
A este respecto, los seis temas sobre los cuales quisiera referirme en el
presente trabajo son: a) la problemtica de su denominacin; b) los tipos
penales en blanco; c) el bien jurdico protegido; d) el objeto material; e) los
sujetos activos en los delitos en materia electoral y f) la punibilidad previs-
ta. Lo anterior tomando como punto de referencia lo dispuesto en el nuevo
Cdigo Penal para el Distrito Federal (CPDF). 3
II. LA PROBLEMTICA DE SU DENOMINACIN
En torno a los delitos en materia electoral, una primer pregunta surge en

torno a su propia denominacin: resulta adecuado utilizar la denomina-
cin que hemos elegido o sera preferible alguna otra? En principio, es
conveniente aclarar que evitaremos aludir a la denominacin delitos elec-
1
Barreiro Perera, Francisco Javier, Derecho penal electoral, Revista Mexicana de
Justicia, Mxico, sexta poca, nm. 3, 2002.
2
Idem .
3
Es importante recordar que el Cdigo Penal para el Distrito Federal, se public en la
Gaceta Oficial del Distrito Federal , 16 de julio de 2002.
DELITOS CONTRA LA DEMOCRACIA ELECTORAL 57
torales toda vez que sta, adems de resultar equivocada, plantea una se-
rie de problemticas tcnicas.
En puridad jurdica no existen delitos electorales, econmicos, fiscales,
sociales o polticos, toda vez que el delito es una situacin de hecho, en la
cual, al momento de materializarse, habrn de incidir cuestiones con mati-
ces sociales, econmicos, polticos, fiscales, personales o de cualquier otra
ndole, las cuales nos aportarn los elementos a tomar en consideracin
para la construccin por parte del legislador de los tipos penales, pero di-
cha circunstancia no significar que necesariamente deban recibir la deno-
minacin a partir de algn o algunos de los elementos contenidos en la
tipificacin.
En este sentido, debemos partir de la base de que el delito implica la
materializacin o concrecin del tipo, siendo conveniente recordar la dis-
tincin entre el mundo real y el formal a efecto de entender los elementos
y caractersticas del hecho delictuoso y del tipo penal. En sentido similar el
modelo lgico-matemtico desarrollado por Olga Islas de Gonzlez Ma-
riscal y Elpidio Ramrez nos proporciona una clara explicacin en torno al
anlisis del tipo y del delito, basada en principios finalistas.
En consecuencia, si pretendemos otorgarle una denominacin especial
a los delitos, resulta conveniente hacerlo atendiendo al bien jurdico pe-
nal que protegen, siendo ms apropiado hablar de delitos en materia elec-
toral o contra la democracia electoral, contra el orden econmico, delitos
contra el orden fiscal, delitos contra el orden poltico, pues los delitos son
situaciones de hecho carentes de calidad, como errneamente se les trata
de atribuir en ocasiones, por ello para identificar con propiedad a los deli-
tos conviene hacer referencia al bien jurdico penal protegido y tener cui-
dado en no crear confusiones.
La denominacin que se ha preferido en el sistema jurdico mexicano
no es nica, sino, por el contrario, mltiple. En dicho orden de ideas en-
contramos al menos ocho diversas clasificaciones: atentados al sistema de
eleccin popular y al sistema de votacin (Aguascalientes), delitos en ma-
teria electoral (Baja California, Campeche, Chiapas, Quintana Roo y
Zacatecas), delitos electorales (Baja California Sur, Chihuahua, Colima,
Durango, Guanajuato, Hidalgo, Jalisco, Nayarit, Nuevo Len, Puebla, San
Luis Potos, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala y Yucatn), delitos
contra las instituciones electorales (Coahuila), delito electoral y en materia
de Registro Electoral de Ciudadanos (Guerrero), delitos contra el proceso
electoral (Estado de Mxico), delitos contra los derechos electorales de los
ciudadanos (Morelos) y delitos cometidos contra la seguridad, certeza y

eficacia del sufragio (Quertaro).
Frecuentemente, al hablar del denominado delito electoral se suele
hacer referencia al acto que trasgrede una norma electoral y por tanto
debe ser y es susceptible de la imposicin de una sancin; o bien, las
conductas que describen y sancionan las normas penales que atentan con-
tra los principios rectores de la funcin electoral, que lesionan o ponen en
peligro la veracidad y eficacia de la democracia, 4 sin embargo, dichas
definiciones ms que aportarnos una clara idea del delito electoral nos obli-
gan a investigar lo relativo al contenido de las normas electorales, as como
el tema de la denominada democracia, lo cual nos hace pensar que debe-
mos considerarlos como tipos penales en blanco.
III. T IPOS PENALES EN BLANCO
Los delitos en materia electoral presentan una problemtica derivada de

su caracterstica de tipos en blanco, es decir la accin o la omisin no est
integralmente descrita en cuanto el legislador se remite al mismo o a otro
ordenamiento jurdico para actualizarla o precisarla; mientras tal concre-
cin no se efecte, resulta imposible realizar el proceso de adecuacin
tpica. En dicho orden de ideas, para entender el concepto de funcionario
electoral, funcionario partidista, candidatos, documentos pblicos electo-
rales y materiales electorales, es preciso recurrir a los elementos y presu-
puestos inmersos en la legislacin electoral correspondiente, por lo que no
basta el que alguien se atribuya esa calidad o bien que se le otorgue a un
objeto la caracterstica, sino que demanda de un reconocimiento legal.
En el mismo orden de ideas, nos encontramos ante tipos penales abier-
tos, es decir la descripcin slo es comprensible a partir del complemento
que realice otro texto legal. As, Jescheck5 considera que reciben el nom-
bre de tipos abiertos aquellos preceptos penales en los que falta una gua
objetiva para completar el tipo, de modo que en la prctica resultara impo-
sible la diferenciacin del comportamiento prohibido y del permitido con
la sola ayuda del texto legal; en atencin a dicha consideracin el autor
4
Ahuatzi Saldaa, Hilario, Revista Mexicana de Justicia , Mxico, sexta poca, nm.
3, 2002.
5 Jescheck, Hans Heinrich, Tratado de derecho penal , Barcelona, Bosch, 1978, p. 210.
rechaza la idea en torno a los tipos abiertos prefiriendo una concepcin

cerrada del tipo que no deje margen a maniobras derivadas de otros tipos
penales, ya que de lo contrario le faltara el carcter tpico. Esto significa
que el tipo ha de contener, sin excepcin, todos los elementos que contri-
buyen a determinar el contenido de injusto de una clase de delito.
Tan slo un ejemplo de tipo abierto y en blanco es el previsto en el
artculo 354 del CPDF, que a la letra seala:
Artculo 354. Se impondrn de dos a seis aos de prisin y de cien a qui-

nientos das multa, al funcionario electoral:
I. Se abstenga de cumplir con las obligaciones propias de su encargo, en
perjuicio del proceso electoral o de la participacin ciudadana de que se trate.
Al momento de concretarse el tipo penal es necesario rellenar su conte-

nido con lo previsto en el Cdigo Electoral del Distrito Federal, lo cual
supone un tipo con un contenido abierto que requiere ser complementado,
cuestin que en el caso del artculo en comento ha propiciado que la doc-
trina los refiera como tipos penales en blanco, al remitir su contenido a una
ley de carcter administrativo, en el caso concreto de naturaleza electoral.
IV. EL BIEN JURDICO PROTEGIDO
Con relacin a este punto podemos afirmar que si pretendemos otorgar-

le una denominacin especial a los delitos, resulta conveniente hacerlo
atendiendo al bien jurdico penal que protegen. Luego entonces, tratndo-
se de delitos en materia electoral o contra la democracia electoral, lo que se
pretende tutelar es al Estado democrtico, considerndolo como un siste-
ma de vida fundado en el constante y perpetuo mejoramiento econmico,
social y cultural del pueblo, que encuentra sustento en la adecuada funcin
electoral, mediante la observancia de sus principios rectores, como la cer-
teza, la legalidad, la independencia, la imparcialidad, la objetividad y el
profesionalismo 6 contemplados en nuestra carta magna.
Por consiguiente, podemos decir que de conformidad con el artculo 113
de la Constitucin, el desempeo de todos los servidores pblicos debe
reunir las condiciones de legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y efi-
6
Galvn Rivera, Flavio, Derecho procesal electoral mexicano , Mxico, Porra, 2002.
ciencia, y acorde con el artculo 128 del propio ordenamiento jurdico que
seala que todo funcionario pblico, sin excepcin alguna, antes de to-
mar posesin de su encargo, prestar la protesta de guardar la Constitucin
y las leyes que de ella emanen; dispositivos stos a los que se anan
los del artculo 47, fracciones I y II, de la Ley Federal de Responsabilida-
des de los Servidores Pblicos, que les impone la obligacin de abstenerse de
cualquier acto que implique abuso o ejercicio indebido de un empleo, car-
go o comisin, el incumplimiento de las mencionadas obligaciones ser
sancionado acorde con los diversos ordenamientos jurdicos en la materia.
Por lo anterior podemos decir que el bien jurdico tutelado en todos los
tipos penales descritos en el ttulo vigsimo sexto del CPDF, denominado
de los Delitos contra la democracia electoral, son los principios recto-
res de la funcin electoral, en donde se pretende impedir la lesin o puesta
en peligro de stos, de su veracidad y eficacia, evitando con ello el descr-
dito de las instituciones encargadas de la renovacin de los depositarios
del poder pblico.
V. EL OBJETO MATERIAL
La descripcin incluida en el CPDF en relacin con objetos materiales

incluye un catlogo que se encuentra ntimamente vinculado a la legis-
lacin electoral vigente en el Distrito Federal, por lo que para su califica-
cin, se establece una dualidad a partir del propio texto del CPDF. Por una
parte, un conjunto que engloba lo que debe entenderse por documentos
pblicos electorales y, por otra, otro conjunto que contiene lo que deber
entenderse por material electoral.
En lo que se refiere a los documentos pblicos electorales, se les consi-
dera como tales: las boletas electorales, las actas de la jornada electoral, las
actas relativas al escrutinio y cmputo de cada una de las elecciones,
los paquetes electorales y los expedientes de casilla, las actas circunstan-
ciadas de las sesiones de cmputo de los consejos distritales, las actas cir-
cunstanciadas de los consejos que funjan como cabecera de delegacin y
en general todos los documentos y actas expedidos en el ejercicio de sus
funciones por los rganos competentes del Instituto Electoral del Distrito
Federal.
Por otra parte, por materiales electorales se entiende a: los elementos
fsicos, tales como urnas, canceles o elementos modulares para la emisin
del voto, marcadoras de credencial, lquido indeleble, tiles de escritorio y
dems equipamiento autorizado para su utilizacin en las casillas electora-

les durante la jornada electoral o en los procesos de participacin ciudadana.
No obstante lo anterior, que implica una modalidad de calificar ciertos
conceptos para lograr cerrar el tipo penal con lo dispuesto en el propio
CPDF, es dable localizar un sinnmero de conceptos que no se encuentran
definidos y a los cuales se hace referencia para lograr.
En efecto, la tendencia del CPDF se orienta a utilizar los dos conjuntos
de conceptos en una dualidad que se antoja confusa. Por ejemplo, en el
artculo 353, fraccin IV, se hace referencia a paquetes y documentacin
electoral, no obstante que el trmino utilizado en el artculo 351 se refiere
a documentos pblicos electorales y que el mismo engloba los paquetes,
por lo que la aparente claridad de la ley propicia una confusin, dado que
en la mencionada fraccin se utiliza el conjunto y el elemento definido
previamente para hacer referencia a lo mismo.
De igual manera, se han incluido elementos tales como: credencial para
votar, votos, sellos, casilla, archivos oficiales computarizados, registro de
electores, gastos de campaa, propaganda electoral, listados nominales,
propaganda de algn partido, candidato o planilla; sin embargo, es claro
que el artculo 351 del CPDF en nada hace referencia a dichos conceptos,
por lo que para lograr calificarlos es preciso remitirnos a lo que establece
la legislacin electoral del Distrito Federal, toda vez que no sera factible
el pretender reconocerles la calidad de elementos descriptivos y concluir
que seran la resultante de lo que cualquiera pudiera considerar como tales,
sino que desde nuestro punto de vista son elementos normativos por anto-
nomasia propios de la legislacin electoral, hacen referencias a formas
especficas y se requiere de sta para lograr una identificacin adecuada.
Entonces, en el presente trabajo tambin se incluye una referencia adicio-
nal que aun cuando alude a un objeto material especfico, logra configurar
un nuevo tipo abierto, de caractersticas complejas: es la fraccin I, del ar-
tculo 356, que en su contenido incluye el elemento fondos provenientes de
actividades ilcitas, lo cual necesariamente nos remite al anlisis de algn
otro tipo penal que hubiese dado lugar al origen de los recursos, como
condicin necesaria para lograr su tipificacin.
Por otra parte, los artculos 353 al 360 del ordenamiento jurdico en
comento, no sealan diversos elementos normativos, mismos que requie-
ren ser interpretados a la luz de la legislacin electoral, para as desentra-
ar el sentido del legislador.
VI. L OS SUJETOS ACTIVOS EN LOS DELITOS EN MATERIA ELECTORAL
En cuanto a los sujetos activos que se encuentran en la posibilidad nor-

mativa de concretar los tipos penales, stos van dirigidos a seis distintos
sujetos, sin dejar de lado que a partir de las reglas de autora y participa-
cin podra en un momento dado confluir un sujeto activo con calidades
especficas en la concrecin de cualquiera de los tipos penales, pero dicha
circunstancia sera consecuencia de la circunstancia y no de la condicin
del tipo.
Muchas son las clasificaciones que se han propuesto en relacin con los
sujetos activos del delito. A continuacin trataremos de desarrollar aque-
llos que contempla el CPDF.
1. Sin calidad especfica
Hay que recordar que los tipos penales pueden o no requerir calidades
especficas en el sujeto activo para que se puedan encuadrar determina-
das conductas delictivas. En el caso de los artculos 353 y 358 no es reque-
rida ninguna caracterstica particular en el sujeto activo para que su con-
ducta pueda ser adecuada a la hiptesis normativa prevista; es preciso sealar
que a lo largo de los dos artculos sealados, podemos encontrar una serie
de elementos normativos, que para su mejor comprensin ser necesario
analizar al tenor de la legislacin electoral.
2. Funcionario electoral
En los artculos 354 y 355 del CPDF s ser necesario que el sujeto que
se coloca en las hiptesis normativas descritas en la ley cuente con la cali-
dad de funcionario electoral, es decir, aquel que en los trminos de la legis-
lacin electoral del Distrito Federal integre los rganos que cumplen fun-
ciones pblicas electorales.
3. Funcionario partidista
Por lo que respecta a los artculos 356, 357, 359 y 360, en lo relativo a la
calidad con la que debe contar el sujeto activo del delito, puede ser la de
funcionario partidista, candidato o funcionario de las agrupaciones polti-
cas, siendo necesario remitirse a la legislacin electoral que se encuentra

vigente en el Distrito Federal, con la intencin de saber qu debemos en-
tender en relacin con los adjetivos calificativos con los que se ha denomi-
nado a los sujetos sealados.
4. Candidatos
Otra de las calidades requeridas por la ley penal, para colmar la descrip-
cin tpica prevista en este ttulo es la de candidatos registrados formal-
mente como tales por la autoridad competente.
5. Servidor pblico
Con respecto a la calidad de servidores pblicos requerida por los ar-

tculos 357 y 359 para colmar los elementos del tipo, debemos atender a la
definicin proporcionada por el CPDF en la que se seala que servidor
pblico es aquel que desempee un empleo, cargo o comisin de cualquier
naturaleza en la administracin pblica del Distrito Federal, en la Asam-
blea Legislativa del Distrito Federal y en los rganos que ejercen la fun-
cin judicial del fuero comn en el Distrito Federal. Con el afn de robus-
tecer la definicin antes proporcionada nos vemos en la necesidad de aludir
al marco constitucional mismo que define los servidores pblicos como
aquellos representantes de eleccin popular, a los miembros del Poder Ju-
dicial Federal y del Poder Judicial del Distrito Federal, los funcionarios y
empleados, y, en general, a toda persona que desempee un empleo, cargo
o comisin de cualquier naturaleza en la administracin pblica federal o
en el Distrito Federal, as como a los servidores del Instituto Federal Elec-
toral, quienes sern responsables por los actos u omisiones en que incurran
en el desempeo de sus respectivas funciones.
Finalmente, tambin en el artculo 360 del CPDF se incluye el caso de
sujetos calificados como funcionarios de agrupaciones polticas locales,
integrantes de asociaciones civiles o a los organizadores de actos de cam-
paa, calidades especficas que nos demandan remitirnos a la legislacin
especializada con la finalidad de poder encuadrar la conducta tpica des-
crita en la ley, as como la calidad especfica requerida en el sujeto activo
del delito.
VII. LA PUNIBILIDAD
Las consecuencias jurdico-penales vinculadas a los tipos en materia

electoral en el CPDF, actualmente son de muy diversa ndole, entre ellas,
se utilizan las siguientes: a) multa; b) prisin; c) suspensin de derechos
polticos; d) destitucin, y e) inhabilitacin.
En general se recurri a la prctica de evitar punibilidades alternativas y
vincular la multa con la pena privativa de libertad como regla general en
todos los tipos penales.
En el caso de la multa el mnimo previsto es de cien das multa y un
mximo de seiscientos, lo cual no es cosa menor si la entendemos en los
trminos del artculo 38 del CPDF, que consiste en el pago de una cantidad
de dinero al gobierno del Distrito Federal fijada por das multa; los mni-
mos y mximos atendern a cada delito en particular, los que no podrn ser
menores a un da ni exceder de cinco mil, salvo los casos sealados en este
cdigo. El da multa equivale a la percepcin neta diaria del inculpado en
el momento de cometer el delito. El lmite inferior del da multa ser el
equivalente al salario mnimo diario vigente en el Distrito Federal al mo-
mento de cometerse el delito.
Para fijar el da multa se tomar en cuenta: el momento de la consuma-
cin, si el delito es instantneo; el momento en que ces la consumacin, si
el delito es permanente; o el momento de consumacin de la ltima con-
ducta, si el delito es continuado.
En lo relativo a la pena de prisin la punibilidad mnima es de seis me-
ses de prisin, en tanto que el mximo asciende a nueve aos de prisin.
Adems, a todos los sujetos activos se les impone la suspensin de dere-
chos polticos por un lapso igual al de la pena de prisin impuesta.
Al que incurra en la comisin de cualquiera de los delitos a que se refie-
re ese ttulo, se le impondr adems suspensin de derechos polticos por
un lapso igual al de la pena de prisin impuesta.
VIII. REFLEXIN FINAL
En virtud de lo anterior, debera otorgarse una denominacin especial a

los delitos, atendiendo al bien jurdico penal que protegen, siendo ms
apropiado hablar de delitos en materia electoral o contra la democracia
electoral, contra el orden econmico, contra el orden fiscal, contra el orden
poltico, ya que los delitos son situaciones de hecho carentes de calidad,
como errneamente se les trata de atribuir en ocasiones. Por ello, para

identificar con propiedad a los delitos conviene hacer referencia al bien
jurdico penal protegido y tener cuidado de no crear confusiones.
En materia de punibilidades, debe hacerse acorde con la gravedad de los
efectos con la punibilidad correlativas, toda vez que la gravedad de los efec-
tos que en algunos casos pudieran tener dicha gama de acciones u omisio-
nes, no corresponde, al dao o puesta en peligro que se generan.
La concrecin de los tipos penales denominados delitos contra la demo-
cracia electoral, demandan la presencia de sujetos activos con calidad es-
pecfica, as como de objetos materiales claramente detallados. Por ello, el
artculo califica lo que debe entenderse por funcionarios electorales, fun-
cionarios partidistas, candidatos, documentos pblicos electorales y mate-
riales electorales, los que deben ser complementados con servidor pblico,
candidato, funcionario de agrupaciones polticas locales, integrantes de
asociaciones civiles y organizados de actos de campaa, que si bien es
cierto no estn comprendidos en el presente artculo, tambin lo es que en
los artculos 356 y 360 se les incorpora.
En torno al funcionario electoral, es conveniente identificar que el C-
digo Penal no es suficiente para satisfacer su contenido y entender con
plena exactitud el alcance del mismo, sino que nos remite a la legislacin
electoral del Distrito Federal, a la vez de restringirlos a slo aquellos que
integren los rganos que cumplen funciones pblicas electorales, para lo
cual es preciso acudir al Cdigo Electoral del Distrito Federal, que identi-
fica al Instituto Electoral del Distrito Federal como el organismo pblico
autnomo, depositario de la autoridad electoral y responsable de la fun-
cin estatal de organizar las elecciones locales y los procedimientos de
participacin ciudadana. En ste conviene diferenciar a los servidores p-
blicos que forman parte de su estructura en trminos de los rganos que lo
componen, como es el caso del Consejo General, los rganos ejecutivos y
tcnicos, la contralora interna, los consejos distritales y direcciones distri-
tales y en su calidad de rgano de vigilancia.
Por otra parte, encontramos un gnero adicional de funcionarios electo-
rales que corresponden a los integrantes de las mesas directivas de casilla,
que se encuentran formadas por ciudadanos que constituyen la mxima
autoridad electoral y tienen a su cargo de forma inmediata la recepcin de
la votacin, se integran por un presidente, un secretario, un escrutador y
tres suplentes.
Los funcionarios partidistas quedan identificados como los dirigentes

de los partidos polticos nacionales y de las agrupaciones polticas locales,
as como sus representantes ante los rganos electorales, en los trminos
de la legislacin electoral del Distrito Federal. Al respecto, la denomina-
cin partido poltico se reserva para efectos de la legislacin electoral, a
las asociaciones pblicas que tengan su registro como tales ante las autori-
dades electorales federales, en tanto que por las agrupaciones polticas lo-
cales se entienden aquellas que se conformen de acuerdo con lo dispuesto
en la legislacin electoral del Distrito Federal y se consideran formas de
asociacin ciudadana que coadyuvan tanto al desarrollo de la vida demo-
crtica y a una cultura poltica, como a la creacin de una opinin pblica
mejor informada y como medio para la participacin en el anlisis, discu-
sin y resolucin de los asuntos polticos de la ciudad de Mxico.
LA TUTELA DE LA LIBERTAD
Ren G ONZLEZ DE LA VEGA *
El tema asignado por la coordinacin de estas IV Jornadas Penales un

clsico ya en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de mi Universidad
a quien esto escribe, llev por ttulo: Los delitos contra la libertad. Mi
exposicin estuvo regida por el implacable reloj a 20 minutos de diserta-
cin y pronto comprend dos circunstancias: la imposibilidad de empren-
der un anlisis minucioso de nuestro derecho vigente en la materia, ya
federal, ya local en el Distrito Federal, pues sera trunco y en todo caso
reiterativo de lo que ya he expuesto y publicado, sobre todo en mi Trata-
do. 1 En segundo trmino, el tema se prestaba para abordar cuestiones que
me inquietan en los ltimos tiempos en mi trabajo acadmico, ya como
autor, ya como docente.
Tras 35 aos aproximadamente de reflexionar en torno a los temas pe-
nales fui llevado de la mano a inscribirme en las tesis ms en boga durante
el desarrollo de mi generacin. Inici en realidad como pionero en mi
pas con el anlisis y filiacin a la teora finalista de la conducta, con sus
visibles cabezas halladas en Welzel, Maurach, Gallas, entre otros muy dis-
tinguidos. Frreamente dogmtico, discurr, con mayor o menor xito en
dichos menesteres. En los ltimos aos, me conmovieron, o mejor dicho,
movieron mis estructuras internas, las tesis sobre restriccin de autor,
imputacin objetiva y funcionalismo penal.
Debo decir que mis convicciones en torno a la dogmatizacin del dere-
cho penal se hallaban en crisis y flaqueaba mi fe, pues la visin lineal
que se propona para estudiar el fenmeno delictivo teora del delito
me dejaba profundamente insatisfecho y al ir pergeando las notas del
*Academia Mexicana de Ciencias Penales e Instituto Nacional de Ciencias Penales.

1
Tratado sobre la ley penal mexicana , Mxico, Porra-UNAM, Instituto de Investi-
gaciones Jurdicas, 2003, 4 t.
67
68 REN GONZLEZ DE LA VEGA
Tratado, se me present la duda hertica: es en rigor la dogmtica penal,

el mtodo mejor o el nico para esta hora, en el abordaje de nuestros apre-
mios doctrinarios? Esas inquietudes me impulsaron a sentarme nuevamen-
te en mi mesa de trabajo, para proponer la Ciencia jurdico penal , 2 que tan
buena acogida ha recibido, tan slo por un mrito: es propositiva. Asumo
la obra como una de demolicin, que endereza su golpe contra la barda o
muro dogmtico.
Si nos atrevemos a un poco de esa hereja, frente a doctrinas bien
enraizadas y aosas, miradas en las tesis causalistas, finalistas y ahora
funcionalistas, caemos en cuenta que el penalismo, a fuerza de ensimisma-
miento, se extravi, se desbord y troc en herramienta estrictamente re-
presiva, que anhelante buscaba infructuosamente, brisa social, imbrica-
cin con poltica y humanizacin. La Dogmtica jurdica propuesta por la
Escuela alemana, muy influenciada por la conocida jurisprudencia con-
ceptualista y nieta de aquella Escuela Exegtica francesa surgida tras la
aparicin del cdigo napolenico, hubo de construir una esplndida auto-
pista para huir del iusnaturalismo y del positivismo, bsicamente, pero la
carretera no tena un destino prefijado. Sin embargo, en esos ayeres ya
prcticamente centenarios, esa visin dogmtica, que no hizo sino retomar
el viejo concepto fijado de la filosofa helnica, para hablarnos de la ley
como dogma, sin perturbaciones ideolgicas, ni menos aun axiolgicas o
sociolgicas, influy al derecho todo. Pero muy pronto, para mediados del
siglo XX, la jurisprudencia de intereses o sociolgica, tan bien trabajada y
decantada por germanos y anglos, desech esa visin dogmatizada de nues-
tra disciplina; a pesar de ello, con terquedad digna de mejor causa, el
penalismo se aferr a ella y construy un mundo lineal, ausente de toda
consideracin axiolgica.
Por supuesto que un bienhechor del derecho como Hans Kelsen, aport
estructuras de sobrada potencia intelectual que vinieron a resolver cuestio-
nes de estricto cientificismo como su categorismo jurdico fundamental,
su pureza del derecho para estudiarlo con rigor desde el normativismo ms
aislado en su sustantividad y por supuesto su principio ahora insoslayable
de la jerarqua normativa. Sin embargo, sin perturbaciones a esos abordajes,
se aline en un rgido relativismo axiolgico y desisti, generando escue-
la, de toda nocin valorativa y social, incluyendo origen y creacin de la
2
Instituto Nacional de Ciencias Penales, Mxico, 2003.
LA TUTELA DE LA LIBERTAD 69
norma hipottica superior, de justicia y de consideraciones ajenas al

solipsismo normativo. La Escuela de Viena por l comandada nos hizo
confundir en una sola nocin monoltica derecho objetivo y derechos sub-
jetivos, y lo peor, nos llev a edificar en un solo y ptreo concepto: vigen-
cia y validez de la ley, con presunciones de justicia. As se concibi el
principio de legalidad tradicional; nuestro nullum crimen sine lege , y so-
bre l bord todo el dogmatismo punitivo.
Ese dogmatismo tuvo sus descendientes robustos: la ley tenida como
ttem inamovible, pues si era vigente, resultaba vlida, esto es, legtima;
por ende, un Estado organizacin y ordenamiento autoritario, que dictaba
establece, dice nuestra Constitucin mexicana normas penales; un
legislador incontrolado, sin sujeciones bajo el principio de vinculatoriedad,
que nos ha hecho reflexionar con Zagrebelsky que lo sujeto a s mismo,
no est sujeto, sino libre. Una concepcin de las resoluciones de los tri-
bunales constitucionales sobre inconstitucionalidad de leyes, tenida slo
como anulante de vigencia en torno al mbito temporal de validez. Y en
fin, un derecho penal objetivo codificado o no irresponsable ante
principios tan caros como el de jerarqua normativa, pues los tratadistas
dogmticos del Tercer Reich, como Mezger, lo asumieron como sobera-
namente constituido, ya que el poder poltico, por s y ante s, decida lo
punible, ante intereses estrictamente autoritarios.
El derecho penal se mostr y muestra, hipocresas fuera, como brazo
represor del Estado autoritario, definido en esa escueta manera de los tex-
tos que leemos: conjunto de normas jurdicas que define o establece?
delitos y fija penas por su comisin, buscndose pertinazmente el llama-
do control social. De donde emana ese derecho objetivo? Segn reza nues-
tro principio de jerarqua normativa. Debemos decir que de la voluntad
omnmoda del legislador secundario. La dogmtica tiende a ver la crea-
cin del derecho al modo kelseniano: una esttica jurdica integrada por
derecho objetivo y derechos subjetivos y una dinmica jurdica, que ellos
imponen en normas para la creacin legislativa. Visto as el punto, resulta
lgico que el legislador ordinario, sujetndose a esas reglas dinmicas, por
supuesto de enteca normativa, expidiera con vocacin de vigor y validez
simultneas, leyes penales, que por cierto, miraban una supuesta poltica
criminal, eternamente amurallada por ese normativismo intransitable. La
esttica jurdica referida, orillaba a estimar que las violaciones a los dispo-
sitivos jurdico-penales, eran antijurdicas, por vulnerar sus disposiciones
prohibitivas o preceptivas, segn el caso. Jams estimaron norma supre-
ma; norma de cultura; hechos en valores; diferenciacin exacta entre dere-

chos fundamentales positivados y su garanta; Estado, no slo apellidado
de derecho, que obliga al sometimiento de todos gobierno y goberna-
dos al orden jurdico e implica divisin de poderes y consideracin a un
orden valorativo, sino tambin apellidado social, que obliga al prncipe a
hacer un quantum mnimo para el efectivo y general goce de esos derechos
fundamentales y democrtico que no usamos en la pueril versin dog-
mtica, en contraposicin a gobiernos totalitarios, sino mejor, montados en
participacin popular, legitimacin, interlocucin, tolerancia e igualdad.
Si lo contrario se hubiera presentado, la dogmtica se derrumbara, pues
en primer trmino perdera su asidero ms valioso hallado en el viejo prin-
cipio de legalidad. Hoy sabemos que tal no implica vigencia acto desde
arriba con validez acto desde abajo de la norma y que legalidad, se
monta en legitimidad y por ende, ni suma ambos conceptos, ni menos pre-
sume acto de justicia, que tendr que valerse de sus propios medios desde
la norma, para fijar, buscando igualacin, en el acto de la potestad jurisdic-
cional, el derecho de cada cual. La dogmtica ya no podra atenerse a un
ordenamiento represivo desde la voluntad del poderoso, que se limita a
establecer delitos, pues cambiara su definicin de derecho penal, a otra
ms desarrollada: conjunto de normas jurdicas que tutela o protege bie-
nes jurdicos. La teleologa del derecho penal aparece en escena y no se
conforma con su indigno papel amenazante y represivo, sino que deviene
en un ordenamiento protector, garantista, que se direcciona a la comuni-
dad social toda.
Si el verdadero papel del derecho penal es garantista y no represivo
desde una supuesta voluntad omnmoda del legislador, los dogmticos, de
poca potencia poltica, ya no tendrn que ir convenciendo al librrimo le-
gislador de sus propsitos humanizadores, pues ste habr de atenerse, en
esa necesaria vocacin protectora, a la previa deteccin de un derecho fun-
damental catalogado o inscrito en la cultura jurdica universal que por
el rejuego de axiologa y sociologa, requiere de proteccin en el mbito
de las diversas garantas jurdicas reconocidas. Esto es, un derecho penal
garantista protege bienes jurdicos que se determinan bajo el principio de
necesidad, o de economa, o de mnima intervencin, como descendientes
de un previo derecho fundamental (derecho constitucional sustantivo) y
por exigirse su proteccin desde una hard law, en razn de as exigirlo la
comprensin de hechos sociales en valores, se presenta como garanta dura
(derecho constitucional adjetivo), al lado de otras protecciones, como el
control de la constitucionalidad, el rgimen de responsabilidades pblicas

o los mecanismos de rendicin de cuentas, transparencia y supervisin y
vigilancia, para citar extremos destacados.
La dogmtica, como buena nieta de la exegtica, se content con un
resignado anlisis siempre expost, del establecido amenazante. El derecho
penal garantista, estimando principios bsicos como el de jerarqua nor-
mativa, ya no contempla al ordenamiento punitivo como soberanamente
constituido, sino como mera ley secundaria que emana de la norma supre-
ma, desarrollando derechos fundamentales para su debido ejercicio y pro-
teccin. Esta propuesta ya no concibe a un legislador sujeto a s mismo,
sino al principio de vinculatoriedad que obliga a todos los poderes o ramas
del poder pblico a someterse a la norma superior y por supuesto que en
la divisin de poderes, ya no atiende como los dogmticos, al acto resolutor
de una accin de inconstitucionalidad como mero anulante del mbito tem-
poral de validez de una norma, sino como verdadero control jurisdiccional
del legislador, que mira el nuevo principio de legalidad, distinguiendo en-
tre vigor y validez y reconociendo legitimidad normativa.
Las complejidades de esta hora nos obligan a precisar todava ms estas
propuestas. Si no abjuramos del concepto fijado como base para todo de-
sarrollo cientfico y lo ubicamos en la ley, que no dogmatizaremos para no
aislarnos en su exclusiva sustantividad y sabemos mirar a hechos en valo-
res, descubriremos en primera instancia una norma fundamental, que en
una de sus expresiones, positiva derechos subjetivos pblicos o como quiere
Ihering: intereses jurdicos fundamentales, que ya no miran los derechos
individuales desde el microcosmos de cada cual, frente a una elemental
responsabilidad objetiva y somos capaces de descubrir el sentido de res-
ponsabilidad subjetiva, base de nuestra rama jurdica, que se encuentra en
la concepcin de hombres libres e iguales que se reconocen mutuamente
derechos o facultamientos o potestades, estaremos en condiciones de enta-
blar un derecho funcional. Los derechos fundamentales ya positivados ad-
quieren el rango de derecho objetivo, que de ninguna manera confundi-
mos, como los kelsenianos, con los derechos subjetivos o facultamientos.
Esos derechos fundamentales no se hallan saturados y es preciso desarro-
llarlos mediante legislacin secundaria, ya para reglamentar su ejercicio
detalladamente, ya para protegerlos.
El derecho fundamental, en cualquiera de sus versiones individual,
social o cultural en tanto ontologizado en una norma jurdica, conlleva
un par de cuestiones mayores: ncleo de valor, entendida la norma como
norma de cultura recordemos a Meyer pues el constituyente o el rga-

no revisor abrev de hechos en valores de su comunidad y a su vez, el
concepto de lmite. El Estado social y democrtico de derecho tiene por
misin no hacer llover dones sobre los sbditos o amenazas de castigo,
pues los hombres de la comunidad son libres e iguales y ellos son los
que recprocamente, en la intersubjetividad, se reconocen derechos,
sino que se limita a reconocer, proteger y garantizar esos derechos funda-
mentales. Resuelto el dilema democrtico de las ideologas, mayoras y
minoras, tolerancia e igualdad, el Estado atiende el ncleo de valor vida,
libertad, patrimonio, dignidad, seguridad, justicia, medio ambiente o in-
formacin, slo para ejemplificar y sabe que esos derechos estn, al
reconocerse y protegerse en la norma suprema, en realidad limitando a sus
titulares, frente a otros derechos de idntica jerarqua. El Estado mantiene
un papel garantizador, ya por va social, poltica o jurdica de esos dere-
chos positivados y evita impide, no slo trata de procurar omisin, como
la moral el abuso del derecho de uno sobre otro. En esa tarea, a partir del
orden jurdico, su proteccin, aunque resulte paradjico, se da tanto al sujeto
cuyo derecho fue mermado, anulado, vulnerado, cuanto al sujeto abusador
de su propio derecho, hacindolo regresar a su estado original que mira
los derechos, aun los de corte individualista, como la libertad, con ropajes
de funcionalidad social. El derecho de cada uno vale en la medida que
sabe dejar su ensimismamiento y cobra un papel de funcionalidad social.
La nica funcionalidad jurdica que reconocemos se halla en esta con-
cepcin del sustantivo constitucional, visto en la positivizacin de los de-
rechos fundamentales. No podemos argumentar vlidamente una supuesta
funcionalidad del derecho penal, que se vuelve sobre sus macabros pre-
cedentes del derecho penal de autor, a travs del concepto restrictivo de
autor, imputacin objetiva y visiones de autores dominadores y laterales,
desde un normativismo abusivo e intruso de la potestad jurisdiccional.
Los derechos fundamentales, cualquiera que sea su naturaleza de indi-
viduo, de clase social o difusa o colectiva, mantienen esa funcionalidad
social aducida y por ello, es posible imaginar una cadena de derechos, en
donde cada eslabn es uno de ellos y ocupa un lugar en la estructura toda,
conforme a su calidad funcional. As, si ejemplificamos para hacernos com-
prender mejor, podramos ubicar a la vida humana en el primer eslabn, pues
si se cancela su funcionalidad, ello mismo cancela el resto de funcio-
nalidades de la cadena. A la libertad de movimiento, por ejemplo, la
podramos ubicar en una segunda posicin en esa cadena, pues si se cance-
la, su funcionalidad es de tal rango o magnitud, que cancela otras funcio-

nalidades, como la libertad de expresin, sexual, democrtica, de creacin
artstica, de libre negociacin o patrimonial, psquica, y otras de seme-
jante contextura. Otros derechos de menor rango funcional se van ubican-
do a lo largo de la cadena, pues su cancelacin, importara a un nmero
menor de eslabones.
El derecho penal asume esa funcionalidad y toma, bajo criterios de m-
nima intervencin, algunos derechos fundamentales o parcelas bien defi-
nidas de ellos y a travs del acto creativo de leyes, cribando norma supre-
ma, con hechos en valores, los trastoca en ese instituto jurdico conocido
como bien jurdico, para sealar, distinguir, difundir, avisar a la comuni-
dad toda de su proteccin ms definitiva, mediante el acto de molestia ms
grave. As y slo as, logramos un legislador sujetado, un Estado de dere-
cho, verdaderamente social y democrtico y un ramal jurdico digno y no
vergonzante, pues tiene teleologa fina y de primer rango.
Pero el Estado no slo reconoce, protege y garantiza derechos ante el
abuso en su ejercicio a partir de otro, sino que a ste otro, tambin lo cobija
bajo su rgimen. Por ello, el derecho penal garantista se equilibra con el
garantismo penal, que queremos verlo en una de sus ms acabadas versio-
nes, a partir de lo lgica impecable de Ferrajoli.
Ya habamos invocado la bienhechora labor cientfica del conspicuo
Kelsen, vista desde su categorismo jurdico fundamental, pues si ahora,
sin tapujos y sin relativismos axiolgicos, logramos proponer a la norma
penal, no bajo el formato del silogismo hipottico de su norma primaria,
sino bajo la sntesis protectora de la perinorma el derecho penal avan-
za en el cabs legal, no por minora de rango, sino porque su vocacin
protectora lo hace perifrico de todo el orden jurdico y le exige un mni-
mo de positividad previa, veremos que concretizado el supuesto jurdi-
co tipo penal, y al imputarse la consecuencia condicionada la pena
o medida previo a su aplicacin, se imputan subjetiva, no objetiva-
mente derechos subjetivos y deberes jurdicos a cargo de los protagonis-
tas del drama criminal, para equilibrar protecciones garantistas de dere-
chos fundamentales esparcidos para todos y garantismo penal, volcado al
sujeto imputado.
Concluyo esta breve reflexin, ya en trminos de la tutela penal de la
libertad, que sta es la base fundamental, no slo de la proteccin penal,
sino que es el bien que de forma ms abusiva se afecta a los transgresores
penales y es, adems, la base de la responsabilidad penal. La libertad mantie-
ne por naturaleza propia muchas vertientes y en la de movimiento, se

observa uno de los primeros eslabones de esa cadena funcional jurdica y
slo que el legislador asuma ese papel garantista, necesariamente mni-
mo y entonces, mediante bien semantizadas normas, protege ese bien
jurdico sin tanta confusin y prolijidad (los subjetivos del injusto pueden
ser, no tipos penales autnomos, sino meras circunstancias modificativas)
y logra prelaciones funcionales de bienes, correctamente reflexionadas,
podremos aspirar a un derecho penal mnimo, acotado, garantista y sen-
cillo, sobre todo no desbordado en lo penal, ni en descripciones confusas e
innecesarias.
FRAUDE Y ABUSO DE CONFIANZA*
Jess ZAMORA PIERCE **
A un ao de haber entrado en vigor el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito

Federal resulta conveniente analizar su texto y si ste ha representado un
avance o no. La lgica indicara que s debera haber un progreso, pues se
ha tenido como base el Cdigo Penal de 193 1, as como abundante doctri-
na penal y jurisprudencia. Lo que realmente ha sucedido es que el Cdigo
Penal para el Distrito Federal est psimamente redactado y es defectuoso
respecto a los delitos patrimoniales. No cabe duda de que existe un eviden-
te retroceso en los delitos de fraude y abuso de confianza.
Cabe sealar que no se pueden comparar los tipos fundamentales de
fraude y abuso de confianza del cdigo de 1931 y el del Distrito Federal
porque son idnticos; si acaso se cambi un poco la redaccin pero no
hubo modificacin profunda. Ejemplo de lo anterior es el artculo 386 del
Cdigo Penal de 1931 que seala: Comete el delito de fraude el que enga-
ando a uno o aprovechndose del error en que ste se halla se hace
ilcitamente de alguna cosa o alcanza un lucro indebido; y en el Cdigo
Penal del Distrito Federal se indica en el artculo 230: Al que por medio
del engao o aprovechando el error en que otro se halle, se haga ilcita-
mente de alguna cosa u obtenga un lucro indebido en beneficio propio o de
un tercero.... Como se aprecia, los elementos son los mismos.
En el abuso de confianza el Cdigo de 1931 principia por establecer el
tipo bsico de abuso de confianza, el cual se describe prcticamente igual
en el Cdigo del Distrito Federal. Despus, el cdigo de 193 1, en el artcu-
lo 383 sealaba que tambin se consideraba abuso de confianza el hecho
de disponer o sustraer una cosa, su dueo, si le ha sido embargada y la
*Resumen de la ponencia del expositor.

**Academia Mexicana de Ciencias Penales.
75
76 JESS ZAMORA PIERCE
tiene en su poder con el carcter de depositario judicial.... De este precep-

to se desprende que los elementos fundamentales del abuso de confianza
que son cosa ajena y mueble desaparecen; de manera que puede ser cosa
mueble o inmueble y no ajena porque se est refiriendo al propio dueo de
la cosa. En cambio, el Cdigo Penal para el Distrito Federal se refiere en el
artculo 228 que las mismas penas previstas para el abuso de confianza se
impondrn al propietario o poseedor de una cosa mueble, que sin tener la
libre disposicin sobre la misma a virtud de cualquier ttulo legtimo en
favor de tercero, disponga de ella con perjuicio de otro. Esto significa que
necesariamente tiene que ser cosa mueble y por tanto, se suprime la posibi-
lidad que el propietario de un inmueble cometa un delito asimilado al abu-
so de confianza. La comparacin entre los dos cdigos demuestra que el
cdigo del Distrito Federal es menos avanzado que el de 193 1.
En cuanto al fraude, se dispone el fraude genrico y una serie de fraudes
especficos; en el cdigo de 1931 el fraude genrico se contena en el ar-
tculo 386 y los especficos en el artculo 387, pero la doctrina y jurispru-
dencia sealaban que stos tenan los mismos elementos que el fraude ge-
nrico, es decir, un engao y un lucro. Sin embargo, en el 387 haba ciertos
delitos donde no haba engao y se consideraron como fraudes espurios.
Estos no deban estar en el artculo 387. En el Cdigo Penal para el Distrito
Federal se contempla el fraude genrico en el 230 y en el 231 enumera los
fraudes especficos. Llama la atencin la fraccin XV del artculo 231 que
indica que se le impondrn las mismas penas del delito de fraude al que por
s, o por interpsita persona, sin el previo permiso de las autoridades admi-
nistrativas competentes o sin satisfacer los requisitos sealados en el per-
miso obtenido, fraccione o divida en lotes un terreno urbano o rstico, con
o sin construcciones, propio o ajeno y transfiera o prometa transferir la
propiedad, la posesin o cualquier otro derecho sobre alguno de esos lo-
tes. En esta fraccin no se contempla el engao ni el lucro; de manera que
estamos en presencia de una mera infraccin administrativa, dado que las
autoridades administrativas prohben subdividir, salvo siguiendo cierto
procedimiento y quien subdivida sin seguir dicho procedimiento ha come-
tido el delito. Es una infraccin administrativa que se castiga como delito
de fraude. Por otra parte, cabe mencionar que la sancin aplicable a esta
conducta seala el cdigo es la misma que la correspondiente al frau-
de. Cabe notar que las sanciones varan en razn de la cantidad de lo de-
fraudado. En este caso, no existe lucro ni dao patrimonial y por tanto no
queda claro qu sancin se aplicar a esta conducta. Asimismo se persigue
FRAUDE Y ABUSO DE CONFIANZA 77
a peticin de parte, es decir, el titular del bien jurdico tutelado. Evidente-

mente no se puede precisar quin es el que est legitimado para presentar
la querella.
El artculo 232 seala: Las mismas sanciones del artculo 229 de este
Cdigo se impondrn a quien, por los medios descritos en el primer prra-
fo de dicho artculo o mediante alguna de las conductas previstas en l,
cause a otro un perjuicio patrimonial, aunque el agente no obtenga una
cosa o un lucro para s o para otro. Respecto a este precepto resulta curio-
so que no se describe conducta y se remite a otro artculo que por cierto no
tiene primer prrafo, ya que contiene un nico prrafo y tampoco tipifica
conductas fraudulentas ni especifica sanciones. El artculo 229 ni siquiera
est en el captulo de fraude, sino en el de abuso de confianza. Consecuen-
temente este precepto jams podr ser aplicado conforme al principio de
exacta aplicacin de la ley.
Por otra parte, en el Cdigo de 193 1, el delito de simulacin se encon-
traba en la fraccin X del artculo 387 al sealar: al que simulare un contra-
to, un acto o escrito judicial, con perjuicio de otro o para obtener cualquier
beneficio indebido. La simulacin estaba tipificada como fraude espec-
fico y sancionada como fraude. Respecto a esta conducta en realidad no
hay engao y por tanto no existe fraude; se encuentra mal ubicado este tipo
penal en el captulo de fraude y debera estar en otro captulo dentro del
ttulo de los delitos patrimoniales. El Cdigo Penal para el Distrito Federal
coloc a la figura denominada fraude procesal dentro del Ttulo Vigsimo
Primero Delitos contra la procuracin y administracin de justicia come-
tidos por particulares. Se define al fraude procesal como al que para
obtener un beneficio indebido para s o para otro, simule un acto jurdico,
un acto o escrito judicial, o altere elementos de prueba y los presente en
juicio, o realice cualquier otro acto tendiente a inducir a error a la autori-
dad judicial o administrativa, con el fin de obtener sentencia, resolucin o
acto administrativo contrario a la ley, se le impondrn de seis meses a seis
aos de prisin y de cincuenta a doscientos cincuenta das multa. Si el
beneficio es de carcter econmico, se impondrn las penas previstas para
el delito de fraude. Este delito se perseguir por querella, salvo que la
cuanta o monto exceda de cinco mil veces el salario mnimo general vi-
gente en el Distrito Federal, al momento de realizarse el hecho. A este
respecto, se ha tomado a la simulacin no como un fraude especfico sino
como un delito contra la procuracin y administracin de justicia. Induda-
blemente no es un delito contra la procuracin y administracin de justicia
78 JESS ZAMORA PIERCE
sino en contra del patrimonio de los particulares. Para colmo se concibe

como un delito perseguible por querella siendo que supuestamente es un
delito contra la procuracin y administracin de justicia; hay que pregun-
tarse quin es el legitimado para presentar la querella.
En resumen, existen innumerables ejemplos para afirmar que el Nuevo
Cdigo Penal para el Distrito Federal constituye un retroceso para el dere-
cho penal mexicano.
LA REGULACIN DEL ROBO EN EL NUEVO CDIGO PENAL
PARA EL DISTRITO FEDERAL
Alicia AZZOLINI B NCAZ *
S UMARIO : I. Consideraciones generales. II. Tipo fundamental

y punibilidades . III. Tipos complementarios y punibilidades .
IV. La reforma de mayo de 2003 . V. Reflexiones finales .
I. C ONSIDERACIONES GENERALES
El robo es el delito de comisin ms frecuente en el Distrito Federal. Se-

gn estadsticas oficiales de la Procuradura General de Justicia del Distri-
to Federal, en el ao 2002 se denunciaron 178,090 delitos, de los cuales
87,937 fueron robos (49%), y de enero a julio de 2003 se denunciaron
10 1,930 delitos, de los cuales 56,531 fueron robos (55%). 1 Estas cifras nos
advierten de la importancia de la regulacin de esta figura delictiva. No es
casual que la primera reforma que sufri el nuevo Cdigo del Distrito Fe-
deral, a escasos seis meses de su publicacin, versara precisamente sobre
el robo. Este es un tema que preocupa fundamentalmente a los encargados
de la prevencin y persecucin de los delitos y a los impartidores de justi-
cia, y en mucho menor medida a los abogados postulantes, ya que la ma-
yora de los autores de los robos son sujetos de escasos recursos que utili-
zan los servicios de los defensores pblicos.
El Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal (NCPDF) no introdujo
cambios sustanciales en la regulacin del tipo fundamental de robo, las
diferencias se encuentran en los tipos complementarios, y son las que
quiero destacar en esta presentacin.
*Universidad Autnoma Metropolitana (Azcapotzalco).

1
Datos publicados en la pgina de la Procuradura General de Justicia, http:// www.
pgjdf.gob.mx/.
79
80 ALICIA AZZOLINI BNCAZ
El NCPDF, siguiendo la tradicin mexicana, inspirada, a su vez, en el

Cdigo de Bonaparte, utiliza la denominacin de robo para toda con-
ducta de apoderamiento de cosa ajena mueble sin consentimiento de quien
legalmente puede otorgarlo, dejando de lado la distincin tan frecuente
en derecho comparado entre el hurto apoderamiento sin violencia y el
robo apoderamiento con violencia en las personas o fuerza en las co-
sas. De esta manera nuestra legislacin utiliza nicamente el concepto
de robo, que, a su vez, se clasifica en el tipo fundamental, tambin lla-
mado simple o bsico, y diversos tipos complementarios o especiales en
los que se incluyen elementos particulares que dan lugar a la agravacin o
atenuacin de la punibilidad bsica.
II. TIPO FUNDAMENTAL Y PUNIBILIDADES
La descripcin tpica del robo en el nuevo cdigo incorpora la referen-

cia al nimo de dominio con que debe actuar el sujeto activo. Este elemen-
to subjetivo que se incorpora en la redaccin del Nuevo Cdigo Penal es
un complemento del verbo apoderamiento, el cual entraa dominio o po-
der sobre la cosa. Sin embargo, el legislador utiliz esta expresin para
distinguir el tipo fundamental de robo del denominado robo de uso, regu-
lado en el artculo 222, en el que distingue el nimo de dominio del nimo
de uso . En este sentido el nimo de dominio indica el apoderamiento como
dueo, como propietario, con la intencin de que la cosa ingrese, con algu-
na permanencia, al patrimonio del activo, por oposicin a la utilizacin
temporal de la cosa que es caracterstica del robo de uso.
Una cuestin que genera problemas en la prctica es precisar el momen-
to de consumacin del robo. Al respecto, el artculo 226 establece que el
robo se consuma cuando el sujeto tenga la cosa en su poder, aun cuando la
abandone o lo despojen de ella.
Una situacin recurrente es el caso de las tiendas de autoservicio: los
tribunales discreparon respecto del momento de la consumacin, sobre si
era o no necesario que el activo sacara la cosa robada del dominio y custo-
dia del personal de la tienda. El Segundo Tribunal Colegiado en Materia
Penal del Primer Circuito entenda que si el sujeto nicamente efectuaba
los actos encaminados a apoderarse de la cosa, pero era sorprendido y vi-
gilado por ese personal, de manera que este ltimo no perda la custodia
de los objetos, se daba el supuesto de que el ilcito slo queda en grado de
tentativa, ya que no se lesionaba el patrimonio de la negociacin, sino que
LA REGULACIN DEL ROBO EN EL NUEVO CDIGO PENAL 81
solamente era puesto en peligro. Este criterio no era compartido por el

Octavo Tribunal Colegiado en Materia Penal del Primer Circuito. La Su-
prema Corte sent jurisprudencia sobre el tema al resolver la contradic-
cin de tesis 97/2002-PS, mediante la tesis jurisprudencial 23/2003, afir-
mando que es suficiente para tener por consumado el delito de robo
cometido en tienda de autoservicio, la justificacin de la conducta tpica
de apoderamiento al traspasar el rea de cajas del establecimiento relativo,
pues el hecho de que el imputado no salga del almacn comercial de donde
tom los objetos motivo del apoderamiento, o de que sea despojado de
ellos por personal de la empresa en la puerta de salida, no es obstculo
para la justificacin del ilcito.
El criterio rector para establecer la punibilidad en el robo (tipos funda-
mental, complementarios y especiales) es el valor de lo robado. Este crite-
rio ha sido muy cuestionado por la doctrina extranjera, sobre todo la espa-
ola, por considerar que implica una suerte de responsabilidad objetiva, en
tanto no se exige que el dolo abarque el conocimiento del valor de la cosa.
As, un sujeto puede robar un cuadro, porque le gusta, desconociendo su
valor real, y la punibilidad podr variar de seis meses a dos aos (la mni-
ma) hasta cuatro a diez aos (la mxima), dependiendo del valor de cam-
bio que se establezca tena la obra de arte y con total independencia de lo
que el sujeto supusiera al respecto.
El artculo 220 in fine establece que se tendr en cuenta el valor de
cambio que tenga la cosa al momento del robo y no, por ejemplo, al valor
que tiene como nueva. Esta disposicin sirve para limitar la responsabili-
dad objetiva, en la medida que el sujeto puede apreciar el estado de la cosa
y, en ocasiones, conocer aproximadamente su valor.
El artculo 220 original inclua cuatros rangos de punibilidad, pero la re-
forma de mayo de 2003 derog la fraccin que deca que cuando el valor de
lo robado no excediera de veinte das de salario mnimo o no fuera posible
determinar su valor se impondran de veinte a sesenta das multa. Este su-
puesto queda comprendido en la fraccin II que incluye los casos en que el
valor de lo robado no exceda de trescientas veces el salario mnimo o que no
sea posible determinar su valor. De esta manera el robo siempre ameritar,
aunque el monto sea irrisorio, pena de prisin. Adems, ya no se prev la
eximente de punibilidad contemplada en el artculo 375 del cdigo de 1931
aplicable cuando el valor de lo robado no pase de diez veces el salario, sea
restituido por el infractor espontneamente y pague ste los daos y perjui-
cios antes de que la autoridad tenga conocimiento del delito.
Las punibilidades previstas para el robo son excesivamente altas, el au-

tor de un robo puede llegar a merecer una pena de diez aos de prisin que
es superior al mnimo de un homicidio (ocho aos). El legislador ha busca-
do la prevencin de este delito, sin duda el ms cometido, a travs de la
intimidacin. Sin embargo, se ha comprobado que el aumento de sancio-
nes no sirve para prevenir delitos, por lo que las penas contempladas son
desproporcionadas e injustas.
III. TIPOS COMPLEMENTARIOS Y PUNIBILIDADES
El nuevo cdigo prev tres grupos de calificativas: unas cuya presencia

aumenta en una mitad las penas previstas para el robo simple (lugar cerra-
do; aprovechando alguna relacin de trabajo, servicio u hospitalidad, en
contra de persona con discapacidad o de ms de sesenta aos, etctera);
otras por las cuales se imponen, adems de las penas previstas para el robo
simple, de dos a seis aos de prisin (lugar habitado, oficina bancaria, en
contra de transente, respecto de vehculo automotriz o parte de ste), y, por
ltimo, el tercer grupo que se refiere a la violencia, en cuyo caso, las penas
previstas en los artculos anteriores se incrementan de dos a seis aos.
Las punibilidades previstas son, en algunos casos, inferiores a las del
cdigo de 193 1. El problema se presenta cuando concurren calificantes de
distintos grupos: un robo cometido a transente (segundo grupo), ma-
yor de sesenta aos y con violencia. Si por el monto le corresponda una
pena de cuatro a diez aos, por ser mayor de sesenta aos (primer grupo)
esa punibilidad aumenta a seis a quince aos, por ser transente podr
llegar hasta 21 aos y por la violencia, otros seis aos ms llevara el mxi-
mo hasta 27 aos, que es superior al mximo del homicidio simple y al
mnimo del homicidio calificado que, en los dos casos es de veinte aos.
Pero este clculo es a mi modo de ver incorrecto, la nica calificante
que concurre con las dems es la violencia, los otros dos grupos slo agra-
van al robo simple. Por ello el clculo por los dos primeros grupos sera de
cuatro a diecisis, y la violencia llevara el mximo hasta veinticuatro aos,
que sigue siendo un rango excesivamente alto, superior al del homicidio
simple y a la mnima del homicidio calificado.
Este problema, tal como est la legislacin, y atendiendo al principio
de proporcionalidad entre la punibilidad y el bien protegido, debe tratar de
resolverse mediante una aplicacin restrictiva. En primer lugar, el dolo
debe abarcar a la calificante, el activo debe saber que se trata de un ma-
yor de sesenta aos o que es un lugar habitado. Asimismo, debe privar el

principio de especialidad cuando una calificante incluya o subsuma a
otra: por ejemplo aprovechando la relacin de hospitalidad excluye a la
casa habitacin.
Una buena labor de interpretacin y bsqueda de la ratio legis de cada
una de las calificantes impedir que se sobrepongan penalidades, pero esto
no puede modificar el hecho de que el legislador fij penas excesivas con
finalidades preventivas que no se alcanzan por este medio.
Sin embargo, debe reconocerse que el nuevo cdigo disminuy el nme-
ro de tipos calificado, mejorando la redaccin y facilitando su aplicacin.
El legislador decidi, con acierto, crear un captulo dentro de los delitos
contra el patrimonio denominado encubrimiento por receptacin, en el
que incluy el contenido de los antiguos artculos 368 bis y 368 ter que
aludan a la comercializacin de objetos robados, el primero, y a no tomar
las precauciones suficientes para cerciorarse de la procedencia de la cosa
recibida en venta bajo cualquier concepto, el segundo. Respecto de los
tipos atenuados se mantiene el robo de uso.
El nuevo cdigo no contempla el llamado robo famlico, seguramen-
te porque el legislador consider que se trataba de un supuesto que queda-
ba comprendido en el estado de necesidad regulado en la fraccin V del
artculo 29 de la Parte General.
IV. LA REFORMA DE MAYO DE 2003
El NCPDF pretendi, en sus orgenes, atender al principio de interven-

cin mnima. Existan cuatro rangos de puniblidad para el robo simple, el
primero de ellos era de veinte a sesenta das multa cuando el valor de lo
robado no excediera de veinte veces el salario mnimo o no fuera posible
establecer su valor. A su vez, el artculo 246 prevea la persecucin por
querella del robo cuando el valor de lo robado no excediera de cincuenta
salarios mnimos o no fuera posible determinar su valor, salvo que concu-
rrieran las agravantes previstas en las fracciones II, VIII, XIX y X del
artculo 223 o las de los artculos 224 y 225.
La reforma de mayo de 2003, producto de la preocupacin de los fun-
cionarios encargados de la prevencin y persecucin de delitos por el alto
nmero de robos denunciados en la ciudad de Mxico, tuvo por finalidad
endurecer las sanciones para limitar los supuestos de libertad bajo fianza.
En primer lugar, se elimina el primer rango de puniblidad mencionado,

ahora todos los robos ameritan pena de prisin, al quedar incluidos los de
menor valor en la fraccin II del artculo 220 que seala que cuando el
valor de lo robado no exceda de trescientas veces el salario mnimo o cuando
no se pueda establecer su valor la pena ser de seis meses a dos aos de
prisin y de sesenta a ciento cincuenta das multa.
En segundo lugar, se aumenta la punibilidad del segundo grupo de
calificantes previsto en el artculo 224, que originalmente deca que ade-
ms de las penas previstas para el robo simple se impondran en esos casos
penas de tres meses a cuatro aos de prisin. Despus de la reforma el
mismo artculo establece que, adems de las del robo simple, se impon-
drn penas de dos a seis aos de prisin para los supuestos en l previstos.
En tercer lugar, se ampla el concepto de violencia al equipararse a la
violencia moral la utilizacin de juguetes u otros objetos que tengan la apa-
riencia, forma o configuracin de armas de fuego o de pistolas de municio-
nes o aqullas que arrojen proyectiles a travs de aire o gas. Esta manera
de entender a la violencia moral ya haba sido consagrada por Jimnez
Huerta, quien en su momento sostuvo: Si para perpetrar el robo se amena-
za con una pistola descargada o de juguete, la violencia moral subsiste,
pues el amenazado ignoraba la inocuidad del arma, y su apariencia objeti-
va crea la representacin de un peligro capaz de intimidarlo. 2 Este mismo
criterio es sostenido por la doctrina y jurisprudencia espaolas contempo-
rneas que afirman que basta con que los medios sean aparentemente id-
neos para suscitar el temor de la vctima, aunque en la prctica no resulten
adecuados para ello. 3 Por ello, la aclaracin del legislador parecera inne-
cesaria, pero tiene que ver con un criterio diverso sostenido por la jurispru-
dencia. No es la primera vez que el legislador recurre a aclaraciones a nivel
legislativo para contrarrestar criterios jurisprudenciales, recurdese el caso
de la violacin entre cnyuges.
Considero que en este caso es necesario dejar claro la ratio legis de la
calificante. La doctrina parte de que la violencia facilita la comisin del
robo, del apoderamiento, y esa facilidad que tiene el activo es lo que
2
Jimnez Huerta, Mariano, Derecho penal mexicano , Mxico, Porra, p. 64, t. IV.
3
Gonzlez Ruiz, J. J., Delitos contra la propiedad, en Cobo del Rosal, Manuel
(dir.), Manual de derecho penal (parte especial) , Madrid, Editorial Revista de Derecho
Privado, 1992, p. 77.
justifica la agravacin de la pena. Quienes piensan que un arma de ju-

guete no puede constituir violencia moral, parecieran partir del peligro
corrido por la vctima, para ellos la agravante obedece al riesgo que ge-
nera la violencia para el pasivo y no a las facilidades que proporciona al
activo.
Finalmente, en cuarto trmino, despus de la reforma de mayo de 2003
deja de perseguirse mediante querella de parte ofendida el robo cuando no
sea posible establecer el valor de lo robado.
Uno de los temas que estuvieron a discusin cuando comenz a hablar-
se de la reforma era el contemplado en el anterior artculo 37 1, en el que la
pena aplicable era de cinco a quince aos cuando el robo fuera cometido
por dos o ms personas, sin importar el monto de lo robado, en cualquier
circunstancia que disminuyera las posibilidades de defensa de la vctima o
la pusiera en desventaja.
Este tipo no haba sido incluido en la redaccin original del NCPDF y,
afortunadamente, tampoco fue incorporado en la reforma. Digo afortuna-
damente porque esta norma era vaga, ya que es muy difcil precisar cundo
se disminuye las posibilidades de defensa de la vctima o la pone en des-
ventaja y la pena era altamente desproporcionada. Adems, su razn de ser
se sobrepona con la del tipo de robo con violencia, que tambin protege el
derecho a la defensa de la vctima del robo.
V. REFLEXIONES FINALES
El robo se ha convertido en el paradigma de la inseguridad. El alto n-

mero de robos que se cometen diariamente en la ciudad de Mxico favore-
ce la percepcin social de que se vive en una ciudad muy insegura y de
que las autoridades, y el sistema penal en su conjunto, son ineficaces
para combatirla.
Lo anterior ha propiciado el aumento inusitado de las punibilidades y
de los tipos complementarios agravados. Por ello son escasos los supues-
tos de robo simple y, adems, es muy probable que el autor de un robo no
tenga derecho a libertad bajo fianza durante el proceso. Los reclusorios
de la ciudad estn atestados de procesados por diversas variedades de
robo.
El incremento de las penas como medio para combatir el robo ha gene-
rado las distorsiones sealadas y no ha alcanzado el resultado perseguido.
No debe olvidarse que el robo es de los delitos que est ms relacionado

con las variaciones en los indicadores del nivel de vida de la poblacin:
poder adquisitivo, desempleo, inflacin, etctera. Todas estas razones de-
ben tenerse en cuenta a la hora de combatirlo y de regular la figura del
robo, respetando los principios de intervencin mnima, proporcionalidad
y racionalidad de la actuacin penal del Estado.
ENRIQUECIMIENTO ILCITO DE SERVIDORES PBLICOS*
Enrique D AZ -A RANDA **
Se dice que el pueblo mexicano no tiene memoria y en muchas ocasiones

ello se verifica. Esta falta de memoria nos hace olvidar cules son los or-
genes de nuestro derecho y cmo es que regulamos las conductas para
considerarlas como delitos. Desde esta perspectiva realizar un breve acer-
camiento a la regulacin del enriquecimiento ilcito de servidores pbli-
cos. Cabe sealar que esta figura no se encuentra en los cdigos penales
alemn ni espaol, sin embargo en el colombiano y argentino s. La razn
aparente se debe a que son pases donde existe un problema grave de co-
rrupcin. En este contexto hay que preguntarse si la corrupcin somos
todos? o si lo son nicamente los funcionarios y servidores pblicos?
Hagamos un poco de memoria.
En Mxico se puede encontrar el antecedente del enriquecimiento ilci-
to en el juicio de residencia que se instaur cuando ramos colonia espao-
la. Mediante este juicio se pretenda demostrar la probidad del servicio
pblico y ello se converta en un requisito indispensable para poder mante-
ner su cargo o aspirar a uno nuevo. Fue precisamente Hernn Corts quien
fue sometido a este juicio por las continuas denuncias sobre sus riquezas
consistentes en oro y animales, principalmente caballos, y tuvo que de-
mostrar que todo ello no haba sido producto del uso indebido de su poder
pblico.
En el Mxico independiente el antecedente de la figura en estudio lo
encontramos en el enriquecimiento inexplicable de aquella ley de respon-
sabilidad de los funcionarios y empleados de la federacin, del Distrito y
territorios federales y de los altos funcionarios de los estados que se emiti

**Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
87
88 ENRIQUE DAZ-ARANDA
en 1939. Esta era una ley de carcter administrativo emitida por el presi-
dente Lzaro Crdenas para sancionar administrativamente a aquellos fun-
cionarios cuyo patrimonio se incrementaba de manera desproporcionada
en relacin con sus ingresos por salario que le pagaba el Estado. En este
sentido, esa duda sobre el origen lcito del enriquecimiento daba lugar a
una investigacin del Ministerio Publico para tratar de demostrar si el ser-
vidor haba cometido algn delito. Pero si el Ministerio Pblico no encon-
traba pruebas que inculparan penalmente al funcionario, entonces se le
solicitaba que demostrara el origen lcito del incremento patrimonial so
pena de ser sancionado administrativamente. Hay que recalcar esto lti-
mo y es que slo se sancionaba administrativamente al servidor o funcio-
nario pblico que no demostraba la procedencia lcita de su enriqueci-
miento cuando el Ministerio Pblico tampoco poda demostrar que ello
fuera producto de un delito en el servicio pblico.
En el sexenio del presidente Miguel de la Madrid, bajo la campaa po-
ltica de la renovacin moral de la sociedad, se realiz una gran reforma
constitucional, administrativa y penal con la cual el enriquecimiento ilcito
pas tal cual de la ley de servidores pblicos al Cdigo Penal y ese es el
origen del actual artculo 224 que bajo el rubro de enriquecimiento ilcito
de servidores pblicos sanciona al servidor que no acredita la procedencia
lcita del incremento en su patrimonio, la diferencia ahora es que ya no
slo hablamos de una sancin administrativa sino de una sancin penal de
privacin de la libertad.
El derecho penal se debe caracterizar por incriminar conductas. Estas
conductas son las que deben sustentar la responsabilidad penal y no una
situacin ni la personalidad del agente. A la persona no se le debe sancio-
nar por quin es (derecho penal de autor) sino por lo que hace (derecho
penal de acto). El artculo 224 del Cdigo Penal Federal seala:
Se sancionar a quien con motivo de su empleo, cargo o comisin en el ser-

vicio pblico, haya incurrido en enriquecimiento ilcito. Existe enriqueci-
miento ilcito cuando el servidor pblico no pudiere acreditar el legtimo
aumento de su patrimonio o la legtima procedencia de los bienes a su nom-
bre o de aquellos respecto de los cuales se conduzca como dueo, en los
trminos de la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos.
En este sentido, la conducta que se debera sancionar penalmente es

aquella en la que el servidor hace un uso indebido de la funcin pblica
ENRIQUECIMIENTO ILCITO DE SERVIDORES PBLICOS 89
para enriquecerse y la omisin de no poder probar la procedencia lcita de

esos bienes. Esto significa que se sanciona una situacin y, a su vez, se
invierte la carga de la prueba (onus probandi) porque debera ser el mismo
Estado, a travs del Ministerio Pblico, quien debera probar la conducta
ilcita que dio lugar al enriquecimiento.
El Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal establece en el artcu-
lo 275: Comete el delito de enriquecimiento ilcito el servidor pblico
que utilice su puesto, cargo o comisin para incrementar su patrimonio sin
comprobar su legtima procedencia. La primera parte de este precepto es
correcta, sin embargo el problema contina al partir de la presuncin de
que todo incremento en el patrimonio del servidor pblico es ilcito y que,
por tanto, deber ser l mismo quien demuestre lo contrario.
Por otra parte, si se lee con cuidado lo dispuesto en el artculo 224 del
Cdigo Penal Federal se podr percibir que no establece la forma en que el
servidor pblico deber acreditar la lcita procedencia del enriquecimiento
y nos dice que ello se realizar en los trminos que establezca la Ley Fede-
ral de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. Desgraciadamente
esa ley no seala en ninguno de sus artculos la forma o las pruebas que
puede aportar el servidor pblico para demostrar la licitud en el incremen-
to de su patrimonio.
Si se pretende aspirar a un derecho penal mnimo, propio de un Estado
social y democrtico de derecho, no se necesitara contemplar el tipo penal
de enriquecimiento ilcito de servidores pblicos porque ello estara impl-
cito en la prohibicin establecida en todos aquellos delitos que ya se refie-
ren al uso indebido de la funcin pblica y que tienen como resultado el
enriquecimiento. No se necesita tipificar por una parte la conducta y por
otra el resultado y sancionar slo por este ltimo cuando no se puede de-
mostrar la primera.
Atento a lo anterior, la presuncin de inocencia es vlida para todos,
sean ciudadanos o servidores. Es cierto que estamos hartos de ver cuantio-
sas fortunas de servidores que salen de la nada mientras que el pueblo
padece de pobreza. Pero no debemos caer en la tentacin de violar los
principios bsicos del derecho penal y sancionar a una persona por el car-
go que ocupa y presumir que cualquier incremento en su patrimonio es
ilcito. As por ejemplo, si un abogado litigante ofrece una fuerte cantidad
de dinero al juez para que absuelva a su cliente narcotraficante sin que ste
acepte y, en venganza, el litigante investiga el nmero de la cuenta banca-
ria del juez y le deposita esa fuerte cantidad de dinero. Cmo podra acre-
90 ENRIQUE DAZ-ARANDA
ditar el juez la lcita procedencia de su enriquecimiento? Hay que tomar en

cuenta que los depsitos bancarios pueden realizarse sin sealar el motivo
del depsito ni la identidad de la persona que deposita.
Estas son algunas de las mltiples reflexiones que podemos hacer sobre
el enriquecimiento ilcito, tema del cual ya me he ocupado ampliamente en
mi libro del mismo ttulo. '
Termino recordando nuestra historia y es que con el juicio de residencia

espaol no se sancion a ningn funcionario pblico de la Nueva Espaa
por el simple hecho de enriquecerse porque siempre se deba probar la
conducta indebida. Volvamos la vista atrs y sancionemos a los servidores
pblicos corruptos, pero siempre por una conducta indebida no por una
presuncin.
'Daz-Aranda, Enrique, Enriquecimiento ilcito de servidores pblicos , Mxico, Cr-

denas editor, 1999.
DELITOS CONTRA LA PROCURACIN Y ADMINISTRACIN
DE JUSTICIA COMETIDOS POR PARTICULARES.
COMENTARIOS GENERALES A LOS TTULOS
VIGSIMO PRIMERO Y VIGSIMO SEGUNDO DEL NUEVO
CDIGO PENAL PARA EL DISTRITO FEDERAL
Ral G ONZLEZ -S ALAS C AMPOS *
Los tipos penales previstos en el ttulo Vigsimo Primero denominado

Delitos contra la procuracin y administracin de justicia cometidos por
particulares, van referidos principalmente a la actuacin que realizan las
personas que solicitan se les procure o administre justicia, o cuando com-
parecen en calidad de testigos o peritos ante los rganos de justicia. El
Estado que recibe a estas personas, desde el momento en que se les protes-
ta para que se conduzcan con verdad, parte de la presuncin de que son
rectas, ntegras, honradas, o probas, y que dirn la verdad, ya que si mien-
ten o la omiten, estn amenazadas con penas. Es decir, en los seis captulos
del ttulo, a travs de estos delitos, denominados: fraude procesal, fal-
sedad ante autoridades, variacin del nombre o domicilio, simulacin
de pruebas, delitos de abogados, patronos y litigantes y encubrimiento
por favorecimiento, se pretende que siempre que ocurra una persona ante
algn rgano de justicia del Estado diga la verdad para no entorpecer la
justicia.
Con esta amenaza de pena se pretende evitar que las autoridades de
justicia caigan en errores jurisdiccionales. 1 Por esto se pretende sancionar
y muy severamente aquellas conductas que hacen que las autoridades
no conozcan la realidad sucedida por quienes trasladan los hechos a las
*Academia Mexicana de Ciencias Penales.

1
Son los instrumentos probatorios con los que los rganos pueden declarar el dere-
cho, y si stos no son los verdaderos, no brindarn ni satisfarn la justicia exigida por la
sociedad.
91
92 RAL GONZLEZ-SALAS CAMPOS
autoridades, a travs de documentos y testimonios falsos, o bien al emitir

opiniones tcnicas que no se corresponden con las mximas de experien-
cia. Estas conductas que arrojan una falsedad sobre los hechos y que
estn previstas en los tipos penales, estn reflejadas en verbos que deno-
tan su falacia: simular, alterar, inducir a error, faltar a la verdad, declarar
falsamente, conducirse con falsedad, aportar testigos falsos, o lograr que
stos falten a la verdad, ocultar la verdad, negar, atribuirse datos falsos o
distintos.
Este ttulo tambin prev conductas realizadas por los profesionales del
derecho que igualmente afectan o ponen en peligro el que las autoridades
judiciales conozcan la verdad y la oportunidad para declarar el derecho
y la justicia con la verdad. Son delitos dirigidos a los abogados, patronos y
litigantes, que pretende motivarlos a travs de la amenaza penal para que
no abandonen la defensa o negocio que se les haya encargado y hayan
aceptado, as como para que promuevan las pruebas correspondientes. Por
otra parte, tambin se pretende evitar el que asistan o ayuden a dos o ms
contendientes o partes con intereses opuestos en un mismo negocio; y de-
j en de alegar hechos falsos, o se apoyen en leyes inexistentes o derogadas,
y tambin evitar que promuevan medios de impugnacin improcedentes, o
entorpezcan el desarrollo del juicio.
Finalmente, este ttulo prev aquellas conductas consistentes en encu-
brir al autor o al partcipe de un delito, para que no se investigue su parti-
cipacin en el mismo.
El ttulo vigsimo segundo regula los delitos cometidos en el ejercicio de
la profesin. Tiene este ttulo cinco captulos que regulan los tipos penales
llamados: usurpacin de profesin, abandono, negacin y prctica indebi-
da del servicio mdico y requerimiento arbitrario de la contraprestacin.
Con estos delitos se pretende que el abogado brinde sus servicios efi-
cazmente, con la profesionalidad que lo debe caracterizar. El derecho pe-
nal aqu pretende proteger a la comunidad para que reciba esos servicios
de personas competentes y facultadas con la capacidad legitimada y certi-
ficada por el Estado a travs de la licencia o permiso otorgado por ste.
Sanciona por una parte a quien se atribuya la calidad de profesionista
sin serlo, ofreciendo o desempeando dichos servicios.
Existen dos captulos de este ttulo que directamente giran en torno a la
actividad mdica y de salud. Por una parte, son delitos que se dirigen a
quienes ejercen la profesin mdica, sancionando el abandono, y la nega-
tiva de prestar dichos servicios cuando estn frente a enfermos o lesiona-
DELITOS CONTRA LA PROCURACIN DE JUSTICIA 93
dos, o cuando habindose hecho cargo del lesionado o del enfermo, dejan
de prestarle el tratamiento, o bien realizan o le practican operaciones in-
necesarias, o simulan intervenciones que no son reales, o intervienen al
paciente sin su autorizacin.
En este ttulo se sanciona tambin aquellas conductas de los directores,
encargados, administradores o empleados de centros de salud y agencias
funerarias, cuando requieren (o fuerzan) arbitrariamente la contraprestacin
por los servicios prestados en dichos centros o agencias, al impedir la sali-
da del paciente, o al negarse a entregar al recin nacido, o bien retardando
la entrega del cadver.
Finalmente, se sanciona a los mdicos y a los farmacuticos que sumi-
nistran o surtan medicinas nocivas o inapropiadas en perjuicio de la salud
del paciente.
Las penas . Este Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal se caracte-
riza por haber aumentado las penas considerablemente.
Artculo 310. 6 meses a 6 aos de prisin y de 50 a 250 das multa. Si el

beneficio es de carcter econmico, se impondrn las penas previstas para
el delito de fraude.
De 25 a 75 das multa cuando el valor de lo defraudado no exceda de 50
veces el salario mnimo cuando se pueda determinar su valor.
Tres meses a 2 aos 6 meses y de 75 a 200 das multa cuando el valor de
lo defraudado exceda de 50, pero no de 500 veces el salario mnimo.
Dos aos 6 meses y de 75 a 200 das multa, cuando el valor de lo defrau-
dado excede de 500 pero no de 5,000 veces el salario mnimo.
De 5 a 11 aos y de 500 a 800 das multa cuando el valor de lo defrauda-
do exceda de 5,000 veces el salario mnimo.
Anterior. Artculo 387. Las mismas penas sealadas en el artculo anterior,

se impondrn:
X. Al que simulare un contrato, un acto o escrito judicial, con perjuicio de
otro o para obtener cualquier beneficio indebido.
Tres meses a 3 aos o multa de 100 a 300 das multa, cuando el valor de
lo defraudado no exceda de 500 veces el salario mnimo.
Tres a 5 aos y multa de 300 a 1,000 das cuando el valor de lo defrau-
dado exceda de 5,000 pero no de 5,000 veces el salario mnimo.
Cinco a 12 aos y multa de 1,000 a 3,000 das si el valor de lo defrauda-
do fuere mayor de 5,000 veces el salario mnimo.
DISCRIMINACIN
Emilio LVAREZ ICAZA L ONGORIA *
Todos los seres humanos nacen libres e iguales en

dignidad y derechos y, dotados como estn de ra-
zn y conciencia, deben comportarse fraternalmen-
te los unos con los otros.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos
S UMARIO : I. Introduccin. II. Algunos datos ilustrativos . III. Nuevo

Cdigo Penal para el Distrito Federal . IV. La CDHDF y la no dis-
criminacin. V. A manera de conclusin .
I. INTRODUCCIN
El principio de igualdad, plasmado en la Declaracin de los Derechos Hu-

manos como un principio normativo, permite afirmar que la igualdad es un
valor establecido ante el reconocimiento de la diversidad. Tal como lo afir-
ma Luigi Ferrajoli, La igualdad jurdica no ser nunca otra cosa que la
idntica titularidad y garanta de los mismos derechos fundamentales inde-
pendientemente del hecho, e incluso precisamente por el hecho, de que los
titulares son entre s diferentes. De tal forma que entender la igualdad como
un concepto en el que se excluye a los que son diferentes, es ir en contra de
este principio contenido en la legislacin que protege y defiende los dere-
chos de las personas. Es una clara manifestacin de discriminacin .
En Mxico, en el transcurso de los ltimos aos, se han conseguido
logros importantes en cuanto a la defensa y promocin de los derechos de
* Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal.
95
96 EMILIO LVAREZ ICAZA LONGORIA
las personas. Sin embargo, los objetivos en torno a la erradicacin de cual-

quier forma de discriminacin, estn an lejos de alcanzarse.
Entendiendo la discriminacin como: ...un trato diferenciado que daa
la dignidad humana aun cuando se esconda tras el respeto formal de las
libertades y la igualdad legal o poltica..., 1 sera imposible negar la exis-
tencia de sucesos discriminatorios como una prctica constante en diver-
sos sectores de la poblacin.
No podremos pensar que nuestro pas vive un autntico Estado de dere-
cho, democrtico, en el que se ejerza una ciudadana plena, mientras per-
sista la existencia de actos que vulneran a una gran mayora de personas en
sus derechos, libertades y oportunidades. Es un hecho que las prohibicio-
nes ideolgicas y jurdicas que existen no han logrado impedir que la
inequidad y la fragmentacin social persistan hasta nuestros das.
La democracia del siglo XXI, afirma Alain Touraine: Es la fuerza viva
de la construccin de un mundo ms vasto y diferenciado posible, capaz de
conjugar tiempos pasados y futuros, afinidad y diferencia.
II. ALGUNOS DATOS ILUSTRATIVOS
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 2.1 es-

tablece: Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados
en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o so-
cial, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. Sin em-
bargo, existen datos reveladores de la situacin discriminatoria que se vive
en nuestro pas:
Discriminacin Datos relevantes

Nios, nias y jvenes En Mxico, 3 millones 500 mil nios menores
trabajan, se recibieron 644 denuncias de explo-
tacin laboral y 25,046 denuncias referentes a
diferentes tipos de maltrato infantil: maltrato
fsico, psicolgico, abuso sexual, abandono,
1
Comisin Ciudadana de Estudios contra la Discriminacin, La discriminacin en
Mxico: por una nueva cultura de la igualdad, Mxico, 2001.
DISCRIMINACIN 97
omisin de cuidados, negligencia explotacin

sexual. 2 Es importante considerar que slo uno
de cada 10 casos se denuncian. 3 14,322 (0.16%)
nios, nias y jvenes usan la calle y otros es-
pacios pblicos como vivienda y/o lugar de tra-
bajo . 4 15,079 personas reclusas tienen entre 18
y 30 aos, lo que representa el 66.4% del total
de la poblacin recluida, de los cuales 68% son
receptores de violencia en la familia (DGPRS).
Adultos mayores Uno de cada cinco, carece de pensin. 40% de
los adultos mayores que trabajan percibe me-
nos de un salario mnimo, y nicamente una
tercera parte de la poblacin mayor de 60 aos
cuenta con seguridad social. 5
Preferencias sexuales 21% No lo han contratado en un empleo. 30%
detencin, extorsin o amenaza por parte de
policas. 19% han recibido maltrato de emplea-
dos de servicios. 6 No gozan de ningn recono-
cimiento legal, ni de los beneficios que ema-
nan del mismo: en el caso de fallecimiento no
se le reconoce al o a la que sobrevive ningn
derecho de sucesin. No existe la posibilidad
de la suma de salarios para solicitar crditos de
vivienda. 66% de los entrevistados por el IFE
afirm que no estara dispuesto a que en su casa
viviera una persona homosexual. 7
Gnero Una de cada cinco mujeres que acuden a los
servicios pblicos de salud vive o ha sufrido
2
Comisin Nacional de Acciones a Favor de la Infancia, Mxico.
3
Idem.
4
Encuesta realizada por el Instituto Mexicano de la Juventud a 257,243 jvenes entre
12 y 27 aos del Distrito Federal.
5 Fondo Nacional de Poblacin.
6
En el ao 2001 se aplic un cuestionario en distintas organizaciones e instituciones
que atienden a bisexuales, lesbianas y homosexuales de la ciudad de Mxico.
7
Encuesta aplicada por el IFE en 1999.
alguna situacin de maltrato. 8 Cada 15 minu-

tos alguna mujer es agredida en su entorno fa-
miliar. 9 70 por ciento de las migrantes sufren
violencia y 60 por ciento algn tipo de abuso
sexual durante el viaje. 11% perciben menos
que el salario que el recibido por hombres por
el mismo trabajo. 10 En Ciudad Jurez ms de
370 mujeres fueron asesinadas, de las cuales al
menos 137 presentan violencia sexual y ms
de 70 se encuentran desaparecidas. 11
Procedencia tnica 44.27% de la poblacin indgena no ha termi-

nado la primaria. 12 50% de las viviendas en
las poblaciones indgenas no tienen electrici-
dad. 68% carece de agua potable, y el 90% de
drenaj e. 13
Capacidades La Ley del IMSS y en la Ley del Trabajo, si

diferentes una persona con discapacidad intelectual logra
obtener trabajo y est inscrita al Seguro Social,
pierde para siempre la posibilidad de obtener
una pensin. 14 2.2 millones de personas con
capacidades diferentes, sin embargo, los espa-
cios educativos para ellos son mnimos. Pocas
oportunidades laborales. Un gran porcentaje de
lugares pblicos no cuenta con caractersticas
que les permitan el fcil acceso. La sociedad
ignora, menosprecia o rechaza sus derechos en
razn de la disminucin de sus facultades.
8 Encuesta Nacional sobre Violencia Familiar.

9 La Direccin de Prevencin del Delito y Servicios a la Comunidad de la Procuradu-
ra General de la Repblica.
10
Espinosa, Patricia, Instituto Nacional de las Mujeres, Unomsuno, 12 de octubre de 2003.
11
Amnista Internacional, Informe sobre las mujeres muertas en Jurez.
12
Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo.
13
Organizacin Panamericana de la Salud (OPS).
14
Comisin Ciudadana de Estudios contra la Discriminacin La discriminacin en
Mxico: por una nueva cultura de la igualdad, Mxico, 2001.
DISCRIMINACIN 99
Ejemplos como los anteriores, nos permiten ilustrar lo que mencionado

al principio: las prcticas discriminatorias en nuestro pas, en nuestra ciu-
dad son una realidad, constante y demandante de ser atendida.
La sociedad no puede seguir pagando el costo que implica la existencia
de grupos cada vez ms fragmentados, donde la desigualdad se constituya
en fronteras insalvables, donde los unos no tengamos plena conciencia de
la dignidad de los otros, donde cada vez seamos menos nosotros , donde la
diferencia no sea la riqueza que se aporta, sino lo que excluye, margi-
ne, discrimine.
III. N UEVO C DIGO PENAL PARA EL D ISTRITO FEDERAL 15
Un avance en el tema de discriminacin es el artculo 206 del Nuevo

Cdigo Penal en el que se observa que el legislador tiene como propsito
fundamental, favorecer nuevas formas de convivencia social, incluyentes,
tolerantes, respetuosas de las diferencias y se propone la eliminacin de la
discriminacin en cualquiera de sus modalidades, al tipificarlas como deli-
to e imponerles una sancin.
Consideramos que es importante subrayar que la sancin no es ms que
un recurso necesario, mientras persistan conductas generalizadas que se
fundan en el autoritarismo y la exclusin de los considerados distintos.
No es mediante el castigo como se conseguir que la sociedad en su
conjunto asuma un convencimiento profundo que modifique las prcticas
discriminatorias. Sin embargo, tampoco podemos permitir que estas prc-
ticas prevalezcan impunemente, especialmente cuando estas violaciones a
la garanta de la igualdad sean cometidas por funcionarios pblicos, quie-
nes tendran que ser los primeros en no permitir la comisin de cualquier
acto discriminatorio.
Artculo 206. Se impondr de uno a tres aos de prisin y de cincuenta a

doscientos das de multa al que, por razones de edad, sexo, embarazo, esta-
do civil, raza, precedencia tnica, idioma, religin, ideologa, orientacin
sexual, color de piel, nacionalidad, origen o posicin social, trabajo o pro-
fesin, posicin econmica, caractersticas fsicas, discapacidad o estado
de salud:
15
Publicado en la Gaceta Oficial el 16 de julio de 2002, con tres reformas posteriores
(3 de octubre de 2002, 22 de abril de 2003 y 15 de mayo de 2003).
I. Provoque o incite al odio o la violencia;

II. Veje o excluya a alguna persona o grupo de personas; o
III. Niegue o restrinja derechos laborales.
Al servidor pblico que niegue o retarde a una persona un trmite, servicio
o prestacin al que tenga derecho, se le aumentar en una mitad la pena
prevista en el primer prrafo del presente artculo, y adems se le impondr
destitucin e inhabilitacin para el desempeo de cualquier cargo, empleo
o comisin pblicos, por el mismo lapso de la privacin de la libertad
impuesta.
IV. L A CDHDF Y LA NO DISCRIMINACIN
En la CDHDF, en el periodo comprendido de enero a la fecha se regis-

traron 42 quejas en las que los peticionarios alegaron discriminacin, de
stas en 40 casos se encontraron elementos suficientes para calificar la
presunta existencia de violaciones a derechos humanos.
Desde su fundacin a la fecha se han emitido 15 recomendaciones por
discriminacin en diversas modalidades, de las cuales cinco estn sujetas a
seguimiento.
Consideramos que es necesario impulsar una cultura de los derechos hu-
manos en las que se respeten e incluyan las diferencias, por lo que en conjun-
to con otras instancias gubernamentales y no gubernamentales locales he-
mos impulsado la Campaa Permanente por la no Discriminacin, con el
objeto de promover acciones y estrategias encaminadas a la sensibilizacin
sobre el principio del respeto, la tolerancia y la no discriminacin.
V. A MANERA DE CONCLUSIN
El reto de la lucha contra discriminacin no es tarea menor, se requiere

de acciones urgentes.
En este proceso de transicin a la democracia, es necesario replantearse
los contenidos de las diversas actividades econmicas, sociales, polticas y
culturales, en las que la equidad desde la diferencia sea contemplada como
eje transversal para la construccin de una sociedad justa. Fortalecer las
acciones para erradicar la discriminacin son materia urgente en las polti-
cas pblicas.
La aplicacin y difusin de los instrumentos internacionales en la mate-
ria como derecho positivo mexicano, as como la adecuacin de las nor-
DISCRIMINACIN 101
mas internas vigentes, es trabajo primordial para la justa defensa y promo-

cin de los derechos de las personas.
El reconocimiento del trabajo, esfuerzos y experiencias de las diversas
organizaciones de los sectores pblico y privado expertas en la materia,
debe ir orientado a la generacin de sinergias que redunden en la lucha por
la no discriminacin.
La conjuncin de los esfuerzos de todos y cada uno para construir una
sociedad en la que cada uno de sus ciudadanos formados e informados
que sean concientes y practiquen la democracia como una forma de vida
fundada en el respeto a los derechos humanos, reconociendo la igualdad
desde la diferencia.
Para concluir, quisiera compartir con ustedes un pensamiento de Alain
Touraine como mi compromiso, nuestro compromiso primordial: El reto
en una sociedad plural es poder convivir juntos y a la vez seguir siendo
diferentes, establecer relaciones de dilogo entre las diversas perspectivas,
sin que stas necesariamente tengan que ser atravesadas por relaciones de
dominacin entre gneros, razas, clases sociales ideologas polticas, di-
versidad religiosa. Una sociedad en la que todos y todas quepamos sin
dejar de ser nosotros mismos. 16
16
Touraine, Alain, Podremos vivir juntos? , Mxico, Fondo de Cultura Econmica,
1996.
PROBLEMTICA PENAL, SUSTANTIVA, ADJETIVA
Y EJECUTIVA DE LOS MENORES INFRACTORES
Ruth V ILLANUEVA C ASTILLEJA *
El tema con el cual voy a participar en estas IV Jornadas sobre Justicia

Penal, gracias a la amable invitacin tanto de la doctora Olga Islas de
Gonzlez Mariscal, como del doctor Sergio Garca Ramrez, lo considero
de significativa importancia, porque permite analizar aspectos que muchas
veces presentan confusin en el tema de los menores infractores.
Por esta razn quiero iniciar resaltando que en el mbito sustantivo debe
de ubicarse al menor, en su calidad especfica, priorizando el inters supre-
mo de ste para poder comprender tanto el mbito adjetivo como el ejecu-
tivo del sistema de menores infractores. As pues y atendiendo a nuestro
sistema jurdico, me remito a lo sealado en el artculo 1o. de nuestra Cons-
titucin: En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las
garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse
ni suspenderse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma
establece...
El artculo 18 de este mismo ordenamiento seala: La federacin y los
gobiernos de los estados establecern instituciones especiales para el trata-
miento de menores infractores..., de donde se desprende que estamos
justamente ante el supuesto mencionado en el artculo primero sino en los
casos y en las condiciones que ella misma establece, situacin que signi-
fica la necesidad de crear instituciones especiales que atiendan a las ca-
ractersticas del menor infractor, que no necesariamente deben ser las del
adulto delincuente. En ese sentido es importante resaltar que cuando se
habla de instituciones, debe entenderse por stas, no los edificios ni las
construcciones sino los principios o fundamentos que desde los juriscon-
sultos romanos entendieron como tales y que son fundamentos jurdicos,
* Academia Mexicana de Ciencias Penales.
105
106 RUTH VILLANUEVA CASTILLEJA
mismos que abarcan leyes, procedimientos y una organizacin tal que im-
plica tanto autoridad como funcionamiento. Institucin proviene del voca-
blo latino Institutionis y hereda de ste gran parte de su significado, edifi-
car, organizar, instruir y educar. Tambin se recogen diversas acepciones
como propsito, finalidad, materia, forma de vida e ideas establecidas. Al
respecto el doctor Garca Ramrez ha manifestado que en este concepto
quedan abarcados los organismos llamados a conocer y resolver; las insti-
tuciones sustantivas, que regulan el contenido de las infracciones atribuibles
a los menores y las consecuencias legales de aqullos; las instituciones
adjetivas, esto es, los procedimientos dirigidos a la adopcin de resolucio-
nes; y las instituciones ejecutivas, o sea, las reglas de ejecucin y los me-
dios para ese efecto: a veces verdaderos establecimientos, pero en la ma-
yora de los casos; el propio hogar del joven, o un hogar sustituto, a los que
no podramos determinar establecimientos en el sentido penitenciario de
la expresin. 1
Este supuesto de: en los casos y condiciones que ella misma estable-
ce... , lo encontramos tambin con el artculo 123, por ejemplo, que sea-
la que toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til...,
sin embargo, en este mismo numeral, en su inciso III, se seala: queda
prohibida la utilizacin del trabajo de los menores de 14 aos..., sin que
ello signifique ninguna violacin de derechos humanos.
As, es necesario priorizar el aspecto sustantivo en virtud de que tanto lo
adjetivo como lo ejecutivo deben ajustarse al primero y no a la inversa, por
lo que las garantas procedimentales de los menores, as como el tratamiento
debe garantizar la calidad especfica del menor y el respeto a sus derechos.
Esto significa responder cuatro preguntas esenciales para entender el
aspecto sustantivo. A quin va dirigido este sistema especial?: al menor
en conflicto con la ley penal; por qu?: por su calidad especfica de menor
infractor; quin va a conocer y resolver?: las autoridades especializadas
en el mbito de justicia minoril; y para qu?: para garantizar el desarrollo
integral del menor, as como su adaptacin y reintegracin social. Esto
significa el reconocimiento de reglas generales diferentes a la de los adul-
tos (objeto, competencia, organizacin y atribuciones), o sea la compren-
sin especfica de la calidad y los derechos del menor de edad en conflicto
con la ley penal.
1
Garca Ramrez, Sergio, Itineraria de las penas , Ed. Crdoba, p. 84.
PROBLEMTICA PENAL DE LOS MENORES INFRACTORES 107
El artculo cuarto constitucional, que es el especfico del menor y la

familia, as lo seala aclarando: los ascendientes, tutores y custodios tie-
nen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario
para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de
sus derechos. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que
coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez.
Congruentes con esta jerarqua de las normas es importante sealar lo
que al respecto dice la Convencin sobre los Derechos del Nio, docu-
mento que por estar ratificado por el Senado adquiere el carcter de ley
suprema segn nuestra Constitucin.
Al respecto en este instrumento se expresa en el artculo primero que
se entiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo
que, en virtud de la ley que le sea aplicable haya alcanzado antes la mayo-
ra de edad, este numeral nos obliga a remitirnos al Cdigo Civil federal,
el cual, en el artculo 646 precisa: la mayor edad comienza a los 18 aos
cumplidos, expresando tambin en el artculo 647 que el mayor de edad
dispone libremente de su persona y de sus bienes.
Lo anterior debe de ser valorado en virtud de que confusiones en este
sentido llevan a repetir frases como aqulla que expresa que el menor an-
tes de la Convencin de los Derechos del Nio era considerado objeto y
actualmente es revalorado como sujeto de derechos. Sobre este punto el
mismo cdigo citado expresa en el artculo 22: la capacidad jurdica de
las personas fsicas se adquiere por el nacimiento y se pierde por la muerte;
pero desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la
proteccin de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en
el presente Cdigo. Por otra parte tambin precisa en el artculo 23: la
minora de edad, el estado de interdiccin y dems incapacidades estable-
cidas por la ley, son restricciones de la personalidad jurdica que no deben
menoscabar la dignidad de la persona, ni atentar contra la integridad de la
familia, pero los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obli-
gaciones por medio de sus representantes. Por ltimo y como parte de
este ttulo sobre las personas fsicas, el artculo 24 seala: el mayor de edad
tiene la facultad de disponer libremente de su persona y de sus bienes,
salvo las limitaciones que establece la ley. Estas consideraciones son im-
portantes para entender por qu es necesario priorizar la calidad espec-
fica del menor con sus caractersticas propias dentro de las cuales no existe
de suyo, violacin a los derechos del menor, sino una clara idea de protec-
cin resultado de comprender la personalidad jurdica del menor de edad.
Al respecto, en este mismo ordenamiento seala en el artculo 449, den-

tro del captulo relativo a la tutela que el objeto de sta es la guarda de la
persona y bienes de los que no estando sujetos a la patria potestad tienen
incapacidad natural y legal o solamente la segunda para gobernarse por s
mismo..., el artculo 450 aclara: tienen incapacidad natural y legal: i)
los menores de edad; ii) los mayores de edad disminuidos o perturbados en
su inteligencia....
Por esta razn es que se hace necesario entender al menor infractor den-
tro de un sistema tutelar al cual ha sido remitido por lo que hace a la guarda
y educacin a las modalidades que le impriman las resoluciones que le
dicten desde la Ley sobre Previsin Social de la Delincuencia Infantil has-
ta la Ley para el Tratamiento de Menores Infractores para el Distrito Fede-
ral en Materia comn, y para toda la Repblica en Materia Federal, como
se precisa en los ordenamientos actuales.
Estamos hablando de un sistema protector de los derechos de la infan-
cia, especializado, que no significa que ste lleve implcito violaciones a
ningn tipo de derechos, sino por el contrario cuando exista este fenmeno
se corrija, sobre la base del inters superior del nio y de conformidad con
lo expresado por todos los ordenamientos jurdicos de la materia. As ob-
servamos, por ejemplo, que en el prembulo de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, se seala: la infancia tiene derecho a cuidados y asis-
tencia especiales y que el nio por su falta de madurez fsica y mental,
necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin le-
gal, tanto antes como despus del nacimiento, as como la necesidad de
tomar en cuenta la importancia de las tradiciones y los valores culturales
de cada pueblo para la proteccin y desarrollo armonioso del nio, lo que
nos lleva a analizar tambin algunas disposiciones de este ordenamiento,
por la importancia de resaltar el enfoque que se expresa cuando se precisa
que se debe de estar en consonancia con las normas de procedimiento de
la Ley Nacional (artculo 12); o de conformidad con su legislacin na-
cional (artculo 26).
Bajo este contexto el anlisis sobre el aspecto adjetivo, vale la pena
retomarlo, tanto sobre lo sealado en la Convencin multicitada la cual
dedica dos artculos de los 54 que la integran justo a este aspecto, funda-
mental en un sistema de justicia minoril, como por lo sealado en las Re-
glas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de Justicia
de los Menores (Reglas de Beijing), donde se seala de manera muy sint-
tica que se respetarn las garantas procesales bsicas, tales como la pre-
suncin de inocencia, el derecho a ser notificado de las acusaciones, el

derecho a no responder, el derecho al asesoramiento, el derecho a la pre-
sencia de los padres o los tutores, el derecho a la confrontacin con los
testigos y el derecho de apelacin ante una autoridad superior.
En virtud de que estas Reglas Mnimas surgen antes de la Convencin
sobre los Derechos del Nio haremos referencia a algunos de sus puntos
para analizar sus antecedentes y comprender la problemtica penal adjetiva
del menor infractor, as en estas reglas se precisa y reconoce que en la
etapa inicial del desarrollo humano sta requiere particular atencin y asis-
tencia para su desarrollo fsico, mental y social y necesita proteccin jur-
dica en condiciones de paz, libertad, dignidad y seguridad, invitando a los
Estados miembros a que siempre que sea necesario, adapten su legisla-
cin, sus polticas y sus prcticas nacionales, sobre todo en la esfera de la
formacin de personal de la justicia de menores, a las Reglas de Beijing....
Lo anterior en concordancia con el objetivo que estas normas sealan
en relacin con la justicia de menores el cual recae en hacer hincapi en
bienestar de stos y garantizar que cualquier respuesta a los menores de-
lincuentes ser en todo momento proporcionada a las circunstancias del
delincuente y del delito.
Por otra parte, existe un artculo expreso que seala: Habida cuenta
de las diversas necesidades especiales de los menores, as como de la
diversidad de medidas disponibles, se facultar un margen suficiente para
el ejercicio de facultades discrecionales en las diferentes etapas de los
juicios y en los distintos niveles de la administracin de justicia de me-
nores... los que ejerzan dichas facultades debern estar especialmente
preparados o capacitados para hacerlo juiciosamente y en consonancia
con sus respectivas funciones y mandatos, esto significa la concordan-
cia con la necesidad de contar con el personal adecuado, y especializado
que entienda la problemtica del menor, lo que se refuerza con el artcu-
lo 16 que seala que para facilitar la adopcin de una decisin justa, por
parte de la autoridad competente, y a menos que se trate de delitos leves,
antes de que esa autoridad dicte una resolucin definitiva, se efectuar
una investigacin completa sobre el medio social y las condiciones en
que se desarrolla la vida del menor y sobre las circunstancias en las que
se hubiere cometido el delito.
En la opinin consultiva OC/17-2002, de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, se precisa en el rubro del debido proceso que es nece-
sario considerar la posibilidad y conveniencia de que las formas procesa-
les que observan esos tribunales (de menores) revistan modalidades pro-
pias, consecuentes con las caractersticas y necesidades de los procedi-
mientos que se desarrollan ante ellos.... De igual manera, en el punto
relativo a la justicia alternativa se seala que son plenamente admisibles
los medios alternativos de solucin de controversia, que permitan la adop-
cin de decisiones equitativas, siempre sin menoscabo de los derechos de
las personas.... El doctor Garca Ramrez, en su voto concurrente en esta
Opinin consultiva seala: Todos los instrumentos internacionales relati-
vos a derechos del nio o menor de edad, reconocen sin lugar a dudas la
diferencia entre stos y los adultos y la pertinencia por ese motivo de
adoptar medidas especiales con respecto a los nios. La idea misma
de especialidad, constituye un reconocimiento y una reafirmacin de la
diferencia que existe una desigualdad de hecho, a la que no cierra los
ojos el derecho y de la diversidad de soluciones jurdicas que procede a
aportar en ese panorama de diversidad.
As surgen tambin los principios rectores de la sentencia y la resolu-
cin a la luz de las Reglas de Beijing, dentro de los cuales resalta:
La respuesta que se d al delito ser siempre proporcionada, no slo a las

circunstancias y la gravedad del delito, sino tambin a las circunstancias y
necesidades del menor, as como a las necesidades de la sociedad; las res-
tricciones a la libertad personal del menor, se impondrn slo tras cuidado-
so estudio y se reducirn al mnimo posible; slo se impondr la privacin
de libertad personal en el caso de que el menor sea condenado por un acto
grave en el que concurra la violencia contra otra persona o por la reinciden-
cia en cometer otros delitos graves, y siempre que no haya otra respuesta
adecuada; en el examen de los casos se considerar primordial el bienestar
del menor; los delitos cometidos por menores no se sancionarn en ningn
caso con la pena capital y los menores no sern sancionados por penas
corporales (17.1).
Bajo este contexto nuevamente retomamos la necesidad del personal

especializado, en donde se observa en el artculo 22 que el personal en-
cargado de administrar la justicia de menores, responder a las diversas
caractersticas de los menores que entran en contacto con dicho sistema...,
sobre este aspecto el comentario expresado en la resolucin 40/33 del 29
de noviembre de 1995 en la 96a. Sesin Plenaria de la Asamblea Gene-
ral de la ONU fue que es indispensable que todas estas personas tengan
siquiera un formacin mnima en materia de derecho, sociologa, psicolo-
ga, criminologa y ciencias del comportamiento. Esta es una cuestin a la que

se atribuye tanta importancia como la especializacin orgnica y a la inde-
pendencia de la autoridad competente.
Este anlisis nos obliga a reflexionar sobre la necesidad de fortalecer un
procedimiento especial para los menores infractores, no un procedimiento
penal que se aplique supletoriamente a la normatividad existente sobre
menores infractores, sino un real procedimiento especializado, de confor-
midad con la Convencin sobre los Derechos del Nio, con las Reglas de
Beijing y con la Ley sobre la Proteccin de Derechos de Nias, Nios y
Adolescentes, reglamentaria del artculo 4o. constitucional, que seala en
su artculo 45 que para los adolescentes que infrinjan la ley penal su trata-
miento e internamiento ser distinto a los de los adultos... para ellos se
crearn instituciones especializadas para su tratamiento e internamiento...
y se promovern cdigos o leyes en los que se establecern procedimien-
tos y crearn instituciones y autoridades especializadas para el tratamiento
de quienes se aleguen han infringido las leyes penales....
Por lo que hace al aspecto ejecutivo es necesario recordar que el Cdigo
Penal Federal expresa de manera clara que existen penas y medidas de
seguridad, dentro de las cuales se sealan las medidas tutelares para meno-
res, y que stas tambin han sido reconocidas en los diferentes ordena-
mientos internacionales a los que hemos hecho mencin. La Convencin,
por ejemplo, seala en el artculo 40 que se dispondr de diversas medi-
das, tales como el cuidado, las rdenes de orientacin y supervisin el
asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en hogares de guarda, los
programas de enseanza y formacin profesional, as como otras posibili-
dades alternativas a la internacin en instituciones, para asegurar que los
nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde
proporcin tanto por sus circunstancias como con la infraccin.
De lo anterior debe desprenderse que existe una diferencia entre las
penas y las medidas tutelares para menores. La actual ley de la materia
seala que las medidas pueden ser de orientacin (amonestacin, apercibi-
miento, terapia ocupacional, formacin tica, educativa y cultural y re-
creacin y deporte); de proteccin (arraigo familiar, traslado al lugar don-
de se encuentra el domicilio familiar, induccin para asistir a instituciones
especializadas, prohibicin de asistir a determinados lugares, as como de
conducir vehculos y la aplicacin de los instrumentos, objetos y produc-
tos de la infraccin, en los trminos que determine la legislacin penal); y
de tratamiento que puede ser interno o externo.
Hablar de ejecucin significa hablar de tratamiento, el cual debe ser

entendido como aqul que procura eliminar los factores negativos,
erradicando las fallas que llevan al infractor a obrar de manera antisocial,
proporcionndole alternativas que lo conduzcan a su adaptacin social.
Sobre este punto la ley citada precisa en el artculo 110 que se entiende
por tratamiento la aplicacin de sistemas o mtodos especializados, con
aportacin de las diversas tcnicas y disciplinas pertinentes, a partir del
diagnstico de personalidad, para lograr la adaptacin social del menor.
Las reglas tambin sealan de manera amplia una gama de medidas,
entre las cuales destacan las rdenes en materia de atencin, orientacin y
supervisin; la libertad vigilada; las rdenes de prestacin de servicios a la
comunidad, sanciones econmicas, indemnizaciones y devoluciones; r-
denes de tratamiento intermedio; rdenes de participar en sesiones de ase-
soramiento colectivo; rdenes relativas a hogares de guarda; comunidades
de vida u otros establecimientos educativos, mencionndose en los co-
mentarios respectivos que cualquier instalacin debe de ser de tipo correc-
cional o educativo antes que carcelario y en los casos de tratamiento en
establecimientos penitenciarios se mantendrn separados de los adultos
con atencin especial a sus necesidades y problemas personales.
Por ltimo, es necesario resaltar que en la ley de la materia se seala un
captulo expreso para el seguimiento, el cual en el aspecto ejecutivo ad-
quiere una importancia especial y debe ser atendido, si en verdad se persi-
gue reforzar y consolidar la adaptacin social del menor, la cual requiere,
justo en este periodo, el reconocimiento de que el comportamiento o la
conducta de los jvenes que no se ajusta a los valores y normas de la socie-
dad, son con frecuencia parte del proceso de madurez y tienden a desapa-
recer espontneamente en la mayora de las personas cuando llegan a la
madurez (Directrices de Riad 5.e), lo que significa el reconocimiento cla-
ro tanto de la falta de madurez como de la diferenciacin que existe entre
los diversos grupos de personas.
De no considerarse todos estos aspectos estaramos ante el supuesto que
la maestra Victoria Adato seala cuando expresa que era innecesaria la
expedicin de una ley especial que precisara la competencia para el cono-
cimiento de los casos de menores de 18 aos que incurrieran en conductas
antisociales tipificadas en la leyes penales, los rganos encargados de
sustentacin de los procedimientos, la creacin de todo un sistema cuasi
penal para la atencin de los casos de delincuentes de menores. Hubiera
bastado con una pequea reforma al Cdigo Penal, en el captulo de penas
y medidas de seguridad, que incluyera la de los menores, las normas co-

rrespondientes que establecieran que el internamiento de menores tendra
una duracin mxima de 5 aos .... 2
Queda planteada la problemtica especfica del menor infractor, as como
diversas preguntas, a quienes nos preocupa el tema, nos motiva un com-
promiso moral. La maestra Olga Islas seala al respecto que las respues-
tas que se den a estas interrogantes dependern, en un sentido, de la con-
cepcin filosfica que se tenga del mundo y de la vida.
Considero que la problemtica del menor infractor no atae exclusiva-
mente al mbito jurdico. Psiclogos, mdicos, maestros, criminlogos,
socilogos, etctera, deben de participar en un sistema de proteccin inte-
gral del menor que busque su bienestar y desarrollo, as como la tutela de
sus derechos.
2
Adato Green, Victoria, Algunas consideraciones respecto del anlisis de la Ley
para el Tratamiento de Menores Infractores, para el Distrito Federal en Materia Comn y
para toda la Repblica en Materia Federal, Memoria del Coloquio Multidisciplinario
sobre Menores , Mxico, UNAM, 1996, p. 15.
SITUACIN REAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
DE LOS MENORES INFRACTORES QUE RECIBEN
TRATAMIENTO EN INTERNACIN
Vernica C HONG B RIFFAULT *
El reconocimiento del menor de edad como sujeto con capacidad jurdica,

para ser titular de derechos no se ha logrado plenamente, por lo que los
nios y las nias pertenecen al sector de la sociedad que no puede ejercer y
exigir sus derechos por s mismos, ya sea por desconocimiento o porque
no les es permitido, y debe conformarse con lo que el mundo adulto le
otorgue; por lo que es obligacin social la proteccin y el cuidado de aque-
llas prerrogativas a las que tiene derecho un ser humano que todava no
puede escoger, que no puede defenderse y que en innumerables ocasiones
y de muy diversas formas es violentado.
El principio del inters superior de la infancia y vulnerabilidad social
del nio reconoce que el menor, por su falta de madurez fsica y emocio-
nal, requiere de proteccin y cuidados especiales, por lo que el fenmeno
de la conducta infractora debe visualizarse desde diversos mbitos; siendo
el primero de ellos el inters superior de la infancia, principio rector de la
proteccin de los derechos de los nios, y atendiendo a este principio, las
normas aplicables a ellos se entendern dirigidas a procurarles los cuida-
dos y la asistencia que requieran para lograr un crecimiento y desarrollo
plenos dentro de un ambiente de bienestar familiar y social.
Principio fundamental de respeto a los derechos humanos de los meno-
res que hayan infringido las leyes penales, o de quienes sean sealados
responsables de haber violado esas leyes, es el derecho a ser tratados con
dignidad y pleno respeto a sus derechos y libertades fundamentales.
Los menores con calidad de infractores sufren una doble victimizacin:
la primera, por parte de las instituciones que deben garantizar el respeto de
* Comisin Nacional de Derechos Humanos.
115
116 VERNICA CHONG BRIFFAULT
los derechos fundamentales de los nios y las nias; la segunda, la que

reciben en los Centros de Tratamiento para Menores donde no se satisfa-
cen de manera adecuada sus necesidades de alimentacin, salud, educa-
cin y sano esparcimiento para su desarrollo integral, como lo dispone el
artculo 4o. constitucional.
Es por ello que la Comisin Nacional de los Derechos Humanos, en el
ejercicio de sus funciones como rgano rector de la poltica nacional en
materia de respeto y defensa de los derechos humanos en nuestro pas, y
siendo una de sus tareas principales el aportar al Estado y a la sociedad en
general, elementos que permitan el cumplimiento del respeto a los dere-
chos humanos de todas las personas, incluidos los menores en conflicto
con la ley penal, en abril de 2002, emprendi una investigacin sobre la
situacin de los derechos humanos de los menores infractores en los Cen-
tros de Tratamiento para Menores en todo el pas.
El problema social que implican las conductas infractoras de los meno-
res y la obligacin del Estado de proveer lo necesario para propiciar el
respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos, como
lo menciona el prrafo sptimo del artculo 4o. constitucional; sin distingo
de los nios y nias que se encuentran sujetos a tratamiento en internacin
en los Centros de Tratamiento para Menores Infractores, fueron el funda-
mento para la realizacin de dicha investigacin.
El objetivo del estudio era conocer la situacin real de los menores in-
ternos en los Centros de Tratamiento para Menores Infractores, as como
sus condiciones generales de vida, para estar en posibilidad de determinar
los factores familiares, sociales y culturales que llevaron a los menores a
cometer la conducta infractora.
Se realiz la calendarizacin de las visitas a los 54 Centros de Trata-
miento Interno para Menores en todo el pas, las cuales fueron llevadas a
cabo por el personal de Comisin Nacional de los Derechos Humanos.
En dichas visitas, se pretendi conocer el estado de las instalaciones de
los Centros, se realizaron entrevistas a los directores, as como al personal
tcnico y de custodia, adscrito a dichas instituciones; quienes nos propor-
cionaron informacin relativa a la poblacin existente, la capacidad insta-
lada, las instalaciones con que cuenta el Centro, el personal que labora en
el mismo y las actividades que se llevan a cabo para el tratamiento indivi-
dualizado de los menores.
Al mismo tiempo fueron elaborados cuestionarios con carcter anni-
mo, que se aplicaron al equivalente del 15% de la poblacin interna en
DERECHOS HUMANOS DE LOS MENORES INFRACTORES 117
cada Centro. Es importante sealar que nicamente se preguntaba la iden-

tidad de los menores en los casos en que denunciaran hechos graves que
pudieran constituir violaciones a sus derechos humanos.
Se entrevist a 717 menores internos en todos el pas; el cuestionario
que les era aplicado constaba de diversos apartados, de los que cabe desta-
car los siguientes.
Datos generales. Edad, situacin familiar, es decir, si tenan hermanos,

padre, madre o ambos; as como con quin vivan al momento de cometer
la infraccin.
Con base en estas preguntas se determin que la edad promedio de los
varones internos es de 17 aos y la de las mujeres de 15.
En la investigacin se document informacin sobre la edad para consi-
derar a una persona penalmente responsable, sealndose que no existe en
nuestro pas un criterio uniforme respecto a la fijacin de la misma. Por lo
que es importante destacar que en aproximadamente el 50% de las legisla-
ciones locales, la edad para ser sujeto de un proceso penal se establece a
los 18 aos; sin embargo, en algunas entidades federativas, dicha edad se
encuentra fijada a los 16 o 17 aos; por lo que las personas mayores de
esas edades son recluidas en crceles para adultos, las cuales lejos de cum-
plir con el mandato constitucional de la readaptacin social, constituyen
centros de aprendizaje de conductas negativas, adems de que los internos
de menor edad son vctima de abusos y maltrato por parte de los mayores.
Por lo anterior, resulta evidente que el hecho de disminuir la edad para
ser sujeto de proceso penal y recluir en crceles de adultos a menores de
edad, no representara una disminucin al problema de la delincuencia, y
por consiguiente, de la inseguridad; ya que se deben detectar y atacar los
factores econmicos, educativos, sociales y culturales que influyen en el
comportamiento delictivo del menor.
En las entrevistas realizadas se detect que el 20% de los menores pro-
vienen de hogares desintegrados; que el 16% de ellos cuenta con un solo
tutor, que el 3% viva con la pareja y el 1% en situacin de calle o en
estado de abandono.
Por otra parte, se determin que el 25% de los entrevistados han perte-
necido a una pandilla, el 36% tiene o ha tenido algn familiar preso y el
37% se ha fugado de su casa.
Es importante considerar que la familia es el grupo fundamental de la
sociedad, y que es ah donde las personas adquieren los principios educa-
tivos, culturales y morales que determinan su comportamiento; en este sen-

tido, llam de manera especial la atencin de los visitadores el hecho de que
contrariamente a lo que se pudiera pensar respecto de la opinin que tienen
los menores infractores sobre la familia, el 66% de los entrevistados opi-
nan que son ms felices los nios que viven con sus padres, y al preguntar-
les por qu, la mayora de ellos respondi porque la familia te apoya .
Situacin escolar. El aspecto educativo es determinante en el desarrollo

de los menores, pues les proporciona elementos necesarios para asumir un
papel en la sociedad; sin embargo, miles de nios abandonan sus estudios
debido a los problemas de la familia, o simplemente porque las condicio-
nes econmicas no permiten a los padres enviarlos a una escuela, y por
ello, se integran anticipadamente a las fuentes de trabajo o simplemente
vagan por las calles, donde en ocasiones forman parte de pandillas que se
dedican a realizar conductas antisociales.
En este apartado se incluyeron preguntas relativas a que si el menor
saba leer, cul era su ltimo grado de estudios, si antes de ingresar al
Centro acuda a la escuela y si en el Centro le daban clases.
Como resultado de estas preguntas pudimos saber que 635 menores de
los 717 entrevistados saben leer, pero slo 284 asistan a la escuela antes
de ingresar a los Centros; asimismo, se observ que estudia el 73% de la
poblacin que recibe tratamiento en internacin.
Se determin que el nivel promedio de escolaridad de los menores es de
secundaria; aunque no obstante que en todos los Centros de Tratamiento se
imparten clases de alfabetizacin, primaria y secundaria, se detect que en
el Consejo de Menores de Ensenada y el Centro de Orientacin y Tratamien-
to de Mexicali, ambos en el estado de Baja California; el Centro Educativo
Tutelar para Menores Infractores de Tabasco, y en el Centro de Observa-
cin y Tratamiento de Menores de Nuevo Laredo en el estado de Tamauli-
pas; as como en los Centros ubicados en los estados de Colima, Chihua-
hua, Nayarit, Puebla y Quertaro, las autoridades no prestan la debida
atencin en fomentar el inters de los nios en dichas actividades por lo
que un nmero reducido de la poblacin interna participa en ellas; este
problema es particularmente grave en el Consejo de Menores de Tijuana y
en el Centro de Observacin y Clasificacin de Mexicali, ambos en el es-
tado de Baja California, en los que nicamente el 12% de la poblacin
participa en actividades educativas.
Consumo de sustancias txicas . Se preguntaba a los menores si alguna

vez haban consumido alcohol, tabaco o drogas, su periodicidad y la edad
en la que iniciaron el consumo.
De las entrevistas, obtuvimos informacin relativa a que el 55% de la
poblacin total de internos del pas han consumido sustancias psicoactivas,
tales como alcohol (48.7%), marihuana (35.7%), cocana (22%), solventes
(17%), pastillas psicotrpicas (8.8%) o narcticos conocidos como cris-
tal (6%) o piedra (4.5%).
El consumo de sustancias psicoactivas constituye un grave problema de
salud en todos los Centros de menores del pas, y no obstante las cifras men-
cionadas, no existen programas de desintoxicacin para los internos; con
excepcin de dos Centros, ubicados en los estados de Nuevo Len y Sonora.
De los 54 Centros visitados, nicamente tres cuentan con el apoyo de un
paidopsiquiatra indispensable para el tratamiento de los menores que su-
fren padecimientos psiquitricos derivados del uso de psicotrpicos, as
como de trastornos del comportamiento, de las emociones y del aprendiza-
je, entre otros. Dichos padecimientos tienen un impacto sobre la conducta
de los nios y adolescentes y favorecen la aparicin de rasgos de persona-
lidad, que en muchos casos, son una de las principales causas por las que
los menores presentan conductas antisociales.
Infraccin. Cuestionbamos al menor respecto a que si saba cul era la

razn por la que estaba en el Centro, y en caso de que hubiera cometido
una infraccin, si l quera decirnos por qu la realiz.
De la informacin obtenida se desprende que la mayora de los internos
cometieron infracciones del fuero comn, siendo el robo en todas sus mo-
dalidades la infraccin ms comn, ya que el 49% de los menores ingres
a los Centros por esa causa, seguida por el homicidio, con el 16.46% de la
poblacin; as como la violacin que ocupa el tercer lugar con el 12% de
menores ingresados por esa circunstancia; y por ltimo los delitos contra
la salud que ocupan el cuarto lugar en la tabla de infracciones con el 8.37%
de la poblacin.
Los directores de la mayora de las instituciones sealaron que el robo
est directamente relacionado con el consumo de sustancias psicoactivas,
siendo esto confirmado por los menores entrevistados al sealar que roba-
ban para seguir drogndose.
Es importante mencionar que en nuestro pas predominan dos sistemas
en materia de justicia para menores, el tutelar y el garantista.
El sistema tutelar, que considera al menor como sujeto de tutela pblica

y distingue por una parte a nios y adolescentes, y por otra, a nios infrac-
tores, considerando que stos se encuentran en situacin irregular por ha-
ber infringido la ley penal de adultos o la norma penal administrativa, o
por haber incurrido en conductas antisociales. La concepcin de que el
nio no delinque y por lo tanto que no debe ser tratado como delincuente,
justifica la intervencin punitiva estatal, no slo en caso de conductas pe-
nales, sino tambin en supuestos de peligro y abandono.
De los 54 Centros visitados, 21 estn regidos por el sistema garantista;
que dispone que slo los nios que incurran en conductas de relevancia
penal sern sujetos a una intervencin punitiva y fija un procedimiento
que prev garantas procesales.
En las leyes sobre menores infractores todava persiste la distincin entre
sistema tutelar y sistema garantista, aun cuando de acuerdo con las particula-
ridades de la legislacin de cada entidad federativa, encontramos sistemas
mixtos, es decir, que han incorporado en su legislacin elementos de ambos
sistemas; ya que las legislaciones eminentemente tutelares han incluido el
reconocimiento de garantas a favor de los menores y en algunos casos, ni-
camente entran en su mbito de competencia los menores infractores a la ley
penal; siendo ste el caso de los estados de Chihuahua, Baja California, Gua-
najuato, Morelos, Nuevo Len, Sonora, Tlaxcala y Yucatn.
El sistema tutelar considera al menor como sujeto de tutela pblica y su
aplicacin genera la posibilidad de que sean albergados en un mismo in-
mueble menores con diversidad de conductas: infractores a la ley penal, en
estado de peligro, en situacin de calle o abandono, e incluso aquellos
nios considerados incorregibles, a quienes las leyes tutelares no otor-
gan diferencia alguna con los menores infractores y les proporcionan un
tratamiento similar, por lo que tampoco reconocen que estos nios sean
sujetos de derecho, pero quienes por sus caractersticas especiales requie-
ren de un tratamiento diferente.
Se considera que un menor se encuentra en situacin de riesgo , cuando
haya sufrido lesiones fsicas, sexuales o emocionales causadas por sus pa-
dres; haya sido descuidado, abandonado o explotado por sus tutores; se
vea amenazado por un peligro fsico o moral debido al comportamiento
de los padres o cuando se haya manifestado en el propio comporta-
miento del nio un grave peligro fsico o psicolgico para s mismo.
De los 54 Centros visitados, nueve reciben a menores en situacin de
riesgo; tal es el caso del Centro de Reeducacin Social para Menores del
estado de Aguascalientes, el Consejo de Menores de Ensenada Baja Cali-

fornia; el Centro Estatal de Menores de Colima; el Centro de Observacin
de Menores Infractores del estado de Jalisco; el Centro de Diagnstico del
Consejo Estatal de Menores del estado de Nuevo Len; la Escuela de Re-
adaptacin Social para Menores de San Luis Potos; el Centro Educativo
Tutelar para Menores Varones del estado de Tabasco; el Centro de Ob-
servacin y Tratamiento para Menores Infractores de Gmez, en el esta-
do de Tamaulipas y el Centro de Observacin del Consejo Tutelar del
estado de Zacatecas.
El Centro de Reeducacin Social para Menores del estado de Aguasca-
lientes, el Consejo de Menores de Ensenada y el Centro de Observacin y
Clasificacin de Menores de Mexicali, ambos del estado de Baja Califor-
nia, albergan a menores que cometieron faltas administrativas ; que son
infracciones que alteran el orden pblico, pero que no daan gravemente
la vida, integridad, propiedad o salud de las personas; y se encuentran con-
tenidas en los reglamentos de polica y buen gobierno, bandos municipa-
les, etctera; expedidos por autoridades administrativas de carcter estatal
o municipal.
A la conducta antisocial la podemos considerar como una variante del
estado de peligro, ya que es una manifestacin del comportamiento
del nio que implica un grave peligro para s mismo; y ni los padres, ni el
propio menor pueden hacer frente a dicho peligro por otro medio que no
sea la reclusin en una institucin, aun cuando consideramos que un cen-
tro de tratamiento para infractores no es el lugar idneo para internar a
este tipo de nios, ya que requieren de un tratamiento diferente. nica-
mente tres centros en el pas admiten el ingreso de menores por esta cir-
cunstancia: la Residencia Juvenil Mixta de Piedras Negras, en el estado de
Coahuila; la Granja San Antonio para Menores Infractoras y el Centro
de Internamiento para Menores Granja Lic. Marco A. Salazar Siqueiros,
ambas del estado de Sonora.
Llama de manera especial la atencin el hecho de que en estados donde
hay ms de un Centro de Tratamiento, solamente en uno de ellos se reciba
a menores en situacin de riesgo, tal es el caso de los estados de Baja
California, Tabasco y Tamaulipas; cabe la misma observacin para el esta-
do de Baja California, donde slo en dos de los cuatro Centros que hay en
esa entidad, se recibe a menores por faltas administrativas; respecto de los
estados que albergan menores por conducta antisocial, podemos mencio-
nar que slo en uno de los cuatro Centros del estado de Coahuila se admi-
ten nios por esta causa, lo mismo sucede en el estado de Sonora, en donde
slo dos de los cuatro Centros que hay en la entidad reciben menores en
esta situacin.
Situacin en el Centro . Este apartado nos permiti conocer si el menor

era atendido por el mdico, y si le eran proporcionadas terapias psicolgi-
ca y ocupacional.
Por lo que respecta a la atencin mdica, el personal de la CNDH pudo
constatar que en el expediente de cada menor se incluye un examen mdi-
co de ingreso; pero aun cuando las autoridades de algunos Centros nos
informaron que realizan exmenes peridicos, en algunos de ellos la aten-
cin mdica se presta a solicitud del menor por lo que no se pudo constatar
la periodicidad de dichos exmenes.
En las visitas a los Centros se observ que no se cuenta con rea mdica
en las Residencias Juveniles Varonil y Femenil de Saltillo y la Residencia
Juvenil Varonil de Torren, en el estado de Coahuila; as como en el Cen-
tro de Atencin Especial Doctor Alfonso Quiroz Cuarn, en el Distrito
Federal; y el Centro Educativo Tutelar para Menores Nias, en el estado
de Tabasco, por lo que las autoridades de los Centros deben pedir apoyo a
instituciones pblicas de salud, para la atencin de los menores que lo
requieran.
La escasez de medicamentos y de material de curacin constituye un
problema frecuente en los Centros de Tratamiento para menores; pero di-
cho problema es ms grave en los centros de los estados de Aguascalien-
tes, Baja California, Baja California Sur, Chiapas, Coahuila, Distrito Fe-
deral, Estado de Mxico, Guerrero, Hidalgo, Michoacn, Morelos, Nayarit,
Quintana Roo, Tamaulipas y Zacatecas.
Se encontr a 62 menores bajo tratamiento psiquitrico en diferentes esta-
blecimientos, y no obstante que para atender esta clase de padecimientos y
otros trastornos de la infancia y la adolescencia, son necesarios los servicios
de un psiquiatra, no existe especialista adscrito en el 59% de los Centros del
pas. Respecto de los psicofrmacos, generalmente son proporcionados por
los familiares, en virtud de la falta de presupuesto de los Centros.
Se obtuvo informacin sobre el nmero de especialistas que laboran en
las diversas reas tcnicas, particularmente en materia de psicologa y tra-
bajo social; por lo que pudimos percatarnos del poco personal con que
cuentan algunos Centros, ya sea porque carecen de l o porque es insufi-
ciente para atender las demandas de toda la poblacin.
Esta situacin se observ en Chiapas, donde una psicloga atiende a

278 menores y en el Centro Juvenil de Adaptacin Social de Nuevo Len,
donde un trabajador social labora con 188 nios.
Se debe destacar la importancia de las actividades ocupacionales, ya
que contribuyen al desarrollo de las habilidades fsicas y mentales de los
nios, y al mismo tiempo les permite aprender un oficio til que los prepa-
re para obtener un futuro empleo cuando se reintegren a sus comunidades;
es de gran importancia que los menores cuenten con los recursos materia-
les y personales necesarios para lograr dicha capacitacin.
Por lo que se observ durante las visitas, en los centros ubicados en
Chiapas, Torren, Coahuila; Nayarit, Quintana Roo, Matamoros, Tamau-
lipas; Veracruz y Yucatn; as como en el Centro de Diagnstico y Trata-
miento para Mujeres del Distrito Federal, los menores no reciben un tra-
tamiento adecuado, debido a la falta de actividades ocupacionales.
Un aspecto importante que debemos mencionar es el hecho de que en
los Centros ubicados en los estados de Morelos, Puebla, Quertaro y
Tabasco, los menores llevan a cabo como actividad ocupacional, la matan-
za de animales que se cran en las granjas de dichas instituciones. Esta
actividad es incongruente con un tratamiento que tiene por objeto corregir
las conductas antisociales o violentas del menor; y crea una actitud mental
contraria al respeto a la vida; de igual forma, es contraria a lo establecido
en la Convencin Sobre los Derechos del Nio, que reconoce el derecho
que tiene todo menor a la proteccin contra el desempeo de cualquier
trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educacin, o que sea noci-
vo para su salud o para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o
social.
Maltrato. Se preguntaba a los menores si haban sido vctimas de golpes,

insultos o maltrato por parte del personal del Centro, por algn familiar o en
la escuela, en caso de que hubieran asistido antes de ingresar al Centro.
Lo anterior nos permiti saber que el 18% de los menores entrevistados
haban sido vctimas de violencia intrafamiliar.
Respecto del trato en los Centros, algunos menores internos se quejaron
de golpes y maltratos por parte del personal de custodia en el Centro de
Orientacin y Tratamiento para Varones de Mexicali y en el Consejo
de Menores de Tijuana, ambos en el estado de Baja California, as como
en el Centro de Observacin y Adaptacin Social para Nios y Nias en
Conflicto con la Ley Penal del estado de Veracruz.
Una forma ms de maltrato hacia los menores la constituye el hecho de

que de acuerdo con la informacin proporcionada por las autoridades de los
Centros, la medida de tratamiento que se aplica con mayor frecuencia es el
internamiento, debido a que la distancia entre los Centros y los lugares de
residencia de los menores y sus familias hace imposible el seguimiento
de un tratamiento en externacin, sin considerar que la reclusin debe ser
la ltima medida que debe aplicarse a los menores. La utilizacin indiscri-
minada de medidas de internamiento viola en perjuicio de los menores la
Convencin sobre los Derechos del Nio, que establece que los Estados
Parte tienen la obligacin de velar porque la detencin, el encarcelamiento
o la prisin de un nio se utilice tan slo como ltimo recurso y durante el
periodo ms breve posible.
Es obligacin de las autoridades el realizar las acciones necesarias para
que no se interrumpa el vnculo familiar del menor; sin embargo, en mu-
chas ocasiones esto no es posible, ya que la mayora de los Centros estn
ubicados en las capitales de los estados, lo cual dificulta la visita de los
familiares, debido a las distancias que tienen que recorrer desde sus lugares
de origen, y a la falta de recursos econmicos para solventar esos gastos.
Cabe destacar que el 2 1 % de los entrevistados eran reincidentes, por lo
que es conveniente insistir en la necesidad de concientizar a la poblacin
sobre el problema social que implican las conductas infractoras de los
menores y por supuesto el llevar a cabo acciones tendentes a la prevencin
dirigida a menores, padres y maestros.
Es importante sealar la diferencia en el trato que reciben las nias in-
ternas, en relacin con el que se da a los varones. Aun cuando sabemos que
sta obedece a patrones socioculturales de la mayora de la poblacin, no
consideramos adecuado que las menores sean albergadas en instalaciones
improvisadas donde no cuentan con los servicios mnimos.
Las nias son un grupo muy reducido del total de la poblacin infractora,
ya que de la poblacin total al momento de las visitas encontramos que
haba 4,753 menores sujetos a tratamiento en internacin, de los cuales
4,496 eran hombres y nicamente 257 eran mujeres, nmero equivalente
al 5.4% de la poblacin total.
En el pas, de los 54 Centros de Tratamiento slo cuatro son exclusiva-
mente femeniles, y se ubican en el Distrito Federal, as como en los esta-
dos de Coahuila, Sonora y Tabasco. Los Centros mixtos que s cuentan
con instalaciones separadas para las menores se encuentran en los estados
de Aguascalientes, Baja California Sur, Estado de Mxico, Guanajuato,
Hidalgo, Jalisco, Michoacn, Morelos, Oaxaca, Puebla, San Luis Potos,

Sinaloa y Zacatecas; en el resto de los Centros mixtos nicamente se im-
provisan espacios para albergar a las menores.
De lo anterior resulta evidente que las menores internas no cuentan con
espacios suficientes para sus actividades, lo que ocasiona que su estancia
se desarrolle con mayores restricciones, adems de que su tratamiento se
realiza sin la debida separacin por sexo en razn de que no existen reas
exclusivas para ellas, en razn de que la mayora de los Centros fueron
construidos o adecuados originariamente para alojar varones, por lo que
tienen que compartir reas comunes con stos, es decir, escuela, comedor,
patios o talleres.
Asimismo, es conveniente mencionar que tampoco existen espacios y
servicios adecuados para albergar y prestar atencin a los nios que viven
con sus madres en los Centros de Tratamiento.
C ONCLUSIONES
1 . Se llev a cabo un arduo trabajo de las reas involucradas para poder

presentar a la sociedad como primer resultado de la investigacin el
Informe Especial sobre la Situacin de los Derechos Humanos de
los Internos en los Centros de Menores de la Repblica Mexicana.
2. El artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, as como la Convencin sobre los Derechos del Nio,
ratificada por Mxico, establecen que los menores son sujetos de
derecho, sin distingo de raza, sexo, religin, preferencias o si se en-
cuentran en libertad o sujetos a tratamiento en internacin, por lo
que las instituciones, al aplicar las normas jurdicas en el tratamien-
to de los menores, deben anteponer el principio del inters superior
de la infancia.
3. La familia es el grupo fundamental de la sociedad, donde las perso-
nas adquieren los principios educativos, culturales y morales, por lo
que la inexistencia de estos principios, as como la falta de los me-
dios necesarios para alcanzar un desarrollo adecuado de los meno-
res, determinan su comportamiento antisocial.
4. La educacin es un elemento determinante para el desarrollo de los
menores; a pesar de ello, la gran mayora de los nios que se encuen-
tran recibiendo tratamiento en internacin abandonaron sus estudios
antes de ingresar a los Centros; esto, debido a los problemas en casa,
a los escasos recursos econmicos con los que cuentan las familias
mexicanas o simplemente por el desinters de los propios menores.
5. Debe ser una de las tareas principales del Estado el buscar solucio-
nes a los problemas econmicos, sociales, educativos y culturales
que enfrenta la sociedad mexicana y que constituyen las verdade-
ras causas de la delincuencia.
6. Es responsabilidad del Estado, de la familia y de la sociedad en su
conjunto, que un nio no cometa infracciones a la ley penal; si tiene
cubiertas sus necesidades afectivas, econmicas, de salud y de desa-
rrollo integral, difcilmente se convertir en un menor infractor.
7. De las experiencias obtenidas durante las visitas a los Centros de
Tratamiento de Menores, as como en las entrevistas con los nios
internos, podemos afirmar que el internamiento debe ser el ltimo
medio para el tratamiento de un menor; aun cuando si bien es cierto
que la conducta infractora no debe quedar impune, tambin lo es que
la medida a aplicarse debe ser proporcional al hecho, por lo que se
deben buscar alternativas de solucin para abatir las conductas
infractoras por los menores.
8. Consideramos que la importancia del Informe Especial sobre la Si-
tuacin de los Derechos Humanos de los Internos en los Centros de
Menores de la Repblica Mexicana, radica no slo en que es una
llamada de atencin para los funcionarios y empleados que tienen a
su cargo esta importante labor, sino tambin es una llamada de aten-
cin para la sociedad en general.
9. An falta mucho por hacer, pero consideramos que uno de los as-
pectos ms importantes del informe de la CNDH es que la mirada
nacional volte sus ojos a un sector olvidado de la poblacin, que
debemos educar en el presente, para vivir un mejor futuro.
CORRUPCIN DE MENORES Y PORNOGRAFA INFANTIL*
Antonio S NCHEZ G ALINDO **
La corrupcin de menores y la pornografa infantil deben ser consideradas

desde dos puntos de vista: el que contempla al menor como vctima y el
que lo analiza como victimario.
Estamos en presencia de la prdida de valores morales provocada por la
construccin de la globalizacin sin sentido. La juventud es considerada
como mercanca. El neoliberalismo obliga a comprar y vender cuerpos y
almas, entre ellos los de los nios y jvenes, como un producto cotizado
con mayor intensidad y mejor precio.
En este mbito es preciso considerar los mercados, el hogar, el entorno
social inmediato, el mbito escolar, los grupos delincuenciales y los me-
dios de comunicacin masiva. De antao sabemos que el hogar-miseria,
sea este econmico o moral, ha fomentado la creacin de vctimas infanti-
les y juveniles que, luego, sern pasto para las instituciones de tratamiento
penal, sin esperanza de rehabilitacin alguna, por la situacin crimingena
que en ellas prevalece. Los hogares anmalos, en sus mltiples variantes,
inducen a los menores a cometer actos ilcitos.
En estudios estadsticos recientes se ha encontrado que es en el hogar
donde se cometen con ms frecuencia los actos de corrupcin, que son el
cimiento firme para una vida con problemas que van desde la enfermedad
mental hasta las conductas parasociales como puede ser la prostitucin
infantil, y la delincuencia. Los hogares desorganizados o disfuncionales
suelen imponer comportamientos y obligaciones prematuras, que debieran
ser ajenos a los menores. Como deficiencias en los procesos de educacin,
en la familia aparecen el maltrato, la incomprensin, la incomunicacin, el
abandono, la sobreproteccin, la ausencia de lmites, el mal ejemplo, la

**Academia Mexicana de Ciencias Penales.
127
128 ANTONIO SNCHEZ GALINDO
induccin al vicio y la corrupcin. Los padres no proveen emocionalmente

a los hijos con la confianza bsica que les permita encontrar su propia
identidad en el futuro. Lo anterior se vera como la preparacin para la
victimizacin mediante los grupos de corrupcin (entindase corrupcin,
prostitucin y pornografa de menores) de una sociedad cuyo valor es la
economa sin moral.
El menor, por las condiciones de integracin biopsicosocial que presen-
ta, no se encuentra en posibilidad de responder adecuadamente al medio;
es decir, no ha llegado a la culminacin de la maduracin para responder
con rechazo a las exigencias que le plantean los corruptores y porngrafos.
Por esto, en el plano social aparece como un ser expuesto, con problemas
para el manejo de su voluntad y con una capacidad limitada de conciencia
y autodeterminacin, elementos, todos ellos, que vulneran sus defensas y
facilitan las posibilidades de error, permitiendo que las personas que tratan
de aprovecharse de ellos, para fines aviesos, les causen un dao efectivo y
permanente. Ms an, como en la interactuacin con ellos los propsitos
son de dao, manipulacin, experimentacin, explotacin en el plano so-
cial, econmico, personal, sexual, lo ms probable es que el menor sucum-
ba, considerando que las posibilidades de victimizarlo sern mayores en la
medida en que sea menor su edad y los procesos educativos familiares
hayan sido nulos o favorecedores de conductas anmalas.
En el mbito del hogar es frecuente que el agresor sea una persona co-
nocida por el menor. En el terreno escolar las agresiones victimizantes se
presentan con ms frecuencia porque las instituciones educativas que po-
seen la autoridad para educar, cuidar y desarrollar a los menores, no cum-
plen con fidelidad con su cometido ya que, en ocasiones, por problemas
especficos de los profesores resulta que el sistema educativo descarta,
estigmatiza, relega, castiga, discrimina, hostiga y agrede al menor. Por
esto muchos de los procesos de adaptacin de ste al medio se encontrarn
bloqueados y se abrir la posibilidad de que incurra en conductas que pue-
den propiciar su cada en actividades parasociales, como son la prostitu-
cin y la pornografa o francamente antisociales, que lo inclinarn a re-
unirse con personas que lo exploten sexualmente o en otros sentidos.
El establecimiento de relaciones inadecuadas con personas o grupos
extrafamiliares o escolares impropios se ve favorecido por la negligencia o
descuido de los padres, los maestros y las autoridades dentro de esta etapa
de formacin crucial.
CORRUPCIN DE MENORES Y PORNOGRAFA INFANTIL 129
En la adolescencia, en un medio de libertad, el menor se puede entregar

a mltiples relaciones significativas e importantes para l, en su bsqueda
de lmites, que no son siempre adecuadas. Para este momento, el menor
ya fue victimizado y entra en un sistema de victimizacin. Si padeci una
infancia conflictiva puede sobrevenir una adolescencia explosiva, con avi-
dez de experiencias extremas en las cuales 6l puede resultar vctima de s
mismo o de quienes tratan de aprovecharse de sus errores. Todo ello puede
conducir al menor a ser producto apetecible para los industriales de la pros-
titucin, la pornografa infantil, el narcotrfico y el crimen organizado y
ser 6l mismo utilizado (o participar) como victimizador. As, la materia
prima para el mercado del delito se encuentra en su mejor momento de
aprovechamiento.
Por otra parte, surge la victimizacin de la justicia de menores que no
puede recuperar la imagen adecuada de la autoridad que har entender el
significado y alcance de la ley, la confianza en s mismo y en los valores de
la comunidad a la que pertenece.
Todo lo anterior nos impone la necesidad de crear sistemas de comuni-
cacin constante entre la familia, la escuela, la sociedad en general y las
autoridades, a fin de establecer estrategias que neutralicen las acciones del
crimen organizado en lo que se refiere a la corrupcin, prostitucin y por-
nografa de nuestros menores.
VIOLENCIA FAMILIAR
Roco M ORALES H ERNNDEZ *
S UMARIO : I. Introduccin. II. Antecedentes jurdicos internacionales.

III. mbito nacional. IV. Concepto de violencia . V. Tipos de violen-
cia familiar. VI. Conducta. VII. Concepto de familia . VIII. Violencia
familiar equiparada . IX. Querella. X. Medidas precautorias .
I. INTRODUCCIN
La violencia familiar es una situacin que siempre ha existido dentro de la

sociedad, siempre ha habido al interior de las familias personas que pre-
tenden lograr el mando humillando, denigrando, golpeando o disminuyen-
do de cualquier forma a los dems. Sin embargo, el manejo que se le da ha
cambiado notablemente en la ltima dcada, pues de ser una situacin in-
terna de la familia, que se resolva o toleraba dentro de sta procurando
que nadie ms la conociera, ha pasado a ser del orden pblico, siendo cada
vez ms usual que se solicite la intervencin de las autoridades, ya sean
administrativas o judiciales, para resolverla.
La violencia familiar se tipifica por primera vez en 1997, dentro del
Cdigo Penal, entonces para el Distrito Federal en materia de fuero comn
y para toda la Repblica en materia de fuero federal y para noviembre de
2002, que entra en vigencia el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal
ya haba tenido en dos ocasiones cambios sustanciales en su texto, lo que
sumado al contenido de diversos elementos normativos dificulta su mane-
jo y comprensin.
* Juzgado Trigsimo Sptimo de Paz.
131
132 ROCO MORALES HERNNDEZ
II. ANTECEDENTES JURDICOS INTERNACIONALES
La violencia que se ejerce dentro de la familia suele recaer en las muje-

res, nios y ancianos, quienes constituyen los sectores vulnerables; en la
segunda mitad del siglo XX se celebraron diversos foros internacionales,
en los que de manera particular se analizaba la situacin de los nios y las
mujeres, as es como en 1975, se celebr en Mxico la I Conferencia Mun-
dial sobre las Mujeres, donde se destac que debe ensearse el respeto a la
integridad fsica de la mujer, declarndose que el cuerpo humano es invio-
lable y su respeto un elemento fundamental de la dignidad y la libertad
humana.
La dcada 1976-1985 fue declarada como el Decenio de las Naciones
Unidas para la Mujer, celebrndose en ese tiempo la Convencin para la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la Mujer, adopta-
da en el seno de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1979, en la que
se reconoca la complejidad de la violencia domstica como un problema
que constituye una ofensa intolerable para la dignidad de los seres huma-
nos y debe reconocerse que los malos tratos infligidos a familiares cons-
tituyen un problema de graves consecuencias sociales que se perpetan de
una generacin a otra, obligndose en su artculo 5o. a los Estados parte a
tomar las medidas apropiadas para la modificacin de los patrones socio-
culturales de conducta de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eli-
minacin de los prejuicios y prcticas consuetudinarias y de cualquier otra
ndole basados en la idea de inferioridad o superioridad de cualquiera de
los sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres. Este conve-
nio fue ratificado por 150 pases, entre ellos por Mxico en 1980, ratifica-
do por el Senado en 1981 y constituye el instrumento internacional ms
importante para la promocin de los derechos y libertades fundamentales
de las mujeres.
En 1994 se celebr la Convencin de Belm Do Par o Convencin
interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la
mujer, en la cual se exhort a los pases a crear o en su caso, modificar los
instrumentos legales y mecanismos necesarios para erradicar y detener la
violencia contra las mujeres, incluyndose la que en su perjuicio se ejerce
dentro del hogar, documento que Mxico, como miembro de la Organiza-
cin de Estados Americanos suscribi.
En septiembre de 1995 se celebr en Beijing, China, la Cuarta Confe-
rencia Mundial sobre la Mujer, donde se abord el tema de la violencia
VIOLENCIA FAMILIAR 133
contra la mujer y se plante que sta en muchas ocasiones es tolerada,

as como la violencia en el seno de la familia o en el hogar; se abarcaron
las formas en que se produce esa violencia y se consideraron tanto las
estrategias como la adopcin de consideraciones para los gobiernos de
los pases participantes.
Por lo que hace al maltrato contra los nios, entre los principales instru-
mentos jurdicos internacionales se encuentran la Declaracin de los Dere-
chos del Nio del 20 de mayo de 1959 y la Convencin de los Derechos de
los Nios, de las Naciones Unidas, del 20 de noviembre de 1989, en los
que se seala la necesidad de proteger a los menores, cuyas previsiones
son abarcadas por nuestro orden normativo desde 1990.
Cada sector vulnerable es objeto de distinto tipo de violencia. En contra
de los ancianos la ms comn es el olvido, dejarlos hacinados en un cuarto,
en un asilo u hospital, sin ocuparse ms de ellos. Ese olvido se ve tam-
bin en los documentos internacionales que tratan de proteger a las muje-
res y nios, sin tomar en cuenta a este grupo.
III. MBITO NACIONAL
En nuestro pas, tanto el tema de la proteccin del nio como el de

lograr una verdadera igualdad entre la mujer y el hombre, eliminando para
ello las diversas formas de violencia que existe en su contra, tambin han
sido objeto de estudio, y el hecho de haber ratificado la Convencin sobre
la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer y la
Convencin de los Derechos de los Nios, motivaron la creacin por parte
del gobierno del Programa Nacional de la Mujer 1995-2000 y del Progra-
ma Nacional de Accin en favor de la Infancia 1995-2000, mediante los
cuales se quera implementar mecanismos y acciones que promovieran y
lograran el desarrollo de la mujer y de los nios mexicanos, as como
satisfacer sus necesidades y demandas en los trminos del artculo 4o.
constitucional.
En 1996, la entonces Asamblea de Representantes del Distrito Federal
aprob la Ley de Asistencia y Prevencin de la Violencia Intrafamiliar, la
cual es de carcter administrativo y tiene como funcin establecer los me-
canismos de asistencia a vctimas y agresores, as como los relativos a la
prevencin del fenmeno de la violencia en el hogar.
El 6 de noviembre de 1997 se present ante la Cmara de Diputados la
iniciativa de decreto que reformaba, adicionaba y derogaba diversas dis-
posiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y

para toda la Repblica en Materia Federal, del Cdigo de Procedimientos
Civiles para el Distrito Federal; del Cdigo Penal para el Distrito Federal
en materia de fuero comn y para toda la Repblica en Materia de Fuero
Federal y del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal,
la cual tena como objeto, conforme se advierte en la exposicin de moti-
vos con que fue presentada disuadir y castigar las conductas que generen
violencia familiar, establecer medidas de proteccin a favor de las vcti-
mas de este fenmeno y concientizar a la poblacin del problema, al tiem-
po de propiciar que las autoridades desarrollen polticas pblicas para pre-
venir, combatir y erradicar esas conductas.
El 30 de diciembre de 1997 se public en el Diario Oficial de la Federa-
cin el decreto que reformaba diversos preceptos tanto en el Cdigo Penal
para el Distrito Federal en materia del fuero comn y para toda la Repblica
en materia federal, como en el Cdigo de Procedimientos Penales para el
Distrito Federal, adicionndose diversos preceptos enfocados a la violencia
familiar, el cual entr en vigor 30 das despus de su publicacin.
El captulo octavo del Cdigo Penal entonces vigente para el Distrito
Federal, en materia de fuero comn y para toda la Repblica en materia
federal, se denomin Violencia familiar; en el artculo 343 bis se tipific
como tal el uso de la fuerza fsica o moral, as como la omisin grave que
de manera reiterada se ejerce en contra de un miembro de la familia por
otro integrante de la misma contra su integridad fsica, psquica o ambas,
independientemente de que pueda producir o no lesiones.
Una de las situaciones que llam mayormente la atencin internacional
era el que haba pases como Mxico, donde la violacin no se admita
entre cnyuges, considerndose un uso excesivo de un derecho. Esto deri-
vaba de una interpretacin jurisprudencial; ante ello, el legislador, a efecto
de cumplir con el tratado suscrito, cre en 1977 el artculo 265 bis del
entonces Cdigo para el Distrito Federal en materia del fuero comn y
para toda la Repblica en materia federal, que estableca de manera expre-
sa que la vctima puede ser la esposa o concubina, con lo que resalta que el
matrimonio no puede eliminar la libertad sexual de las personas, ni autori-
zar que se violente la voluntad para tener cpula, mxime que en este caso
la vctima tiene que seguir viendo y conviviendo con su agresor. Actual-
mente, el prrafo cuarto del artculo 174 del Nuevo Cdigo Penal para el
Distrito Federal establece: Si entre el activo y el pasivo de la violacin
existiera un vnculo matrimonial, de concubinato o de pareja, se impondr
la pena prevista en este artculo, en estos casos el delito se perseguir por

querella. Consideramos innecesario que se establezca que la conducta
resulta tpica, a pesar de la existencia de un vnculo matrimonial, de con-
cubinato o de pareja, mxime que esto derivaba de una interpretacin que
ya haba sido superada y hubiera sido suficiente con mencionar que en
esos casos el delito se persegua por querella para entender que la inten-
cin del legislador era seguirla sancionando; llama la atencin el que se
reconoce la existencia de relaciones estables distintas al matrimonio y con-
cubinato, que slo pueden darse entre personas heterosexuales, pues al
incluirse el trmino pareja que no tiene significado legal, sino slo social,
se incluye a las formadas por homosexuales, realidad que no pas desaperci-
bida al legislador, quien no obstante esto, no establece que dichas parejas
deben ser permanentes, como s lo hace en diversos preceptos.
En 1997, cuando se dieron las modificaciones al Cdigo Penal, enton-
ces para el Distrito Federal en materia de fuero comn y para toda la
Repblica en materia de fuero federal, los preceptos fueron redactados
sin hacer diferencia de gnero, no obstante que en la exposicin de moti-
vos se estableca la necesidad de proteger a la mujer, sin embargo, en el
artculo 265 bis se estableca que slo la concubina o esposa pueden ser
vctimas del delito de violacin, dejndose fuera al concubinario y esposo,
lo que qued salvado con la redaccin actual, en la que slo se hace refe-
rencia a existencia del vnculo, pues independientemente de que general-
mente las vctimas son las mujeres, no puede, a nivel legal hacerse tal
diferencia, pues ello implica discriminacin inversa. Desde 1997 se esta-
bleci que en esos casos, el delito se persigue por querella, obstculo pro-
cesal que hace indispensable que la vctima quiera que se persiga el delito
y as lo haga saber a la autoridad, pudiendo en cualquier momento del
proceso, incluso despus de que se dict sentencia y sta caus ejecutoria
otorgar el perdn; con esto, el legislador respeta y trata de preservar la rela-
cin familiar, dando oportunidad a las partes de conciliar, no obstante que
de manera general, dada la importancia del bien jurdico libertad sexual,
este delito se persigue de oficio.
El 17 de septiembre de 1999 se modifican los artculos 343 bis y 343
quater del Cdigo Penal para el Distrito Federal y en el delito de violencia
familiar se elimina la exigencia de la reiteracin de la conducta y la nece-
sidad de que vctima y victimario residan en el mismo domicilio.
En febrero de 2001 se inaugur el Foro de anlisis para la moderniza-
cin de la legislacin penal del Distrito Federal, dentro de ste se presenta-
ron tres iniciativas para un nuevo cdigo, elaboradas por los partidos de la
Revolucin Democrtica, Accin Nacional y Revolucionario Institucional.
En estos proyectos, el PAN no propona un correlativo a los artculos
343 bis, 343 ter y 343 quater del vigente cdigo penal entonces vigente
que tipificaban la violencia familiar, la violencia familiar equiparada y
establecan las medidas precautorias, con lo que destipificaba la conducta.
Ha sido discutido si la violencia familiar debe constituir un delito o quedar
simplemente como infraccin. En el artculo 7o., inciso c, de la Conven-
cin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia con-
tra la mujer, Convencin de Belm Do Par, que fue suscrita por el
Plenipontenciario de nuestro pas el 4 de junio de 1995, aprobada por
la Cmara de Senadores del Congreso de la Unin el 26 de noviembre de
1996 y ratificado por el Ejecutivo el 19 de junio de l998, se establece que
los Estados Partes deben incluir en su legislacin interna normas penales,
civiles y administrativas, as como las de otra naturaleza que sean necesa-
rias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, por lo
que existe obligacin de emitir normas penales que tutelen el desarrollo ar-
mnico de la familia, exento de cualquier tipo de fuerza extrema en contra
de sus miembros, siendo los ms vulnerables las mujeres, nios y ancianos.
El Partido de la Revolucin Democrtica refiri la violencia familiar en
el artculo 229, en el que estableci que por sta se entiende el uso de la
fuerza fsica o moral, as como la omisin intencional en el cumplimiento
de un deber, que se ejerce en contra de un miembro de la familia por otro
integrante de la misma, contra su integridad fsica o psquica, o ambas o para
dominarlo o someterlo, independientemente de que pueda producir o no
lesiones. En ese texto se adiciona la palabra intencional a la omisin,
eliminndose la posibilidad de una comisin culposa, lo cual no era nece-
sario, ya que no se enumeraba el artculo en el diverso 60 del Cdigo Penal
para el Distrito Federal entonces vigente, que contiene la relacin de los
delitos que admiten la forma culposa. Se suprime la exigencia de que la
omisin sea grave lo que hace que el texto sea ms llano y fcil de inter-
pretar, pues palabras de ese tipo siempre implican dificultad para saber
cundo una omisin tiene esa caracterstica y cundo no. El proyecto que
se cita estableca la sancin en el precepto 230, agregando como tal la
prdida de los derechos que tenga el sentenciado respecto al ofendido,
incluidos los de carcter sucesorio; anteriormente la referencia era nica-
mente al derecho de pensin alimenticia, por lo que en ese aspecto, la pena
se agrava, siendo innecesario que si ya se refiri a la prdida de los dere-
chos que tenga el sentenciado respecto al ofendido se tenga que hacer la

mencin precisa de que dentro de stos se comprende el sucesorio. Las me-
didas precautorias se contenan en el artculo 232, eliminndose la posibi-
lidad de que sean el Ministerio Pblico y el juez los que las decreten, co-
rrespondiendo esto a una autoridad administrativa que no se defina. Al
Ministerio Pblico se le autorizaba nicamente a apercibir al probable
responsable para que se abstuviera de cualquier conducta que pudiera re-
sultar ofensiva para la vctima.
El Partido Revolucionario Institucional propona el tipo de violencia
familiar en el artculo 219, regresando a la frmula original que requera la
reiteracin del acto y que los sujetos habiten en el mismo domicilio, elimi-
nando la existencia de las medidas precautorias.
El 30 de abril de 2002, el pleno de la Asamblea Legislativa del Distrito
Federal aprob el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal, el cual fue
publicado en la Gaceta Oficial del gobierno del Distrito Federal el 16 de
julio de 2002 y entr en vigor el 12 de noviembre del mismo ao. Dentro
de ste, en el ttulo octavo, denominado Delitos contra la integridad fami-
liar, se trata, en su captulo nico, artculo 200, la violencia familiar, refi-
rindose a sta como la que realiza: ...el cnyuge, concubina o concubinario
o el que tenga relacin de pareja, pariente consanguneo en lnea recta
ascendente o descendente sin limitacin de grado, al pariente colateral con-
sanguneo o afn hasta el cuarto grado, al tutor, curador, al adoptante o
adoptado que: I. Haga uso de medios fsicos o psicoemocionales contra la
integridad de un miembro de la familia, independientemente de que se
produzcan lesiones. II. Omita evitar el uso de los medios a que se refiere la
fraccin anterior.
IV. C ONCEPTO DE VIOLENCIA
La palabra violencia gramaticalmente significa fuerza extremada, in-

tensidad, abuso de la fuerza, 1 siendo ste un concepto cotidiano en la
actualidad, ya que una de las caractersticas principales de la sociedad en
que vivimos es la violencia, la que se percibe y aprende a travs de los
medios masivos de comunicacin, la televisin, el radio, los peridicos, no
slo los programas de noticias, sino todos en general, desde las caricaturas
1 Diccionario prctico Larousse , Larousse, p. 619.

dirigidas a los nios hasta las telenovelas y programas que son observados
por los adultos; pero no es slo de esa forma como se aprende la violencia,
lo ms grave es que esto acontece tambin en el hogar. Hasta hace poco
era legal y socialmente permitido educar a un nio haciendo uso de la
fuerza tanto psquica como fsica, lo que implicaba que el menor al recibir
ese trato por parte de quienes lo amaban identificaba ambos conceptos,
amor y violencia, y repeta esos patrones en quienes quera; a esto se suma
el que la mujer sufre malos tratos que son un reflejo de los mecanismos de
poder existentes en la sociedad, que a travs de los procesos educacionales
y de creacin de hbitos culturales y sociales llegan a ser asumidos no slo
por los hombres sino tambin por las propias mujeres, quienes con su con-
ducta en algunos casos ayudan a la perpetuacin de tales situaciones, 2
dando lugar con ello a la violencia familiar.
Debe acotarse que no es lo mismo la existencia de un acto violento que
de violencia familiar, puede darse el caso que exista el primero e incluso
que ste sea grave, pero ello no implica que se conforme el segundo. La
diferencia fundamental entre ambos se deriva de la periodicidad con que
se presenta y el fin que persigue. La convivencia humana genera proble-
mas y la relacin dentro del hogar no est exenta de esta posibilidad, por el
contrario, dado el tiempo que se permanece en ste y la necesidad de esta-
blecer normas de comportamiento y conducta, se suceden y dan de manera
frecuente, sin embargo, la diferencia se marca en cmo se resuelven esos
problemas y qu es lo que se busca, cuando lo que se quiere es dominar al
otro u otros, ejercitar el poder para tener el control del hogar a travs de la
fuerza fsica, econmica y tcnica, mediante la persuasin el control psi-
colgico para lograr manejar y manipular segn su conveniencia a sus igua-
les. 3 Si se hace uso recurrente de la fuerza psquica o fsica para que una
de las partes pueda ejercer un dominio sobre los otros, tendremos violen-
cia familiar, en caso contrario se tratara de una disputa o problema aislado.
La violencia genera dentro de la familia un ambiente que no permite
el debido desenvolvimiento y desarrollo de sus miembros, coartndolo y
limitndolo.
La declaracin sobre la eliminacin de la Violencia contra las Mujeres,
aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1993 esta-
2
Vega de Ruiz, Jos Augusto, Las agresiones familiares en la violencia domestica,
Navarra, Aranzadi, 1999.
3
Ganzenmller Roig et al., La violencia domstica , Barcelona, Bosch, 1999, p. 40.
blece en su artculo primero que la violencia contra las mujeres supone

cualquier acto de violencia basado en el sexo, que d lugar o pueda dar
lugar a un perjuicio de sufrimiento fsico, sexual o psicolgico de las muje-
res, incluidas las amenazas de tales actos, la coercin o las privaciones arbi-
trarias de libertad, ya ocurran en la vida pblica o en la privada; definiendo
la violencia ms por sus consecuencias que por su origen y estructura.
En la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Violen-
cia contra la Mujer, se define sta como cualquier accin o conducta,
basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado, 4
agregando que se entender que la violencia contra la mujer incluye la
violencia fsica, sexual y psicolgica que tenga lugar dentro de la familia o
unidad domstica o en cualquier otra relacin interpersonal ya sea que el
agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio que la mujer y
que comprende entre otros, violacin, maltrato y abuso sexual. 5
Por todo lo anterior, puede definirse como violencia familiar o violen-
cia domstica toda accin u omisin fsica, psquica o sexual practicada
sobre los miembros ms dbiles de una comunidad familiar, fundamental-
mente la ejercida sobre los menores, mujeres y ancianos, as como las de-
rivadas de la ruptura de la convivencia o relacin afectiva que cause dao
fsico o psicolgico o maltrato sin lesin. 6 A este concepto, puede agregarse
dentro de los sectores vulnerables a los discapacitados, cuyas condiciones
les impiden estar en igualdad de circunstancias frente a los dems.
En la exposicin de motivos con que se present ante la Cmara de Dipu-
tados la iniciativa de ley para prevenir y sancionar la violencia intrafamiliar
se defini sta como el uso de la fuerza fsica o moral de manera reiterada
en contra de un miembro de la familia por otro de la misma, que atente
contra su integridad fsica o squica, independientemente de que pueda o
no producir lesiones; siempre y cuando el agresor y el agraviado cohabiten
en el mismo domicilio y exista una relacin de parentesco, matrimonio o
concubinato, concepto en el que se resalta que la conducta que genera la
violencia no puede ser aislada.
4
Artculo l. De la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer.
5 Ibidem, artculo 2.
6
Ganzenmller Roig et al., op. cit., nota 3, p. 14.
La violencia familiar no es un acto aislado, sino una forma de vida en la

que se hace uso de la fuerza para imponerse y dominar a los dems, hay
autores que sostienen que esto se da dentro de un ciclo que comprende de
manera general a cuatro etapas, la primera cuando se acumula la tensin,
donde la irritabilidad del agente va en aumento sin motivo comprensible y
aparente hacia los dems miembros, intensificndose con discusiones; en
el segundo, viene la explosin, en la que se realiza la violencia la cual
puede presentarse de diversas formas, con el fin de demostrar superiori-
dad, a lo que sigue la fase de luna de miel o manipulacin afectiva, en
la que el agente trata de hacerse perdonar y siente que son los dems miem-
bros de la familia quienes tienen el poder, lo que da lugar a la cuarta fase,
que es la de la escalada, pues una vez perdonado, empieza la irritabilidad y
cuando los dems miembros tratan de ejercer el poder que creen haber
ganado, se inicia una nueva discordia y con ello el ciclo.
Las relaciones humanas y la convivencia generan problemas, la familia
no est exenta de esto sobre todo porque deben establecerse normas de
conducta y disciplina, muchas veces, como consecuencia de la molestia
que puede generarse se da un acto violento, pero ello no implica que la
violencia sea la mecnica dentro del hogar. El texto original del tipo del
delito en estudio pretenda evitar la confusin entre una conducta violenta
y la violencia familiar exigiendo para que se diera la segunda la reiteracin
del acto. Sin embargo, estas conductas generalmente se dan en la inti-
midad del hogar, con la ausencia de testigos, sobre personas que llegan a
tolerarlas y aceptarlas como normales; en parte porque as han sido ense-
ados desde generaciones atrs y en parte porque no tienen alternativa y la
que pudiera existir es peor ante la falta de preparacin, medios econmi-
cos y posibilidades para salir adelante. Por ello, es difcil que el pasivo
lleve un registro de las ocasiones y forma en que se ejerci violencia en su
contra y cuando finalmente se decide a denunciar los hechos la falta de
precisin y de testigos dificultaba la acreditacin del tipo.
En septiembre de 1999 se suprime dentro del tipo penal la exigencia de
la reiteracin de la conducta, lo que si bien facilita la prueba del hecho, sin
embargo, agrava la confusin que puede llegar a existir entre un acto vio-
lento y la violencia familiar. Mucho se ha discutido sobre esto, pues se
dice que no debe esperarse a la reiteracin o continuidad del acto para
establecer la existencia de violencia familiar, en este aspecto es importante
tomar como referencia el bien jurdico tutelado que es el desarrollo arm-
nico de la familia; el delito que se estudia no pretende proteger la vida o
integridad fsica de las personas, por lo que el acto que lesione a stos
puede ser constitutivo de un delito diverso, pero no del de violencia fami-
liar, el cual como se ha establecido, requiere forzosamente de la existencia
de un ambiente que impida el desarrollo pleno de sus miembros.
El texto vigente en el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal, al
igual que el antes mencionado, no requiere la reiteracin del acto, sin em-
bargo, a diferencia del inmediato anterior que consideraba como violencia
familiar el uso de la fuerza fsica o moral, actualmente se requiere el uso
de medios fsicos o psicoemocionales, cambiando el singular por el plu-
ral, lo que implica que no basta el uso ocasional de un medio, sino que
deben ser varios. No obstante esto, en la prctica las consignaciones se
hacen por un acto aislado, lo que ha llevado a un abuso del tipo, llegando a
los juzgados expedientes formados por pleitos familiares ocasionales, lo
que atenta contra el principio de intervencin mnima del derecho penal,
que preserva la actuacin de ste a la violacin grave de bienes jurdicos
relevantes. Es necesario insistir en que un acto aislado no es violencia
familiar, puede constituir otro delito como lo seran lesiones, amenazas o
incluso homicidio, pero no el que se analiza.
V. TIPOS DE VIOLENCIA FAMILIAR
La violencia dentro de la familia puede presentarse de diversas formas,

ya sea de manera fsica, psquica, sexual, econmica, estructural o incluso
espiritual.
La violencia fsica la constituyen los golpes, empujones, tirones de pelo,
bofetadas, patadas, mordeduras, pualadas, mutilaciones, torturas y en
general todo tipo de fuerza que de manera fsica se ejerza sobre la vctima.
La violencia sexual es toda actividad de ese tipo que no es consentida
por la otra parte. Debe de hacerse mencin de que en este tema muchas
situaciones que antes no eran permitidas, ahora resultan aceptables y pla-
centeras, sin embargo dentro de una pareja nicamente debe existir aque-
llo en lo que los dos estn de acuerdo y todo acto impuesto constituir un
tipo de violencia
Violencia psicolgica es cualquier acto o conducta intencionada que
produce desvaloraciones, sufrimientos o agresin psicolgica. 7 Este es
7
Ibidem, p. 44.
un rubro extenso, que no puede limitarse a insultos, vejaciones o gritos,

sino que comprende toda clase de conductas que tienda a humillar a la
persona y causar un menoscabo en su vala.
La violencia econmica es cuando existe una desigualdad en el acceso a
los recursos compartidos.
Violencia estructural, la cual se encuentra ligada con la econmica, exis-
tiendo entre ambas una barrera y constituyendo obstculos para lograr de-
sarrollar el potencial de la persona y diferencias en cuanto al manejo del
poder.
Violencia espiritual, cuando se obliga a otro a aceptar una forma deter-
minada de pensar y de creencias.
Generalmente la violencia se da en una combinacin de fsica y psqui-
ca, pero esto no implica que no pueda darse en una sola forma.
El tipo penal contenido en el artculo 343 bis del entonces Cdigo
Penal para el Distrito Federal en materia de fuero comn y para toda la
Repblica en materia del fuero federal, en su texto original requera como
medio comisivo la fuerza fsica o moral, conceptos referidos a este delito
en particular y que no tenan relacin con la violencia fsica o moral que
agrava el robo. Por lo que hace al primero, conforme a la exposicin de
motivos con que se present la ley en 1997 se entenda la agresin dolosa,
cuando utilice el activo alguna parte del cuerpo, algn objeto, arma o
sustancia que atenten contra la integridad fsica, squica o ambas de la
vctima, dentro de sta se comprendan toda clase de empujones, empe-
llones, tirones de pelo, bofetadas, golpes, patadas, quemaduras, morde-
duras, mutilaciones y en general cualquier uso de la fuerza fsica. La
fuerza moral, conforme a la iniciativa que se analiza, era la realizacin
de actos que deshonren, desacrediten, menosprecien el valor personal, de-
valen a la vctima o le limiten irrazonablemente el acceso y manejo de los
bienes comunes, los chantajes, la vigilancia constante, el aislamiento, la
privacin de acceso a la alimentacin, las agresiones verbales, las ame-
nazas de privar de la custodia de los hijos, la destruccin de objetos apre-
ciados por la persona, la injuria o el silencio intimidante, entre otros; concepto
amplio que comprende los distintos tipos de violencia que son conocidos
en la doctrina como psicolgica, econmica, estructural y espiritual. Este
concepto tuvo problemas en la aplicacin prctica, pues aun cuando po-
da hacerse una interpretacin de la legislacin a travs de la exposicin de
motivos, lo cierto es que tanto Ministerios Pblicos como jueces en un
inicio la equipararon a la violencia moral, el cual es mucho ms restrin-
gido. Problema que se incrementa con la entrada en vigor del Nuevo

Cdigo Penal para el Distrito Federal, el cual se refiere a los medios fsi-
cos o psicoemocionales. La exposicin de motivos de ste da como nico
dato de interpretacin el que stos sean con la intencin de someter al
pasivo, frase que lleva a considerar que puede equipararse lo que en el
texto original del tipo se entenda como fuerza moral con los medios
psicoemocionales y la fuerza fsica con los medios fsicos. Sin embargo,
el que en cuatro aos se haya modificado tres veces el texto del tipo ha
impedido que se formen precedentes que lo interpreten y permitan defi-
nir de manera unnime.
VI. C ONDUCTA
El tipo penal aprobado por el legislador en 1997 comprenda tanto la

accin como la omisin, haciendo mencin de que esta ltima deba ser
grave. En el texto actual, el Nuevo Cdigo Penal, en su fraccin II esta-
blece omita evitar, redaccin que se considera poco afortunada pues el
uso de dos negativos juntos implica una afirmacin; omitir gramaticalmente
es dejar de hacer una cosa y evitar impedir que suceda algn mal, peligro o
molestia, unidas las dos palabras significan dejar de evitar que suceda al-
gn mal, peligro o molestia. Dejar de evitar es hacer, con lo que se con-
vierte la omisin en accin en lo que parece un juego de palabras. La otra
interpretacin de omitir evitar implica que no se impida la realizacin de
una conducta, lo que en realidad constituye un encubrimiento por favo-
recimiento que se tipifica en el artculo 320, fraccin V, del Nuevo Cdigo
Penal para el Distrito Federal, bajo el texto que dice: V. No procure por
los medios lcitos que tenga a su alcance y sin riesgo para su persona,
impedir la consumacin de los delitos que se sabe van a cometerse o se
estn cometiendo, salvo que tenga obligacin de afrontar el riesgo, en cuyo
caso se estar a lo previsto en este artculo o en otras normas aplicables.
En la prctica, sigue acreditndose la forma omisiva del delito en cuestin,
aun cuando consideramos que dado el texto actual sta no es procedente,
mxime que no tiene aplicacin el artculo 16 del Nuevo Cdigo Penal
para el Distrito Federal que se refiere a los delitos de omisin impropia o
comisin por omisin que slo pueden existir cuando stos tienen un re-
sultado material.
VII. C ONCEPTO DE FAMILIA
Cuando un tipo contiene normativos, la interpretacin de ste se dificulta,

mxime cuando la interpretacin debe ser cultural y no legal. En 1997, cuan-
do se present la iniciativa de ley ante la Cmara de Diputados, en la que se
contena el tipo original del delito de violencia familiar, el legislador hizo
notar que la familia no slo la constituyen los padres e hijos, sino en general
todos aquellos parientes que habitan bajo un mismo techo, lo que qued
plasmado en el texto legal que daba una interpretacin autntica del norma-
tivo en su artculos 343 bis, segundo prrafo, del Cdigo Penal entonces
para el Distrito Federal en materia de fuero comn y para toda la Repblica
en materia de fuero federal, donde se seal que comete el delito de violen-
cia familiar el cnyuge, concubina o concubinario, pariente consanguneo
en lnea recta ascendente o descendente sin limitacin de grado, pariente
colateral consanguneo o afn hasta el cuarto grado, adoptante o adoptado que
habite en la misma casa de la vctima. Concepto que coincide con el general-
mente aceptado por la antropologa social que comprende a los progenitores,
los hijos biolgicos y adoptados que vivan bajo un mismo techo.
En 1999 se reforma el texto y elimina la exigencia de que quien realice
la conducta viva en el mismo lugar que la vctima, lo que persiste en el
nuevo Cdigo Penal, en el que se asent que la pena se impondr al cnyu-
ge, concubina o concubinario, quien tenga relacin de pareja, sea pariente
consanguneo en lnea recta ascendente o descendente sin limitacin de
grado, al pariente colateral consanguneo o afn hasta el cuarto grado, al
tutor, al curador, al adoptante o adoptado. De lo anterior resulta que el
texto vigente ya no contiene una definicin de familia, concepto que a
diferencia del de parentesco no se encuentra definido por la ley, actual-
mente slo se hace una enumeracin de la calidad que debe tener el sujeto
activo, incluyndose al tutor y curador.
Hay autores que consideran acertada la modificacin, pues el tipo se
ampla y son un mayor nmero de conductas las que pueden sancionarse;
sin embargo, esto va en contra del principio de intervencin mnima del
derecho penal que prev que slo en caso de ataques graves a bienes ju-
rdicos relevantes debe intervenir. En el caso, el bien jurdico tutelado es la
convivencia armnica de la familia para que todos sus miembros puedan
desarrollar debidamente sus potencialidades; el que una persona que no
convive con otra y que de manera espordica la ve y realiza una conducta
violenta, no impide el desarrollo armnico de la familia, ni que uno de sus
miembros se desarrolle debidamente aunque sea un pariente consangu-

neo, por afinidad o civil. El que una persona golpee, insulte o moleste a
otra con la que no vive y slo tiene un trato espordico no puede conside-
rarse violencia familiar, aun cuando entre ambos exista un parentesco. Es-
tas situaciones pueden ser constitutivas de un delito diverso, pero es evi-
dente que no del de violencia familiar pues no se lesiona el bien jurdico
tutelado. Cuando no se respeta el principio de intervencin mnima del
derecho penal, el uso de este ltimo, ms que ayudar a restablecer el orden
social lo perjudica, al crear inseguridad.
Un criterio contrario al de que la conducta puede realizarse por cual-
quiera de los enumerados en el artculo 200 sin que tengan que vivir en el
mismo domicilio que la vctima, deriva de la interpretacin del normativo
familia que sigue siendo requerido, ya que la fraccin I del artculo en
comento prev haga uso de medios fsicos o pscoemocionales contra la
integridad de un miembro de la familia; este concepto requiere de una
valoracin que implica cierto grado de subjetivismo, sin embargo, si es-
tamos a lo generalmente aceptado se requiere forzosamente que tanto
vctima como victimario vivan en el mismo lugar, con lo que se logra una
debida tutela del tipo penal. Por lo mismo, se considera poco afortuna-
da dentro de la inclusin del tipo de violencia familiar al curador y tutor,
pues ellos no forman parte de la familia, amn de que las conductas violen-
tas que ellos pudieran realizar se encontraban y encuentran comprendidas
dentro del tipo de violencia familiar equiparado al tener a la persona bajo
su guarda, proteccin o cuidado.
Cabe observar que se incluy dentro de la enumeracin de las personas
que pueden realizar la conducta a quienes tienen relacin de pareja, com-
prendiendo dentro de tales con una completa apertura por parte del legis-
lador, a los homosexuales que por esa misma razn no pueden ser cnyu-
ges, concubina o concubinario. Sin embargo, a diferencia de los dems
preceptos del Nuevo Cdigo Penal que incluyen el concepto se omiti ha-
cer mencin de que la pareja debe ser permanente, lo que crea inseguri-
dad jurdica, al requerirse de una mayor interpretacin y poder aplicarse a
personas que no forman parte de la familia .
VIII. VIOLENCIA FAMILIAR EQUIPARADA
En 1997, el artculo 343 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en

materia de fuero comn y para toda la Repblica en materia familiar tipific
el delito equiparado a la violencia familiar, la principal diferencia con el de

violencia familiar radicaba en el sujeto activo, que iba a serlo cualquier
persona con la que la vctima se encontrara unida fuera de matrimonio, de
los parientes por consanguinidad o afinidad hasta el cuarto grado de esa
persona o de cualquier otra persona que est sujeta a su custodia, guarda,
proteccin, educacin, instruccin o cuidado, siempre y cuando el agresor
y el ofendido habitaran la misma casa. Nuevamente se pretenda tutelar la
convivencia armnica de quienes viven en familia, conviviendo de manera
continua, situacin correcta pues la relacin dentro del hogar no es un
asunto que slo corresponda a la vida privada de las personas, ya que re-
percute en la sociedad, pues si existe violencia se generan focos de agre-
sin que pueden transformarse en conductas antisociales fuera de ese
mbito; sin embargo, tambin ese precepto fue modificado en 1999, esta-
bleciendo que el agresor y el ofendido convivan o hayan convivido en la
misma casa, esto es un contrasentido, pues si lo que se pretende tutelar es
la convivencia armnica dentro del hogar, no se puede considerar como
sujeto activo a alguien que ya no habita en ste, perdindose con ello el
objetivo perseguido. En el artculo 201 del nuevo Cdigo Penal para el Dis-
trito Federal se mantiene la figura de la violencia familiar equiparada, con-
siderndose como sujetos activos a quien ...realice cualquiera de los actos
sealados en el artculo anterior en contra de la persona que est sujeta a su
custodia, guarda, proteccin, educacin, instruccin o cuidado, con lo
que se agrava ms la confusin y pierde de vista la efectividad en cuanto al
bien jurdico que se pretende proteger, pues es tan amplia la gama de suje-
tos que quedan comprendidas dentro de la calidad especfica designada
para el activo quien ya no requiere vivir o haber vivido con la vctima, que
un maestro, entrenador o similar puede realizarla, siendo claro que estas
personas no influyen en el armnico desarrollo de la familia, sino en todo
caso, en el escolar, deportivo u otro.
IX. QUERELLA
El Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal prev que el delito de

violencia familiar se va a perseguir por querella, salvo que la vctima sea
menor de edad o incapaz, en tanto que el equiparado siempre se perseguir
de oficio. Es correcto que cuando se trata de menores e incapaces am-
bos delitos se persigan de oficio, dada la gravedad de esta situacin, la
absoluta vulnerabilidad de esas personas y la necesidad de protegerlas; sin
embargo no existe una razn para establecer la diferencia cuando el pasivo

es mayor de edad y capaz.
X. M EDIDAS PRECAUTORIAS
Desde que se decidi la inclusin dentro de la normatividad penal de la

tutela de la convivencia armnica de la familia, se estableci un mecanis-
mo para cesar la violencia dentro de esta de manera inmediata, por ello el
artculo 343 quater del entonces Cdigo Penal Federal y para el Distrito
Federal en materia de fuero comn estableca la posibilidad de decretar
medidas para preservar la integridad fsica y psquica de las vctimas, conce-
diendo esa facultad tanto al Ministerio Pblico como al juzgador. Confor-
me a la iniciativa con que se present la ley lo que se planteaba era que el
Ministerio Pblico imponga al probable responsable medidas precautorias
o de seguridad, las cuales consistiran en la prohibicin de ir a lugar deter-
minado, caucin de no ofender o las que considere necesarias para salva-
guardar la integridad fsica o sicolgica de la vctima. En tanto que a la
autoridad administrativa correspondera vigilar el cumplimiento de estas
medidas. Posteriormente si la averiguacin previa concluye con el ejerci-
cio de la accin penal, el juez de la causa, tomando en cuenta los mismos
intereses, podra ratificar o modificar estas medidas. Lo que llevaba a
determinar que corresponda al Ministerio Pblico el apercibir al probable
responsable para que se abstuviera de cualquier conducta que pudiera re-
sultar ofensiva para la vctima y acordar las medidas necesarias para salva-
guardar la integridad fsica o psquica de la misma durante la tramitacin
de la averiguacin previa y hasta que sta estuviera concluida y se resol-
viera ejercitar la accin penal solicitar al juzgador que las confirmara,
ampliara o en su caso cancelara, situacin que no estaba clara en el texto
legal. Fueron los Ministerios Pblicos, en diversos foros y a travs de sus
promociones, quienes ms se opusieron a esta interpretacin, sosteniendo
que era el juez, desde un inicio, quien deba determinar las medidas pre-
cautorias e implementarlas por lo que nunca las decretaron, solicitndo-
las siempre al juzgador. Esto provoc diversos criterios; haba jueces que las
dictaban mientras otros no se consideraban competentes para ello. Como
ejemplo, se cita la delegacin lvaro Obregn, donde los jueces de paz
durante ese periodo determinaron que no eran competentes para conocer
de las medidas precautorias hasta que fuera consignada la averiguacin
previa, criterio que incluso fue confirmado por la Primera Sala del Tribu-
nal Superior de Justicia del Distrito Federal.
La ventaja de esta interpretacin era que el Ministerio Pblico que esta-
ba integrando la averiguacin, recibiendo las pruebas y analizndolas po-
da determinar con mayor precisin cules eran las medidas necesarias en
cada caso, cunto tiempo deban durar y si de la averiguacin previa no se
adverta la existencia de un delito poda cancelarla.
En el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal el investigador con-
serva competencia para apercibir al inculpado para que se abstenga de cual-
quier conducta que pudiera resultar ofensiva para la vctima, sin embargo,
ya se establece de manera precisa que solicitar a la autoridad administra-
tiva o judicial segn el caso, la aplicacin de las medidas o sanciones nece-
sarias para salvaguardar la integridad fsica o psquica de la misma; lo
que elimina la discusin sobre si el Ministerio Pblico puede determinar
medidas durante la averiguacin previa; sin embargo, la ley no define quin
es la autoridad administrativa a quien, segn el caso, deban ser solicita-
das; ante esto, el representante social, a efecto de cumplir con la ley y
evitar ser sancionado las pide invariablemente a la autoridad judicial. Esto
debe hacerse a ms tardar a las 24 horas de iniciada la averiguacin previa,
lo que implica una premura que se refleja en deficiencias dentro de stas,
falta de pruebas y elementos que sumadas a que la Constitucin y el artcu-
lo 1o. del Cdigo de Procedimientos Penales para el Distrito Federal no las
enumeran como competencia de la autoridad judicial impiden en muchos
casos su acuerdo.
Acorde con lo establecido por el artculo 202 del Nuevo Cdigo Penal
para el Distrito Federal, las medidas precautorias deben ser implementadas
en todos los casos previstos en este ttulo; sin establecer cules son los
requisitos que deben reunirse para ello ni qu debe entenderse por caso.
La medida que se analiza es un acto de molestia para el gobernado, por
ello, acorde con lo dispuesto por el artculo 16 constitucional, debe estar
fundada y motivada; si para dictar una orden de aprehensin o incluso una
de comparecencia se requiere que est acreditado el cuerpo del delito y la
probable responsabilidad del inculpado, para imponer el acto de molestia
que se analiza debe exigirse al menos esto. En caso de que se considerara
demasiado estricto dado el carcter provisional de la medida, con base
en un principio de seguridad jurdica debe probarse al menos que se da el
caso previsto por la ley, debiendo ser los elementos proporcionados su-
ficientes para establecer la existencia probable de una conducta descrita en
el tipo de violencia familiar, la probable culpabilidad del sujeto en su rea-

lizacin y la necesidad de la media a aplicar, en caso contrario se lesiona-
ran garantas individuales, mxime que las medidas precautorias no estn
previstas en la Constitucin.
En la prctica, en el mayor nmero de los casos el Ministerio Pblico
acompaa a su solicitud nicamente copia certificada de la denuncia o que-
rella y en otros ni eso, lo que provoca que los jueces se nieguen a proveer
lo solicitado, aun cuando debe apuntarse que no existe en el Distrito Fede-
ral un criterio unnime.
Otro problema deriva de que si bien la ley penal para el Distrito Federal
establece que deben aplicarse medidas precautorias no define cules son
stas, provocando una absoluta inseguridad jurdica, mxime que el dere-
cho penal es de aplicacin estricta y no permite analoga ni mayora de
razn. A diferencia del penal, el artculo 282, fraccin VII, del Cdigo
Civil para el Distrito Federal, prev el tiempo y las medidas precautorias
que pueden aplicarse en caso de violencia familiar, siendo stas la salida
del cnyuge demandado de la vivienda donde habita el grupo familiar,
prohibir al cnyuge demandado ir a lugar determinado, tal como el domi-
cilio o el lugar donde trabajan o estudian los agraviados, prohibir al cnyu-
ge demandado que se acerque a los agraviados a la distancia que el juez
considere pertinente. El Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal esta-
blece la aplicacin subsidiaria de una ley especial del Distrito Federal,
pero nicamente para el caso de que se cometa un delito no previsto en el
cdigo y si en la ley en cuestin, por lo que el Civil no puede ser aplicado;
aun en ese caso, su aplicacin sera limitada, pues slo se refiere al cnyu-
ge demandado, siendo que el delito de violencia familiar lo pueden come-
ter un nmero mayor de personas, sin que pudiera aplicar la analoga.
Son muchos los problemas que derivan de la aplicacin de las normas
penales en el Distrito Federal relativas a la violencia familiar, los ms de
ellos debidos a la oscuridad de la ley, lo ambiguo de los conceptos y los
constantes cambios que ha tenido; problemas que en su mayor parte pue-
den solucionarse a travs de la interpretacin judicial y la expedicin de
jurisprudencias lo que es necesario para lograr una debida tutela del
bien jurdico convivencia armnica de la familia.
LA VIOLENCIA FAMILIAR: UN PROBLEMA SOCIAL
Rosa Mara LVAREZ DE LARA *
S UMARIO : I. A manera de introduccin . II. Caracterizacin cuantita-

tiva de la violencia familiar. III. Marco jurdico . IV. Conclusiones.
I. A MANERA DE INTRODUCCIN
En la Declaracin Universal de los Derechos Humanos aprobada por la

ONU en 1948 se reconoce que todas las personas nacen libres, iguales en
dignidad y derechos, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin. Esta igualdad esencial no puede
ser desconocida sin que se atente contra la dignidad de la persona.
Si bien ante la ley todos los seres humanos son iguales, la biologa im-
pone diferencias que han sido utilizadas para que las personas sean trata-
das de diferente manera, segn su sexo. A partir de este razonamiento
podemos concluir que los derechos, siendo iguales para todos, adquieren
una determinada connotacin en virtud de quien pretenda ejercerlos.
En el caso de las mujeres, las caractersticas que su sexo les determina,
y que se identifican en la llamada condicin femenina, ha sido utilizada
a travs de la historia, como pretexto para otorgar a la mujer un trato dis-
criminatorio e inequitativo respecto de los varones. En el caso de los ni-
os, el trato discriminatorio es similar en razn de su condicin de depen-
dencia de los adultos por razn de su edad.
La familia es el espacio domstico, el lugar fundamental de transmisin
de los valores que sustentan a una sociedad, as como el ncleo bsico de
educacin y unidad de cultura. Este espacio familiar es el medio privile-
151
152 ROSA MARA LVAREZ DE LARA
giado para el desarrollo de sus miembros, ya que en ella tienen lugar una
serie de procesos de socializacin cruciales para los individuos y para su
vida en una sociedad determinada.
Sin embargo, tanto la discriminacin por cuestiones de gnero, como
las relaciones de violencia son un producto social que se genera y perpeta
en la familia, a partir de la conformacin de una estructura jerrquica que
se da en su interior, y en la que se establece que alguno de sus miembros
tiene el derecho de ejercer el control sobre los dems por cualquier me-
dio, incluso a travs de la violencia.
Estas estructuras verticales de poder las ha propiciado el propio Estado
al permanecer ajeno a lo que sucede al interior del ncleo familiar, en el
que los mecanismos internos de la familia son suficientes para establecer a
su interior, pautas democrticas de conducta del grupo, que permiten la so-
lucin de los conflictos entre sus miembros.
Es aqu donde se manifiesta el fracaso de la familia como instancia de
control social informal en contra de la violencia, ya que es en ese espacio,
que debiera ser el ms protector para sus miembros, por el ejercicio des-
igual de poder que se da en su interior, deviene el mbito ms propicio
para generar relaciones violentas, 1 ya que los conflictos generalmente
no se resuelven ni democrtica, ni pacficamente.
De ah la necesidad de un replanteamiento entre las relaciones Estado y
familia para la atencin de la violencia familiar, mediante la intervencin
estatal a travs de normas jurdicas, para regular las relaciones entre sus
miembros y para evitar y, en su caso, castigar las conductas violentas de
quienes llevan a cabo en contra de los ms desprotegidos, los cuales suelen
ser la mujer, los hijos menores y los ancianos.
Sin embargo, ms all de la penalizacin de las conductas violentas, el
derecho tambin se constituye en un instrumento de pedagoga social, para
sensibilizar a la sociedad en contra de la violencia. La no promulgacin de
normas en contra de la violencia familiar, implica la comunicacin a la so-
ciedad de un mensaje de permisividad estatal que no debe ser consentido.
De ah que la proliferacin de ordenamientos en contra de la violencia
familiar, ms all de su propia eficacia, deben servir como detonadores de
atencin social sobre el fenmeno.
1
Cfr. Solnit, A. J., A Psychoanalytic View of Child Abuse, Victims of Abuse-The
Emotional Impact of Child and Adult Trauma , Madison, Conn., International University
Press, 1994, p. 34.
LA VIOLENCIA FAMILIAR: UN PROBLEMA SOCIAL 153
II. C ARACTERIZACIN CUANTITATIVA DE LA VIOLENCIA FAMILIAR
En los ltimos diez aos, a nivel mundial, se ha iniciado la investiga-

cin y cuantificacin del fenmeno de la violencia familiar, lo que ha puesto
en evidencia su magnitud y gravedad. Gracias a esa visibilizacin del fe-
nmeno, 2 actualmente se estn empezando a tomar las medidas para aten-
derlo y prevenirlo.
La violencia en el hogar, especialmente los golpes a la esposa, que es tal
vez la forma ms generalizada de violencia contra la mujer, el maltrato de
nios y el maltrato de los ancianos representan las facetas que adopta la
violencia familiar.
De acuerdo con el Informe del Banco Mundial sobre el Desarrollo Mun-
dial presentado en 1993, las violaciones y la violencia en el hogar culmi-
nan en la prdida de ms aos de vida saludable entre las mujeres de 15 a
44 aos de edad, que las que ocasiona el cncer mamario, el cncer del
cuello del tero, el parto obstruido, la guerra o los accidentes de trnsito.
Nueve aos despus, en el Informe mundial sobre la violencia y la salud
de la Organizacin Mundial de la Salud presentado el ao pasado (2002)
queda de manifiesto que el fenmeno de la violencia es una constante en la
vida de un gran nmero de personas en todo el mundo, materializndose
en la prdida de 1.6 millones de vidas cada ao y daando de manera evi-
dente o no, a otras tantas personas, lo que resulta en un problema de salud
grave . 3
Mxico no escapa a esta realidad, si bien los datos oficiales que reportan
la magnitud del problema, no resultan indicadores absolutos para deter-
minar este fenmeno dado que no se cuentan con mecanismos para cuan-
tificarlo y no existe un sistema nacional que permita ni siquiera una
aproximacin a su incidencia, mucho menos a una medicin estadstica. A
2
Para Ana Mara Fernndez, los procesos sociales de subordinacin femenina que en
ocasiones desembocan en violencia familiar, son procesos que no son invisibles, sino que
estn invisibilizados, es decir, son denegados, por lo tanto se encuentran neutralizados.
Lo invisible no es lo oculto, sino lo interdicto de ser visto. Cfr. Fernndez, Ana Mara,
Violencia y conyugalidad: una relacin necesaria, Violencia domstica, Mxico, CIDHAL,
1998, p. 37.
3
Informe mundial sobre la violencia y la salud: resumen. Washington, D. C., Organi-
zacin Panamericana de la Salud, Oficina Regional para las Amricas de la Organizacin
Mundial de la Salud, 2002.
pesar de lo anterior, las cifras conocidas han permitido que se reconozca

como un problema de salud pblica. 4
Segn seala el borrador del Diagnstico sobre la situacin de los dere-
chos humanos en Mxico elaborado por la Oficina del Alto Comisionado
de Naciones Unidas para los Derechos Humanos, diariamente 10 millo-
nes de mujeres padecen algn tipo de violencia familiar en Mxico. Seala
el Diagnstico que tan slo en el ltimo ao, dos de cada diez mujeres
sufrieron agresiones por su pareja, y los costos por la atencin mdica que
esto genera equivale a 1.5 por ciento del producto interno bruto, esto es, 92
mil 292 millones de pesos al ao
En Mxico, el primer estudio acerca de la violencia domstica se realiz
apenas en 1990 en Ciudad Nezahualcyotl, entrevistndose 342 mujeres,
de las cuales el 33.5% reconoci haber tenido al menos una relacin vio-
lenta en su vida. 5
En la Encuesta sobre Violencia Intrafamiliar, que el Instituto Nacional
de Estadstica, Geografa e Informtica (INEGI), llev a cabo en 1999, en
el rea metropolitana de la Ciudad de Mxico, se revela que en una de cada
tres familias, el 34% vive algn tipo de violencia. De ellas, 99.2% seal
haber sido vctima de maltrato emocional; el 16% de intimidacin; el 11 %
de abuso fsico, y el 11 % de violencia sexual. Solamente en uno de cada
seis hogares violentos se solicit algn tipo de ayuda. El 30.4%, de un
milln de encuestadas, admiti sufrir actos de violencia.
Los porcentajes que arrojan ambos estudios, realizados con una dife-
rencia de nueve aos, son muy similares, lo cual implica que el fenmeno
no ha disminuido y que sigue igualmente vigente.
En el Centro de Atencin a la Violencia Familiar, dependiente de la
Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, se registraron de enero
a septiembre de 1997, 12 mil 781 vctimas de violencia familiar, de las
cuales el 85.6% son del sexo femenino.
El 90% de los delitos sexuales que se denuncian en el Distrito Federal,
se cometen en contra de personas del sexo femenino, de las cuales el 20%
4
Con la promulgacin de la Norma Oficial Mexicana (190-SSA 1-199) que establece
los criterios para la atencin mdica de la violencia familias, finalmente se ha reconocido
en Mxico que sta constituye, por su magnitud, un problema de salud pblica.
5 Valds Santiago, Rosario, Panorama de la violencia domstica. Mxico, antece-
dentes y perspectivas, Violencia domstica , Mxico, CIDHAL, PRODEC, Centro de
Documentacin Beatriz Hollants, 1998, pp. 11-22.
son menores de 12 aos, y la mayora de ellas son agredidas por un fami-

liar o un conocido.
En el periodo julio-septiembre de 2001, las Unidades de Atencin y
Prevencin de la Violencia familiar, en el Distrito Federal, recibieron 3,218
solicitudes de orientacin y apoyo, de las cuales el 52.2% fueron mujeres,
y el 14.8% hombres.
En cuanto al maltrato infantil, segn informes de la Procuradura Gene-
ral de Justicia del Distrito Federal, de julio de 2000 a septiembre de 2001
se presentaron 781 denuncias, y de acuerdo con las cifras en el 41 % de los
casos las demandadas fueron mujeres y 59 por ciento varones.
El Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia (DIF), reporta que
en el periodo enero-diciembre de 2001, de las denuncias por maltrato in-
fantil recibidas en todo el territorio nacional, se comprob el maltrato de
26,789 nios y nias, de los cuales el sujeto activo del maltrato correspon-
di en un 41.15% a la madre, y el 25% fueron maltratados por el padre,
siendo adems del Distrito Federal, algunos estados como Yucatn, Es-
tado de Mxico, Coahuila, Puebla, entre otros, donde se presentaron ms
denuncias de maltrato infantil.
III. M ARCO JURDICO
En ese proceso de visibilizacin del problema de la violencia familiar,

se inici en el Distrito Federal, toda vez que ah se emprendieron las pri-
meras acciones para atender la problemtica derivada de ese fenmeno y
se legisl en contra de la violencia familiar. Ello en buena medida se debi
a la decisin de varias mujeres, que pudieron llevar a cabo desde sus posi-
ciones polticas las acciones necesarias para impulsar una nueva legisla-
cin, y reformas a los ordenamientos civil y penal, as como la puesta en
marcha de programas sociales contra la violencia familiar.
En el resto del pas, a partir de la promulgacin de la primera Ley de
Asistencia y Prevencin de la Violencia Familiar del Distrito Federal en
julio de 1996, y con el impulso de la firma, por parte de Mxico, de la
Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violen-
cia contra la mujer, 6 se han promulgado, en 25 estados de la Repblica,
6
Adoptada por la Asamblea General de la OEA en su XXIV periodo de sesiones, el 9
de junio de 1994, en la ciudad de Belem do Par, Brasil. En Mxico fue aprobada por el
Senado de la Repblica el 26 de noviembre de 1996.
ordenamientos especficos para atender el fenmeno de la violencia fami-

liar, y se han reformado las legislaciones civiles y penales.
Asimismo, en el ao 2000 se expidi la NOM 190 sobre los Criterios
para la atencin mdica de la violencia familiar, en la que explcitamente
se reconoce que la violencia familiar es un problema de salud pblica,
estableciendo un formato para recabar los datos necesarios para integrar
un registro nacional de las vctimas y as evaluar cuantitativamente el
problema.
Por la naturaleza de estas jornadas, mi comentario respecto de la legis-
lacin contra la violencia familiar, se centrar en el Cdigo Penal para el
Distrito Federal.
El delito de violencia familiar se incorpora por primera vez en la legis-
lacin mexicana en 1997, en el Cdigo Penal para el Distrito Federal.
Para configurar el tipo se exiga la reiteracin de la conducta violenta y
la circunstancia de que agresor y vctima vivieran en el mismo domicilio; la
dificultad para integrar los elementos del tipo determin su escasa aplica-
cin, lo que s se gener fue una movilizacin social de grupos de defenso-
res de derechos humanos y organizaciones de mujeres, quienes llevaron al
legislador en 1999, a otra reforma al Cdigo Penal, en la que se reconform
la figura delictiva, justamente para no exigir la reiteracin de la conducta
violenta, ni que vctima y agresor vivieran en el mismo domicilio.
Todo ello facilit la integracin del tipo penal, y dando viabilidad al
posible enjuiciamiento de quienes eran denunciados por cometer acciones
violentas contra los miembros de sus propias familias; a pesar de lo ante-
rior las denuncias siguieron siendo muy escasas an ms el nmero de
procesos.
El Cdigo Penal vigente integra al tipo penal de violencia familiar el
uso de medios fsicos o psicoemocionales contra la integridad de un miem-
bro de la familia, independientemente de que se produzcan lesiones, u omita
evitar el uso de estos medios. 7
Seala como sujetos activos del delito al cnyuge, concubina o concu-
binario, al que tenga relacin de pareja, al pariente consanguneo en lnea
ascendente o descendente sin limitacin de grado, al pariente colateral o
consanguneo o afn hasta el cuarto grado, al tutor, curador, adoptante
o adoptado.
7
Artculo 200.
Equipara a la violencia familiar con la que se ejerza en contra de la

persona que est sujeta a su custodia, guarda, proteccin, educacin, ins-
truccin o cuidado, sin exigir, como el ordenamiento anterior, que agresor
y ofendido convivieran o hubieran convivido en la misma casa.
El cdigo penal vigente previene que la educacin o formacin del me-
nor no ser en ningn caso considerada justificacin para forma alguna de
maltrato.
Por la comisin del delito de violencia familiar, se establece una pena
de seis meses a cuatro aos de prisin, la prdida de los derechos que el
sujeto activo tenga respecto de la vctima, incluidos los hereditarios y la
prohibicin de ir a lugar determinado, o de residir en l.
Asimismo se impone al agresor la obligacin de sujetarse a un trata-
miento psicolgico especializado, cuya duracin en ningn caso exceder
del tiempo impuesto para la pena de prisin. El texto vigente suprimi lo
que el anterior sealaba, que en caso de reincidencia, la pena de prisin
poda aumentarse hasta en una mitad ms.
El delito de violencia familiar no es un delito grave, tanto por el monto
de la pena, como porque solamente se persigue por querella de la parte
ofendida, salvo que la vctima sea menor de edad o incapaz. De esta regla-
mentacin, son de destacarse los siguientes aspectos:
No forma parte del tipo, el que la violencia se ejerza en forma reite-

rada, lo cual abre un enorme horizonte en el que pueden entrar todas
las conductas agresivas aunque se hayan dado por una sola ocasin.
No es requisito del tipo, la convivencia del agresor y la vctima en el
mismo domicilio. La violencia la pueden ejercer familiares o perso-
nas que no habitan en el mismo techo, y no por ello va a dejar de
considerarse como violencia familiar.
Se hace explcita la prohibicin de ejercer maltrato en contra de los
menores con la finalidad de educarlos o corregirlos, con lo cual que-
da proscrita una forma de maltrato que todava persiste en algunos
ordenamientos jurdicos, como un derecho de los padres a la correc-
cin de los hijos. Sin embargo, no se define el maltrato, por lo cual
resulta un concepto sin una precisin, con las consecuencias que
ello plantea.
El legislador, con el mejor de los propsitos, acertadamente ampla
la proteccin jurdica a las familias de hecho y la extiende hacia
todos los que, sin estar unidos por lazos de parentesco, estn sujetos
a la custodia, guarda, proteccin, educacin, instruccin o cuidado

del agresor.
Para la integracin del tipo no se requiere que la violencia produzca
lesiones en la vctima. Esta me parece una decisin acertada, ya que
la vctima necesita que se le proteja de la violencia, y la violencia no
debe definirse por el resultado que produce, sino por la conducta
misma. Es de gran importancia no confundir la violencia con los
daos derivados de ella y ste es el sentido en que se debe interpretar
esta norma.
Sin embargo, esto no resulta sencillo, y se complica ms, cuando se

trata de violencia psicoemocional, que es el trmino que usa el cdigo, y
an ms, cuando esta violencia psicoemocional, se da sin agresin fsica.
En este caso lo que ms favorece la violencia y por ende a los agresores, es
que ni siquiera la propia vctima se reconoce como tal, pero lo peor es que,
cuando lo hace, difcilmente encontrar profesionales y autoridades admi-
nistrativas y judiciales que la identifiquen y protejan como vctima.
IV. C ONCLUSIONES
En Mxico, se ha logrado en un tiempo relativamente corto llevar a

cabo una serie de acciones, no solamente legislativas tendientes a enfren-
tar un problema que hasta hace diez aos haba sido totalmente soslayado.
En ese sentido es un gran avance el que se haya empezado a reconocer la
violencia familiar como un fenmeno que afecta significativamente a nues-
tra sociedad y que es producto de un sistema ancestral de discriminacin
hacia las mujeres.
Sin embargo, la conformacin de un marco jurdico adecuado, si bien es
indispensable para enfrentar el fenmeno de la violencia familiar, por s
solo no resuelve el problema de la violencia, si simultneamente no se
ponen en marcha programas sociales y acciones preventivas, que a travs
de la educacin, promuevan en la sociedad la cultura de respeto a la dig-
nidad de mujeres, hombres y nios.
A pesar de que cada vez son ms los ordenamientos penales que regulan
el delito de violencia familiar, los procesos de victimizacin derivados del
delito, al igual que los sociales, todava son resultado de todos aquellos
usos socialmente aceptados que implican una minusvalorizacin de la mujer
frente al varn.
Existen argumentos a favor o en contra de la penalizacin. Quienes estn

en contra de penalizar la conducta violenta en el contexto domstico prefie-
ren las estrategias de mediacin, conciliacin y rehabilitacin teraputica.
Otros, por el contrario enfatizan el hecho de que la violencia domstica debe
ser considerada como un delito y, por lo tanto, penalizada criminalmente.
En Mxico, en los diversos ordenamientos jurdicos se aplica un siste-
ma mixto que regula estrategias de solucin de los conflictos, la rehabilita-
cin teraputica junto con la penalizacin de las conductas violentas, y la
determinacin de que en las resoluciones que se dicten se incluya el man-
dato de tratamiento o rehabilitacin de los agresores, paralelamente al ase-
guramiento de la seguridad de la vctima y su rehabilitacin.
Si bien se han incrementado los servicios para la atencin de las vcti-
mas de la violencia, tanto privados como gubernamentales, stos siempre
son insuficientes para atender en su totalidad la demanda.
Finalmente, la atencin de la violencia familiar tambin es un asunto de
imparticin de justicia. En ese sentido resulta de la mayor importancia la
capacitacin de jueces, ministerios pblicos y dems personal judicial para
que estn en posibilidad de identificar a las vctimas, y por tanto atenderlas.
En este sentido, an persisten estereotipos y creencias prejuiciosas,

hondamente arraigadas en el nimo de las autoridades administrati-
vas y judiciales, y aun en los propios abogados defensores de las
vctimas, que consideran que el fenmeno de la violencia es un asunto
del orden privado de las personas.
Las propias vctimas no se identifican a s mismas como tales, me-
nos aun estarn dispuestas a iniciar algn proceso legal en contra de
sus victimarios.
Todo ello nos lleva a considerar en la necesidad de profundizar el estu-

dio de la dinmica de la violencia, para ir rompiendo las barreras culturales
que todava en este siglo XXI permiten su permanencia y aceptacin so-
cial. Asimismo, es necesario estudiar la problemtica que enfrenta la insti-
tucin familiar para intentar revalorar su funcin social, desde una pers-
pectiva de respeto a los derechos fundamentales de sus miembros.
Terminar afirmando que todos los seres humanos tenemos derecho a
vivir una vida sin violencia. Todo tipo de violencia es inaceptable de ah
que las acciones que se tomen deban tender sobre todo a su prevencin, en
el contexto de una sociedad que busca de relaciones ms democrticas
entre todos sus componentes.
LA SEGURIDAD PBLICA EN EL DISTRITO FEDERAL.
UNA FORMA DE VER SU PROBLEMTICA
Miguel ngel M ANCERA ESPINOSA *
S UMARIO : I. Prefacio. II. Introduccin . III. Acerca de la seguridad

pblica. IV. Las acciones realizadas. V. Seguridad pblica y dere-
chos humanos. VI. Seguridad pblica y ciudadana . VII. Las accio-
nes por hacer.
I. PREFACIO
Antes de iniciar con nuestra breve intervencin, es necesario agradecer a

los organizadores de las Cuartas Jornadas de Justicia Penal y al Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM la amable invitacin que formu-
laron a la Secretara de seguridad pblica del Distrito Federal para interve-
nir en este evento, por lo que permtase hacerles llegar un afectuoso saludo
del licenciado Marcelo Ebrard Casaubn quien por motivos de trabajo se
vio impedido para estar con todos ustedes, delegando en el suscrito el ho-
nor de poder dirigirme a tan distinguido auditorio.
II. INTRODUCCIN
Nadie, al menos nadie que tenga como lugar de residencia el Distrito

Federal, es ajeno a la problemtica que en rubro de seguridad pblica vive
esta ciudad.
Todos los das las estadsticas institucionales y los medios informati-
vos dan cuenta de la comisin de una serie de ilcitos, desde robos, hasta
homicidios y todos estos se llevan a cabo en los ms diversos puntos de
* Academia Mexicana de Ciencias Penales y Subsecretara de Seguridad Pblica.
163
164 MIGUEL NGEL MANCERA ESPINOSA
esta gran urbe, esa es una realidad. Quiz entonces, en esta ocasin lo
relevante ser dar cuenta a ustedes de lo que se est haciendo, de los cam-
bios que se han planteado y de los proyectos que a mediano y largo plazo
se tienen programados en la Secretara de Seguridad Pblica del Distrito
Federal, en una bsqueda clara de reducir el ndice de criminalidad, por tal
motivo aclaramos que nuestra intervencin no busca evitar la crtica, o
adelantarse a ella, pues por el contrario, sta siempre es bienvenida cuando
aporta ideas o plantea posibles soluciones.
III. A CERCA DE LA SEGURIDAD PBLICA
Partimos de la idea de que la seguridad pblica es una funcin del Esta-

do en todos sus mbitos de gobierno, es decir, tanto en el federal, como el
estatal y el municipal, que tiene como objetivo el prevenir, investigar y dar
seguimiento a las infracciones o delitos, e imponer las consecuencias jur-
dicas que resulten, todo ello a fin de que los habitantes de los espacios
territoriales convivan con la certeza de que sus derechos, libertades y bie-
nes se encuentran seguros. Claro que esta aplicacin efectiva de las conse-
cuencias jurdicas a la que nos referimos no debe estar basada slo en la
idea del castigo, sino ms bien en una direccin de restablecimiento del
orden jurdico vulnerado y de las normas en las que se confa. En efecto la
mayora de los autores coinciden en que la seguridad es algo que se perci-
be, algo que se debe sentir por las personas que delegaron esa funcin en el
Estado.
As pues, si esa es la idea de seguridad pblica que tenemos, pues la
actuacin en el Distrito Federal no podra pensarse en un nico frente, es
decir, no puede ser la panacea slo el mbito de la represin, no, se vuelve
indispensable crear una serie de espacios de participacin a fin de que en
sta difcil tarea de la seguridad se involucren y funcionen todas las insti-
tuciones gubernamentales que inciden en ella, as como los propios habi-
tantes de la ciudad, desde los nios, hasta los adultos. Lo cierto es que en
todo caso la seguridad pblica no puede entenderse slo como un espacio
de represin y actuacin frente el hecho consumado, frente a la situacin de
flagrancia, por el contrario, sta exige su programacin, direccin y posi-
cionamiento gradual de una forma inteligente.
No se trata de la bsqueda de un Estado totalitario, por el contrario,
somos partidarios de los modelos modernos del Estado que soportan su
LA SEGURIDAD PBLICA EN EL DISTRITO FEDERAL 165
actuacin en la legalidad con la brjula apuntando hacia la bsqueda del

bienestar comn .
IV. L AS ACCIONES REALIZADAS
Dentro de todo este programa, de esta tarea de recuperar una serie de

espacios perdidos, la Secretara de Seguridad Pblica ha abierto diversos
frentes, de los cuales por la brevedad del tiempo slo me referir a algu-
nos de ellos.
1. Lucha contra la corrupcin
Uno de los puntos neurlgicos de la Secretara de Seguridad Pblica

capitalina es la corrupcin que se desenvuelve en el mbito de sus propios
integrantes, y que se converta en caldo de cultivo para su propagacin.
Contra este mal, desde el ao pasado la Direccin General de Asuntos
Internos , rgano encargado de vigilar y en su caso actuar en contra de
los comportamientos de los policas que se desenvuelven en el mbito de la
ilegalidad, a la fecha ha presentado a 343 elementos al Consejo de Honor y
Justicia, de los cuales algunos han sido destituidos y otros ms han llegado
a la reclusin misma.
Con la misma idea se ha creado la Direccin General de Control de
Confianza, y con ella el Centro de Control de Confianza en el que los
aspirantes a ingresar a la polica capitalina, as como los propios miembros
en activo, son sometidos a exmenes psicolgicos, toxicolgicos y socio-
econmicos, con la finalidad de contar con expedientes confiables, de to-
dos y cada uno de los elementos que forman parte de la Secretara.
2. La capacitacin
Otro problema que se detect fue el que tiene que ver con la capacita-
cin del personal de la Secretara, para ello se abrieron varias lneas de
ataque entre ellas: la acadmica, la tcnica, y la operativa, con estos plan-
teamientos, fue necesario solicitar la colaboracin de la Universidad Na-
cional Autnoma de Mxico; del Instituto Tecnolgico de Estudios Supe-
riores de Monterrey; del Instituto Politcnico Nacional; de la Cruz Roja
Internacional; del Bur Federal de Investigaciones (FBI), y de la Polica
de Nueva York entre otras, asimismo se revisaron y actualizaron los pla-
nes y programas de estudio del Instituto Tcnico de Formacin Policial ,

con todo lo anterior se plantea una inversin en unos casos a corto, mediano
y largo plazo a fin de contar con una polica debidamente capacitada, tanto
en el mbito operativo, como en el jurdico y de los derechos humanos.
3. Modernizacin de la polica
En este rubro se observ y plante la necesidad de hacer una gran inver-

sin monetaria, lo que dadas las actuales condiciones de la economa de
nuestra ciudad no permite una actuacin inmediata, sino que exige progra-
mar y optimizar la aplicacin de los recursos. En efecto, en este mbito la
Secretara se ha dado a la tarea de la sustitucin de armas, de uniformes, y
en general de equipos policiacos para estar en condiciones de enfrentar a la
delincuencia con mayor eficacia y eficiencia.
En esta misma lnea se cont con la asesora de Giuliani Group, sufra-
gada con financiamiento externo y desarrollada a lo largo de varios meses
a travs de diversas visitas, as como reuniones de trabajo. De esta labor se
obtuvieron 146 recomendaciones con las que se puede mejorar a la polica
capitalina y quiz uno de los puntos que ms se destaca es el relativo al
COMPSTAT (Computer System for Compiling Statistics) Sistema Com-
putarizado para la Compilacin de Estadsticas, la cual es una de las estra-
tegias administrativas ms exitosas de los ltimos aos, que consiste en
localizar los recursos y lograr una evaluacin permanente de la accin po-
licial, esta es una herramienta que permite facilitar la toma de acciones y
decisiones con el fin de mejorar los resultados.
De igual manera es necesario sealar que la Secretara de Seguridad
Pblica no se fundamenta slo en el Reporte Giluliani, como se ha trata-
do de mostrar por algunos sectores, no, lo cierto es que se esta abriendo a
la captacin y en su caso implementacin de aquellas experiencias que
dieron resultado en otros pases, con los cambios y adecuaciones que nues-
tra idiosincrasia y caractersticas sociales y geogrficas plantea.
De cualquier forma esta modernizacin establece como necesario el
monitoreo de la polica a fin de eficientizar su actuacin y su supervisin,
pues basta decir que es factible que mediante un posicionador GPS, se
tenga conocimiento donde es que se ubican cada una de las patrullas. Tam-
bin permite cambiar el concepto del polica ajeno al ciudadano, por el de
Polica de Proximidad, el que es conocido por los habitantes de un vecin-
LA SEGURIDAD PBLICA EN EL DISTRITO FEDERAL 167
dario, por lo que tiene la oportunidad de conocerlos interactuando para

generar confianza en su actuacin.
Hoy da la Secretara de Seguridad Pblica cuenta con una pgina Web,
www.ssp.df.gob.mx , en la que se pueden enterar de muchas cosas como
son la Misin y Valores de la Institucin, telfonos de emergencia, repor-
tes de vialidad, programas y campaas de seguridad, ubicacin de corralo-
nes, as como las acciones ms relevantes que realiza la polica da a da
De igual forma, aprovechando los recursos antes mencionados se reali-
zan mapeos de ndices delictivos que nos permiten conocer lo que el 2% de
la poblacin del Distrito Federal realiza en materia delictiva.
Tambin debemos decir que la polica se especializa, muestra de ello es
que ahora encontramos diferentes grupos de policas como lo son los Ribe-
reos, Polica de Barrio, Polica de Grupos Tcticos Especiales, de Seguri-
dad Vial, de Proteccin Ciudadana, Policas Tpicos, Tursticos, del Trans-
porte y Policas Preventivos, todos ellos bajo una misma directriz de
actuacin bajo esquemas de legalidad, coordinacin, respeto a los dere-
chos humanos y oportunidad.
V. S EGURIDAD PBLICA Y DERECHOS HUMANOS
Se est buscando el inculcar al polica el respeto a los derechos huma-

nos con diversos cursos en los que se les informa de su contenido y alcan-
ces as como con otros que les muestran las formas ms adecuadas de lle-
varlos al terreno de la prctica, el objetivo es cerrar las posibilidades de
impunidad mediante la aplicacin efectiva de la ley, sin permitir acciones
propias de libertinaje y desprecio al orden jurdico. En todo caso creemos
que la actuacin firme de la polica no tiene por que vulnerar a los dere-
chos humanos cuando se les conoce ms, pues no hay que olvidar que la
falta de actuacin de un elemento de la polica, tambin puede constituir
una violacin a los derechos humanos de la vctima. La Secretara est
convencida que no existen tierras de nadie, que no hay espacios allende del
ordenamiento jurdico, en el que en muchas ocasiones el uso racional de la
fuerza, a la vista de las cmaras parece excesivo, pero es que tambin con
esa visin puede parecer un exceso la actuacin en legtima defensa cuan-
do no se conoce el grado de oposicin y peligro corrido. Sin duda, seguire-
mos actuando con firmeza y con respeto a los derechos humanos, la comu-
nicacin con la Comisin que se encarga de su defensa en nuestra ciudad
es continua y respetuosa.
VI. S EGURIDAD PBLICA Y CIUDADANA
La SSPDF ha involucrado en sus actividades a la ciudadana, para ello,

se han creado programas de impacto social como lo es la Unidad Antigraffiti,
que busca cambiar la imagen de la ciudad, no slo mediante el uso de los
instrumentos jurdicos y legales, sino con la incorporacin y participacin
activa de los grupos que se muestran como responsables de las diversas
pintas que se llevan a cabo en la ciudad, esta unidad trabaja de dos mane-
ras, la primera basada en la investigacin y decodificacin de algunas pin-
tas, derivado de esto se descifr el lenguaje secreto de un grupo que venda
droga en la unidad habitacional Tlatilco, en Azcapotzalco, y se logr la
ubicacin del mismo, y la segunda se refiere a la recuperacin de espacios
por medio de la cual los monumentos de Rufino Tamayo y el de Japn de
la Ruta de la Amistad han sido devueltos al patrimonio ciudadano y aleja-
dos de las manos de la delincuencia.
Se participa en las diversas coordinaciones territoriales, en las que se
ha logrado captar directamente de la ciudadana algo fundamental, la de-
nuncia; una denuncia que se vuelve precisa, puntual, y que permite tanto a
la Secretara como a la Polica Judicial el actuar con mejores resultados.
Estas coordinaciones se realizan en los 70 sectores con que cuenta la poli-
ca y participan la polica judicial, agentes del Ministerio Pblico y repre-
sentantes de la delegacin correspondiente.
Con la misma aceptacin y colaboracin de la ciudadana se han desa-
rrollado los programas de Transporte Seguro, Polica de Barrio y Con-
duce sin Alcohol, sin duda que de no contar con la aceptacin de los
ciudadanos estos programas hubieran sido condenados a la desaparicin.
VII. LAS ACCIONES POR HACER
Ser necesario el continuar con las acciones iniciadas, dar inicio a otras
que se estn planeando y en todo caso dar el seguimiento que todo lo que
ello exige.
Pero no quisiera terminar sin comentar la necesidad de que en el aspecto
legislativo se logre el implementar una congruencia instrumental de diver-
sos ordenamientos, tanto penales como de convivencia ciudadana e inclu-
so de orden constitucional, a fin de volver la actuacin de la polica en una
labor ms cientfica, la procuracin y administracin de justicia ms expe-
dita, para que en efecto sea justicia, y la legislacin cvica capaz de brindar
certeza de su eficacia al ciudadano.
SEGURIDAD PBLICA: DOS MODELOS*
Ernesto L PEZ P ORTILLO V ARGAS **
En los prximos aos habr que enfrentar la disyuntiva de aplicar alguno

de los dos modelos existentes en materia de seguridad pblica: 1) reactivo,
o 2) integrativo.
El primer modelo consiste en reprimir conductas. La sociedad se perci-
be como una realidad fragmentada entre sujetos malos y buenos, es decir,
quienes delinquen y quienes no lo hacen. Al invocar la seguridad pblica
se piensa inmediatamente en polica, Ministerio Pblico y crceles. Con
este sistema se busca contar con ms recursos: jueces, prisiones, policas y
armas. A este respecto, diversos estudios han demostrado que el incremen-
to de recursos policiales no disminuye la comisin de delitos.
En el segundo modelo se asignan ms recursos para la promocin de
conductas positivas a travs de mecanismos pedaggicos sociales. Se
busca evitar la politizacin de las medidas de seguridad pblica, conocer a
fondo la sociedad y sus instituciones, aplicar diagnsticos autnomos a la
polica y reconstruir el tejido social, fortaleciendo la presencia e influencia
de quienes no cometen delitos. Ejemplo de ello es el modelo aplicado en
Bogot por el cual se refuerzan tres sistemas de valores: ley, moral y cultu-
ra. Se pretende aplicar un sistema pedaggico con mayores recursos fo-
mentando el respeto a las normas y la formacin de policas capaces dentro
de un esquema adecuado, como es el de polica comunitaria.
Es indispensable que no se conciba la seguridad pblica como un tema
estrictamente penal. Hay que apreciar sus implicaciones y caractersticas
dentro de la convivencia social en sentido amplio.
*Resumen de la ponencia presentada por el expositor.

**Instituto para la Seguridad y la Democracia.
169
SEGURIDAD PBLICA*
Ren J IMNEZ O RNELAS **
A la seguridad pblica se la define como un conjunto de polticas y accio-

nes coherentes y articuladas que tienden a garantizar la paz pblica a tra-
vs de la prevencin y represin de los delitos y de las faltas contra el
orden pblico, mediante un sistema de control penal y de polica adminis-
trativa. Este tipo de definicin se engarza con la necesidad de conocer,
profundizar y medir la inseguridad.
Es necesario complementar la informacin oficial a travs de las en-
cuestas de victimizacin y polticas de seguridad pblica. Esto no significa
que se deba sustituir la informacin oficial, sino pretender aportar elemen-
tos y complementar los que ya existen.
Se deben analizar cuidadosamente las encuestas de victimizacin, ya
que el hecho de que la percepcin de seguridad pblica no sea positiva
significa que las acciones aplicadas no estn dando resultados reales.
El Instituto Ciudadano de Estudios sobre Inseguridad ha aplicado en-
cuestas que han dado a conocer la frecuencia con que se comenten los
delitos y las armas que para ello se utilizan.
La problemtica en torno a la inseguridad presenta diversos niveles de
aprehensin directa, al igual que los de la delincuencia y violencia, fen-
menos que pueden ser calificados de mayor o menor grado no slo por el
tipo de delito cometido, sino por el lugar donde se cometi, las armas uti-
lizadas, el nivel de violencia generado y las caractersticas de la asociacin
delictuosa.
Tambin se ha revelado un panorama alarmante sobre el uso de armas
para la comisin de delitos en Mxico. Por ejemplo, tres de cada cuatro
homicidios, uno de cada dos robos y ocho de cada diez secuestros express
*Resumen de la ponencia presentada por el autor.

**Instituto Ciudadano de Estudios sobre Inseguridad, A. C.
171
172 REN JIMNEZ ORNELAS
son cometidos con arma de fuego. Esto debe conducir a una profunda re-
flexin acerca de las causas de la alta incidencia en el uso de armas de
fuego como estrategia para ejercer un impacto psicolgico en las vctimas.
Adems, cabe preguntarse cmo es que los delincuentes pueden adquirir
armas tan fcilmente, siendo que en nuestro pas se encuentra restringido
el comercio de aqullas. Hay que analizar hasta qu punto se ha infiltrado el
armamento desde Estados Unidos. Estos datos son tiles para la poltica de
seguridad, dado que no es posible abatir la delincuencia y reducir los ndi-
ces de violencia criminal si no se establece un programa efectivo para el
control de armas.
Por otro lado, se pueden conocer las causas que inhiben la denuncia de
delitos en relacin con la confianza de los ciudadanos en las autoridades.
La inseguridad que existe en nuestra sociedad puede apreciarse desde di-
versas perspectivas, que ponen de manifiesto la distinta gravedad de los
factores que operan en este mbito. Por ejemplo, miedo al crimen o inse-
guridad ciudadana son las principales nociones utilizadas para designar el
fenmeno que la mayora de la poblacin suele identificar con la falta de
represin y prevencin del delito, es decir, con la accin ms o menos
afortunada de las fuerzas del orden pblico, as como con el aumento real
o supuesto de la criminalidad.
Una de las causas que aumenta el sentimiento de indefensin de la po-
blacin tiene que ver con la confianza que existe en las corporaciones en-
cargadas de preservar la seguridad pblica. Esta situacin se puede verifi-
car en los resultados de la prueba piloto sobre inseguridad llevada a cabo
en la Delegacin Benito Jurez, en octubre de 2003. En sta se encontr
que slo el 15% de los entrevistados manifestaron tener mucha confianza
en las policas judicial federal y del Distrito Federal, y nicamente el 8%
manifest tener confianza en la polica de trnsito. Adems, los agentes de
estas corporaciones no son concebidos como guardianes de la seguridad
sino como delincuentes potenciales.
Los resultados de las encuestas de victimizacin brindan un panorama
importante, transparente y disponible para el anlisis, y complementan la
informacin oficial con que cuenta la autoridad sobre estos problemas.
TEMAS DE CRIMINALSTICA
Rafael M ORENO G ONZLEZ *
La criminalstica, considerada en el pasado una disciplina auxiliar del de-

recho penal, en el presente, gracias a los avances de la ciencia y de la
tcnica de las cuales se nutre, se considera una pieza fundamental del
procedimiento penal, brindando informacin veraz y objetiva a los encar-
gados de procurar y administrar justicia. Su mtodo de trabajo, as como
las tcnicas que aplica, permiten al investigador, mediante el primero, no
perderse en el curso de la indagacin; mediante las segundas, identificar y
conocer la naturaleza de los indicios, que son, en ltima instancia, su obje-
to formal de estudio, a los cuales Edmond Locard, el gran policilogo fran-
cs del siglo pasado, calific de testigos mudos que no mienten y que,
por lo tanto, permiten, mediante su acertada interpretacin, reconstruir los
hechos delictuosos e identificar a su o sus autores.
El papel cada vez ms importante que juega la criminalstica en el curso
del proceso penal, ha trado como consecuencia que en congresos, jornadas
y mesas redondas sobre temas jurdico-penales se incluyan cada vez con
ms frecuencia temas criminalsticos, como es el caso de las presentes Jor-
nadas sobre Justicia Penal, organizadas por cuarta ocasin por el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de
Mxico, en las que se incluyeron a discusin los siguientes temas: El
mtodo criminalstico, estrategia de la investigacin, Examen instrumen-
tal de la evidencia fsica, veracidad y confiabilidad de los resultados, El
ADN, moderno recurso de la identificacin de personas y El sistema
automatizado de identificacin de huellas dactilares (AFIS), que sern
tratados respectivamente por el ingeniero Miguel scar Aguilar, la qumi-
ca Sara Mnica Medina, el qumico Alfonso Luna y el licenciado Jorge
* Academia Mexicana de Ciencias Penales.
175
176 RAFAEL MORENO GONZLEZ
Franco Rodrguez, todos ellos maestros en su materia. Sin embargo, antes

de darles el uso de la palabra, me voy a permitir hacer una breve exposi-
cin de cada tema, destacando su importancia.
Para hacerle frente al delito, la disciplina auxiliar del derecho penal
que se ocupa del descubrimiento y verificacin cientfica del delito y del
delincuente, es decir, la criminalstica, debe optimizar sus mtodos de
investigacin y los servicios que prestan sus laboratorios, as como ele-
var la excelencia profesional de sus cultivadores. En otras palabras, debe
modernizarse.
Nunca se insistir demasiado en la importancia de proceder metdica-
mente en el curso de la investigacin criminalstica, tambin conocida como
investigacin cientfica de los delitos. Sin embargo, los sorprendentes
avances de la tecnologa han hecho que los criminalistas de hoy le pongan
ms atencin a las tcnicas que al mtodo, no obstante que ste es el
camino que conduce a la verdad, a pesar de que la ciencia atestigua que los
progresos obtenidos se han debido casi siempre a la aplicacin cada vez
ms rigurosa de los mtodos propios de cada una.
Los mtodos y tcnicas que aplica la criminalstica, tambin llamados
armas metodolgicas, dependen en cada caso concreto de la naturaleza
del problema a resolver, as como de los recursos humanos y materiales de
que se disponga.
Mtodo significa el camino a seguir mediante una serie de operaciones
y reglas prefijadas de antemano aptas para alcanzar el resultado propuesto.
Tcnica no es el camino como el mtodo sino el procedimiento, basado en
conocimientos cientficos y no ya empricos, puesto en prctica para obte-
ner un resultado determinado. Las tcnicas forman parte de los mtodos,
pero no se confunden con ellos. Una tcnica puede figurar en varios mto-
dos, sin que constituya necesariamente una parte intrnseca de mtodo al-
guno. Ahora bien, la metodologa criminalstica es la disciplina que se
ocupa de evaluar los mtodos y tcnicas que los peritos aplican en el escla-
recimiento de los delitos.
De los diversos mtodos que usa el trabajo cientfico en la bsqueda y
el hallazgo de conocimientos nuevos con fines de explicacin y prediccin
de las conductas de los fenmenos, la criminalstica, en la consecucin de
sus objetivos, hace uso del mtodo inductivo y del deductivo.
Del razonamiento inductivo, que va de lo particular a lo general, la cien-
cia est llena de ejemplos. Del razonamiento deductivo, que procede de lo
general a lo particular, permite al extenso brazo de la ciencia volver a las
TEMAS DE CRIMINASTICA 177
eras pasadas y adentrarse en las del porvenir. Ahora bien, el mtodo de-
ductivo tal como se aplica en la criminalstica:
Se apoya sobre una base experimental importante y ofrece, de he-

cho, todas las garantas necesarias para evitar los errores (por con-
tradiccin) a los cuales conducen frecuentemente los silogismos.
Hace tambin un llamado a la hiptesis (mtodo hipottico-deducti-
vo) segn el esquema utilizado en matemticas.
Los avances de la tecnologa moderna han puesto a disposicin de la

investigacin criminalstica una serie de tcnicas e instrumentos que supe-
ran en rapidez, eficiencia y precisin a las tcnicas qumicas tradicional-
mente utilizadas para el anlisis de la evidencia fsica, la que, por inteli-
gente y cuidadoso que sea el delincuente, siempre deja en el escenario del
delito, revelando su presencia all y cuyo estudio dio lugar a que surgiera
la criminalstica.
Ahora bien, aunque la aplicacin de las tcnicas convencionales a
que hicimos referencia en el prrafo anterior seguir siendo imprescin-
dible en muchos casos, los modernos laboratorios de investigacin crimi-
nalstica encontrarn cada vez ms difcil responder adecuadamente a los
retos de la criminalidad actual, por cierto en constante transformacin, sin
el auxilio de sofisticados instrumentos de anlisis.
Las modernas tcnicas criminalsticas estn basadas en logros cientfi-
cos y son, en su totalidad, valiosos apoyos auxiliares del mtodo crimina-
lstico, el cual constituye la estrategia de la investigacin.
La etapa moderna de la investigacin criminalstica se inicia con el exa-
men instrumental de la evidencia fsica (tcnicas cromatogrficas, espec-
troscpicas, espectrometra de masas, difraccin de rayos X, microscopa
electrnica de barrido); con el acoplamiento de instrumentos a fin de lo-
grar mayor precisin analtica (cromatgrafo de gases, espectrmetro de
masas); con el uso de diferentes tipos de sistemas computarizados ( soft-
ware ); y con el establecimiento de los laboratorios de controles de calidad
que determinan valores aceptados mundialmente.
Los instrumentos que en la actualidad se aplican en el examen de los
indicios permiten obtener informacin en condiciones conocidas; tipifican
los diversos procedimientos de adquisicin de datos, utilizados en los di-
versos tipos de experimentos; permiten conservar en forma permanente
los datos registrados a efectos de anlisis futuros; y hacen posible la medi-
cin de fenmenos que no pueden observarse directamente a travs de los

sentidos. En tal virtud, los resultados que proporcionan son ciertos y
confiables, permitiendo pasar de la poca de las aproximaciones a la de las
precisiones, en materia de investigacin criminalstica.
Ahora bien, el buen uso de estas herramientas o instrumentos analticos
requiere de los qumicos y bilogos forenses una cabal comprensin de
los principios fundamentales en los que se basan los sistemas de medicin
modernos. Slo as se puede elegir, inteligentemente, entre distintas posi-
bilidades para resolver un problema analtico; slo de esta manera pueden
valorar las dificultades que implican la mayora de las medidas fsicas; y
slo as estn en condiciones de establecer un criterio respecto a las limita-
ciones de las mediciones, en trminos de sensibilidad y exactitud. No obs-
tante los beneficios de los instrumentos de anlisis, por todos aceptados y
conocidos, es muy sano tener en mente la importante advertencia de Lord
Lister: Aseguraos siempre de que vuestros aparatos no os engaen. En
otras palabras: trabajar siempre con controles, para evitar errores.
Dos importantes logros, relativamente recientes, han venido a revolu-
cionar la investigacin cientfica de los delitos, me refiero al ADN y a la
informtica.
Un trascendental hallazgo, la estructura del cido desoxirribonucleico
(la famosa doble hlice de Watson y Crick, 1953), otorg a ese nombre
definitiva carta de naturaleza en el lenguaje cientfico. Una nueva era
se abri as en el conocimiento de los procesos vitales. Como se habla de
la era atmica, igual podra hablarse de la era de la doble hlice, ha escrito
J. Rostand, tambin autor de la expresin: En la ciencia no existe progre-
so ninguno que no sea obra colectiva.
La sntesis de cido ribonucleico, ARN (Ochoa), y la del cido desoxi-
rribonucleico, ADN (Kornberg), el concepto de cdigo gentico y su me-
tdico desciframiento (Ochoa, Niremberg, Khorana y otros), han sido
los primeros grandes hitos de esa nueva era del pensamiento cientfico.
Un gran impacto ha tenido los avances de la gentica y la biologa
molecular en la criminalstica y en la medicina forense. En este momento,
pocos ignoran los enormes beneficios de la prueba del ADN en materia
de identificacin individual. Sin la menor duda, la aplicacin del anlisis de
los polimorfismos ADN ha trado consigo una verdadera revolucin para los
laboratorios forenses.
Esto es tan cierto, que dio motivo a que en 1992 el entonces director del
FBI, William Sessions, expresara lo siguiente: La aplicacin del ADN a
TEMAS DE CRIMINASTICA 179
la criminalstica ha sido el avance ms importante desde el establecimien-

to de las huellas dactilares como medio de identificacin.
En casi todos los delitos violentos existe un intercambio de indicios
biolgicos (sangre, saliva, pelos, semen, etctera), entre la vctima y el
victimario, de tal manera que su adecuado examen puede ser decisivo para
el xito de la investigacin.
La tecnologa de ADN (cido desoxirribonucleico) ha superado, con
mucho, otras tcnicas criminalsticas aplicadas con fines identificativos,
debido a la certeza de sus resultados tanto como a la confiabilidad de sus
procedimientos.
La reciente introduccin de la tcnica analtica del ADN (1984-1986) por
A. J. Jeffreys, dio a la investigacin criminalstica un impulso extraordina-
rio, permitiendo, gracias al constante perfeccionamiento y avance de sus
tcnicas, resolver casos que antes eran insolubles. Tcnica que permite, al
igual que la dactiloscpica, una precisa individualizacin de las personas,
mediante la determinacin de su cdigo gentico, pues, al no haber en la
poblacin mundial dos ADN idnticos, no pueden existir, por lo tanto, dos
personas iguales, a excepcin de los denominados gemelos univitelinos.
La informtica, nueva ciencia derivada de la ciberntica, consiste en un
conjunto de conocimientos y tcnicas que permiten recoger, almacenar,
organizar y transmitir datos mediante sistemas computarizados.
Segn el FBI, la informtica aplicada a las disciplinas forenses es la
ciencia capaz de adquirir, preservar, obtener y presentar datos que han sido
procesados electrnicamente y guardados en un medio computacional.
Surge as la computacin forense como una ciencia relativamente nue-
va, cuyo principal objetivo es la lucha contra el crimen mediante procedi-
mientos electrnicos altamente sofisticados.
Las bases de datos forenses, piedra fundamental del xito de la investi-
gacin, han sido aprovechadas por aos en la vinculacin y resolucin de
delitos. En el pasado, la mayora de estas bases de datos se encontraban en
archivos con una clasificacin apropiada; sin embargo, en las ltimas d-
cadas muchos de estos archivos se han computarizado, proporcionando
informacin rpida, veraz y confiable. El uso de Internet ha avanzado lti-
mamente con rapidez y las bases de datos forenses estn enlazadas para la
resolucin de delitos incluso delitos internacionales, as como para
la investigacin cientfica.
Las bases de datos de huellas digitales son las ms conocidas y han sido
utilizadas durante muchos aos. La bsqueda manual de antecedentes en
los archivos dactiloscpicos y nominales, ha sido suplida, a ltimas fe-

chas, por sistemas computarizados, mismos que reducen notoriamente los
tiempos empleados con tal fin. Para Wayne W. Bonnet y Karen M. Hess,
el sistema automatizado de identificacin de huellas digitalizadas (AFIS),
significa un importante avance en la lucha contra el crimen.
El AFIS puede digitalizar huellas digitales sin la necesidad de tinta. Hue-
llas digitales latentes son escaneadas y convertidas en una imagen electrni-
ca, la que se almacena en una base de datos para su rpida recuperacin.
De acuerdo con Eillen Albrech, analista de programas del FBI, este sis-
tema reduce el riesgo de tener huellas borrosas, empastadas o con falta de
tinta, comnmente asociado con el registro tradicional de huellas digitales,
es decir, con tinta. La toma de huellas digitales mediante dicho sistema
mejora la calidad de las mismas y facilita su identificacin posterior.
EL MTODO DE LA CRIMINALSTICA, ESTRATEGIA
DE LA INVESTIGACIN*
Miguel scar A GUILAR R UIZ **
La criminalstica analiza indicios y evidencia, es decir, todos los objetos

relacionados con la escena del crimen con el fin de identificar quin es la
vctima y el victimario. Para lograrlo es preciso seguir un mtodo, el cual
consiste en el camino a seguir mediante una serie de operaciones y reglas
precisadas de antemano aptas para alcanzar el resultado propuesto.
El mtodo es el camino ms pronto, fcil y seguro en la investigacin de
la verdad cientfica y tiene diferentes fases. En primer trmino, se requiere
recopilar los datos; para ello, se requiere de la observacin completa, exac-
ta, metdica, rigurosa y precisa del hecho para conocer su naturaleza y as
obtener los datos e indicios que posteriormente se convertirn en eviden-
cia. El segundo paso consiste en ordenar los datos recopilados a fin de
descubrir correlaciones y consecuencias uniformes. En seguida, se formu-
la la hiptesis, es decir, se da una explicacin provisional del problema
antes de que sea sometida a la sancin de la experiencia y la comproba-
cin. En el cuarto paso se realiza la deduccin de confirmar la hiptesis
fundada en los indicios y hechos; y, por ltimo, se resume todo lo compro-
bado en trminos claros y concretos para emitir una conclusin.
En suma el mtodo criminalstico consiste en proteger y preservar el
lugar de los hechos; proceder por medio de la observacin a la descripcin
del lugar de los hechos y, posteriormente, hacer una fijacin de los ele-
mentos encontrados para despus recolectar y embalar esos indicios y trans-
portarlos para analizarlos en los laboratorios.
En criminalstica es fundamental la cadena de custodia, es decir, hay
que aplicar esta cadena a todos los elementos fsicos materia de la prueba
*Resumen de la ponencia presentada por el expositor.

**Procuradura General de la Repblica.
181
182 MIGUEL SCAR AGUILAR RUIZ
para garantizar la autenticidad de los mismos acreditando su identidad y

estado original. Las condiciones y las personas que intervienen en la reco-
leccin, envo, manejo, anlisis y conservacin de esos elementos son de
suma importancia. La cadena de custodia se inicia en el lugar donde se ob-
tienen los indicios y finaliza prcticamente cuando el rgano judicial sea-
la que ya no existe necesidad de que los especialistas analicen dichos ele-
mentos relacionados con el hecho.
Indudablemente se requiere que el investigador cuente con calidades
intelectuales y morales. El perito debe contar con agudeza en la observa-
cin, espritu ordenado, metdico y preciso, y con honestidad en estricto
apego a los hechos de investigacin. De nada servir aplicar correctamente
un mtodo si el personal no est capacitado.
EXAMEN INSTRUMENTAL DE LA EVIDENCIA FSICA,
VERACIDAD Y CONFIABILIDAD DE LOS RESULTADOS*
Sara Mnica M EDINA ALEGRA **
Existen diferentes tcnicas para la investigacin, desde las ms elementa-

les hasta las ms complejas y modernas. Todas revisten gran utilidad para
establecer una estrategia de investigacin.
Se cuenta con tcnicas muy generales, como la observacin macroscpica
mediante la cual se hacen descripciones genricas de los objetos a anali-
zar. Asimismo, existen mtodos semiconfirmativos, que incluyen una
muestra estndar como la espectrofotometra de luz ultravioleta visible,
que es una tcnica excelente de cuantificacin, y la cromatografa de ga-
ses. Tambin se cuenta con mtodos absolutos y confirmativos, como la
espectrofotometra de luz infrarroja.
Por otra parte, tambin se usan los sistemas acoplados, que implican el
empleo de dos tcnicas aplicables con un mismo instrumento, como la
espectrofotometra de luz infrarroja y el microscopio y la espectrometra
de masas acoplada con la cromatografa de gases.
*Resumen de la intervencin de la ponente.

**Procuradura General de la Repblica.
183
EL ADN EN LA IDENTIFICACIN DE PERSONAS,
RECURSO FORENSE
Alfonso LUNA V ZQUEZ *
En el siglo XXI, hablar del ADN ya pertenece a un vocabulario coloquial,

puesto que los medios de comunicacin a travs de sus diversas formas
han hecho del conocimiento de la sociedad todo lo relacionado con el ADN.
El ADN es una molcula que est involucrada en la transmisin de la
herencia. Todo comenz con los trabajos del monje polaco, Gregorio
Mendel, quien tuvo a bien observar los productos de las generaciones en
las cruzas que haca entre plantas de chcharos, tuvo la habilidad de inter-
pretar los mecanismos que intervenan en la transmisin de la herencia.
Mendel no invent las leyes, Mendel interpret las leyes, frases que se
observan en diversas publicaciones cientficas reconociendo el gran traba-
jo sobre las leyes de la herencia.
Las leyes de Mendel son la base estadstica-matemtica de los actuales
sistemas de identificacin humana, recurso forense.
Mendel establece los principios bsicos estadsticos para asociar el pa-
rentesco biolgico. A partir de estos hechos van surgiendo diversos mar-
cadores genticos convencionales y de acuerdo con la distribucin pobla-
cional de los mismos se asocian para establecer la probabilidad en la
identificacin de personas.
En los mtodos actuales para identificacin de personas tenemos el re-
trato hablado y computarizado, antropologa, odontologa, huellas dactilares,
sobre posicin, cara, crneo y gentica forense.
La gentica forense, siendo una disciplina, se apoya en la biologa, ge-
ntica, gentica poblacional, bioqumica, biologa molecular, entre otras.
En 1985 nace la gentica forense en Inglaterra con el doctor Alec Jeffreys,
* Procuradura General de la Repblica.
185
186 ALFONSO LUNA VZQUEZ
quien es bioqumico y aplica la tcnica de la RFLP (fragmentos de

polimorfismo), trabajo que le fue encomendado por las autoridades sobre
el ADN que aisl de indicios de manchas seminales, para identificar a los
victimarios de un doble homicidio violacin ocurrido entre ellos en un
lapso de tres aos. Al obtener los resultados del mtodo, establece por
primera vez que se trata de una misma persona el origen biolgico del
lquido seminal encontrado en cavidad vaginal de las dos vctimas. Acto
que deja muy sorprendido a las ciencias forenses de este hallazgo.
El doctor Jeffreys, cuando aplica la RFLP en dicho caso, ya contaba con
una base de datos de distribucin poblacional de polimorfismos de la po-
blacin inglesa y varios grupos tnicos que su gobierno le encarg por
problemas de migracin hacia dicho pas. Jeffreys bautiza la tcnica como
La huella gentica, que arroja resultados caracterizando a la persona es-
tableciendo la individualidad y como consecuencia la identificacin con
alto grado de confiabilidad.
Con los sistemas de uso forense, llamados marcadores genticos que
son diseados de tal manera que provengan de diferentes sitios especfi-
cos ( locus ) de genes de diferentes cromosomas, permitiendo rastrear los
cromosomas, interpretando lo anterior con alto grado de confiabilidad.
Con la RFLP se cuenta con diversos tipos de marcadores genticos que
se clasifican en satlites y minisatlites de acuerdo con el tamao en pares
de bases.
Con la base de datos se obtiene informacin de que un perfil gentico se
repite en una poblacin de cientos de millones de habitantes, lo que ase-
gura la confiabilidad para establecer la identidad en hechos delictuosos
y problemas civiles. La RFLP se aplica a cantidades especficas de ADN
provenientes de indicios, lo que en las ciencias forenses es una variable
que no se puede controlar. Por otro lado, nace en California, Estados Uni-
dos, la tcnica llamada PCR (Reaccin en Cadena de la Polimerasa) la que
se adecua al tamao, cantidad y antigedad de indicios muy comunes en
los lugares de la investigacin.
Con la PCR, se marca otra etapa dentro de la gentica forense presen-
tando una gran sensibilidad al ser aplicado al indicio biolgico, logrando
utilizar hoy en da hasta un nanogramo, 1 x 10 -9 de gramo y obtener perfi-
les genticos, por lo que es importante aislar las reas de trabajo y evitar
contaminaciones.
Con la aplicacin de la PCR en las ciencias forenses, se requiere de una
base de datos gentica de referencia para establecer la identidad con
EL ADN EN LA IDENTIFICACIN DE PERSONAS 187
una confiabilidad del 99.999, valores que se fijaron y se aceptaron hoy en

da por diferentes organismos internacionales bajo marco de procesos de
calidad certificados dentro del mbito forense.
Con la PCR, se obtienen perfiles genticos denominados microsatlites
o STRs y SNP. El primero con un tamao de cuatro pares de bases en
promedio y el segundo con un tamao de un par de base.
Otro mtodo muy recurrido es el ADN mitocondrial con sus caracters-
ticas propias como otra alternativa en el marco de la identificacin.
Para aplicar los sistemas anteriores se requiere de una base de datos, la
cual permite establecer la identidad con un margen de confiabilidad abso-
luta y con resultados bioestadsticos que establecen que un perfil gentico
se repite en millones de habitantes.
Para establecer la identidad en problemas de desaparecidos, raptos, robo
de infantes y de restos es imprescindible contar con muestras de referen-
cia de los padres y hermanos biolgicos, hijos y esposa en caso de haberlos.
Este orden es estricto por el grado de parentesco, ya que el ADN no dice
nombres, no dice dnde estuvo el da anterior, no dice con quin estuvo,
pero s establece el parentesco al confrontar los perfiles genticos de indi-
cios con los de referencia de los familiares biolgicos.
Los perfiles genticos de las personas son combinaciones que los padres
heredan a los hijos, por lo que, si se da el caso que se encuentra un perfil
gentico dentro de dichas combinaciones, se establece la relacin de paren-
tesco biolgico, lo que significa haber hallado un perfil gentico nico.
El Laboratorio de Gentica Forense de la Direccin General de la Coor-
dinacin de Servicios Periciales de PGR cuenta con una base de datos
sobre microsatlites o STRs, contenido en el kit de uso forense Profiler
Plus y de acuerdo con dicha base, un perfil gentico de origen mexicano se
repetir en una poblacin de 2.34 x 10 10 habitantes, asignando una identi-
dad con la confiabilidad absoluta.
Por otro lado, los laboratorios que utilicen este tipo de sistemas para
identificar deben contar con la base de datos gentica para determinar va-
lores bioestadsticos de referencia y asignar la identidad biolgica que la
autoridad solicita.
SERGIO
GARCA RAMREZ
D octor en derecho (magna cum

laude) por la Facultad de Dere-
cho de la UNAM; investigador en
el Instituto de Investigaciones Jur-
dicas; miembro de la Junta de Go-
bierno de la misma Universidad.
Presidente de la Corte Interame-

cana de Derechos Humanos; fue
presidente (fundador) de la Junta
de Gobierno del Instituto Nacio-
nal de Ciencias Penales; miembro
del Consejo Consultivo de la Co-
misin Nacional de los Derechos
Humanos.
Ha publicado numerosas obras, en-

tre las que figuran: Curso de dere-
cho procesal penal; Los derechos
humanos y el derecho penal; De-
lincuencia organizada; Los perso-
najes del cautiverio; Panorama del
proceso penal, y La corte penal in-
ternacional.
OLGA ISLAS
DE GONZLEZ MARISCAL
D octora en derecho por la UNAM;

doctora honoris causa por el
Instituto Nacional de Ciencias Pe-
nales, investigadora en el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la
UNAM.
Profesora y miembro del Comit

Tutoral en la Divisin de Estudios
de Posgrado de la Facultad de
Derecho, UNAM; miembro de n-
mero de la Academia Mexicana de
Ciencias Penales; reconocimiento
al mrito universitario por "35 aos

de labor acadmica".
Entre sus obras destacan: Anlisis

lgico de los delitos contra la vida;
Anlisis lgico semntico de los
tipos en materia electoral y de
Registro Nacional de Ciudadanos;
Derechos de las vctimas y de los
ofendidos por el delito; autora de
ms de setenta artculos publica-
dos en revistas especializadas.
LETICIA A.
VARGAS CASILLAS
I Icenciada en derecho por la

L UNAM: master internacional "Sis-
temas penales contemporneos y
problemas sociales"; colabora en
el rea de Derecho penal del Ins-
tituto de Investigaciones Jurdicas
de la UNAM.
Coordinadora (en coautora) de las

siguientes obras: Las reformas pe-
nales de los ltimos aos en Mxi-
co (1995-2000), Proyectos legisla-
tivos y otros temas penales.

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Temas de derecho penal

SERGIO GARCA RAMREZ

Sergio Garca Ramrez

UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO

DR 2005, Universidad Nacional Autnoma de Mxico

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS

Circuito Maestro Mario de la Cueva s/n

Impreso y hecho en Mxico

P ROCREACIN ASISTIDA , INSEMINACIN ARTIFICIAL

Consideraciones generales de la procreacin asistida, inseminacin

Ingrid B RENA S ESMA

Procreacin asistida, inseminacin artificial y manipulacin

Jos de Jess V ILLALPANDO C ASAS

Algunos aspectos de la regulacin penal de la procreacin asistida,

Miguel O NTIVEROS ALONSO

Conclusiones sobre los temas procreacin asistida, inseminacin

Rafael M RQUEZ P IERO

Comentarios sobre los delitos contra la vida y la integridad corporal 39

Delitos contra la democracia electoral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55

Fraude y abuso de confianza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75

La regulacin del robo en el Nuevo Cdigo Penal para el Distrito

Alicia A ZZOLINI B NCAZ

Enriquecimiento ilcito de servidores pblicos . . . . . . . . . . . . . . . 87

Delitos contra la procuracin y administracin de justicia cometi-

Ral G ONZLEZ -S ALAS C AMPOS

Problemtica penal, sustantiva, adjetiva y ejecutiva de los menores

Ruth V ILLANUEVA C ASTILLEJA

Situacin real de los derechos humanos de los menores infractores

Vernica C HONG B RIFFAULT

Corrupcin de menores y pornografa infantil . . . . . . . . . . . . . . . . 127

Violencia familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131

La violencia familiar: un problema social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151

La seguridad pblica en el Distrito Federal. Una forma de ver su

Miguel ngel M ANCERA E SPINOSA

Seguridad pblica: dos modelos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169

Seguridad pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171

Temas de criminalstica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175

El mtodo de la criminalstica, estrategia de la investigacin . . . . 181

Examen instrumental de la evidencia fsica, veracidad y confiabili-

Sara Mnica M EDINA A LEGRA

El ADN en la identificacin de personas, recurso forense . . . . . . 185

Se ha sostenido y fortalecido la costumbre ojal que pronto sea tradi-

seguridad pblica; criminalstica, estrategia de la investigacin; examen

Sergio G ARCA RAMREZ

Ingrid B RENA S ESMA *

S UMARIO : I. Procreacin asistida . II. Inseminacin artificial. III. Fer-

El Cdigo Penal para el Distrito Federal (CPDF), establece por primera

La Ley General de Salud regula la fertilizacin artificial en sus variantes, la

* Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

El artculo 149 del Cdigo Penal para el Distrito Federal sanciona en el

El bien jurdicamente protegido por el texto legal son las clulas

II. INSEMINACIN ARTIFICIAL

La inseminacin artificial, una de las especies de fertilizacin asistida,

vez que nazca el nio, de la maternidad del hijo procreado a travs de

De modo que tenemos dos disposiciones semejantes en textos legales

III. F ERTILIZACIN IN VITRO

Otra de las formas de procreacin asistida es la fertilizacin in vitro , 5

5 El Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Investigacin para la Salud

IV. M ANIPULACIN GENTICA

El ttulo de manipulacin gentica recientemente establecido en el CPDF,

La intervencin punitiva debe constituirse en la ultima ratio, cuando han

tanto, resolver previamente la forma en cmo debe intervenir el derecho,

La configuracin de los supuestos de hecho depende de una legislacin