CONTRATO DE FRANQUICIA

Definicin general de contrato:

El artculo 957 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin define al contrato

como el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.

Dentro de la gran variedad de contratos que las partes pueden celebrar se

encuentra el que nos ocupa en el presente trabajo, el contrato de franquicia.

El mismo se encuentra regulado a partir del artculo 1512 y hasta el 1524

inclusive.

Origen:

La palabra franquicia es sinnimo de privilegio. Este trmino se ha

utilizado para aludir a la liberacin de un esclavo, la concesin de una "carta
franca", una autorizacin o una libertad.

Este contrato surge, como franquicia comercial, en Estados Unidos, en 1850,

cuando la compaa Singer & Co. o Singer Sewing Machine Company , crea
una novedosa forma de distribucin y venta para sus mquinas de coser.

En 1898 General Motors adopta a la franquicia como estrategia de

expansin para su red de distribuidores.

Esta modelo contina siendo utilizado por Coca Cola en 1899 y en 1930 por
compaas de gasolina.

Aunque el contrato de franquicia se vena perfeccionando desde haca un

tiempo, es importante remarcar que la legislacin especfica sobre
la materia surge recin en la dcada del setenta en California.

Internacionalmente existen bajo esta modalidad cadenas de comidas

rpidas como Pizza Hut, McDonalds, Burger King, etc. y cadenas de
indumentaria, por ejemplo Benetton.

Distintas definiciones:
1) Es una relacin comercial entre dos partes, por la que una de ellas paga
una cierta cantidad de dinero para tener la licencia para comenzar un
negocio utilizando una marca ya consolidada en el mercado. El contrato est
formado por dos partes independientes: el franquiciador y el franquiciado. El
primero cede el derecho - licencia a utilizar su marca empresarial durante
un tiempo y lugar determinados. El franquiciado, por otro lado, ha de pagar
una cantidad de dinero al franquiciador. Esta cantidad de dinero pagada
para adquirir los derechos es conocida como canon de entrada. 1

2) La franquicia es un sistema de colaboracin conjunta entre empresas

legales, vinculadas entre s a travs de un contrato, mediante el cual una de
las partes cede, a cambio de una cierta remuneracin econmica, el
derecho a utilizar su marca comercial y su 'know-how' (saber hacer)
empresarial, por un tiempo limitado y en un emplazamiento determinado.

3) El contrato de franquicia se realiza cuando una empresa le otorga a otra

el derecho de usar su nombre, su marca y su sistema comercial para
explotacin propia a cambio de una contraprestacin. En el mundo
comercial, las franquicias son muy rentables ya que su sistema comercial
est probado y cuentan con clientes asegurados.

El sistema de franquicias le permite a una empresa (franquiciante) crecer

con capital de terceros, generando una rpida economa de escala y
aprovechando todo su saber hacer y experiencia -know how-, para otorgar a
un tercero (franquiciado) un lugar de privilegio en un mercado competitivo,
con el respaldo de un negocio probado, y/o marca reconocida, con un
producto aceptado y el saber hacer diferencial. De esta manera, el
franquiciado desarrolla la actividad comprendida en la franquicia utilizando
la marca y sistema del franquiciante; siempre y de acuerdo a sus
especificaciones cumpliendo a cambio con las contraprestaciones acordadas
que incluirn: aportes econmicos como canon de ingreso y regalas
mensuales que recibir el franquiciante.2

4) El contrato de franquicia est concebido como una estrategia o sistema

de negocio, por el cual un empresario (franquiciante) otorga determinados
derechos de uso de una marca y transfiere tecnologa para la operacin de

1
Sitio web www.debitoor.es
2
Sitio infoderecho.net
un negocio de xito comprobado a otro empresario (franquiciatario), a
cambio de ciertas cuotas y regalas. Bsicamente el franschising (franquicia)
es una suerte de simbiosis: una parte, que es conocida como franchisor
(franquiciante) otorga licencia a un comerciante independiente, llamado el
franchisee (franquiciado), para que venda productos o servicios de su
titularidad.3

Definicin del Cdigo Civil y Comercial:

El captulo 19 del Cdigo Civil y Comercial, en su artculo 1512, establece

que hay franquicia comercial cuando una parte, denominada franquiciante,
otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema
probado, destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo el
nombre comercial, emblema o la marca del franquiciante, quien provee un
conjunto de conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia
tcnica o comercial contra una prestacin directa o indirecta del
franquiciado. El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los
derechos intelectuales, marcas, patentes, nombres comerciales, derechos
de autor y dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso,
tener derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos
del contrato. El franquiciante no puede tener participacin accionaria de
control directo o indirecto en el negocio del franquiciado.

A partir del artculo 1513, el cdigo hace referencia a todos los temas
relacionados con el contrato de franquicia. Regula desde las distintas
definiciones hasta la responsabilidad de las partes.

Art. 1513.- Definiciones. A los fines de la interpretacin del contrato se

entiende que: a) franquicia mayorista es aqulla en virtud de la cual el
franquiciante otorga a una persona fsica o jurdica un territorio o mbito de
actuacin nacional o regional o provincial con derecho de nombrar
subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo
contraprestaciones especficas; b) franquicia de desarrollo es aqulla en
virtud de la cual el franquiciante otorga a un franquiciado denominado
desarrollador el derecho a abrir mltiples negocios franquiciados bajo el
sistema, mtodo y marca del franquiciante en una regin o en el pas
durante un trmino prolongado no menor a CINCO (5) aos, y en el que

3
El Contrato de Franquicia - Ailed Morejn Grillo.
todos los locales o negocios que se abren dependen o estn controlados, en
caso de que se constituyan como sociedades, por el desarrollador, sin que
ste tenga el derecho de ceder su posicin como tal o subfranquiciar, sin el
consentimiento del franquiciante; c) sistema de negocios: es el conjunto de
conocimientos prcticos y la experiencia acumulada por el franquiciante, no
patentado, que ha sido debidamente probado, secreto, sustancial y
transmisible. Es secreto cuando en su conjunto o la configuracin de sus
componentes no es generalmente conocida o fcilmente accesible. Es
sustancial cuando la informacin que contiene es relevante para la venta o
prestacin de servicios y permite al franquiciado prestar sus servicios o
vender los productos conforme con el sistema de negocios. Es transmisible
cuando su descripcin es suficiente para permitir al franquiciado desarrollar
su negocio de conformidad a las pautas creadas o desarrolladas por el
franquiciante.

Art. 1514.- Obligaciones del franquiciante. Son obligaciones del

franquiciante: a) Proporcionar, con antelacin a la firma del contrato,
informacin econmica y financiera sobre la evolucin de DOS (2) aos de
unidades similares a la ofrecida en franquicia, que hayan operado un tiempo
suficiente, en el pas o en el extranjero; b) comunicar al franquiciado el
conjunto de conocimientos tcnicos, aun cuando no estn patentados,
derivados de la experiencia del franquiciante y comprobados por ste como
aptos para producir los efectos del sistema franquiciado; c) entregar al
franquiciado un manual de operaciones con las especificaciones tiles para
desarrollar la actividad prevista en el contrato; d) proveer asistencia tcnica
para la mejor operatividad de la franquicia durante la vigencia del contrato;
e) si la franquicia comprende la provisin de bienes o servicios a cargo del
franquiciante o de terceros designados por l, asegurar esa provisin en
cantidades adecuadas y a precios razonables, segn usos y costumbres
comerciales locales o internacionales; f) defender y proteger el uso por el
franquiciado, en las condiciones del contrato, de los derechos referidos en el
artculo 1512, sin perjuicio que: i) en las franquicias internacionales esa
defensa est contractualmente a cargo del franquiciado, a cuyo efecto debe
ser especialmente apoderado sin perjuicio de la obligacin del franquiciante
de poner a disposicin del franquiciado, en tiempo propio, la documentacin
y dems elementos necesarios para ese cometido; ii) en cualquier caso, el
franquiciado est facultado para intervenir como interesado coadyuvante,
en defensa de tales derechos, en las instancias administrativas o judiciales
correspondientes, por las vas admitidas por la ley procesal, y en la medida
que sta lo permita.

Art. 1515.- Obligaciones del franquiciado. Son obligaciones mnimas del

franquiciado: a) desarrollar efectivamente la actividad comprendida en la
franquicia, cumplir las especificaciones del manual de operaciones y las que
el franquiciante le comunique en cumplimiento de su deber de asistencia
tcnica; b) proporcionar las informaciones que razonablemente requiera el
franquiciante para el conocimiento del desarrollo de la actividad y facilitar
las inspecciones que se hayan pactado o que sean adecuadas al objeto de la
franquicia; c) abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la
identificacin o el prestigio del sistema de franquicia que integra o de los
derechos mencionados en el artculo 1512, segundo prrafo y cooperar, en
su caso, en la proteccin de esos derechos; d) mantener la confidencialidad
de la informacin reservada que integra el conjunto de conocimientos
tcnicos transmitidos y asegurar esa confidencialidad respecto de las
personas, dependientes o no, a las que deban comunicarse para el
desarrollo de las actividades. Esta obligacin subsiste despus de la
expiracin del contrato; e) cumplir con las contraprestaciones
comprometidas, entre las que pueden pactarse contribuciones para el
desarrollo del mercado o de las tecnologas vinculadas a la franquicia.

Art. 1516.- Plazo. Es aplicable el artculo 1506, primer prrafo. Sin embargo,
un plazo inferior puede ser pactado si se corresponde con situaciones
especiales como ferias o congresos, actividades desarrolladas dentro de
predios o emprendimientos que tienen prevista una duracin inferior, o
similares. Al vencimiento del plazo, el contrato se entiende prorrogado
tcitamente por plazos sucesivos de UN (1) ao, excepto expresa denuncia
de una de las partes antes de cada vencimiento con TREINTA (30) das de
antelacin. A la segunda renovacin, se transforma en contrato por tiempo
indeterminado.

Art. 1517.- Clusulas de exclusividad. Las franquicias son exclusivas para

ambas partes. El franquiciante no puede autorizar otra unidad de franquicia
en el mismo territorio, excepto con el consentimiento del franquiciado. El
franquiciado debe desempearse en los locales indicados, dentro del
territorio concedido o, en su defecto, en su zona de influencia, y no puede
operar por s o por interpsita persona unidades de franquicia o actividades
que sean competitivas. Las partes pueden limitar o excluir la exclusividad.

Art. 1518.- Otras clusulas. Excepto pacto en contrario: a) el franquiciado no

puede ceder su posicin contractual ni los derechos que emergen del
contrato mientras est vigente, excepto los de contenido dinerario. Esta
disposicin no se aplica en los contratos de franquicia mayorista destinados
a que el franquiciado otorgue a su vez subfranquicias, a esos efectos. En
tales supuestos, debe contar con la autorizacin previa del franquiciante
para otorgar subfranquicias en las condiciones que pacten entre el
franquiciante y el franquiciado principal; b) el franquiciante no puede
comercializar directamente con los terceros, mercaderas o servicios
comprendidos en la franquicia dentro del territorio o zona de influencia del
franquiciado; c) el derecho a la clientela corresponde al franquiciante. El
franquiciado no puede mudar la ubicacin de sus locales de atencin o
fabricacin.

Art. 1519.- Clusulas nulas. No son vlidas las clusulas que prohban al
franquiciado: a) cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante
mencionado en el artculo 1512, segundo prrafo; b) adquirir mercaderas
comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del pas,
siempre que stos respondan a las calidades y caractersticas contractuales;
c) reunirse o establecer vnculos no econmicos con otros franquiciados.

Art. 1520.- Responsabilidad. Las partes del contrato son independientes, y

no existen relacin laboral entre ellas. En consecuencia: a) el franquiciante
no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto disposicin legal
expresa en contrario; b) los dependientes del franquiciado no tienen
relacin jurdica laboral con el franquiciante, sin perjuicio de la aplicacin de
las normas sobre fraude laboral; c) el franquiciante no responde ante el
franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en franquicia. El
franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona independiente
en sus facturas, contratos y dems documentos comerciales; esta
obligacin no debe interferir en la identidad comn de la red franquiciada,
en particular en sus nombres o rtulos comunes y en la presentacin
uniforme de sus locales, mercaderas o medios de transporte.
Art. 1521.- Responsabilidad por defectos en el sistema. El franquiciante
responde por los defectos de diseo del sistema, que causan daos
probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia grave o el dolo
del franquiciado.

Art. 1522.- Extincin del contrato. La extincin del contrato de franquicia se

rige por las siguientes reglas: a) el contrato se extingue por la muerte o
incapacidad de cualquiera de las partes; b) el contrato no puede ser
extinguido sin justa causa dentro del plazo de su vigencia original, pactado
entre las partes. Se aplican los artculos 1084 y siguientes; c) los contratos
con un plazo menor de TRES (3) aos justificado por razones especiales
segn el artculo 1516, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento
del plazo; d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte que
desea concluirlo a la expiracin del plazo original o de cualquiera de sus
prrrogas, debe preavisar a la otra con una anticipacin no menor de UN (1)
mes por cada ao de duracin, hasta un mximo de SEIS (6) meses,
contados desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los
contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el preaviso debe darse
de manera que la rescisin se produzca, cuando menos, al cumplirse el
tercer ao desde su concertacin. En ningn caso se requiere invocacin de
justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el artculo 1493. La clusula
que impide la competencia del franquiciado con la comercializacin de
productos o servicios propios o de terceros despus de extinguido el
contrato por cualquier causa, es vlida hasta el plazo mximo de UN (1) ao
y dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias.

Art. 1523.- Derecho de la competencia. El contrato de franquicia, por s

mismo, no debe ser considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione
la competencia.

Art. 1524.- Casos comprendidos. Las disposiciones de este Captulo se

aplican, en cuanto sean compatibles, a las franquicias industriales y a las
relaciones entre franquiciante y franquiciado principal y entre ste y cada
uno de sus subfranquiciados.

Elementos del contrato de Franquicia:

1) Licencia de marca: el que otorga la franquicia es, en general, el titular de

una marca o designacin. Por este contrato autoriza al franquiciado a
vender bienes o servicios individualizados con ella. El franquiciado debe
usar la marca, sus signos distintivos y seguir sus instrucciones.

2) Transferencia del know-how: el franquiciante debe proveer, asistir y

entrenar al franquiciado de manera permanente. El know-how ha sido
definido como conocimiento tcnico, procedimiento, conjunto de
informaciones necesarias para la reproduccin industrial, que proceden de
la experiencia en el proceso de produccin, y que su autor desea guardar en
secreto, sea para su uso personal, sea para transferirlos confidencialmente
a terceros.

3) Regalas: el tomador del contrato de franquicia debe pagar al otorgante

una suma fija y una regala mensual sobre sus ventas o ingresos.
Adicionalmente, tambin se pacta el pago de otra regala por el uso de la
marca, en lo general.

4) Operador de Franquicia: Esta figura es esencial en la franquicia, ya que

se trata de un contrato de tipo personal. La muerte o incapacidad del dueo
u operador, o la de ste, es causal de rescisin del convenio.

5) Territorio: Zona de actuacin a favor del franquiciado, en la que

desarrollar su negocio, cuya determinacin puede ocasionar el xito de la
operacin.

En caso de responsabilidad, la ley de Defensa del Consumidor, en su artculo

5, exige que las cosas y servicios deben ser suministrados o prestados en
forma tal que, utilizados en condiciones previsibles o normales de uso, no
presenten peligro alguno para la salud o integridad fsica de los
consumidores o usuarios.

Caractersticas:

- Oneroso: ya que una de las partes obtiene una ventaja a cambio de

una contraprestacin en dinero en favor de la otra.

- Conmutativo: porque desde el momento de la celebracin cada una

de las partes conoce las obligaciones y las ventajas que le
corresponden.

- No formal: No se exige ninguna forma especfica en que deba ser

instrumentado.
 - Atpico: No se encuentra legalmente regulado ni en el Cdigo Civil o
ley nacional.

- Consensual: Porque queda perfeccionado y genera los efectos

jurdicos correspondientes desde el momento en que las partes
manifiestan su consentimiento.

- Bilateral: Porque cada una de las partes se encuentra obligada

respecto a la otra, existiendo prestaciones recprocas para cada una.

- Tracto Sucesivo: Las obligaciones que se generan para cada parte no

se agotan en el momento de la celebracin del contrato sino que
perduran ms all de ste.

Legislacin comparada:

En Espaa el contrato de franquicia no se encuentra regulado en una

normativa propia como tampoco en el Cdigo de Comercio. Lo que s
encontramos es una definicin del mismo en el art. 62 de la Ley 7/1996 de
Ordenacin del Comercio Minorista, que dice la actividad comercial en
rgimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o
contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra,
denominada franquiciada, el derecho a la explotacin de un sistema propio
de comercializacin de productos o servicios.

En Colombia el mencionado contrato tampoco posee regulacin expresa,

sino que se trata de un contrato atpico. Ni su definicin ni sus elementos se
encuentran legislados. Esto permite mayor flexibilidad a las partes para que
libremente decidan las condiciones que van a regir su relacin.

En Estados Unidos el contrato de franquicia es aquel en el cual una

organizacin, el franquiciante, que ha desarrollado un mtodo o una frmula
para la fabricacin y/o venta de un producto o servicio, extiende a otras
firmas, los franquiciados, el derecho a proseguir con tal negocio, sujeto a
ciertos controles y restricciones. En casi todos los casos, el franquiciado
opera bajo el nombre del franquiciante como marca o nombre comercial.
Este contrato tampoco se encuentra especficamente regulado.

Conclusin:
El contrato de franquicia parece ser conveniente para ambas partes, el
franquiciante expande su negocio sin los perjuicios de la apertura de una
nueva sucursal, y el franquiciado abre su negocio sin correr los riesgos de
algo nuevo, ya que cuenta con una marca y un xito probado. Los terceros o
consumidores nos encontramos respaldados y protegidos por la Ley de
Defensa del Consumidor en cuanto esta regula las condiciones para esta
parte ms dbil.-