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Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza

D., R. J. c. S. O. I. M. M. y otros

01/12/2008

Voces

DAO MORAL ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ INDEMNIZACION ~ INMUEBLE ~ LOCACION DE OBRA ~ RUINA DE LA COSA ~ VALOR DE
MERCADO ~ VALUACION DEL DAO ~ VICIO DE LA CONSTRUCCION ~ VICIO REDHIBITORIO

Tribunal: Cmara 2a de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Minas, de Paz y Tributaria de Mendoza

Fecha: 01/12/2008

Partes: D., R. J. c. S. O. I. M. M. y otros

Publicado en: LLGran Cuyo 2009 (marzo), 183

Hechos

El propietario de un inmueble en situacin ruinosa debido a vicios ocultos en la construccin, dedujo demanda de daos y
perjuicios contra el sindicato promotor de las gestiones para la construccin de inmuebles destinados a vivienda, la empresa
constructora, los profesionales que dirigieron tcnicamente el proyecto y el municipio. El juez de grado admiti la accin. La
Cmara confirm dicho decisorio.

Sumarios

1 - La indemnizacin por dao material sufrido por el propietario de una vivienda en ruinas debido a vicios ocultos de la
construccin, debe ser equivalente a la suma que resulte de la diferencia entre el valor correspondiente a una vivienda de las
caractersticas originales pactadas en el contrato de locacin de obra y el valor del inmueble en el estado actual en que se
encuentra

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Jurisprudencia Vinculada (*)
Ver Tambin
C2aCivComMinasPazyTribMendoza, "R. H. c. S.O.I.M.M. y ots.", 19/08/2008, LLGran Cuyo 2008 (noviembre), 980 .
(*) Informacion a la poca del fallo.

2 - Corresponde acordar una indemnizacin en concepto de dao moral al propietario de la vivienda en situacin ruinosa
debido a vicios ocultos en la construccin, pues, la incertidumbre, angustia y frustracin padecidas al saber que la casa
propia se encuentra en ruinas, sumado al hecho de haber tenido que demandar para obtener una reparacin del perjuicio
ocasionado, constituyen prueba suficiente del dao referido

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Jurisprudencia Vinculada (*)
Ver Tambin
C2aCivComMinasPazyTribMendoza, "R. H. c. S.O.I.M.M. y ots.", 19/08/2008, LLGran Cuyo 2008 (noviembre), 980 .
(*) Informacion a la poca del fallo.

TEXTO COMPLETO:

2 Instancia. Mendoza, diciembre 1 de 2008.

PRIMERA: Es justa la sentencia apelada? SEGUNDA: Costas

SOBRE LA PRIMERA CUESTIN, LA DRA Gladys Delia Marsala, dijo:

1. Llegan estos autos a la Alzada en virtud de los recursos de apelacin interpuestos a fs 1112, 1029, 1130 y 1133 contra la
sentencia de fecha 27/03/08, obrante a fs 1099/1110 por la que se hizo lugar a la demanda instada por Roberto Jos Doa
contra Sindicato Obrero de la Madera-Mendoza, Construcciones Danilo de Pellegrn S.A., Enrique Mario Casetti, Atilio Zapata y
Municipalidad de Guaymalln

2. El Sr. Juez decidi admitir la demanda instada por Roberto Jos Doa contra Sindicato de Obreros de la Madera Mendoza,
Construcciones Danilo de Pellegrin S.A., Enrique Mario Casetti, Atilio Zapata y Municipalidad de Guaymalln, condenndolos a
pagar dentro de los diez das de quedar firme la sentencia, en forma indistinta, la suma de Pesos Treinta Mil ($30.000) en
concepto de dao moral con ms los intereses establecidos en los fundamentos y la suma que resulte de la diferencia entre el
valor correspondiente a una vivienda de las caractersticas originales pactadas en el contrato de locacin de obra de acuerdo
con las condiciones exigidas por el Banco Hipotecario Nacional y ajustadas a las caractersticas de la vivienda que se le
adjudic al actor y el valor actual del inmueble en el estado en que se encuentra y teniendo en cuenta en este valor la mutua
dependencia del inmueble con el vecino respecto del cual se encuentra apoyado, tasacin y evolucin que deber realizarse
por los peritos martillero e ingeniero civil designados en autos en la etapa de ejecucin de sentencia siguindose el
procedimiento previsto por el art. 273 inc. 4 del CPC. A la cifra que judicialmente se determine por ese procedimiento se
aplicarn los intereses establecidos en los fundamentos de la resolucin.

3. La demanda de autos tuvo como causa los vicios ocultos que afectan la vivienda de propiedad del actor, sita en el Barrio
Sindicato de la Madera, Manzana A, Casa 8, en la que vive con su familia desde el 28/11/1985.
El accionante aleg haber descubierto tales vicios a partir de unas fisuras extraas, por las cuales consult al Ingeniero
Gironelli quien le indic que la vivienda tena profundos y graves defectos que no solamente impedan repararla, remodelarla
o ampliarla sino que impedan su uso y destino bsico y especfico que es la habitacin, en tanto fue construida obviando las
normas acerca de sismorresistencia previstas en normativa especfica y en el arte del buen construir, concluyendo que no es
antissmica.

Emplazados los responsables a solucionar los perjuicios ocasionados, sin respuesta satisfactoria, y en el entendimiento de
tratarse de defectos dolosos, premeditados y ejecutados a sabiendas, el actor entabla demanda contra la empresa
constructora, el Sindicato de la Madera, el representante tcnico de la empresa constructora y el arquitecto que llev
adelante la direccin tcnica de la obra, amplindola luego respecto de la Municipalidad de Guaymalln. Se reclaman a) dao
material la vivienda in totum, para el caso de que sea posible tcnica y jurdicamente la reparacin y refuerzo de la vivienda,
se peticiona el valor de reparacin proporcional de la vivienda, dicho valor es el que surge del presupuesto de reparacin
acompaado y que asciende a la suma de $19.481; desvalorizacin venal $15.000; privacin de uso $1500, total $35.981; en
subsidio impetra: el valor de la casa $52.300; b) dao moral demandando $15.000 o $30.000 segn se condene a pagar el valor
de reparacin o el valor de la casa.

El sentenciante acogi la pretensin en base a los siguientes argumentos:

a. La defensa de prescripcin interpuesta por el Arquitecto Casetti resulta improcedente, tanto si se entendiera que la actora
demand por la accin derivada de vicios ocultos, como si se tratara de la accin redhibitoria del artculo 1647 bis del C.C. o
de la accin por ruina prevista por el artculo 1646 del C.C.

b. Tambin debe desestimarse la excepcin de prescripcin interpuesta por la Municipalidad de Guaymalln, en tanto a su
respecto la accin es de naturaleza extracontractual y est fundada en el incumplimiento del poder de polica del Estado, por
lo que el plazo de caducidad es de dos aos, conforme el artculo 4037 del C.C. Habiendo expresado la actora que conoci la
existencia de la obra ruinosa el 04/07/95, al momento de deducir la demanda, 28/11/95 la accin no estaba prescripta.

c. En autos los grupos de contratos interconectados confluyen a realizar una sola realidad negocial y por ello trascienden no
slo la tipicidad sino la idea misma de contrato. El inters supracontractual se corresponde con la llamada finalidad
socioeconmica del negocio que es de naturaleza objetiva y se distingue claramente de los motivos individuales o de lo que se
denomina clsicamente causa fin.

d. Resulta absolutamente claro que tanto los afiliados del Sindicato que intervinieron en las asambleas convocadas a fin de
decidir sobre la construccin de un barrio que les permitiera acceder a una vivienda familiar propia, cuanto la actividad del
Sindicato como promotor de las gestiones, actos materiales y jurdicos necesarios para llevar a cabo la adquisicin y
construccin de los inmuebles destinados a vivienda, cuanto la actividad y contrataciones realizadas por los profesionales que
asumieron la direccin tcnica del proyecto y la empresa que se contrat para la construccin del mismo, estaban
decididamente vinculadas por la causa objetiva de construir viviendas familiares dignas para los afiliados del Sindicato que
resultaran adjudicatarios conforme a la operatoria sealada del Banco Hipotecario Nacional. La conexidad evidente entre las
obligaciones y derechos que surgan de cada una de las contrataciones originales deba producir la obligacin en cada uno de
los integrantes del sistema de asegurar el xito de la empresa comn.

e. La solucin aplicable al caso no es slo una teora expuesta modernamente por la doctrina, sino que adems de tener
recepcin jurisprudencial puede basarse normativamente en las disposiciones del artculo 1198 del C.C. y en la aplicacin
supletoria de una norma anloga como la establecida por el artculo 40 de la ley 24.240 (art. 16 C.C.).

f. Resulta legitimado activamente el actor para demandar los daos derivados de la ruina tanto al Sindicato, cuanto a la
Empresa Constructora y al Director Tcnico de la obra, todos integrantes del sistema o grupo de contratos conectados por una
causa comn.

g. Existe prueba contundente de la ruina de la obra objeto de estos autos, tanto por no ajustarse adecuadamente a los planos
de la obra, no haber sido revisados los cambios en la fase de clculo cuanto por ser antirreglamentaria por violatoria del
Cdigo de Construcciones Antissmicas vigente al momento de su construccin (1970), o ser considerada desde el punto de
vista de las normas de edificacin sismorresistentes actuales como una "obra de mala calidad", y fundamentalmente por no
ser posible asegurar la estabilidad de la vivienda a las fuerzas horizontales en un sismo de fuerte intensidad.

h. La aplicacin del artculo 1646 del C.C. no requiere declaracin administrativa de la ruina, y el hecho de que la obra haya
sido autorizada por la Municipalidad no obsta a la responsabilidad regulada por la norma.

i. Se ha acreditado sobradamente en autos que la ruina de la obra procede de vicios de la construccin.

j. En cuanto a la responsabilidad de la Municipalidad de Guaymalln, si se considera la cuestin planteada desde el punto de


vista de la responsabilidad refleja o indirecta que corresponde al principal por el hecho del dependiente conforme los
artculos 42 y 1112 del C.C., se verifican claramente los primeros presupuestos de la responsabilidad, a saber: a) relacin de
dependencia de los inspectores y agentes de la Direccin de Obras Privadas de la Municipalidad de Guaymalln, encargados
del contralor de las obras y construcciones privadas; b) cumplimiento irregular de las obligaciones legales, en tanto la obra no
pudo ser aprobada con los defectos de construccin que presentaba toda vez que eran antirreglamentarios, violando el Cdigo
de Construcciones Antissmicas de 1970, adems del deber de la comuna de controlar mediante todas las inspecciones que
crea necesarias que surge del Cdigo de Edificacin, como as tambin de las normas de la Ley Orgnica de Municipalidades y
de la Constitucin de la Provincia, que asignan el poder de polica para velar por la seguridad de las construcciones privadas;
c) culpa o dolo del agente, en tanto no puede dejar se pensarse que ha habido una grave negligencia o impericia de parte de
los inspectores asignados a tal obra, toda vez que todos los graves defectos y anormalidades de la misma eran
antirreglamentarios y podran haberse evitado mediante una adecuada inspeccin; d) dao a un tercero: si la Municipalidad a
travs de sus agentes hubiera actuado conforme a sus propias normas y a las provinciales, se hubiera podido evitar la ruina de
la obra; e) nexo entre las funciones del dependiente y el hecho daoso: la omisin de las inspecciones o la aprobacin de
obras antirreglamentarias se ha realizado en el ejercicio de las funciones encomendadas a los integrantes de la Direccin de
Obras Privadas de la Municipalidad.

k. En cuanto a los daos ha quedado demostrado con la pericia efectuada que resulta tcnicamente dificultoso realizar las
reparaciones en la vivienda que la hagan apta para su destino, an contando con las autorizaciones correspondientes del
vecino de la misma y de las autoridades municipales correspondientes lo que resulta razonable dado que los vicios de
construccin afectan a toda la estructura del inmueble y a su capacidad sismorresistente.
Entiende que siendo ello as corresponde establecer como valor indemnizatorio el correspondiente a una vivienda de las
caractersticas originales pactadas en el contrato de locacin de obra y ajustadas a las condiciones exigidas por el Banco
hipotecario Nacional, conforme a las caractersticas de la vivienda que se le adjudic al actor, el que deber determinarse en
la etapa de ejecucin de sentencia y al que deber deducirse el valor de inmueble en el estado actual, debiendo tenerse en
cuenta al establecerse dicho precio que el inmueble en cuestin se encuentra apoyado en la vivienda del vecino.

Dispone que dado que las tasaciones obrantes en autos son antiguas se realicen por los peritos martilleros e ingeniero civil
designados a fin de contemplar todos los aspectos sealados.

Destaca que no corresponde otra solucin pues la accin no ha tenido por objeto la resolucin del contrato de compraventa
por el que se adquiri la vivienda y por otra parte por cuanto se condena al pago de tal monto a todos los demandados en
forma concurrente, no pudiendo ordenarse la devolucin del inmueble a todos.

l. Tratndose de daos contractuales y el valor del resarcimiento integral se ha de establecer al momento de la aprobacin de
la valuacin que se realice en la etapa de ejecucin de sentencia, los intereses moratorios slo podrn aplicarse desde ese
momento en adelante por estar establecido el valor de la reparacin al momento de mxima actualidad posible. Hacia atrs
se aplicarn los intereses a la tasa de la ley 4087 desde el momento de la constitucin en mora a cada demandado y hasta la
fecha de la determinacin judicial de la suma resarcitoria y desde all en adelante los intereses legales correspondientes que
sern determinados al momento del efectivo pago o al de practicarse liquidacin.

ll. Fundado el informe de la Lic. Quiles y el proyecto de vivienda propia frustrados otorga en concepto de dao moral la suma
de $30.000 debiendo calcularse los intereses desde la fecha de constitucin en mora y hasta la sentencia a la tasa establecida
por la ley 4087 del CC y de all en ms los intereses legales correspondientes que ser determinados al momento de su
efectivo pago o al de practicarse liquidacin.4 A fs 1150 la actora, el Dr. Alfredo Aguilera, por la codemandada
Construcciones Danilo de Pellegrin S.A. y el Dr. Carlos Vega por el Sindicato Obrero Industria de la Madera Mendoza hacen
constar formalmente que la accionante ha recibido y aceptado el pago de $ 7.500 efectuado por el Sindicato y la suma de $
36.734 de la codemandada Construcciones Danilo de Pellegrn SA, o sea, la suma total de $44.234, desobligando a ambos de
os reclamos que se le demandan, aunque tomando dicho pago como pago parcial y a cuenta de mayor cantidad respecto de
los restantes codemandados en relacin a la condena mayor que pueda subsistir de acuerdo al fallo de fs. 1099/1110 o que
pudiera sobrevenir por virtud de la segunda instancia.

El Dr. Aguilera en el carcter invocado atento a las circunstancias antes consignadas hace presente que carece de inters
jurdico para fundar el recuro de apelacin que interpusiera.

As mismo los profesionales apelantes dejan constancia que atento a lo manifestado precedentemente por las partes, carecen
de inters en sostener la apelacin por sus propios derechos; los profesionales de la parte actora manifiestan conformidad
respecto a lo expuesto en el escrito.

5. La Municipalidad de Guaymalln se agravi de la sentencia y sus fundamentos de la siguiente manera:El actor concret lo
reclamado en la suma de $ 50.981, y en subsidio la suma de $ 82.300. En el primer supuesto la suma pretendida estara
conformada por la sumatoria de reparacin de la vivienda del actor, desvalorizacin venal y privacin de uso, totalizando un
reclamo por dao material de $ 35.981, y en subsidio, para el supuesto que la vivienda no pudiera ser reparada integralmente
reclam el valor de la misma, es decir la suma de $ 52.300. En ambos casos, ms el dao moral, que asciende en la primer
hiptesis a $ 15.000 y en la segunda a $ 30.000.

EL juez a quo fija como valor indemnizatorio el que surge de la diferencia de una vivienda de las caractersticas originales
pactadas deduciendo el valor del inmueble en el estado actual

Expresa que, en virtud de lo antedicho, es menester tener presente qu es lo que se demand en lo atinente a la reparacin y
qu dijo el perito. Respecto de lo primero el demandante solicit para el supuesto que fuera posible la reparacin y refuerzo
de la vivienda del actor el valor de reparacin proporcional a su vivienda, dicho valor es el que surge del presupuesto de
reparacin preparado por el Ing. Civil Rubn H. Snchez.

Seala que en el citado presupuesto el ingeniero describe los trabajos de reparacin de la vivienda individualizada como
Manzana A, Casa 8, indicando en forma especfica en qu lugar del inmueble se realizarn los trabajos y en qu consistan,
por lo cual la litis qued trabada en esos trminos, es decir, la actora demand el costo de reparacin de las partes puntuales
afectadas de su vivienda.

Argumenta que el perito Koltes no ha dicho en el informe de fs. 707 que es imposible la reparacin, no ha podido determinar
que el resto de la estructura no cumpla con las condiciones reglamentarias ni tampoco los daos en la vivienda vecina, por lo
cual lo nico verificado y probado es la necesidad de las reparaciones indicadas por el Ing. Snchez -fs. 56 y vta- y lo
determinado por el perito Koltes -fs. 677/708-.

Aduce que tanto la doctrina como la jurisprudencia, en forma por dems unnime, han sostenido que el dao para ser
resarcible debe ser cierto, real, no hipottico no conjetural, debe estar debidamente acreditado. Cita jurisprudencia.

Se pregunta: si el actor demand concreta y puntualmente un costo de reparacin de partes especficas, de lugares
concretos, que fueron detallados y presupuestados tanto por Snchez como por el perito por qu el aquo da por probado que
hay que reparar toda la casa del actor?; por qu da por seguro que la reparacin debe alcanzar la casa del vecino si el perito
no asegura que ello es necesario? por qu condena a pagar la reparacin de daos no acreditados en autos de ninguna forma?
por qu condena al pago de reparaciones no demandadas por el actor? Obviamente se ha extralimitado en su decisin, no
debi ir ms all de lo demandado por el actor, es decir, debi limitarse al objeto de la litis conforme qued trabada.

Seala -por ltimo- que el actor ha ocupado el inmueble desde hace 22 aos, en el caso de inmuebles el inters de la
afeccin se define por el destino del bien, el cual siendo productivo difcilmente y slo por excepcin habr de ser causa de
dao moral.

Destaca que la ininterrumpida ocupacin del inmueble por parte del actor y la falta de repercusin estructural de los sismos
sucedidos en Mendoza, no hacen procedente el rubro dao moral, por lo que debera rechazarse, pero en el supuesto de que
se entendiera que es procedente solicita la disminucin del importe de condena el que a la fecha de la sentencia no debe
superar la suma de $5000.
6. A fs 1145/1147 Fiscala de Estado expresa sus agravios, los que en sustancia resultan coincidentes con los expuestos por la
Municipalidad de Guaymalln.

7. A fs 1151/1161 la actora contesta los agravios vertidos por la Municipalidad de Guaymalln y Fiscala de Estado con
argumentos que damos por reproducidos en mrito a la brevedad.

8. Entrando en la consideracin de los recursos de apelacin de la Municipalidad de Guaymalln y de la Fiscala de Estado de


la Provincia, nicos que han quedado pendientes de resolucin, en virtud de la presentacin de fs. 1150 -en conjunto- de la
actora y la empresa demandada y el sindicato accionado y por las razones que all exponen, conviene acotar el objeto
perseguido por ambos recurrentes, cuyos fundamentos, como ha quedado visto, son sustancialmente anlogos, circunstancia
que admite su tratamiento unificado debindose focalizar el estudio en los siguientes aspectos.

Hago presente que este Cuerpo ha tenido oportunidad de pronunciarse en caso anlogo, autos Nro. 32.995 "R.H. c/ S.O.I.M.N.
y otros p/ Daos y Perjuicios" cuyo preopinante fue el Dr. Gianella, a cuyo voto adher y que hago mos para fundar la
confirmacin del dao moral.

8.a. El dao material.

Ante todo adelanto que comparto lo sostenido por el apelado en cuanto a que los recurrentes no cuestionan ni la existencia
de vicios ocultos que producen la ruina ni la existencia de derecho del actor, ni el factor de atribucin de responsabilidad del
municipio, ni la procedencia de la acccin.

Slo solicitan la disminucin de los montos que a mi juicio respetuosamente surge de una desinterpretacin de la pericia
obrante en autos.

En primer lugar aparece el agravio consistente en que lo concedido ha extralimitado lo pedido.

No es as. El actor afirm en su escrito de demanda que la pretensin tena base en la ruina del inmueble por vicios de
construccin si la reparacin era tcnica y jurdicamente posible reclama la suma de $ 19.481 conforme el presupuesto
emitido por el Ing. Snchez obrante a fs. 56, en subsidio y, para el supuesto de que no sea posible reparar reclama el valor
del inmueble en plaza que denuncia en $52.300.

El Sr. Juez que me precedi en el juzgamiento resolvi que "En cuanto a los daos ha quedado demostrado con la pericia
efectuada que resulta tcnicamente dificultoso realizar las reparaciones en la vivienda que la hagan apta para su destino, an
contando con las autorizaciones correspondientes del vecino de la misma y de las autoridades municipales correspondientes,
lo que resulta razonable dado que los vicios de construccin afectan a toda la estructura del inmueble y a su capacidad
sismorresistente.

Siendo ello as corresponde establecer como valor indemnizatorio el correspondiente a una vivienda de las caractersticas
originales pactadas en el contrato de locacin de obra y ajustadas a las condiciones exigidas por el Banco hipotecario
Nacional, conforme a las caractersticas de la vivienda que se le adjudic al actor, el que deber determinarse en la etapa de
ejecucin de sentencia y al que deber deducirse el valor de inmueble en el estado actual, debiendo tenerse en cuenta al
establecerse dicho precio que el inmueble en cuestin se encuentra apoyado en la vivienda del vecino.

Dispone que dado que las tasaciones obrantes en autos son antiguas se realicen por los peritos martilleros e ingeniero civil
designados a fin de contemplar todos los aspectos sealados.

Los recurrentes se quejan de una extralimitacin que no existe puesto que la pretensin fue clara: o reparan la vivienda o dan
el monto equivalente a una nueva. Por ello, desde la ptica de cunto se pidi y cunto concedi el juez, no hay
extralimitacin alguna, ni, por consiguiente, vicio alguno de incongruencia en la sentencia sometida a revisin de este
Tribunal.

Por otro lado no comparto el anlisis que hacen los recurrentes respecto del informe pericial. El perito Koltes a fs. 707 es
claro contundente cuando dice: "Tcnicamente la situacin es difcil de evaluar dado que la vivienda del actor se encuentra
apareada al vecino de la cual no se tiene informacin de la estructura construida. Por lo que para la evaluacin respecto de
los arreglos y si es tcnicamente posible, sera necesario conocer el estado de la vivienda del vecino, por otro lado si el
vecino da conformidad para realizar las reparaciones y a partir de all evaluar con un estructuralista las modificaciones a
realizar".

A fs. 748 completa las explicaciones siendo importante destacar "que la vivienda del actor y la del vecino fueron pensadas
apareadas y por lo tanto trabajan juntas ante la fuerza ssmica, si se realiza modificaciones estructurales en una de ellas,
para llevarla a lo que figura en los planos conforme a obra, a la otra propiedad vecina hay que realizarle las modificaciones,
de lo contrario debilitaramos an ms la propiedad vecina".

As las cosas, no tiene sustento alguno la municipalidad demandada para sostener tales quejas y, menos an las preguntas que
se formula en su lbelo recursivo, es ms, es tan claro el perito que tengo la conviccin que la nica solucin de este conflicto
es establecer como valor indemnizatorio el correspondiente a una vivienda de las caractersticas originales pactadas en el
contrato de locacin de obra y ajustadas a las condiciones exigidas por el Banco hipotecario Nacional, conforme a las
caractersticas de la vivienda que se le adjudic al actor, el que deber determinarse en la etapa de ejecucin de sentencia y
al que deber deducirse el valor de inmueble en el estado actual, debiendo tenerse en cuanta al establecerse dicho precio
que el inmueble en cuestin se encuentra apoyado en la vivienda del vecino, tal como lo resolvi el Tribunal anterior.

8.b. En cuanto al dao moral, considero correcta la decisin adoptada por el juez de grado. Los recurrentes sostienen en aras
de que se desestime o disminuya, que la indemnizacin del dao moral es improcedente teniendo en cuenta que el actor ha
ocupado la vivienda ininterrumpidamente y la falta de repercusin estructural de los sismos sucedidos en Mendoza, agregando
que si se considera procedente, no debe superar la condena la suma de $5.000 a la fecha de la sentencia.

"En alusin a que el actor ha ocupado la vivienda ininterrumpidamente, no es ese el meollo del dao moral en el caso bajo
anlisis. El problema es, precisamente, estar ocupando la vivienda, en el conocimiento de que la misma no es segura y que,
ante la presencia de un sismo puede ceder en su estructura, llevando como consecuencias posibles, desde dejar sin techo al
actor y su familia, hasta sepultarlos bajo los escombros. Luego, cabe preguntar si ocupar la vivienda en esas condiciones,
ininterrumpidamente excluye, o por el contrario, es una de las causas o fundamentos que abren las puertas a la
indemnizacin por dao moral en este caso. No me cabe duda alguna de que la respuesta es la segunda posibilidad".

"Tampoco resiste anlisis alguno el hecho de que los sismos sucedidos en Mendoza no hayan tenido repercusin sobre la
estructura de la casa.

La demanda se inicia por fisuras en la vivienda, los informes de las personas a quienes contrat el actor para saber,
inicialmente, qu suceda en ella, como en muchas otras mostraron al sr. Doa la situacin "ruinosa" de la casa que haba
adquirido para que fuera su hogar y el de su familia".

"Era esperable que esta familia no sintiera temor, angustia, incertidumbre, ante la posibilidad, mera posibilidad de que las
estructuras cedieran ante un movimiento telrico?. No envuelven a muchos algunas o todas aquellas sensaciones ante un
mnimo sismo en una vivienda en perfectas condiciones antissmicas?. La experiencia generalizada de ello da la respuesta.
Con mucha mayor razn debe suceder lo descrito en la situacin del actor".

"Por lo dems, la incertidumbre, la angustia, la frustracin de saber que la "casa propia" es una ruina, tener que demandar
para ser resarcido por la absoluta falta de reconocimiento de todos los sujetos responsables de tal circunstancia, y esperar los
largos tiempos propios de la justicia, en especial en casos como el presente, implican de por s, sin necesidad de prueba
alguna, y por la sola actitud de colocarse empticamente un instante en el lugar de esta familia, tener por acreditado que
existi dao moral, mnimamente, en la extensin representada por el monto concedido por la juez de la instancia anterior,
lo que corresponde, a mi juicio y por estas razones, confirmar".

Este Tribunal ha dicho que "Evaluar el dao moral implica medir el sufrimiento humano, lo que no slo es imposible de hacer
en trminos cuantitativos exactos sino que es una apreciacin insusceptible de ser fijada en conceptos de validez general o
explicada racionalmente. El "quantum" que se puede establecer deriva de juicios de valor, antes que de clculos matemticos
y en cuya graduacin, al no encontrarse subordinada sta a cnones objetivos, cobra singular relevancia la prudente
ponderacin del Juzgador; ante la imposibilidad de mensurar en dinero el sufrimiento fsico o moral del damnificado, lo cual
hace que lleve insito un pronunciado e inevitable subjetivismo" (L.S. 94379; L.S. 10050)

Tambin se seal que: "Cada juez pone en juego su personal sensibilidad para cuantificar la reparacin del dao moral; la
cantidad de dinero necesaria para servir de compensacin del dao es la que sugiere caso por caso, su particular apreciacin
y comprensin del dolor ajeno" (conf. Corte Sup. Catamarca, 18 4 88, J.A. 1989 III 118)" (L.S. 81 147; L.S. 82390; L.S. 84063;
L.S. 84453; L.S. 87358)

Asimismo hemos resaltado que "Si bien es cierto que la jurisprudencia ha entendido que el slo obrar antijurdico puede
hacer surgir de los hechos mismos la demostracin del dao moral, no lo es menos que se alude a hechos con virtualidad
suficiente para producir lesin en las afecciones legtimas de la vctima, ello en virtud de que el derecho, como ciencia que
toma como cartabn al hombre medio, no puede atender reclamos que denoten una susceptibilidad excesiva y
eminentemente individual, desde que uno de los requisitos de la resarcibilidad del dao, es que sea jurdicamente
significativo" (Voto del Dr. Alterini, E.D. Rep. 11 292, Nro. 5).

"Vivir durante aos bajo las antes apuntadas circunstancias, por dems jurdicamente significativas, me persuaden de la
equitativa suma de dinero concedida al actor por el Sr. Juez de Grado, atento a que estamos en presencia de un importante
agravio de las afecciones legtimas del accionante, tanto por las caractersticas del mismo como por su prolongacin en el
tiempo".

ASI VOTO

Sobre la misma cuestin, el Dr. Gianella dice:

Que adhiere al voto que antecede.

SOBRE LA SEGUNDA CUESTIN, LA DOCTORA Gladys Delia Marsala, dijo:

Atento la solucin acordada precedentemente, corresponde imponer las costas de los recursos planteados a los apelantes que
resultan vencidos. (arts 35 y 36, ap. I del CPC). ASI VOTO

Sobre la misma cuestin, el Dr. Gianella dice:

Que adhiere al voto que antecede.

Por lo que resulta del acuerdo precedente, el Tribunal RESUELVE: 1. Desestimar los recursos de apelacin interpuestos a
fs.1112 y 1133, en contra de la sentencia que luce a fs 1099/1110, la que se confirma en todas sus partes. 2. Imponer las
costas a los apelantes vencidos (arts. 35 y 36 ap. I CPC). 3. Diferir la regulacin de honorarios para su oportunidad. Horacio
C. Gianella. Gladys Marsala.