Arquivo Único - Penal Geral

Curso Renato Saraiva Magistratura e Ministrio Pblico Estaduais
1 Semestre 2016
HAM MARTINS REGIS Direito Penal Rogrio Sanches/Fbio Roque
OBSERVAO:
Mais uma vez, peo desculpa queles que se utilizam das minhas
apostilas pela demora em terminar e disponibilizar este material. Saliento
que esta apostila apenas traz a Parte Geral de Direito Penal, pois a parte
especial comearei a assistir agora.
Justifico a demora pois, alm do estudo direcionado neste curso que
procedo as presentes anotaes, tenho tambm preparaes especficas para
determinadas provas, o que acaba por tomar um pouco do tempo. Ademais,
conto com o entendimento de todos, pois somos "concurseiros", e nesta
condio, sabemos que brigamos constantemente com o tempo para tentar
aproveit-lo de uma melhor forma possvel.
No obstante, destaco que em breve j pretendo terminar as aulas
referentes parte especial, e, aps anexar as anotaes restantes a esta
apostila que agora disponibilizo, formarei apenas um volume para facilitar o
estudo, e imediatamente divulgarei.
Reforo as escusas pela demora, pois vou assistir e anotar as aulas
em concomitncia com a preparao para um ou outro certame, o que pode
diminuir, ainda mais o ritmo nas anotaes.
Finalmente, com o devido destaque, agradeo imensamente ao
trabalho realizado por Lorena Nunes Jos da Costa, que a pessoa
responsvel pela unificao das aulas em um nico documento, bem como
pela feitura do ndice. Sem ela, essas apostilas no teriam a organizao que
ora se observa. "Por demais Agradecido".
Destaco que, tanto eu como Lorena, no cobramos qualquer valor
sobre esse material, e o fazemos com o nico intuito de ajudar aqueles que
pretendem se dedicar ao estudo do Direito para concursos pblicos.
Ademais, caso queiram ter acesso s outras apostilas j finalizadas
(Civil, Processo Civil, Consumidor, ECA, Eleitoral, Tributrio, Empresarial
e Ambiental), podem acessar o Drive do e-mail
compartilharmaterialfazbem@gmail.com (Senha: eucompartilho2), bem
como incluir naquele espao outros materiais que julguem proveitoso o
compartilhamento.
Desde sempre, obrigado pela confiana em minhas anotaes.
Espero estar ajudando.
Ham Martins Regis

Goinia, 16/11/2016
1
1 Semestre 2016
DIREITO PENAL
SUMRIO
PARTE GERAL
ROGRIO SANCHES
INTRODUO AO DIREITO PENAL ..... 11

Misses do Direito Penal .... 11
Limites ao Direito de Punir do Estado .............. 11
Velocidades do Direito Penal .......... 12
Fontes de Direito Penal ...........13
Fonte Material .............13
Fonte Formal .......13
Lei .... 14
Constituio Federal .. 14
Tratados Internacionais de Direitos Humanos ... 14
Jurisprudncia .... 15
Princpios .....15
Atos Administrativos ..15
Doutrina .. 15
Costume .. 15
Interpretao da Lei Penal .................15
Princpios Gerais de Direito Penal ........ 16
Princpios relacionados com a Misso fundamental do Direito Penal ....... 16
Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos .......16
Princpio da Interveno Mnima ..... 17
Princpio da Insignificncia .......... 17
Princpio da Insignificncia no crime de Lavagem de Capital ......... 19
Princpios relacionados com o fato do agente ........ 20
Princpio da Exteriorizao ou Materializao do Fato ....... 20
Princpio da Legalidade . 20
Princpio da Ofensividade/Lesividade ...... 20
Questes ....... 20
Princpios Relacionados com o Agente do Fato ..... 22
Princpio da Responsabilidade Pessoal .... 22
Princpio da Responsabilidade Subjetiva .23
Princpio da Culpabilidade ....23
Princpio da Isonomia .... 23
Princpio da Presuno de Inocncia ... 23
Desdobramentos 24
Princpios Relacionados com a Pena .. 25
Princpio da Legalidade .. 25
Conceito ...25
Legalidade ... 25
Desdobramentos ...,. 25
2
1 Semestre 2016
Diferena entre Legalidade Formal e Material ... 27

Classificao da Lei Penal . 27
Lei Completa .. 27
Lei Incompleta ... 27
Tipo Aberto .... 27
Norma Penal em Branco ... 27
Norma Penal em Branco Prpria ...27
Norma Penal em Branco Imprpria ...... 27
Norma penal em Branco Imprpria Homovitelina/Homloga ...27
Norma penal em Branco Imprpria Heterovitelina/Heterloga .... 28
Eficcia Lei Penal no Tempo ..... 28
Introduo ... 28
Extratividade da Lei Penal 28
Tempo do Crime ..... 29
Sucesso de Leis Penais no Tempo 29
Sucesso de Lei Incriminadora (novatio legis incriminadora) . 29
Novatio legis in pejus/Lex Gravior 30
Aboltio Criminis 30
Novatio legis in mellius/Lex Mitior 30
Combinao de Leis ...31
Princpio da Continuidade Normativo-Tpica ... 31
Lei Excepcional ou Temporria .. 32
Caractersticas 32
Retroatividade da Jurisprudncia ... 32
Questes ... 33
Eficcia da Lei Penal no Espao .... 35
Princpio da Territorialidade ... 35
Princpio da Nacionalidade Ativa ... 36
Princpio da Nacionalidade Passiva ... 36
Princpio da Defesa (ou Real) .36
Princpio da Justia Penal Universal .. 36
Princpio da Representao (do Pavilho, da Bandeira, da Substituio ou da
Subsidiariedade) . 36
Princpio adotado no Brasil .... 36
Territrio Nacional ..37
Embaixada .. 38
Direito de Passagem Inocente .38
Lugar do Crime ...... 38
Extraterritorialidade ....... 39
Particularidade sobre a Extraterritorialidade Incondicionada 41
Eficcia da Lei Penal em Relao s Pessoas ... 42
Imunidades Parlamentares ...... 42
Imunidade Parlamentar Absoluta .... 43
Natureza Jurdica .. 43
Limites da Imunidade Parlamentar Material .... 43
Imunidade Parlamentar Relativa .44
Imunidade Parlamentar Relativa ao Foro ... 44
3
1 Semestre 2016
Imunidade Relativa Priso . 45

Imunidade Parlamentar Relativa Quanto ao Processo .. 46
Outras Imunidades Relativas dos Parlamentares ... 46
Imunidades do Parlamentar Licenciado ....46
Imunidades dos Deputados Estaduais ... 47
Imunidades dos Vereadores ... 47
TEORIA GERAL DO DELITO .. 48
Introduo ....48
Diferenas Prticas entre Crimes e Contravenes ... 48
Quanto pena privativa de liberdade imposta ... 48
Quanto espcie de ao penal . 48
Quanto admissibilidade da tentativa ........ 49
Quanto extraterritorialidade da lei penal brasileira ... 49
Quanto competncia para processar e julgar ... 49
Quanto ao limite das penas 49
Quanto ignorncia ou errada compreenso da lei 49
Questes ....... 50
Substratos do Crime ... 53
Primeiro Substrato do Crime - Fato Tpico .... 53
Conceito .. 53
Requisitos 54
Conduta . 54
Conceito de Conduta . 54
Teoria Causalista ....... 54
Teoria Neokantista .... 55
Teoria Finalista . 56
Teoria Social da Ao ....... 57
Teoria Funcionalista ...... 58
Funcionalismo Teleolgico ... 58
Funcionalismo Sistmico .. 59
Direito Penal do Inimigo (Direito Penal Blico) . 59
Fundamentos .... 59
Pensadores 59
Caractersticas .. 59
Teoria Adotada pelo Brasil 59
Causas de Excluso da Conduta ... 60
Caso fortuito ou fora maior 60
Involuntariedade ... 60
Espcies de Conduta . 60
Crime Doloso ..60
Conceito de Dolo .. 60
Elementos do Dolo ... 61
Teorias do Dolo ..... 61
Dolo Direto ... 61
Dolo Indireto ..... 62
Dolo Alternativo .... 62
Dolo Eventual 62
4
1 Semestre 2016
Dolo Cumulativo ... 62

Crime Culposo ...... 62
Conceito .... 62
Elementos do Crime Culposo ... 62
Conduta Humana Voluntria .. 63
Violao de um Dever de Cuidado Objetivo .. 63
Formas de Violao do Dever de Diligncia .. 63
Resultado Naturalstico Involuntrio . 63
Nexo Causal entre Conduta e Resultado 64
Resultado Involuntrio Previsvel .. 64
Tipicidade . 64
Questes ... 64
Erro de Tipo ... 68
Espcies de Erro de Tipo ...68
Erro de Tipo Essencial . 69
Conceito ... 69
Consequncias . 69
Erro Inevitvel X Erro Evitvel 69
Erro de Tipo Acidental 69
Erro Sobre o Objeto 69
Erro Sobre a Pessoa .... 70
Erro na Execuo (aberratio ictus) . 71
Resultado Diverso do Pretendido (Aberratio Criminis/Aberratio Delicti) . 72
Erro de Tipo sobre o Nexo Causal (Aberratio causae) ... 73
Erro de Subsuno ..... 74
Erro determinado por Terceiro .74
Crimes Praticados por Ao/Omisso ..... 75
Crimes Comissivos ... 75
Crime Omissivo .....75
Crime Omissivo Prprio (Puro) ...... 76
Crime Omissivo Imprprio (impuro) ..... 76
Resultado ... 77
Resultado Naturalstico ..... 77
Crime Material ...... 77
Crime Formal .... 77
Crime de Mera Conduta ....... 77
Resultado Jurdico .... 77
Crime de Dano ....... 77
Crime de Perigo .... 77
Nexo de Causalidade .....78
Questes ....... 79
Concausas ... 82
Concausas Absolutamente Independentes .....83
Concausa Absolutamente Independente Preexistente ... 83
Concausa Absolutamente Independente Concomitante .... 84
Concausa Absolutamente Independente Superveniente ... 84
Concausas Relativamente Independentes ..... 84
5
1 Semestre 2016
Concausa Relativamente Independente Preexistente .... 84

Concausas Relativamente Independentes Concomitantes .... 85
Concausas Relativamente Independentes Supervenientes ... 85
Teoria da Imputao Objetiva ... 86
Criao ou Incremento de um Risco Proibido ... 87
Realizao do Risco no Resultado ... 88
Resultado Dentro do Alcance do Tipo .. 88
Tipicidade .. 89
Tipicidade Conglobante ... 89
Segundo Substrato do Crime Ilicitude .... 89
Conceito .. 90
Relao ente Tipicidade e Ilicitude ... 90
Causas de Excluso de Ilicitude 90
Estado de Necessidade .. 90
Requisitos ... 91
Requisitos Objetivos . 91
Requisitos Subjetivos .... 93
Legtima Defesa ..... 93
Fundamentos da Legtima Defesa .... 93
Requisitos ... 93
Requisitos Objetivos . 93
Requisitos Subjetivos .... 95
Questes ... 95
Estrito Cumprimento de um Dever Legal .. 98
Conceito .. 98
Exerccio Regular de um Direito ... 99
Conceito . 100
Descriminantes Putativas .. 100
Consentimento do Ofendido .. 103
Requisitos ... 103
FBIO ROQUE
Terceiro Substrato do Crime - Culpabilidade ..... 105

Noes Introdutrias .. 105
Conceito e Ideia Geral .. 105
Teorias da Culpabilidade ... 105
Teoria Psicolgica da Culpabilidade ... 105
Teoria Psicolgica-Normativa ...... 106
Teoria Normativa-Pura . 106
Elementos da Culpabilidade ..107
Imputabilidade .. 107
Menoridade 108
Doena Mental .. 109
Embriaguez Fortuita 110
Exigibilidade de Conduta Diversa .....113
Coao Moral Irresistvel ..... 114
6
1 Semestre 2016
Obedincia Hierrquica 114

Potencial Conscincia da Ilicitude ... 116
Erro de Proibio ...116
Questes ...... 116
ROGRIO SANCHES (CONTINUAO)
Concursos de Pessoas ..120

Introduo ... 120
Classificao do Crime quanto ao concurso de pessoas ..120
Conceito de Concurso de Pessoas . 121
Requisitos do Concurso de Pessoas ...121
Autoria .... 122
Teoria Subjetiva/Unitria ...... 122
Teoria Extensiva .... 122
Teoria Objetiva (dualista) ..... 123
Teoria do Domnio do Fato ... 123
Autoria Mediata ..... 123
Autoria Mediata em Crimes Culposos ..... 124
Autoria Mediata em Crimes Prprios e Crimes de Mo Prpria ..... 125
Autoria Colateral ....... 125
Autoria Incerta .... 126
Coautoria .........126
Participao ............ 127
Participao em Cadeia ..... 128
Participao Sucessiva ... 128
Participao Negativa (Conivncia) ..... 128
Crime Culposos X Coautoria/Participao . 128
Participao de Menor Importncia .129
Participao Dolosamente Distinta .. 130
Questes ....... 130
CONSUMAO E TENTATIVA .. 134
Iter Criminis .... 134
Conceito ..... 134
Cogitao .... 134
Atos Preparatrios (conatus remotus) ... 134
Atos Executrios .... 135
Consumao .... 135
Tentativa .. 136
Elementos do Crime Tentado . 136
Teorias sobre a Punio da Tentativa (Sistemas) . 136
Teoria Objetiva/Realstica ... 136
Teoria Subjetiva (Voluntarstica/Monista) ... 137
Classificao Doutrinria da Tentativa .138
Quanto ao iter percorrido .....138
Quanto ao Resultado Produzido na Vtima . 138
Quanto Possibilidade de Alcanar o Resultado .... 138
7
1 Semestre 2016
Infraes Penais que No admitem Tentativa ...... 139

Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz (Ponte de Ouro)(Tentativa
Qualificada/Tentativa Abandonada) ..... 140
Desistncia Voluntria ..... 141
Voluntariedade (Desistncia Voluntria) .. 142
Arrependimento Eficaz ... 142
Requisitos do Arrependimento Eficaz ....... 143
Arrependimento Posterior (Ponte de Prata) .143
Requisitos .... 144
Consequncias ..... 144
Comunicabilidade ... 144
Crime Impossvel 144
Elementos do Crime Impossvel .145
Formas do Crime Impossvel ..... 145
PRESCRIO . 146
Introduo 146
Conceito ..146
Fundamentos da Prescrio .... 146
Espcies de Prescrio .... 146
Prescrio da Pretenso Punitiva Em Abstrato .. 147
Termo Inicial da Prescrio da Pretenso Punitiva em Abstrato .. 148
Consequncias da Prescrio . 148
Causas de Interrupo e Suspenso do Prazo Prescricional .. 150
Prescrio da Pretenso Punitiva Retroativa .. 152
Caractersticas da P. P. P. R. ..152
Observaes Finais 153
Prescrio da Pretenso Punitiva Superveniente ... 154
Prescrio da Pretenso Punitiva Virtual ... 154
Prescrio da Pretenso Executria (P. P. E.) . 155
Termo inicial da P. P. E. . 155
Suspenso ou Interrupo do Prazo . 156
TEORIA GERAL DA PENA ... 157
Conceito de Pena . 157
Finalidades da Pena ... 158
Justia Restaurativa 159
Princpios Informadores da Pena 159
Princpio da Legalidade . 159
Princpio da Pessoalidade/Personalidade/Intransmissibilidade da Pena 159
Princpio da Individualizao da Pena ... 160
Princpio da Proporcionalidade .. 160
Princpio da Inderrogabilidade/Inevitabilidade da Pena .161
Excees ao Princpio da Inderrogabilidade da Pena ..... 161
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana 161
Penas Permitidas Previstas na CF/88 162
Pena Privativa de Liberdade .. 162
Pena Restritiva de Direitos . 162
Pena Pecuniria .. 162
8
1 Semestre 2016
Aplicao da Pena Privativa de Liberdade .. 163

Viso Geral da Aplicao da Pena ..... 163
Primeira Fase .. 165
Finalidade 165
Ponto de Partida 165
Instrumentos ... 165
Culpabilidade do Agente ... 165
Antecedentes ... 166
Segunda Fase .. 166
Finalidade 166
Ponto de Partida 166
Instrumentos .. 167
Concurso de Agravantes ou Atenuantes 167
Limite de Aplicao ... 168
Agravante no Articulada na Denncia ... 168
Reincidncia .. 168
Reincidente Ficto 170
Reincidente Real . 170
Crimes Polticos .. 170
Crimes Eleitorais ..... 171
Incomunicabilidade da Reincidncia .. 171
Comprovao da Reincidncia ... 171
Inconstitucionalidade do Instituto da Reincidncia 171
Confisso Espontnea ... 172
Atenuante Inominada . 173
Coculpabilidade .. 174
Teoria da Vulnerabilidade ... 174
Questes ... 174
Terceira Fase ... 178
Finalidade . 178
Instrumentos 178
Ponto de Partida .. 178
Diferenas entre Agravantes/Atenuantes e Causas de Aumento e Diminuio ..179
Pluralidade (concurso) de Causas de Aumento/Diminuio 179
Fixao do Regime Inicial de Cumprimento da Pena 181
Tipo de Pena 182
Pena de Recluso ..... 182
Deteno ...... 183
Detrao ...183
Penas e Medidas Alternativas Priso ... 185
Penas Restritivas de Direito ...... 185
Espcies ..... 185
Caractersticas das Penas Restritivas de Direitos .186
Tempo de Durao ..... 187
Aplicao da Substituio ......188
Substituio da Pena nos Crimes Dolosos ...... 188
Substituio da Pena nos Crimes Culposos .... 188
9
1 Semestre 2016
Substituio da Pena nos Crimes Preterdolosos ..... 189

Cabimento ..... 189
Regras de Substituio ...189
Converso da Pena .... 189
Pena de Multa ..... 192
Aplicao ... 192
Pagamento Voluntrio ... 194
No Pagamento Voluntrio ... 194
Legitimidade e Competncia para a Execuo da Pena de Multa ... 194
Prescrio da Pena de Multa .... 195
Diferenas da Pena Pecuniria (Restritiva de Direitos) da pena de Multa . 196
Questes ... 196
Sursis (Suspenso Condicional da Execuo da Pena) ... 199
Previso Legal ... 200
Conceito ..... 200
Espcies de sursis ...... 200
Revogao do Sursis ..... 202
Cassao do Sursis .... 204
Prorrogao do Sursis ....... 204
Extino do Sursis ..... 205
Concurso de Crimes ....205
Espcies de Concursos de Crimes .... 205
Concurso Material .... 205
Concurso Formal ... 206
Crime Continuado ..... 208
Medidas de Segurana .... 210
Conceito ...... 211
Princpios Informadores da Medida de Segurana .... 211
Princpio da Legalidade ........ 211
Princpio da Proporcionalidade .... 211
Espcies ....... 212
Pressupostos para a Medida de Segurana ...... 212
Durao ....... 213
Desinternao/Liberao Condicional ..... 214
Reinternao do Agente ..... 214
Medida de Segurana Provisria ..... 215
Questes ... 215
10
1 Semestre 2016
DIREITO PENAL ROGRIO SANCHES
Introduo ao Direito Penal
A manuteno da paz social demanda a existncia de normas destinadas a estabelecer

diretrizes.
Quando violadas as regras de condutas, surge para o Estado o dever de aplicar sanes, as
quais podem ser civis ou penais. Na tarefa de controle social atuam vrios ramos do Direito (Direito
Penal, Civil, Administrativo, Tributrio etc).
Quando a conduta atenta contra bens jurdicos especialmente tutelados, merece reao mais
severa por parte do Estado, que se valer do Direito Penal. Assim, o que diferencia a norma penal
das demais a espcie de consequncia jurdica. O Direito Penal trabalha com pena privativa de
liberdade. Isso significa que o Direito Penal tem a consequncia jurdica mais drstica, o que
determina que tem de funcionar como derradeira trincheira no combate aos comportamentos
humanos indesejados. Trata-se do norte do Princpio da Insignificncia.
Misses do Direito Penal

Na atualidade a Doutrina enxerga duas misses do Direito Penal. So elas:
Misso Mediata (indireta): O direito Penal tem como misso:

Controle Social: a limitao da atuao da sociedade, evitando comportamentos
humanos individuais indesejados;
Limitao do Poder Punitivo do Estado: Limita o Estado para na funo punitiva.
Se de um lado o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites, de outro lado
necessrio tambm limitar o seu prprio poder, evitando a hipertrofia da punio.
O Estado diz que matar algum crime. Caso algum cometa homicdio, o Estado
poder agir punindo o indivduo, todavia tal punio regrada pelas normas do Direito
Penal, tal como a limitao da pena, formas de execuo etc.
Misso Imediata (direta): Nesse ponto a doutrina diverge.
1 corrente (Roxin Funcionalismo Teleolgico): A misso imediata do Direito
Penal proteger bens jurdicos indispensveis a convivncia em sociedade.
2 corrente (Jakobs Funcionalismo Sistmico): A misso imediata do Direito Penal
assegurar ordenamento jurdico, a vigncia da norma.
O Direito de Punir do Estado no absoluto, incondicionado ou ilimitado.
Limites ao Direito de Punir do Estado

So limites ao Direito de Punir Estatal:
Quanto ao Modo: O Direito de Punir deve respeitar Direitos e Garantias Fundamentais,
principalmente a Dignidade da Pessoa Humana.
Como bem explica Canotilho, mesmo nos casos em que o legislador se encontre
constitucionalmente autorizado a editar normas restritivas, permanecer vinculado
salvaguarda do ncleo essencial dos direitos, liberdades e garantias do homem e do
cidado. Nesse sentido, a CF/88 se antecipa e veda penas de morte, de carter forado,
cruis, de banimento, de carter degradante etc.
Quanto ao Espao: Em regra, aplica-se a Lei Penal Brasileira aos fatos ocorridos no
territrio nacional. No pode o Estado Brasileiro punir todo e qualquer crime ocorrido
11
1 Semestre 2016
no mundo. Art. 5, do Cdigo Penal - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e
regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. 1 - Para os efeitos penais, consideram-se
como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do
governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. 2 -
tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de
propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo
correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Trata-se do Princpio da Territorialidade.
Quando ao Tempo: O Direito de Punir no eterno. A prescrio demonstra a aplicao
desse limite. A prescrio um limite temporal do direito de punir.
Paulo Csar Busato lembra que o Estado no absolutamente livre para fazer uso desse
poder de castigar atravs do emprego da Lei. Sua tarefa legislativa, e de aplicao da legislao,
encontram-se limitadas por uma srie de balizas normativas formadas por postulados, princpios e
regras, tais como a legalidade, a necessidade, a imputao subjetiva, a culpabilidade, a humanidade,
a interveno mnima, e todos os demais direitos e garantias fundamentais como a dignidade da
pessoa humana e a necessidade de castigo.
Relembre-se que o Direito de Punir s do Estado, monoplio do Estado. J existiu

momento histrico em que a vtima ou sua famlia podia punir pessoalmente o autor de crime.
Tratava-se da poca da vingana privada, onde vigia a falta de proporcionalidade no castigo. Diante
de tal falta, o Estado chamou para si o monoplio da punio. Assim, atualmente, o direito de punir
monoplio do Estado, ficando proibida a justia privada.
A justia privada crime, conforme art. 345, do Cdigo Penal - Fazer justia pelas prprias mos,
para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm
da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa.
Existe porm uma hiptese em que o Estado tolera a imposio de sano penal, punio
paralela atuao estatal. o caso em que um ente privado impe sano penal, o autor est sujeito
sano penal imposta pelo Estado e por um ente privado. Trata-se do art. 57, do Estatuto do ndio
- Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra
os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a pena de morte.
Velocidades do Direito Penal

Tratam-se de institutos idealizados por Silva Sanches.
Trabalha-se com o tempo que o Estado leva para punir o autor de uma infrao penal mais
ou menos severa.
Em princpio, infraes mais graves determina que o Estado demore mais para a punio
penal, enquanto que infraes mais leves podem ter sua punio agilizada.
1 Velocidade: enfatiza infraes penais mais graves, punidas com pena privativa de
liberdade, exigindo procedimento mais demorado, observando garantias penais e
processuais. Veja-se que tem-se crimes mais graves com penas privativas de liberdade,
assegurado por procedimento mais demorado (mais testemunhas, maior prazo para
manifestaes), devendo ser observadas todas as garantias penais e processuais.
Ex.: Os crimes dolosos contra a vida. Veja-se que se trata do procedimento mais
demorado previsto no ordenamento, sendo, inclusive bifsico.
2 Velocidade: Flexibiliza direitos e garantias fundamentais, possibilitando punio mais
clere, mas, em contrapartida, prev penas alternativas.
12
1 Semestre 2016
So punidos crimes menos graves, isto com penas alternativas. O procedimento pode ser
mais acelerado, onde se flexibilizam-se garantias.
Ex.: Crimes de menor potencial ofensivo. As penas so alternativas.
3 Velocidade: Defende a punio do criminoso com pena privativa de liberdade (1
velocidade), mas autoriza-se flexibilizar direitos e garantias fundamentais (2
velocidade). Mesclam-se a primeira e a segunda velocidade.
Ex.: Crimes ligados a organizaes criminosas, podendo, inclusive culminar com
punio de atos preparatrios, cumprimento da pena em regime disciplinar diferenciado.
Cuidado: J existe doutrina citando uma 4 Velocidade do Direito Penal (no reconhecida
por Silva Sanches). Liga-se ao Direito Penal Internacional, que mira suas normas proibitivas contra
aqueles que exercem (ou exerceram) chefia de Estados e, nessa condio, violam (ou violaram) de
forma grave, tratados internacionais de tutela de direitos humanos. Para tanto, foi criado o Estatuto
de Roma, o Tribuna Penal Internacional. Trata-se da primeira instituio global permanente de
Justia Penal Internacional, com competncia para processar e julgar crimes que violam as
obrigaes essenciais para a manuteno da paz e da segurana da sociedade internacional em seu
conjunto.
Fontes de Direito Penal

Estuda-se o de onde vem e como se exterioriza o Direito Penal.
Fonte Material: Lugar de onde vem o Direito Penal. Representa a fbrica do Direito
Penal.
Fonte Formal: Como se exterioriza o Direito Penal. Representa a forma como se propaga
o Direito Penal.
Fonte Material: a fonte de produo da norma. Nesse sentido, o encarregado da produo

da norma penal a Unio. Art. 22, inciso I, da CF/88 - Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito
civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho .
Ressalva-se a previso do art. 22, pargrafo nico da CF/88, que tem a seguinte
redao: Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste
artigo. Assim, possvel que Lei Complementar autorize determinado Estado Federado a legislar
sobre matria especfica prpria de sua regio. Ex.: Em determinado Estado existe uma vegetao
rara e nica, sendo possvel que a Unio, por Lei Complementar, autorizar o Estado a criar crime
protegendo aquela vegetao especfica.
Fonte Formal: propagar o produto fabricado. o instrumento de exteriorizao do Direito

Penal, o modo como as regras so reveladas (fonte de conhecimento ou cognio).
Fonte Formal (Doutrina Clssica) Fonte Formal (Doutrina Moderna)
Imediata: Lei. Imediatas: A doutrina moderna entende que as
fontes imediatas so:
Essa concluso indagada pelo fato de que a - Lei;
CF/88 trata de direito penal. - CF/88;
Ainda, questiona-se sobre o fato de que - T. I. D. H;
Tratados Internacionais de Direitos Humanos - Jurisprudncia;
tambm tratam de Direito Penal, que so - Princpios; e,
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1 Semestre 2016
capazes, inclusive de superar a Lei. - Atos Administrativos que complementam

Por fim, o mesmo questionamento envolve a normas penais em branco.
jurisprudncia, os princpios e atos
administrativos que complementam normas
penais em branco.
Mediatas: Mediatas: a Doutrina.
- Costumes;
- Princpios Gerais de Direito. Ressalva-se que os costumes so tratados pela
Doutrina moderna como fonte informal do
Direito.
Estudo individualizado sobre cada uma das fontes acima mencionadas:

Lei: uma fonte formal imediata. a nica fonte formal capaz de criar infraes penais
e culminar sanes.
A CF/88, bem como qualquer outra das fontes, pode revelar norma penal, mas no pode
criar crime ou cominar pena.
Constituio Federal: no pode criar crimes nem cominar sanes penais.
Pergunta-se: Se a CF/88 superior Lei, porque no pode criar crimes ou cominar
sanes?
Resposta: isso decorre da caracterstica morosa quanto ao processo legislativo
constitucional. O Direito Penal dinmico e exige rapidez quanto sua modificao.
Essa vedao Constituio para criar crimes no impede que se criem normas penais
que determinam patamares a serem observados pelo Legislador. Muito embora no possa
criar infraes penais ou culminar sanes, a CF/88 nos revela o Direito Penal
estabelecendo patamares mnimos (mandado constitucional de criminalizao) abaixo
dos quais a interveno penal no se pode reduzir. Art. 5, inciso XLII, da CF/88 - a
prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei . O
legislador tem de observar o mandado de criminalizao constitucional quando for criar
e regular o crime de racismo.
Tratados Internacionais de Direitos Humanos: podem ingressar no Ordenamento Jurdico
de duas formas:
status constitucional: o caso de ser aprovado com quorum de Emenda
Constitucional;
status supralegal: so aprovados com quorum de Lei ordinria.
Ateno: Em livros de Direito Internacional, no se concorda com a supralegalidade.
Entendem que os tratados internacionais de direitos humanos tem sempre status
constitucional.
Relembre-se que os Tratados em questo no podem criar crimes para o Direito Interno
Brasileiro.
O Estatuto de Roma cria crimes.
Ou seja, importante esclarecer que os tratados e convenes no so instrumento hbeis
criao de crimes ou cominao de penas para o direito interno. Por isso, antes do
advento das Leis n 12.694/12 e 12.850/13 (que definiram, sucessivamente, organizao
criminosa), o STF manifestou-se pela inadmissibilidade da utilizao do conceito de
organizao criminosa dado pela Conveno de Palermo, trancando a ao penal que deu
origem impetrao, em face da atipicidade da conduta (HC 96007).
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1 Semestre 2016
Jurisprudncia: fonte formal imediata.

Relembre-se que a jurisprudncia atualmente pode ter, inclusive, carter vinculante.
Ex.: A jurisprudncia entende que na Art. 71, do Cdigo Penal ( Quando o agente, mediante mais
de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira
de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a
pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a
dois teros. Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave
ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade
do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais
grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo. )
mesmas condies de tempo so limitadas pelo prazo de 30 dias.
Princpios: fonte formal imediata. Revelam o direito penal, como, por exemplo,
quando tratado do princpio da insignificncia que atua como limitador do Direito Penal.
Atos Administrativos: fonte formal imediata do Direito Penal quando complementa
norma penal em branco.
Ex.: Lei de Drogas que tem como objeto material complementado pela Portaria n
344/98 da Anvisa.
Doutrina: fonte formal MEDIATA.
Costume: So classificados como fontes INFORMAIS do Direito Penal.
Interpretao da Lei Penal

O ato de interpretar necessariamente feito por um sujeito, que, empregando determinado
modo, chega a um resultado.
Pode ser estudada a partir dos seguinte vieses:
Quanto ao Sujeito Quanto ao Modo Quanto ao Resultado
1 Autntica: feita pela prpria Lei; 1 Literal; 1 Declaratria: aquela em que a
2 Doutrinria: Feita pela Doutrina; 2 Teleolgica; letra da Lei corresponde exatamente
3 Jurisprudencial: Feita pelos 3 Histrica; quilo que o Legislador quis dizer
Tribunais 4 Sistemtica; (nada suprimindo, nada adicionando).
5 Progressiva. 2 Restritiva: A interpretao reduz o
alcance das palavras da Lei para
corresponder vontade do texto.
3 Extensiva: Amplia-se o alcance
das palavras da Lei para que
corresponda vontade do texto.
Interpretao extensiva no se confunde com interpretao analgica, bem como com

analogia.
Interpretao Extensiva (intra Interpretao Analgica Analogia
legem)
O Cdigo, atento ao Princpio O legislador d exemplos, e, No forma de interpretao,
da Legalidade, detalha todas as sabendo da limitao de prever mas sim de integrao.
situaes que quer regular e, toda as hipteses, finaliza com A analogia pressupe lacuna.
posteriormente, permite que expresso genrica, permitindo Parte-se do pressuposto de que
aquilo que a elas seja ao Juiz enxergar novas no existe lei a ser aplicada ao
semelhante, passe tambm a ser possibilidades. caso concreto, motivo pelo qual
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1 Semestre 2016
abrangido no dispositivo. Ex.: art. 121, 2, incisos I, III, preciso socorrer-se de

Toma-se uma palavra, e amplia- e IV, do Cdigo Penal (vide previso legal empregada a
se o seu alcance. abaixo). outra situao similar.
Art. 121, 2, do Cdigo Penal - 2 Se o homicdio cometido: I - mediante paga ou promessa de
recompensa, ou por outro motivo torpe; II - por motivo futil; III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro
meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro
recurso que dificulte ou torne impossivel a defesa do ofendido; V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou
vantagem de outro crime: Pena - recluso, de doze a trinta anos.
No tocante analogia, faz-se ela possvel no Direito Penal, desde que obedecidos dois
pressupostos:
Certeza de que sua aplicao ser favorvel ao ru. o que se denomina analogia in
bonam partem.
Existncia de uma lacuna a ser preenchida. a existncia de uma omisso involuntria
do legislador. No se pode legislar ignorando a vontade real do legislador. Veja-se os
seguintes exemplos:
Art. 181, do Cdigo Penal - isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo,
em prejuzo: I - do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; II - de ascendente ou descendente, seja o
parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural.
No tocante Unio Estvel, possvel se concluir que deve ser alcanada pelo inciso
I do art. 181 do Cdigo Penal.
Trata-se de omisso involuntria do Legislador. A unio estvel no foi
propositadamente ignorada pelo legislador como causa de iseno de pena. Quando
da criao do dispositivo, sequer havia regulamentao da unio estvel.
Art. 155, 2, do Cdigo Penal - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o
juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a
pena de multa.
O privilgio tambm est presente na apropriao indbita, no estelionato e na
receptao. No possvel que se faa uma analogia para o privilgio no crime de
roubo.
A omisso quanto ao privilgio no crime de roubo voluntria, tratando-se de
silncio eloquente, demonstrando que o legislador no quis privilegiar o crime de
roubo. Portanto, no caber espao analogia.
Princpios Gerais de Direito Penal

O presente estudo ser far a partir de grupos:
Princpios relacionados com a Misso fundamental do Direito Penal;
Princpios relacionados com o fato do agente;
Princpios relacionados com o agente do fato;
Princpios relacionados com a pena.
1) Princpios relacionados com a Misso fundamental do Direito Penal:
1.1) Princpio da Exclusiva Proteo dos Bens Jurdicos. O Direito Penal deve servir
apenas e to somente para proteger bens jurdicos relevantes, indispensveis convivncia em
sociedade.
Conceito de Bem Jurdico: um ente material ou imaterial, haurido do contexto
social, de titularidade individual ou metaindividual, reputado como essencial para a coexistncia e o
desenvolvimento do homem em sociedade.
Concluso: A criao de tipos penais deve ser pautada pela proibio de
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1 Semestre 2016
comportamentos que de alguma forma exponham a perito ou lesionem valores concretos essenciais
para o ser humano, estabelecidos na figura do bem jurdico.
Exemplo: no necessria a punio ao homossexualismo. O Direito Penal no deve
intervir punindo o homossexualismo protegendo o heterossexualismo. A heterossexualidade no
indispensvel para a convivncia da sociedade. O Direito penal no deve proteger determinada
opo sexual, mas sim punir a homofobia.
1.2) Princpio da Interveno Mnima: Inmeros so os fatos que ocorrem no mundo.

Esses fatos podem ser humanos ou da natureza. Fatos da natureza, dos quais no participam o
homem no interessam ao Direito Penal.
Os fatos humanos podem ser sociais ou antissociais. O Direito Penal no se preocupa
com fatos sociais, mas to somente os antissociais que so aqueles indesejados pela sociedade.
Porm, no so todos os fatos humanos indesejados que interessam ao Direito Penal,
isto em razo de sua orientao pelo princpio da interveno mnima.
O Direito penal subsidirio (s pode intervir quando fracassarem os demais danos)
e fragmentrio (s pode intervir quando houver uma relevante leso ao bem jurdico tutelado).
Conceito: O direito penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, de

modo que sua interveno fica condicionada ao fracasso das demais esferas de controle (carter
subsidirio), observando somente os casos de relevante leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado (carter fragmentrio).
Veja-se que o princpio da insignificncia desdobramento lgico da
fragmentariedade da interveno mnima.
1.3) Princpio da Insignificncia:

relacionado com a misso fundamental do direito penal.
Relaciona-se ainda com o princpio da interveno mnima.
um desdobramento lgico da fragmentariedade.
um princpio limitador do Direito Penal.
Funciona como causa de atipicidade material.
Em resumo: o princpio da insignificncia pode ser entendido como um instrumento

de interpretao restritiva do tipo penal. Sendo formalmente tpica a conduta e relevante a leso,
aplica-se a norma penal, ao passo que havendo somente a subsuno legal, desacompanhada da
tipicidade material, deve ela ser afastada, pois estar o fato atingido pela atipicidade.
Requisitos do Princpio da Insignificncia (STF e STJ):

Ausncia de Periculosidade social da Ao;
Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento;
Mnima Ofensividade da Conduta do Agente;
Inexpressividade da Leso Jurdica causada.
Paulo Queiroz observa que o STF andou em crculos quando previu esses requisitos. Todos
os requisitos demonstram a inexpressividade da leso jurdica causada.
STF e STJ: para a aplicao do princpio da insignificncia, consideram a capacidade
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1 Semestre 2016
econmica da vtima. Diante dessa caracterstica, no se limita a anlise da ocorrncia ou no da

insignificncia a partir da tica do intrprete, evitando-se assim uma anlise elitista.
Prevalece no STF e no STJ ser incabvel o princpio da insignificncia para o reincidente,

portador de maus antecedentes ou o criminoso habitual. No que diz respeito ao criminoso habitual,
a anlise pouco discutvel.
J no que se refere ao portador de maus antecedente e o reincidente, a no aplicao pode
redundar na prtica de direito penal do autor. A tendncia no STF vem se alterando no sentido de
determinar uma anlise no caso concreto.
Tem-se admitido o princpio nos crimes contra o patrimnio, praticados sem violncia ou
grave ameaa, o delito de furto o exemplo clssico. CUIDADO: quando qualificado, porm,
existem julgados no aplicando a insignificncia, considerando ausente o reduzido grau de
reprovabilidade do comportamento do agente.
Percebemos a tendncia de parcela da doutrina em no admitir a aplicao do princpio da

insignificncia quando o bem tutelado difuso ou coletivo.
Os tribunais superiores, ora adotam essa tese, ora a ignoram.
Exemplo: O STF e STJ negam o princpio nos crimes de estelionato previdencirio, moeda
falsa, posse de drogas para uso prprio, trfico de drogas e trfico de armas.
Exemplo: o STF, no entanto, admite o princpio da insignificncia nos crimes contra a
Administrao Pblica praticados por funcionrio pblico.
STJ no admite.
Exemplo: O STF e o STJ admitem o princpio da insignificncia nos crimes contra a
Administrao Pblica praticados por particulares (ex: descaminho).
Exemplo: o STF e o STJ tm decises admitindo o princpio da insignificncia nos crimes
ambientais (h importante divergncia sobre o assunto).
Exemplo: apesar de existir acrdo em sentido diverso, o STF tem decises aplicando o
princpio da insignificncia em se tratando do crime de apropriao indbita previdenciria
nos casos em que o valor suprimido no ultrapasse R$ 20.000,00 (vinte mil reais), valor
insignificante para o fim de ajuizamento da execuo fiscal (Portaria 75MF/2012). Cuidado:
o STJ tem decises aplicando o mesmo princpio, mas considerando, para tanto, o valor
limite de R$ 10.000,00 (conforme Lei).
Ainda que a previdncia seja um bem jurdico coletivo, os Tribunais no observam a tese
acima exposta.
No caso de atos infracionais, o Estado est obrigado a aplicar as medidas previstas no ECA
ao menor infrator, considerando seu carter educativo, preventivo e protetivo. Tal conduta poderia
levar concluso de que o princpio da insignificncia no teria aplicao nos atos infracionais.
Excepcionalmente, porm, diante de peculiaridades do caso concreto, possvel incidir o
princpio da insignificncia, desde que verificados os requisitos necessrios para a configurao do
delito de bagatela.
Assim, em regra no se aplica a insignificncia nos atos infracionais, mas,

excepcionalmente, pode ser observado o princpio da bagatela, nos atos infracionais, isto por no se
poder negar um pequeno grau de aflio da medida socioeducativa. O Estado no pode renunciar o
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1 Semestre 2016
seu dever de educar, ressocializar e proteger o menor, sob o fundamento de insignificncia da

conduta.
Diante disso, o STJ firmou posio nesse sentido, reconhecendo possvel o princpio da
insignificncia nas condutas regidas pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (HC 225607/RS).
Princpio da Insignificncia no crime de Lavagem de Capital

At 2012, o crime de lavagem de capital possua crimes antecedentes prprios. A partir da
reforma ocorrida em 2012, qualquer crime passou a ser prprio para configurar o delito antecedente.
O princpio da interveno mnima tem sido invocado no debate sobre o alcance das
disposies relativas lavagem de dinheiro, especialmente aps a alterao da Lei n 9.613/98.
Sabe-se que, em sua redao original, o art. 1 da referida Lei trazia um rol de crimes, em geral
graves, que poderiam ser considerados antecedentes lavagem. Uma vez em vigor a Lei n
12.683/12, aboliu-se o rol antecedente, razo por que qualquer infrao penal da qual resultem bens,
direitos ou valores passveis de ocultao ou de dissimulao pode caracterizar a conduta
pressuposta. nesta circunstncia que a interveno mnima ganha destaque, pois h apontamentos
no sentido de que deve ser observada a carga de gravidade da infrao penal anterior para que
eventualmente se legitime a punio do branqueamento de recursos dela advindos.
Veja-se, portanto, que no qualquer infrao penal antecedente que pode gerar a lavagem
de capital, exige-se que seja um delito patrimonial. J se discute no sentido de se exigir tambm que
se trate de uma infrao grave.
Princpio da Bagatela Prpria Princpio da Bagatela Imprpria

Os fatos j nascem irrelevantes para o Direito O fato, apesar de relevante para o Direito Penal,
Penal. no desperta o interesse de o Estado puni-lo. A
pena se torna desnecessria.
Trata-se de uma causa de atipicidade material. O Trata-se de uma falta de interesse de punir. O
fato formalmente tpico, mas materialmente fato tpico, ilcito e culpvel, mas o Estado no
atpico, vez que no h desvalor da conduta. tem interesse de punir.
Ex.: subtrao de uma caneta bic. Ex.: Pessoa primria subtrai coisa alheia mvel,
e, aps o fato chega em casa e se arrepende. Na
sequncia, chama a vtima, devolve a coisa e
ainda se coloca a disposio para reparar o dano.
No se confunde princpio da insignificncia com o princpio da adequao social, vez que,

nesta, apesar de uma conduta se ajustar ao tipo penal, no ser considerada materialmente tpica se
for socialmente adequada ou reconhecida. O princpio da adequao social no se preocupa com a
relevncia da leso, mas sim com a aceitao da conduta pela sociedade.
Veja-se que tanto a insignificncia quanto a adequao social limitam o Direito Penal.
Princpio da Insignificncia Princpio da Adequao Social

Ambos limitam o Direito Penal
Analisa o fato sob o ngulo da leso ou perigo Analisa o fato sob a tica da aceitao da
de leso ao bem jurdico. Sociedade.
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1 Semestre 2016
Quanto ao crime de manuteno de casa de prostituio, o STJ analisou o delito sob a tica
do princpio da adequao social (ver julgado).
2) Princpios relacionados com o fato do agente:
2.1) Princpio da EXTERIORIZAO ou MATERIALIZAO DO FATO

Por esse princpio, o Estado s pode incriminar condutas humanas voluntrias, isto ,
fatos. Sempre que se cria um crime, dever ser descrito comportamentos humanos voluntrios.
ATENO! Veda-se o Direito Penal do autor: Consistente na punio do indivduo

baseada em seus pensamentos, desejos e estilo de vida.
Concluso: O Direito Penal Brasileiro um Direito Penal do Fato.
O art. 2, do Cdigo Penal (Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar
crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria )
o dispositivo que revela a
adoo do Direito Penal do Fato. Criminalizao um assunto que envolve fatos e no pessoas.
O nosso ordenamento penal, de forma legtima, adotou o Direito Penal do fato, mas
que considera circunstncias relacionadas ao autor, especificamente quando da anlise da pena.
Veja-se, portanto, que ainda que a criminalizao somente considere fatos, a
aplicao da pena deve levar em conta o fato e as condies do agente, isto para obedecer o
princpio da individualizao da pena.
2.2) Princpio da LEGALIDADE: Ser analisado na prxima aula.
2.3) Princpio da OFENSIVIDADE / LESIVIDADE:

Por esse princpio, exige-se que, do fato decorra leso ou perigo de leso ao bem jurdico
tutelado.
Surge a diferenciao seguinte:
Crime de Dano: Ocorre efetiva leso ao bem jurdico (homicdio)
Crime de Perigo: Basta o risco de leso ao bem jurdico (Ex.: Omisso de Socorro). Se
subdivide em:
a) Perigo abstrato: O risco de leso absolutamente presumido por Lei.
Temos doutrina entendendo que o crime de perigo abstrato inconstitucional.
Presumir prvia e abstratamente o perigo significa, em ltima anlise, que o perigo
no existe.
Essa tese, no entanto, hoje no prevalece no STF. No HC 104.410, o Supremo
decidiu que a criao de crimes de perigo abstrato no representa, por si s,
comportamento inconstitucional, mas proteo eficiente do Estado.
Essa tese foi firmada a partir da anlise do crime de embriaguez ao volante, que se
trata de crime de perigo abstrato, onde basta que o brio no precisa dirigir de
forma anormal para configurar o crime, bastando estar embriagado.
b) Perigo concreto: O risco de leso deve ser demonstrado.
QUESTES:
QUESTO ESCRITA (simulada) Discorra sobre a criminalizao primria e secundria.
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1 Semestre 2016
A) Criminalizao Primria: Diz respeito ao poder de criar a Lei Penal e introduzir no

Ordenamento Jurdico a tipificao criminal de determinada conduta. Trata-se de instituto que est
umbilicalmente ligada ao direito penal objetivo, ou seja, ao conjunto de normas postas para servir
ao Estado.
B) Criminalizao Secundria: Atrela-se ao poder estatal para aplicar a Lei Penal
introduzida no Ordenamento, isto com a finalidade de coibir determinados comportamentos tidos
como antissociais. Est ligada ao Direito Penal Subjetivo.
Ex.: O legislador resolve criar tipos penais em determinada Lei. Trata-se de criminalizao
primria. Quando h a punio do violador da norma, h a criminalizao secundria.
QUESTO ESCRITA (simulada) Discorra sobre a interpretao EXOFRICA e ENDOFRICA.

A) Interpretao Exofrica: Nesse caso, o significado da norma interpretada no est no
ordenamento normativo. Ex.: art. 20, do Cdigo Penal Erro de Tipo A definio do que tipo
no dada por Lei, mas sim pela doutrina. Quando se interpreta o art. 20, do Cdigo Penal, somente
se compreende o que tipo valendo-se de explicaes doutrinrias, estas que esto fora do
ordenamento normativo.
B) Interpretao Endofrica: Nesse caso, o texto normativo interpretado empresta o sentido
de outros textos do prprio ordenamento normativo. a interpretao utilizada nas normas penais
em branco.
QUESTO ESCRITA (MP/GO): Existem mandados constitucionais de criminalizao implcitos?

Muito embora no possa criar crimes ou cominar pena, a CF/88nos revela Direito Penal,
estabelecendo patamares mnimos, abaixo dos quais a interveno penal no se pode reduzir.
Esses patamares mnimos so chamados de mandados constitucionais de criminalizao.
Ex.: art. 5, inciso XLII, da CF/88, onde se determina que o crime de racismo seja criado, seja
imprescritvel e inafianvel.
Pode ocorrer de os mandados constitucionais de criminalizao sejam implcitos. Ou seja, de
acordo com a maioria, existem mandados de criminalizao implcitos no texto constitucional, com
a finalidade de evitar proteo deficiente do Estado. Tratam-se de verdadeiros imperativos de tutela.
Ex.: A CF/88, no art. 5, garante a todos o direito vida. Nessa previso, no h expressa
determinao no sentido de se criminalizar o homicdio. Todavia, o legislador no pode deixar de
criminalizar tal conduta, sob pena de proteo deficiente do bem jurdico vida.
QUESTO OBJETIVA: (Cespe Juiz de Direito PB/2015) Acerca dos princpios e fontes do
direito penal, assinale a opo correta.
A) Segundo a jurisprudncia do STJ, o princpio da insignificncia deve ser aplicado a casos de

furto qualificado em que o prejuzo da vtima tenha sido mnimo.
INCORRETA: A orientao dominante no STJ no sentido de que no se aplica o princpio da
insignificncia ao furto qualificado (AgResp 735.871/MG 21/10/15)
B) Conforme entendimento do STJ, o princpio da adequao social justificaria o arquivamento de

inqurito policial instaurado em razo da venda de CDs e DVDs.
INCORRETA: O STJ, na Smula 502, no admitiu o citado princpio nos crimes de pirataria.
C) Depreende-se do princpio da lesividade que a autoleso, via de regra, no punvel.
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1 Semestre 2016
CORRETA: Pelo princpio da lesividade, no h crime sem leso ou perigo de leso ao bem jurdico
de outrem. A autoleso, portanto, em regra, no punvel.
Existem casos em que a autoleso pode ser meio para a prtica de crime, como o caso de
fraude de seguros, configurando o crime de estelionato.
D) Depreende-se da aplicao do princpio da insignificncia a determinado caso que a conduta em

questo formal e materialmente atpica.
INCORRETA: O Princpio da Insignificncia causa de atipicidade material, no atingindo a
tipicidade formal.
E) As medidas provisrias podem regular matria penal nas hipteses de leis temporrias ou
excepcionais.
INCORRETA: No existe medida provisria incriminadora.
QUESTO ESCRITA (simulada) Admite-se interpretao extensiva contra o ru?

Resposta: Na interpretao extensiva, toma-se uma palavra e amplia-se o seu alcance.
Existem trs correntes sobre a resposta questo. So elas:
1 Corrente: indiferente se a interpretao extensiva beneficia ou prejudica o ru. A
tarefa do intrprete e evitar injustias, caso em que ser possvel a interpretao
extensiva contrria ao ru. Justifica-se que a CF/88 no probe interpretao extensiva
contra o ru (Nucci e Luis Regis Prado);
2 Corrente: No possvel interpretao extensiva contra o ru, devendo o Juiz aplicar
o in dubio pro reo. Esta corrente tem fundamento no art. 22, do Estatuto de Roma, onde
se probe expressamente a interpretao contrria ao ru.
3 Corrente: Em regra no cabe interpretao extensiva contra o ru, salvo quando
interpretao diversa resultar num escndalo por sua notria irracionalidade (Zaffaroni).
QUESTO ESCRITA (MP/GO): O que se entende por ESPIRITUALIZAO DO DIREITO

PENAL?
Resposta: O Direito Penal norteado pelo Princpio da Exclusiva Proteo de Bens
Jurdicos. Entende-se por bem jurdico o ente material ou imaterial de titularidade individual ou
metaindividual. O Direito Penal, cada vez mais, tem se distanciado da exclusiva proteo de direitos
individuais, passando a se preocupar tambm com bens metaindividuais, tais como o meio
ambiente, direitos do consumidor, ordem econmica, ordem tributria etc.
Em outras palavras: percebe-se uma expanso da tutela do Direito Penal para abranger bens
jurdicos coletivos e difusos, ensejando a denominada
espiritualizao/desmaterializao/dinamizao/liquefao do Bem Jurdico. Ex.: Direito Ambiente
tutelando o meio ambiente.
3) Princpios Relacionados com o Agente do Fato
3.1) Princpio da Responsabilidade Pessoal

Probe-se o castigo pelo fato de outrem.
Veja-se que esse princpio no presente no Direito Civil, sendo possvel, por exemplo, que
os pais sejam responsabilizados por condutas dos filhos.
22
1 Semestre 2016
Por esse princpio, est vedada a responsabilidade coletiva.
Alguns desdobramentos:
Obrigatoriedade da Individualizao da acusao: vedada a denncia genrica, vaga
ou invasiva. O Titular da Ao deve individualizar as condutas.
Obrigatoriedade da Individualizao da pena: O Juiz, na fixao da pena, deve
individualiz-la, de acordo com a gravidade do fato e as condies pessoais dos agentes.
A pena no pode ser uma para todos, tem de ser individualizada, tratando-se de
mandamento constitucional.
Cuidado: Nos crimes societrios, cometidos por deciso de diretoria (Ex.: Sonegao
Fiscal praticada por empresas), possvel se encontrar jurisprudncia flexibilizando a
obrigatoriedade da individualizao da acusao, permitindo-se ao acusador uma
descrio mais genrica dos fatos, isso por inviabilidade de descrio individualizada do
comportamento de cada diretor. Tal fato no acarreta em flexibilizao a
individualizao da pena, que no ocorre de modo algum.
3.2) Princpio da Responsabilidade Subjetiva

No basta que o fato seja materialmente causado pelo agente, ficando a sua responsabilidade
condicionada a existncia da voluntariedade (Culpa/Dolo).
Em resumo, est vedada a responsabilidade penal objetiva (Sem dolo ou culpa).
possvel se encontrar doutrina que defende que a CF/88 exige responsabilizao objetiva,
todavia pode excepcionar-se a sim mesmo, o que ocorre no caso de Pessoas Jurdicas nos crimes
ambientais.
A Responsabilidade penal da pessoa Jurdica nos crimes ambientais objetiva. Ou seja, para
muitos autores, a responsabilidade penal da pessoa jurdica objetiva e vlida, por se trata de
hiptese de exceo constitucionalmente prevista.
3.3) Princpio da Culpabilidade

Trata-se de um princpio limitador do direito de punir.
Em princpio, a exigncia no sentido de que s pode o Estado impor pena ao agente
imputvel, com potencial conscincia da ilicitude, quando dele exigvel conduta diversa.
Trata-se de princpio que apenas explicita os elementos da culpabilidade.
3.4) Princpio da Isonomia

Art. 5, caput, da CF/88 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes.
A isonomia prevista na CF/88 substancial e no formal. Significa que deve se tratar de
forma igual, o que igual, e desigualmente o que desigual. Ex.: Lei Maria da Penha.
O STF assim afirmou na ADC 19, quando afastou as alegaes de que o tratamento
especialmente protetivo conferido mulher pela Lei n 11.340/06 violaria a isonomia. Nesse
julgamento, foi observado que o princpio constitucional o da isonomia substancial, e no formal.
3.5) Princpio da Presuno de Inocncia

Conveno Americana de Direitos Humanos Art. 8. 2: Toda pessoa acusada de um delito
tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa.
23
1 Semestre 2016
Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade s seguintes garantias mnimas.
Art. 5, LVII, da CF/88 - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria.
Parcela da doutrina (Mirabete) leciona que a CF/88 no adotou o princpio da presuno de

inocncia, mas o princpio da presuno de no culpa, este que defende ser mais coerente como
sistema de priso provisria.
Em provas subjetivas pode se citar tais princpios como sinnimos, da seguinte forma, por
exemplo: Princpio da Presuno da Inocncia (ou da no culpa).
Desdobramentos do Princpio em questo:

Qualquer restrio liberdade do investigado ou acusado somente se admite aps a
condenao definitiva.
Obs.: A priso provisria (preventiva e temporria) s cabvel quando imprescindvel.
Priso provisria = Imprescindibilidade. Ningum pode ser preso provisoriamente por
ser conveniente a alguma situao/coisa.
Art. 312, do CPP - A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem
econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver
prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. . Diante dessa concluso, o termo
conveniente presente no transcrito dispositivo criticado por Vicente Greco.
Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru. O nus probatrio
da acusao, no obrigado o ru a comprovar a sua inocncia.
A condenao deve derivar da certeza do julgador. Isso significa que se trabalha com o
princpio do in dubio pro reo.
No julgamento do HC 126.292/SP, o STF, modificando orientao antes firmada,
considerou possvel o incio da execuo da pena aps o recurso em segunda instncia.
Antes, no HC 84.078/MG, o tribunal havia considerado impossvel que se executasse a
pena antes do trnsito em julgado da sentena condenatria e estabeleceu a possibilidade
de encarceramento apenas se verificada a necessidade de que isso ocorresse por meio de
cautelar (priso preventiva). poca, asseverou o tribunal, para alm do princpio da
presuno de inocncia, que A ampla defesa, no se a pode visualizar de modo restrito.
Engloba todas as fases processuais, inclusive as recursais de natureza extraordinria. Por
isso a execuo da sentena aps o julgamento do recurso de apelao significa,
tambm, restrio do direito de defesa, caracterizando desequilbrio entre a pretenso
estatal de aplicar a pena e o direito, do acusado, de elidir essa pretenso.
No novo julgamento, considerou-se que a priso aps a apreciao de recurso pela
segunda instncia no desobedece a postulados constitucionais nem mesmo ao da
presuno de inocncia porque, a essa altura, o agente teve plena oportunidade de se
defender por meio do devido processo legal desde a primeira instncia. Uma vez julgada
a apelao e estabelecida a condenao (situao que gera inclusive a suspenso dos
direitos polticos em virtude das disposies da LC n 135/2010), exaure-se a
possibilidade de discutir o fato e a prova, razo pela qual a presuno se inverte. No
possvel, aps o pronunciamento do rgo colegiado, que o princpio da presuno de
inocncia seja utilizado como instrumento para obstar indefinidamente a execuo penal.
Considerou-se, ainda, a respeito da possibilidade de que haja equvoco inclusive no
julgamento de segunda instncia, que h as medidas cautelares e o habeas corpus,
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1 Semestre 2016
expedientes aptos a fazer cessar eventual constrangimento ilegal.
4) Princpios Relacionados com a Pena

Sero estudados quando da Teoria Geral da Pena.
5) Princpio da legalidade
um princpio relacionado com o fato do agente.
Previses legais:
Art. 5, inciso II, da CF/88 - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei;
Art. 5, inciso XXXIX, da CF/88 - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
Art. 1, do Cdigo Penal - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao
legal.
Tambm previsto nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos, tais como da C.I.D.H,
no Estatuto de Roma.
Conceito: uma real limitao ao poder Estatal de interferir na esfera das liberdades
individuais. Da sua incluso na CF/88 e nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos.
Legalidade: Nasce da soma da Reserva Legal + Anterioridade. No h crime ou pena sem

lei (reserva Legal) anterior (Anterioridade).
Pergunta-se: O princpio em questo abrange as Contravenes e Medidas de Segurana?

Resposta: Aplica-se a parte geral do Cdigo Penal Lei de Contravenes penai, o
que faz com que as contravenes sejam abrangidas pelo princpio da legalidade. Da mesma forma,
atualmente prevalece que a Medida de Segurana tambm est atrelada ao Princpio da Legalidade.
Francisco de Assis Toledo defendia que a Medida de Segurana por possuir finalidade
essencialmente preventiva no devia respeito legalidade. A doutrina atual reconhece carter
aflitivo Medida de segurana, o que determina a observncia ao Princpio da Legalidade.
Assim, o art. 1, do Cdigo Penal, merece a seguinte releitura: No h infrao penal
(crime ou contraveno penal) sem lei anterior que o defina. No sano penal (pena ou medida de
segurana) sem prvia cominao legal.
Desdobramentos:
No h crime ou pena sem lei: Prevalece que o crime somente pode ser criado por Lei
Ordinria, e, excepcionalmente por Lei Complementar.
No tocante Medida Provisria, por no ser Lei, mas sim ato do Executivo com fora
normativa, no poder criar crimes ou cominar pena.
Indaga-se, diante disso, sobre a possibilidade de Medida Provisria no incriminadora,
como por exemplo, Medida Provisria prevendo hiptese de extino da punibilidade.
Relembre-se que o art. 62, 1, inciso I, b, da CF/88 ( vedada a edio de medidas provisrias
sobre matria: b) direito penal, processual penal e processual civil; ), probe Medida Provisria versando
sobre Direito Penal (matria includa pela EC n 32/01). Existem duas correntes:
1 Corrente: com o advento da EC n32/01, ficou claro que Medida Provisria no
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1 Semestre 2016
pode versar sobre direito penal, pouco importando se incriminador ou no

incriminador. Trata-se de corrente que prevalece entre os constitucionalistas.
2 Corrente: A EC/32/01 refora a proibio da Medida Provisria sobre Direito
Penal incriminador, permitindo matria de Direito Penal no incriminador. a
posio atual do STF.
Referido Tribunal Supremo admitiu como vlida a medida provisria no
incriminadora 417/08, que impedia a tipificao de certos delitos previstos no
Estatuto do Desarmamento.
Obs.: Resolues do TSE que tratam de crimes, so consideradas como vlidas uma vez
que apenas so repetidos crimes anteriormente criados por Lei.
No h crime ou pena sem lei anterior: Trata-se do princpio da anterioridade. O
Princpio da anterioridade s veda a retroatividade malfica da Lei penal. A
retroatividade benfica uma garantia fundamental do indivduo (se a lei nova beneficia
o agente, deve retroagir para alcanar fatos pretritos).
No h crime ou pena sem lei estrita: Veda-se o costume incriminador.
Indaga-se: para que serve o costume no Direito Penal?
Resp.: possvel o costume interpretativo, ou seja, o costume secundum legem (Ex.:
a definio do perodo de repouso noturno depende de costume da localidade.)
Indaga-se: possvel o costume revogar infrao penal?
Resp.: Jogo do Bicho Trs correntes:
1 Corrente: Admite-se o costume abolicionista ou revogador de lei nos casos em
que a infrao penal no mais contraria o interesse social deixando de repercutir
negativamente na sociedade.
Concluso: para essa corrente, jogo do bicho deixou de ser contraveno
penal, tendo sido revogado formal e materialmente.
2 Corrente: No possvel o costume abolicionista. Entretanto, quando o fato j
no mais indesejado pelo meio social, a lei no deve ser aplicada pelo
magistrado.
Concluso: jogo do bico, apesar de formalmente contraveno penal, no
deve servir para punir o agente no caso concreto. Defende que houve uma
revogao meramente material, mas no formal.
3 Corrente (Prevalece): somente a lei pode revogar outra lei. No existe costume
abolicionista.
Concluso: Jogo do bicho permanece contraveno penal, devendo o
contraventor ser punido. Essa corrente a adotada pelo STF e pelo STJ.
Essa questo tambm discutida no crime de pirataria, onde novamente
afastada a possibilidade da adequao social (costume) revogar o referido
crime. Smula 502, do STJ Presentes a materialidade e a autoria, afigura-
se tpica, em relao ao crime previsto no art. 184, 2, do Cdigo Penal, a
conduta de expor venda CDs e DVDs piratas.
No h crime ou pena sem lei estrita: a vedao de utilizao de analogia para criar
tipo incriminador.
Relembre-se que a analogia in bonam partem possvel, desde que haja efetiva lacuna,
ou seja, efetiva omisso involuntria do legislador.
No ha crime ou pena sem lei certa: Trata-se do princpio da taxatividade ou
determinao. Exige-se clareza dos tipos penais. A falta de clareza campo certo para
arbitrariedades.
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1 Semestre 2016
No h crime ou pena sem lei necessria: consequncia lgica do princpio da

interveno mnima. Esse desdobramento justificou a revogao do crime de adultrio,
vez que tal conduta suficientemente regulamentada por outros ramos do Direito.
Diferena entre Legalidade Formal e Material

Legalidade Formal Legalidade Material
a obedincia ao devido processo legislativo. O contedo do tipo deve respeitar direitos e
Se observou-se esse obedincia, a lei vigente. garantias individuais.
Prevalece que a Lei vigente no
necessariamente vlida, superada a viso de
Kelsen.
Essa diferenciao vem sendo feita pelo STF. Ex.: Anlise da validade do regime integral
fechado, quando se concluiu que ainda que vigente a norma (respeita a legalidade), o contedo no
respeita direitos individuais (proporcionalidade, individualizao da pena, isonomia, dignidade da
pessoa humana).
Classificao da Lei Penal:

1) Lei Completa: aquela que dispensa complemento valorativo (feito pelo Juiz), ou
normativo (feito pelo legislador). Ex.: art. 121, do Cdigo Penal.
2) Lei Incompleta: a nora que depende de complemento valorativo (tipo aberto) ou
normativo (norma penal em branco).
Tipo Aberto: uma espcie de Lei Penal Incompleta. Depende de
complemento valorativo a ser dado pelo Juiz na anlise do caso concreto.
Ex.: Tipos culposos, Tipos com elementos normativos (exigem juzo de valor
do magistrado)
Ateno: O tipo aberto, para no violar o princpio da legalidade deve trazer
o mnimo de determinao.
Norma Penal em Branco: uma espcie de Lei Penal Incompleta. Depende
de complemento normativo, que dado por outra norma. Uma Lei penal
complementada por outra norma. Possuem as seguintes espcies:
Norma Penal em Branco Prpria (em sentido estrito, heterognea): O
complemento normativo no emana do legislador, mas sim de fonte
normativa diversa. Tem-se uma Lei penal que complementada por uma
norma diferente de Lei. Ex.: Lei de Drogas (Lei n 11.343/06) que
complementada por uma Portaria (Portaria 344/98 da ANVISA). Art. 1,
da Lei n 11.343/06 - Esta Lei institui o Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre
Drogas - Sisnad; prescreve medidas para preveno do uso indevido, ateno e reinsero social
de usurios e dependentes de drogas; estabelece normas para represso produo no
autorizada e ao trfico ilcito de drogas e define crimes. Pargrafo nico. Para fins desta Lei,
consideram-se como drogas as substncias ou os produtos capazes de causar dependncia, assim
especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo
da Unio.
Norma Penal em Branco Imprpria (em sentido amplo, homognea):
O complemento normativo emana do legislador. Tem-se uma lei penal
complementada por outra Lei.
Esta lei que complementa por de ser tambm penal ou extrapenal (Ex.:
Lei Civil). Surgem, portanto duas outras espcies:
Norma penal em Branco Imprpria Homovitelina/Homloga: o
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1 Semestre 2016
complemento feito por uma Lei Penal.

Norma penal em Branco Imprpria Heterovitelina/Heterloga: O
complemento feito por uma Lei no Penal.
Pergunta-se: A norma Penal em branco heterognea constitucional?

Resp.: A lei penal em branco heterognea aquela que complementada por uma
norma diversa da Lei. Existem duas correntes sobre a matria:
1 Corrente (Rogrio Greco e Paulo Queiroz): Entende-se que h violao ao
princpio da legalidade. Defende que a Norma Penal em Branco Heterognea
impossibilita a discusso amadurecida da sociedade a respeito do seu
complemento, ferindo o art. 20, inciso I, da CF/88 - Compete privativamente Unio
legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico,
espacial e do trabalho;
2 Corrente (Prevalece no STF Luis Rgis Prado): No enxerga violao ao
princpio da legalidade. Defende que a Norma Penal em Branco Heterognea
constitucional, vez que o Legislador criou o tipo penal com todos os seus
requisitos, sendo que a remisso ao Poder Executivo absolutamente
excepcional e necessria por razes de tcnica legislativa. O Executivo apenas
esclarece um requisito do tipo.
Pergunta-se: Pode uma Lei Penal em Branco ser complementada por uma Lei Estadual ou
Municipal?
Resp.: Norma penal em branco s instncias federativas diversas: a lei penal em
branco pode ser complementada por normas oriundas de instncias federativas diversas (Poder
Executivo Federal, Estadual ou Municipal). O art. 63, da Lei dos Crimes Ambientais (Lei n
9.605/98, por exemplo, pune com recluso de 01 a 03 anos, e multa alterar aspecto ou estrutura de
edificao ou local especialmente protegido por Lei, ato administrativo ou deciso judicial em razo
de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico ou monumental, sem autorizao da autoridade
competente ou em desacordo com a concedida.
Veja-se que a Lei pode ser complementada, inclusive, por Ato de Poder Executivo
Municipal. Ex.: Tombamento de um prdio por um Municipal; Lei Municipal torna determinada
rea como espao ambiental protegido.
Eficcia Lei Penal no Tempo
1) Introduo
Como decorrncia do princpio da legalidade, aplica-se em regra, a lei penal vigente ao
tempo da realizao do fato criminoso (tempus regit actum). A lei penal nasce e aplica-se para os
fatos cometidos da sua vigncia para frente. No nasce, em regra, para aplicar-se ao passado.
Excepcionalmente, no entanto, ser permitida a retroatividade da lei penal para alcanar os
fatos passados, desde que benfica ao ru.
possvel que a lei penal se movimente no tempo, e esse fenmeno denominado
extratividade da lei penal.
Extratividade da Lei Penal

Surgem as seguintes espcies da Extratividade da Lei Penal:
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1 Semestre 2016
Ultratividade Retroatividade
A Lei anterior continua aplicada para os fatos A Lei posterior aplica-se aos fatos cometidos
cometidos na sua vigncia, pois a lei posterior antes de sua vigncia, pois mais benfica do que
que a revogou prejudicial ao ru. a Lei revogada. o inverso da ultratividade.
Ex.: Lei A (Pena de 01 a 04 anos) revogada Ex.: Lei A (Pena de 02 a 05 anos) revogada
pela Lei B (pena de 02 a 05) anos. A Lei A pela Lei B (pena de 01 a 04) anos. A Lei B
continuar sendo aplicada para os fatos alcanar os fatos pretritos para beneficiar o
aplicados quando de sua vigncia. ru.
2) Tempo do Crime
Adota-se a teoria da atividade. Art. 4, do Cdigo Penal - Considera-se praticado o crime no momento
da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado.
Obs.1: Princpio da Coincidncia (congruncia ou simultaneidade): sabendo-se que o crime

considera-se praticado no momento da ao ou omisso, todos os elementos do crime (fato tpico,
ilicitude e culpabilidade) devem estar presentes nesse momento (momento da conduta). no
momento da ao ou omisso que o fato tem de ser tpico e ilcito e o agente ser culpvel.
Sucesso de Leis Penais no Tempo

A regra geral a irretroatividade da Lei penal, excetuada somente quando Lei posterior for
mais benfica (retroatividade).
Existem cinco situaes possveis:
Tempo da Conduta Lei Posterior Irretroatividade
1 Fato atpico Fato tpico Irretroatividade da Lei Posterior (art.
1, do Cdigo Penal)
2 Fato tpico Aumentou a pena Irretroatividade da Lei Posterior (art.
1, do Cdigo Penal)
3 Fato Tpico Supresso da Figura Criminosa Retroatividade da Lei Posterior (art.
2, caput, do Cdigo Penal)
4 Fato Tpico Diminuio da pena Retroatividade da lei Posterior (art. 2,
pargrafo nico, do Cdigo Penal)
5 Fato Tpico Migra o contedo criminoso Princpio da continuidade normativo-
para outro tipo penal tpico. A aplicao da lei depender da
anlise do caso concreto.
1) Sucesso de Lei Incriminadora (novatio legis incriminadora)

1 Fato atpico Fato tpico Irretroatividade da Lei Posterior (art.
1, do Cdigo Penal)
Ex.: cola eletrnica era atpico (STF e STJ) antes da Lei n 12.550/11. Criado por essa lei o
crime de cola eletrnica, isto pelo art. 311-A, do Cdigo Penal, no poder haver retroatividade para
alcanar condutas pretritas.
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1 Semestre 2016
2) Novatio legis in pejus/Lex Gravior

2 Fato tpico Aumentou a pena Irretroatividade da Lei Posterior (art.
1, do Cdigo Penal)
Lei nova que de qualquer modo prejudica o ru.
A Lei anterior ser ultra-ativa para os fatos praticados durante sua vigncia.
Ex.: Antes da Lei n 12.234/10, o prazo prescricional para crimes com pena inferior a 01 ano
era de 02 (dois) anos. Essa lei aumentou o prazo para 03 (trs) anos. Ser, portanto, irretroativa,
sendo a lei anterior ultra-ativa para os fatos praticados durante sua vigncia e a Lei posterior
irretroativa.
Sucesso de Leis Penais no Crime Continuado e no Crime Permanente

Smula 711 do STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
Aplica-se a lei vigente no momento em que cessar a continuidade ou permanncia,
mesmo que mais grave.
3) Aboltio Criminis
3 Fato Tpico Supresso da Figura Criminosa Retroatividade da Lei Posterior (art.
2, caput, do Cdigo Penal)
a revogao de um tipo penal pela supervenincia de lei descriminalizadora.
Vigora a Retroatividade da Lei Posterior.
Art. 2, caput, do Cdigo Penal - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime,
cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico - A lei posterior, que de
qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em
julgado.
Exemplo: Adultrio praticado antes da Lei n 11.105/05, que revogou referido crime. A Lei
retroagir para alcanar fatos pretritos.
Duas consequncias importantes:
Faz cessar a execuo penal, uma vez que a Lei abolicionista sequer respeita coisa
julgada;
Faz cessar os efeitos penais da condenao. To somente os efeitos penais desaparecem,
permanecendo os efeitos civis (extrapenais). Arts. 91 e 92, do Cdigo Penal.
4) Novatio legis in mellius/Lex Mitior

4 Fato Tpico Diminuio da pena Retroatividade da lei Posterior (art. 2,
pargrafo nico, do Cdigo Penal)
Lei posterior que de qualquer modo favorece o ru retroagir. Art. 2, pargrafo nico, do
Cdigo Penal (A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por
sentena condenatria transitada em julgado).
Lex Mitior tambm no respeita coisa julgada.
Ex.: Antes da Lei de Drogas, posse de drogas de uso prprio era punida com pena privativa
de liberdade. Aps tal diploma punida apenas com penas restritivas de direito. Tais previses
devem retroagir para beneficiar condutas pretritas.
J tendo ocorrido o trnsito em julgado, a aplicao da lei mais benfica dever seguir as
seguintes observaes:
Prova Objetiva: Smula 611, do STF Transitada em julgado a sentena condenatria,
compete ao Juzo das Execues a aplicao da lei mais benigna.
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1 Semestre 2016
Prova Subjetiva: Existem duas correntes:

1 Corrente: o Juiz da Execuo que aplica a lei penal mais benigna;
2 Corrente: A aplicao depender do caso concreto:
Se de aplicao meramente matemtica, caber ao juzo da execuo;
Se implicar juzo de valor, ser necessria uma reviso criminal.
Espcie Juzo Competente Exemplo
Aplicao Matemtica Juzo da execuo Cria-se diminuio para o roubo o bem subtrado
no suplanta 01 (um) salrio-mnimo
Juzo de Valor Reviso Criminal Cria-se diminuio da pena para o roubo quando
houver pequeno prejuzo para a vtima
Pergunta-se: possvel a aplicao de lei mais benfica durante a vacatio legis?

Resposta: Existem duas correntes:
1 Corrente (Rogrio Greco): perfeitamente possvel. Se o destinatrio j se
inteirou do contedo da Lei na vacatio legis, sendo ela mais benfica poder ser
aplicada.
2 Corrente (Majoritria): NO perodo de vacatio, a lei no possui eficcia social.
adotada pelo STJ (2010).
Combinao de Leis
Pergunta-se: Para beneficiar o ru, admite-se a combinao de leis penais?
Resposta: Existem duas correntes:
1 Corrente: possvel e deve ser feito para favorecer o ru;
2 Corrente: No possvel sob pena de o Juiz estar legislando. Smula n 501,
do STJ - cabvel a aplicao retroativa da Lei n. 11.343/2006, desde que o
resultado da incidncia das suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao
ru do que o advindo da aplicao da Lei n. 6.368/1976, sendo vedada a
combinao de leis.
5) Princpio da Continuidade Normativo-Tpica

5 Fato Tpico Migra o contedo criminoso Princpio da continuidade normativo-
para outro tipo penal tpico. A aplicao da lei depender da
anlise do caso concreto.
Esse princpio no se confunde com a abolitio criminis

Abolitio Criminis Continuidade normativo-tpica
Existe a supresso da conduta criminosa Ocorre a supresso formal do tipo
A conduta no ser mais punida (o fato deixa de O fato permanece punvel. A conduta criminosa
ser punvel) apenas migra para outro tipo penal
A inteno do legislador no mais considerar o A inteno do legislador manter o carter
fato criminoso criminoso do fato, mas com outra roupagem
Exemplo
Antes da Lei n 12.015/09 Depois da Lei n 12.015/09
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1 Semestre 2016
Art. 213 do Cdigo Penal: Estupro Art. 213, do Cdigo Penal (estupro e atentado)
Art. 214 do Cdigo Penal: Atentato Violento ao Art. 214, do Cdigo Penal (foi revogado e o seu
Pudor contedo migrou para o art. 213, do Cdigo
Penal)
Em tais casos, a retroatividade depender do caso concreto. Ou seja, dever ser analisada se
a mudana beneficia ou prejudica a situao do ru.
Lei Excepcional ou Temporria

Art. 3, do Cdigo Penal - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou
cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia.
Veja-se dois tipos de Leis:

Lei Temporria: aquela criada para ter vigncia em um prazo determinado. Tem pr-
fixado no seu texto o lapso temporal.
Lei Excepcional: Criada em funo de algum evento transitrio e perdurar enquanto
persistir o estado de emergncia (Ex.: Estado de Guerra, Calamidades, Epidemias)
Caractersticas:
1) Autorrevogabilidade: So leis autorrevogveis, leis intermitentes. Consideram-se
revogadas assim que encerrado o prazo fixado (temporria) ou cessada a situao de anormalidade
(excepcional).
2) Ultratividade: So leis que alcanam os fatos praticados durante a sua vigncia ainda que
revogveis. Trata-se de uma hiptese excepcional de ultratividade malfica. Ex.: Lei n 12.663/12
(Lei da Copa) previu crimes em Lei Temporria. Um dos crimes reproduzir ou modificar
quaisquer smbolos oficiais de Titularidade da FIFA, sendo que os tipos penais somente tem
vigncia at 31/12/2014. Os fatos praticados durante esse perodo continuaro a ser punidos ainda
que revogada a Lei.
A ultratividade se justifica porque tais leis so de curta durao. Caso assim no fosse,
perderiam a fora intimidativa.
Em outras palavras: Trata-se de hiptese excepcional de ultratividade malfica.
Existem duas correntes sobre a constitucionalidade dessa ultratividade malfica:

1 Corrente: de duvidosa constitucionalidade, posto que exceo irretroatividade
legal que consagra a CF/88, no admite excees, possui carter absoluto. A extra-
atividade deve ser sempre em benefcio do ru;
2 Corrente (Prevalece): O art.3 no viola o princpio da irretroatividade da lei
prejudicial. No existe sucesso de leis penais. No existe tipo versando sobre o mesmo
fato sucedendo lei anterior. No existe lei para retroagir.
Retroatividade da Jurisprudncia
A CF/88, se refere somente retroatividade da lei (proibindo-a quando malfica e

incentivando-a quando benfica).
O CP tambm s disciplina a retroatividade da lei (no da jurisprudncia).
32
1 Semestre 2016
O entendimento que prevalece o de que a extra-atividade s se refere lei, no se

estendendo jurisprudncia.
ATENO: Para Paulo Queiroz deve ser proibida a retroatividade desfavorvel da

jurisprudncia e aplicada a retroatividade benfica, autorizando reviso criminal.
CUIDADO! No se pode negar a retroatividade da jurisprudncia quando dotada de efeitos

vinculantes (Smula vinculante, ADI, ADC, ADPF).
QUESTES:
(EJEF Juiz Substituto MG) Com relao aplicao da lei penal, INCORRETO afirmar:
a) A lex mitior inaplicvel sentena condenatria que se encontra em fase de execuo.

Lex mitior lei posterior que, de qualquer modo, favorece o ru (art. 2, pargrafo nico, do
Cdigo Penal). A lex mitior, assim como a abolitio criminis, no respeita a coisa julgada.
Alternativa INCORRETA a ser assinalada
b) A abolitio criminis faz desaparecer todos os efeitos penais, inclusive quanto queles relativos aos
fatos definitivamente julgados.
Questo correta.
Relembre-se, todavia que os efeitos extrapenais permanecem com a abolitio criminis.
c) A novatio legis incriminadora aplica-se a fatos posteriores sua vigncia.

Novatio legis incriminadora a lei incriminadora que passa a considerar crimes antes no
previstos. aplicada a fatos posteriores sua vigncia.
d) A lei excepcional, embora cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato

praticado durante sua vigncia.
A lei excepcional ultra-ativa, sob pena de estar fadada ao insucesso.
QUESTO ESCRITA: (MP/GO) O que norma penal em branco ao revs?
Tambm chamada norma penal em branco ao avesso.
Na norma penal em branco ao revs, o complemento refere-se sano, ao preceito

secundrio, e no ao contedo proibitivo. O complemento feito na sano do preceito secundrio.
O complemento deve ser necessariamente fornecido por lei, jamais espcie normativa
diversa. No possvel a fixao de pena dado por portaria, ou qualquer outra espcie normativa
que no seja Lei. Veja-se que a norma penal em branco ao revs sempre homognea.
Norma Penal em Branco Norma Penal em Branco ao Revs

Lei Penal: Lei Penal:
a) Preceito Primrio (contedo criminoso): a) Preceito Primrio: completo, determinado;
33
1 Semestre 2016
incompleto; b) Preceito Secundrio: incompleto (Ex.: Lei n

b) Preceito secundrio (sano Penal): completo. 2.889/56 Art. 1 Genocdio).
Ex.: Lei de Drogas.
QUESTO DISCURSIVA: (MP/BA) O que norma penal em branco ao quadrado ou raiz

quadrada da norma penal em branco?
Na norma penal em branco h uma Lei complementada por outra norma. J na norma penal
em branco ao quadrado, tem-se uma Lei, que complementada por outra norma, esta que, por sua
vez, tambm depender de complementao.
Em outras palavras: Neste caso, a norma penal requer um complemento que, por sua vez,
deve tambm ser integrado por outra norma. Ex.: Lei n 9.605/98, art.38. prevista como crime
destruir ou danificar floresta em APP. O conceito de floresta feito pelo Cdigo Florestal. J a
incluso da floresta em APP feita por uma declarao de interesse social por parte do Executivo.
QUESTO DISCURSIVA: (MP/SP) A alterao da norma penal em branco pode gerar a sua
retroatividade? Justifique sua resposta.
Tem-se uma lei penal que complementada por uma outra norma. Questiona-se se a
alterao da norma que complementa gera retroatividade se for mais benfica.
Existem quatro correntes que discutem essa corrente:
1 Corrente: A alterao do complemento da Norma Penal em Branco. deve sempre
retroagir, desde que mais benfica para o ru (Paulo Jos da Costa Jnior). Defende que
a alterao benfica do complemento retroage.
2 Corrente: A alterao na norma complementadora, mesmo que benfica, irretroativa
(a norma principal no revogada com a simples alterao de complementos).
Defendida por Frederico Marques. A Lei complementada por outra norma, mesmo que
seja alterao benfica, no retroagir. S ter aplicao de sua vigncia em diante.
3 Corrente: S tem importncia a variao da norma complementar na aplicao
retroativa da Norma Penal em Branco quando esta provoca uma real modificao da
figura abstrata do direito penal, e no quando importe a mera modificao de
circunstncia que, na realidade, deixa subsistente a norma penal. Defendida por
Mirabete. Tem-se uma lei que complementada por uma norma, a qual sofrer uma
alterao. Ter-se- que analisar se a alterao provoca uma real modificao da figura
penal, e, em caso afirmativo retroagir, caso contrrio no h retroatividade.
4 Corrente: A alterao de um complemento na Norma Penal em Branco homognea
ter efeitos retroativos se benfica. Quando se tratar de Norma Penal em Branco
heterognea, a alterao mais benfica s ocorre quando a legislao complementar no
se reveste de excepcionalidade (se excepcional, no retroage). Corrente adotada pelo
STF, defendida por Zaffaroni e Alberto Silva Franco.
Exemplos:
Art. 237, do Cdigo Penal Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a
nulidade absoluta. Trata-se de uma norma penal em branco, vez que os impedimentos do
casamento esto previstos no C. Civil.
Trata-se de Lei Penal complementada por uma Lei Civil, portanto se trata de Lei Penal
em Branco Homognea. homognea heterovitelina, vez que se tratam de diplomas
distintos.
No caso do crime em questo, imagine-se que uma Lei altere o Cdigo Civil e exclua
34
1 Semestre 2016
uma das hipteses de impedimento do casamento, sob a qual determinada pessoa

recebeu condenao. Veja-se a situao estudada para cada uma das correntes:
1 Corrente: Como houve uma alterao do complemento e por ser benfica, dever
retroagir.
2 Corrente: Como no houve alterao da norma principal, no retroagir.
3 Corrente: A alterao modificou a estrutura do crime, portanto dever retroagir.
4 Corrente: Por ser norma penal em branco homognea sempre retroagir.
Lei de Drogas: norma penal em branco complementada por uma portaria.
heterognea, vez que complementada por portaria. Caso haja uma alterao na portaria
para retirar uma substncia. Veja-se a situao para cada uma das correntes:
retroagir.
3 Corrente: A alterao modificou a estrutura do crime, portanto dever retroagir.
4 Corrente: Por ser norma penal em branco heterognea que no nasceu para
atender uma situao excepcional, a alterao benfica retroagir.
Art. 2, inciso VI, da Lei 1.251/51 Crime contra economia popular transgredir tabelas
oficiais de preos superior ao tabelado. A tabela de preos complementada por uma
portaria, portanto norma penal em branco heterognea. Havendo alterao da tabela
para beneficiar o crime.
retroagir.
3 Corrente: A alterao no modificou a estrutura do crime, vez que s ocorreu
uma atualizao, portanto no dever retroagir.
4 Corrente: Por ser norma penal em branco heterognea e a portaria no nasceu
para atender uma situao excepcional, portanto a alterao da tabela no retroagir.
Eficcia da Lei Penal no Espao
Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou mais
Estados igualmente soberanos, gerando, nesses casos, um conflito internacional de jurisdio, o
estudo da lei penal no espao visa apurar as fronteiras de atuao da lei penal nacional.
perfeitamente possvel que o mesmo fato desperte o interesse de punir de Portugal, por
exemplo, e do Brasil. Diante disso, importante estabelecer as fronteiras de atuao, para saber
qual pas aplicar a sua Lei no caso concreto.
Os instrumentos a serem utilizados para dirimir os conflitos internacionais de jurisdio so

os princpios. Veja-se o estudo individualizado destes princpios.
1) PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE: aplica-se a lei penal do local do crime. Ou seja,

no importa a nacionalidade dos envolvidos ou do bem jurdico tutelado.
Este o princpio regra da maioria dos ordenamentos jurdicos mundiais.
Existem outros princpios que determinam porm a aplicao da Lei Nacional fora do
territrio do pas. So os princpios seguintes.
35
1 Semestre 2016
2) PRINCPIO DA NACIONALIDADE ATIVA: aplica-se a lei penal da nacionalidade do

agente. Neste caso, no importa a nacionalidade da vtima, do bem jurdico ou ainda o local do
crime.
3) PRINCPIO DA NACIONALIDADE PASSIVA: A doutrina diverge.
1 Corrente 2 Corrente
Aplica-se a Lei da Nacionalidade da Vtima Aplica-se a nacionalidade do agente quando
ofender um concidado.
No importa a nacionalidade do agente, do bem No importa a nacionalidade do bem jurdico o
jurdico ou do local do crime ou o local do crime.
Somente seria aplicada a Lei Brasileira quando
um agente brasileiro praticar um crime contra
outro brasileiro no estrangeiro.
Bittencourt Fernando Capez
Prevalece atualmente
4) PRINCPIO DA DEFESA (OU REAL): aplica-se a lei penal da nacionalidade do bem

jurdico lesado.
No importa o local do crime ou a nacionalidade dos sujeitos.
5) PRINCPIO DA JUSTIA PENAL UNIVERSAL: o agente fica sujeito a lei penal do pas
em que ele for encontrado.
Tambm denominado Justia Penal Cosmopolita.
No importa o local do crime, a nacionalidade dos envolvidos ou do bem jurdico.
um princpio normalmente previsto em Tratados Internacionais de cooperao na
represso de determinados delitos de alcance transnacional, como por exemplo: genocdio, trfico
transnacional de drogas, de pessoas e de armas.
Fica acordado em tais tratados que o agente ser punido pelo pas em que for encontrado.
6) PRINCPIO DA REPRESENTAO (DO PAVILHO, DA BANDEIRA, DA

SUBSTITUIO OU DA SUBSIDIARIEDADE): A lei penal aplica-se aos crimes cometidos em
aeronaves e embarcaes privadas quando praticados no estrangeiro e a no sejam julgados (inrcia
do pas estrangeiro).
No importa a nacionalidade dos envolvidos, do bem jurdico ou o local do crime. Basta que
tenha ocorrido no estrangeiro e o pas estrangeiro tenha se mantido inerte diante da infrao.
Princpio adotado no Brasil: O Brasil adotou como regra o princpio da territorialidade,

todavia todos os outros princpios foram adotados pela Lei Brasileira nos casos excepcionais onde
ser aplicada a legislao nacional em crimes cometidos fora do territrio brasileiro.
Diz-se ento que o Brasil adotou a territorialidade temperada. Isto porque, como visto pelo
teor do disposto no art. 5, do Cdigo Penal (Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras
de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. ), possvel no aplicar a Lei Brasileira para
crimes ocorridos no Territrio Nacional caso haja regras especficas previstas em Tratados e
Convenes ou regras de Direito Internacional.
Ou seja, possvel, por conta de regras internacionais, que um crime cometido no Brasil,
36
1 Semestre 2016
no sofra as consequncias da lei brasileira. Ex.: Imunidade Diplomtica.
Territorialidade Extraterritorialidade Intraterritorialidade

Local do Crime: Brasil Local do Crime: Estrangeiro Local do Crime: Brasil
Lei Aplicvel: Lei Brasileira Lei Aplicvel: Lei Brasileira, Lei Aplicvel: Lei Estrangeira,
aplicada por um Juiz Brasileiro. aplicada pelo Juiz do Pas da
Diferentemente do que ocorre no mbito do Direito Civil, o Juiz nacionalidade da Lei aplicvel.
Brasileiro s aplica a Lei Penal Brasileira. O fato ser julgado no
estrangeiro.
Territrio Nacional: O territrio nacional abrange o espao geogrfico (solo, subsolo, espao
areo correspondente, rios lagoas, mar) somado ao espao jurdico (por fico ou equiparao)
O espao jurdico est previsto no art. 5, 1, do Cdigo Penal - Para os efeitos penais, consideram-
se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo
brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,
que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.
Pblica: Embarcao e aeronave Brasileira Pblicas e a servio do governo so
consideradas territrio nacional onde quer que se encontrem.
Privada: A embarcao e a aeronave privada Brasileira so extenso do territrio
brasileiro quando estiverem no alto-mar ou no espao areo correspondente ao alto-mar.
Pblica ou Privada Estrangeira: Art. 5, 2, do Cdigo Penal - tambm aplicvel a lei
brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada,
achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou
mar territorial do Brasil. Se a aeronave for pblica estrangeira, respeita-se a bandeira e
entende-se tal aeronave ou embarcao como territrio estrangeiro. Todavia, tratando-se
de embarcao ou aeronave privada estrangeira, se estiver dentro do territrio nacional
geogrfico, aplica-se a lei nacional.
Veja-se as seguintes concluses apresentadas pelo professor:
A) Quando os navios ou aeronaves brasileiros forem pblicos ou estiverem a servio do
governo brasileiro, quer se encontre em territrio nacional ou estrangeiro, so
considerados parte do nosso territrio.
B) Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da
bandeira que ostentam.
C) Quando estrangeiros, em territrio brasileiro desde que privados, so considerados
parte de nosso territrio.
Exerccios:
1) Avio da Fora Area Brasileira que transporta autoridade Brasileira para a Sua. No
momento em que sobrevoa o alto-mar ocorre um crime: Tratando-se de aeronave pblica a servio
do governo, sendo considerada territrio brasileiro onde quer que se encontre.
2) A mesma aeronave chegando e pousado no territrio, mas ainda dentro da aeronave
ocorre um crime: o crime tambm ser julgado pela Lei Brasileira.
3) Avio da TAM que est a servio do Governo Brasileiro crime ocorrido no momento em
que sobrevoa o alto-mar: Considera-se extenso do territrio.
4) No mesmo avio da TAM, se j tiver pousado no territrio da Sua e houver acontecido o
crime ainda dentro da aeronave: O crime ser julgado pela Lei Nacional. Considera-se extenso do
territrio.
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1 Semestre 2016
5) Avio da GOL (Bandeira Brasileira) no est a servio do Governo Brasileiro,

transportando passageiros para um Pas e est sobrevoando alto-mar: aplica-se a Lei Brasileira, vez
que a lei da bandeira da aeronave que est no alto-mar
6) Se este mesmo avio da GOL pousa no territrio da Sua e em seu interior cometido
um crime: Neste caso, como a embarcao privada, o crime ser julgado pela Justia da Sua. A
aeronave privada s e extenso do territrio quando est sobrevoando o espao areo do alto-mar.
Todo este raciocnio aplica-se para as embarcaes, sendo pblicas e privadas.
Embaixada
Indaga-se se a embaixada extenso do territrio do Pas que ela representa.
Veja-se que o art. 5, do Cdigo Penal (supra transcrito) no traz nenhuma regra especfica
sobre embaixadas.
Conclui-se portanto que, apesar de inviolveis, as embaixadas no so extenso do territrio
do Pas que representam (STF).
Direito de Passagem Inocente

Pergunta-se: Aplica-se a lei brasileira ao crime cometido a bordo de embarcao privada
estrangeira de passagem pelo mar territorial brasileiro?
Ex.: Navio sai de Portugal com destino ao Uruguai, quando est passando pelo mar
territorial brasileiro, um holands mata um chins.
Note-se que o art. 5, 2, do Cdigo Penal prev que para embarcaes e aeronaves
privadas, aplica-se a Lei Brasileira caso se encontrem em mar territorial ou espao areo
correspondente ao territrio nacional brasileiro.
Ocorre que na indagao supra, h apenas a passagem pelo territrio brasileiro. Em tais
casos, no se aplica a lei da Brasileira, aplicando-se o princpio da passagem inocente.
o que determina o art. 3, da Lei n 8.617/93 - reconhecido aos navios de todas as nacionalidades o
direito de passagem inocente no mar territorial brasileiro. 1 A passagem ser considerada inocente desde que no seja
prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Brasil, devendo ser contnua e rpida. 2 A passagem inocente poder
compreender o parar e o fundear, mas apenas na medida em que tais procedimentos constituam incidentes comuns de navegao ou
sejam impostos por motivos de fora ou por dificuldade grave, ou tenham por fim prestar auxlio a pessoas a navios ou aeronaves
em perigo ou em dificuldade grave.
Ser considerada inocente se a passagem no for prejudicial boa ordem, paz ou

segurana Nacional.
Assim, se a aeronave ou embarcao estrangeira est de passagem, aplica-se a Lei n
8.617/93, no sendo aplicada a lei Brasileira, desde que a passagem seja no prejudicial paz, a boa
ordem ou segurana do Brasil.
Lugar do Crime
Como dito, no Brasil aplica-se o princpio da territorialidade, ou seja, aplica-se a Lei
Brasileira aos crimes cometidos no territrio nacional.
Neste ponto do Estudo busca-se delinear quando que o crime considerado como
praticado no territrio nacional, isto para sofrer as consequncias da Lei Brasileira.
No incomum um crime parcialmente ser praticado no Brasil e parcialmente praticado no
estrangeiro.
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1 Semestre 2016
Art. 6, do Cdigo Penal - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo
ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
Tem-se a Teoria da Ubiquidade (mista).
Se uma parte do crime ocorreu no Brasil e outra parte ocorreu em Portugal, considera-se
praticado no Brasil. Ainda, ser considerado como praticado no Brasil o crime que inicia-se sua
prtica no estrangeiro e os seus efeitos poderiam ter ocorrido no Brasil.
Iniciou a execuo at o resultado, se o crime tocou o territrio brasileiro, o crime
considerado como praticado no Brasil.
Ateno: se no Brasil ocorre somente o planejamento e/ou preparao do crime, o fato, em

regra, no interessa ao direito brasileiro, salvo quando a preparao, por si s, caracterizar crime
(ex. associao criminosa).
Relembre-se que o iter criminis envolve quatro fases:

Cogitao;
Preparao;
Execuo;
Resultado.
Assim, se do incio da execuo at o resultado, o crime passar pelo pas, incide a lei
brasileira. Se no Brasil ocorreu apenas a preparao ou a cogitao, o crime no interessa Lei
Brasileira, ressalvada a hiptese em que o ato preparatrio se configura como crime autnomo,
como o caso da associao criminosa.
Para este tema mister estudar algumas classificaes doutrinrias de crimes:

Crime distncia (de espao Crime em Trnsito Crime Plurilocal
mximo)
O delito percorre dois pases O crime percorre mais de dois aquele que percorre dois ou
soberanos. Ex.: Brasil e pases soberanos. Ex.: Brasil, mais territrios de um mesmo
Argentina Argentina e Chile Estado Soberano.
Ex.: So Paulo, Belo Horizonte
e Rio de Janeiro.
Surge um conflito internacional Surge um conflito internacional Surge um conflito interno de
de jurisdio. de jurisdio entre os trs ou competncia. No h dvida
mais Estados Soberanos. quanto lei a ser aplicada.
Para resolver o conflito, utiliza- Para resolver o conflito, o Para resolver o conflito de
se o Princpio da Ubiquidade. Brasil tambm adota o princpio competncia, aplica-se a regra
da Ubiquidade. do art. 70, do CPP (local do
resultado).
Extraterritorialidade
Em casos excepcionais, a nossa lei poder extrapolar os limites do territrio, alcanando
crimes cometidos exclusivamente no estrangeiro.
Releia-se a diferena da extraterritorialidade, territorialidade e intraterritorialidade (quadro
acima).
O Cdigo Penal trabalha a extraterritorialidade no art. 7, separadas em seus trs pargrafos.
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1 Semestre 2016
Art. 7, do Cdigo Penal (Leitura agora desnecessria, ser a seguir detalhado) Ficam sujeitos
lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra
o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade
de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu
servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno,
o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou
de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido
segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei
brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no
pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o
agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro
motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido
por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi
negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia.
Veja-se o quadro:
Extraterritorialidade Incondicionada a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica;
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito
Art. 7, inciso I, 1, do Cdigo Penal. Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa
O agente punido ainda que punido ou pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao
absolvido no estrangeiro. instituda pelo Poder Pblico;
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado
no Brasil.
Nas trs primeiras hipteses, v-se a aplicao

do princpio da defesa.
Na quarta hiptese, verifica-se o princpio da
justia Universal (cosmopolita)
Extraterritorialidade Condicionada a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a
reprimir;
Art. 7, inciso II, 2, do Cdigo Penal. b) praticados por brasileiro;
O agente punido segundo a Lei Brasileira c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras,
desde que cumpridas cumulativamente algumas mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio
estrangeiro e a no sejam julgados
condies:
- Agente ter entrado no Territrio Brasileiro;
Na alnea a, tem-se o princpio da Justia
- O fato praticado tem de ser crime no Brasil e
Universal;
no Pas em que foi praticado;
Na alnea b, tem-se o princpio da
- O Crime tem de autorizar extradio;
nacionalidade ativa;
- O agente no pode ter absolvido no estrangeiro
Na alnea c, tem-se o princpio da
ou ali cumprido a pena;
representao.
- O agente no pode ter sido perdoado no
estrangeiro.
Extraterritorialidade Hipercondicionada So os crimes cometidos por estrangeiro contra
Art. 7, 3, do Cdigo Penal. brasileiro fora do territrio do Brasil.
Aplica-se a Lei do Brasil se reunidas as
condies do 2 ainda se verifiquem outras Adota-se o princpio da nacionalidade passiva
duas condies: (corrente majoritria Bittencourt).
- No foi pedida ou negada a extradio;
- Houver requisio do Ministro da Justia
A extraterritorialidade mais cobrada em concurso a condicionada, especificamente aquele

praticada por Brasileiro.
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1 Semestre 2016
Assim, para que ocorra a extraterritorialidade condicionada, so necessrias as seguintes

condies:
A) Entrar no Territrio Nacional: Entrar diferente de permanecer. Neste caso, no se

exige que o agente tenha o intuito de permanecer no Brasil.
Relembre-se que, neste caso, territrio brasileiro abranger espao geogrfico e espao
jurdico (relembre-se o que foi dito sobre embarcaes e aeronaves);
B) Ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado.
C) Estar o crime includo entre aqueles pelos quais a Lei Brasileira Autoriza a
Extradio: O crime autorizaria a extradio de acordo com a Lei Brasileira. Apenas se
exige uma coincidncia. Verifica-se se o crime praticado preenche os requisitos da
extradio. H apenas uma uniformizao de requisitos.
Em outras palavras, o Estatuto do Estrangeiro lista requisitos para permitir a extradio
de algum. O art. 7, pargrafo 2 c, do Cdigo Penal, empresta para a
extraterritorialidade condicionada estes requisitos para a extradio.
D) No ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter cumprido a pena no
estrangeiro;
E) No pode ter sido o agente perdoado o agente ou ter sido extinta a punibilidade
segundo a lei mais favorvel (estrangeira ou brasileira).
So requisitos cumulativos.
Situao para estudo: Brasileiro em Portugal mata dolosamente cidado portugus. O agente
foge e retorna ao territrio brasileiro antes do fim das investigaes.
Parte-se das seguintes indagaes:
O Agente entrou no territrio nacional? Sim;
O Homicdio punvel no Brasil? Sim;
O Homicdio, em tese, admite extradio? Sim;
O agente foi absolvido ou cumpriu a pena em Portugal? No;
O agente foi perdoado ou est extinta a punibilidade sob qualquer Legislao
(Brasileira ou Portuguesa): No.
Pergunta-se: A lei brasileira alcana este fato?

Resposta: Veja-se que todos os requisitos foram preenchidos, razo pela qual a Lei
Brasileira alcanar o crime narrado no enunciado.
Pergunta-se: O autor do crime ser processado pela justia estadual ou federal?
Resposta: Ausentes os requisitos do art. 109, da CF/88, no havendo nenhum
interesse da Unio, a competncia da Justia Estadual.
Pergunta-se: Qual a comarca competente para o processo e julgamento?
Resposta: Art. 88, do Cdigo de Processo Penal - No processo por crimes praticados fora do
territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver
residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica.
Ser competente a Justia Estadual da Capital do Estado onde por ltimo residiu o
agente. Se ele nunca residiu no Brasil, ser julgado pela Justia do Distrito Federal.
Particularidade sobre a Extraterritorialidade Incondicionada

Veja-se que na extraterritorialidade incondicionada, no impossvel que o agente seja
processado, condenado e cumprir pena no Brasil e no Estrangeiro.
41
1 Semestre 2016
A priori tal situao representaria uma violao dupla valorao, vedao do bis in idem.
Nestes casos, em razo da soberania nacional dos dois Estados Soberanos, entende-se que
possvel a relativizao dessa vedao.
Em tal caso, o art. 8, do Cdigo Penal visa atenuar, no impedir, essa relativizao.
Art. 8, do Cdigo Penal - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime,
quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
Assim, possvel que suceda a hiptese de ser o agente processado, julgado e condenado
tanto pela lei brasileira como pela estrangeira (em especial nos casos de extraterritorialidade
incondicionada). Teremos um indisfarvel bis in idem. O art. 8, do Cdigo Penal atenua as
consequncias da dupla valorao.
Se o Brasil for condenado no estrangeiro a uma pena de 10 (dez) anos e no Brasil, a pena
aplicada foi de 15 (quinze) anos, ainda que haja cumprido os 10 (dez) anos no estrangeiro, ter de
cumprir mais 05 (cinco) anos no Brasil em razo do mesmo crime.
Eficcia da Lei Penal em Relao s Pessoas

Neste ponto, estudam-se as imunidades.
A lei penal se aplica a todos, por igual, no existindo privilgios pessoais.

H, no entanto, pessoas que, em virtude das suas funes ou em razo de regras
internacionais, desfrutam de imunidades. Longe de uma garantia pessoal, trata-se de necessria
prerrogativa funcional.
Assim, no se confundem privilgios, os quais no so admitidos, com prerrogativas.
Privilgio Prerrogativa
Exceo da Lei comum deduzida da situao de Conjunto de precaues que rodeiam a funo
superioridade de pessoas que desfrutam
subjetivo e anterior lei objetiva e deriva da Lei
Tem essncia pessoal um anexo qualidade do rgo
um poder frente a lei um conduto para que a lei se cumpra
So prprios de aristocracias das ordens sociais. tpico de aristocracias das instituies
governamentais.
Imunidades Parlamentares
As imunidades parlamentares encontram previso na Constituio Federal. No configuram
privilgios, mas prerrogativas necessrias ao desempenho independente da atividade
parlamentar e efetividade do Estado Democrtico de Direito, marcado pela representatividade dos
cidados-eleitores.
A imunidade parlamentar se divide em:

Absoluta: Art. 53, caput, da CF/88 (abaixo transcrito);
Relativa: Art. 53, 1 a 8, da CF/88 (abaixo transcrito).
42
1 Semestre 2016
Imunidade Parlamentar Absoluta

Tambm chamada de:
Imunidade Parlamentar Substancial;
Imunidade Parlamentar Material;
Imunidade Parlamentar Real;
Inviolabilidade;
Indenidade.
o que resume o freedon of speach
Art. 53, caput, da CF/88 - Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas
opinies, palavras e votos.
Parte da Doutrina ensina, todavia, que a inviolabilidade no exclui somente as

responsabilidades civil e penal, conforme o texto da CF/88, alcanando ainda a responsabilidade
administrativa e poltica.
Natureza Jurdica: extremamente controvertida a natureza jurdica dessa

imunidade:
A) Pontes de Miranda, Nlson Hungria e Jos Afonso da Silva entendem ser
causa excludente de crime;
B) Basileu Garcia considera a imunidade absoluta causa que se ope formao
do crime;
C) Anbal Bruno considera-a causa pessoal (funcional) de iseno de pena;
D) Magalhes Noronha entende ser causa de irresponsabilidade;
E) Jos Frederico Marques, por sua vez, ensina tratar-se de causa de
incapacidade pessoal penal por razes polticas;
F) por fim, para Luiz Flvio Gomes (seguido pelo STF), a imunidade
parlamentar absoluta torna o fato atpico.
Em concurso pblico, defender que a imunidade absoluta torna o fato atpico. Ou

seja, adotar o posicionamento do Supremo Tribunal Federal.
Essa concluso traz consequncias na anlise da punibilidade do partcipe.
Ou seja, o STF, ao decidir que a imunidade absoluta causa de atipicidade, isentou
de responsabilidade eventuais partcipes.
Na sequncia do curso, se estudar que a punibilidade do partcipe depende do fato
principal ser tpico e ilcito, adotando-se a teoria da acessoriedade limitada. Se o fato principal no
for tpico ou ilcito, no haver a punio do partcipe.
Limites da Imunidade Parlamentar Material

Deve haver vnculo (conexo) entre as palavras e/ou opinies do Parlamentar e o
exerccio da sua funo.
Entende a doutrina, seguida pela Jurisprudncia do STF que, estando o Parlamentar
nas dependncias do parlamento, presume-se, de modo absoluto o nexo da conduta com a sua
funo.
Esse nexo, porm, no ser presumido nos casos em que o Parlamentar encontrar-se
fora das dependncias da Casa Legislativa, o que demandar prova por parte do Congressista.
43
1 Semestre 2016
Veja-se deciso do STF que confirma essa presuno: 1. A imunidade parlamentar

material, que confere inviolabilidade, na esfera civil e penal, a opinies, palavras e votos
manifestados pelo congressista (CF, art. 53, caput), incide de forma absoluta quanto s declaraes
proferidas no recinto do Parlamento. 2. Os atos praticados em local distinto escapam proteo
absoluta da imunidade, que abarca apenas manifestaes que guardem pertinncia, por um nexo de
causalidade, com o desempenho das funes do mandato parlamentar (STF Tribunal Pleno Inq.
2.813 Rel. Min. Marco Aurlio DJe 24/05/2011).
Ateno: Na hiptese de utilizao de meios eletrnicos (Facebook, Twitter, e-mails

etc) para divulgar mensagens ofensivas honra de algum, deve haver vinculao com o exerccio
parlamentar para que seja afastada a responsabilidade, ainda que a mensagem tenha sido gerada
dentro do gabinete. Entendimento diverso daria margem ao exerccio abusivo desta prerrogativa
que, como destacado, da instituio e no do parlamentar.
Imunidade Parlamentar Relativa

Tambm chamada:
Imunidade Parlamentar Formal;
Imunidade Parlamentar Processual;
Imunidade Parlamentar Adjetiva
Est prevista no art. 53, 1, a 8, da CF/88 (abaixo transcrito)
Imunidade Parlamentar Relativa ao Foro

Art. 53, 1, da CF/88 - Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a
julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.
Tem-se o foro por prerrogativa de funo, competindo ao STF o processo e
julgamento dos Congressistas por infraes penais cometidas antes ou depois do incio do mandato.
Veja-se que no correto se falar em foro privilegiado, vez que o Brasil no admite
privilgios, mas sim foro por prerrogativa de funo.
Este foro no abrange atos de improbidade, sendo somente relativo a aes penais.
O Deputado e o Senador sero julgados pelo STF pouco importando se o crime foi
praticado antes ou depois do incio do mandato.
Coautores:
Ateno: De acordo com a maioria, o foro especial no se estende ao
concorrente sem imunidade, gerando nesta hiptese a separao de processos. O Deputado e o
Senador sero processados e julgados perante o STF e o cidado comum ser julgado no seu foro
nacional.
Vale dizer que no julgamento do mensalo, o STF ignorou vrias regras
processuais, inclusive orientaes jurisprudenciais, dentre as quais esta previso de determinao de
separao de processos. O professor ressalvou que no caso do mensalo permaneceram no STF os
coautores, enquanto que no mensalinho, houve a separao dos processos. Todavia, ressaltou que
esta ltima regra de separao dos processos a que vem prevalecendo em todos os julgamentos,
inclusive nos outros Tribunais Ptrios.
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1 Semestre 2016
Ateno: Da simples leitura do pargrafo, percebe-se que o foro especial se estende

da diplomao (e no da posse) at o fim do mandato.
Cuidado: Justamente por no configurar privilgio, mas sim prerrogativa, o fim do
mandato implica o fim do foro especial, devendo os autos serem remetidos ao foro ordinrio.
O STF cancelou a Smula 394 ( Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a
competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele
exerccio) que determinava que os autos permaneceriam no tribunal referente prerrogativa do foro.
Imaginemos um parlamentar (Deputado Federal ou Senador) que, percebendo que

seu processo-crime foi colocado em pauta para final julgamento no STF, buscando procrastinar a
deciso final, renuncia na vspera para que o feito seja remetido para o juiz de 1 grau: Essa
escoteira opo retira do STF a competncia para julg-lo?
De acordo com o STF, encerrada a instruo (ou para outros, pautado o julgamento),
a renncia do parlamentar no retira da Corte a competncia para Julg-lo.
Imunidade Relativa Priso

Art. 53, 2, da CF/88 - Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no
podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas
Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso.
A imunidade relativa priso, tambm denominada pelo Supremo Tribunal Federal
de incoercibilidade pessoal dos congressistas (freedom from arrest), est prevista no art. 53, 2,
da CF/88.
A garantia, portanto, presente desde a diplomao (e no da posse), recai sobre priso
provisria, excepcionada apenas a priso em flagrante decorrente de prtica de crime inafianvel
(ex: racismo).
Realizada a priso em flagrante por crime inafianvel, os autos sero remetidos no
prazo de 24 (vinte e quatro) horas para a Casa respectiva, que deliberar, por maioria de votos,
sobre a priso. A deliberao sobre a priso ter carter eminentemente poltico (convenincia e
oportunidade) e no por juzo tcnico.
Em resumo, o deputado e o senador no podem ser presos provisoriamente desde a

expedio do diploma. S podem ser presos em flagrante por crime inafianvel. Neste caso, os
autos tem de ser remetidos ao Congresso para que a Casa (Senado ou Cmara) decidam se
conveniente ou oportuno que o congressista permanea preso.
Cuidado: A priso decorrente de sentena definitiva cabvel, no abrangida pela

imunidade (STF INQ 510). O art. 53, 2, da CF/88 diz que o congressista no ser objeto de
priso provisria somente.
Caso do Senador Delcdio/MS: A priso foi preventiva e no em flagrante delito.

O STF, no entanto, de forma excepcional, no final de 2015, decretou priso
preventiva de Senador (Delcdio do Amaral), a exemplo do que, num passado recente, fez em
relao a um deputado estadual, igualmente imune.
Em resumo, o Senador, buscando embaraar investigao em curso na Operao
Lava Jato, evitando futura delao, prope a um filho de preso um verdadeiro plano de fuga para
seu pai, bem como anuncia exercer indevida influncia em Ministros da Corte Suprema, o que
garantiria a to almejada liberdade do condenado. Oferece, ainda, uma ajuda de custo (R$
50.000,00) para o condenado manter-se no pas de destino.
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1 Semestre 2016
Diante desse quadro o STF decretou a priso preventiva do Senador.

O afastamento da aplicao de regras vlidas ante as circunstncias especficas do
caso concreto conhecido como derrotabilidade (ou superabilidade). Em tais hipteses, o intrprete
confere ao Princpio da Justia e aos Princpios que justificam o afastamento da regra um peso
maior do que ao Princpio da Segurana Jurdica e queles subjacentes regra (Palavras do
Professor para explicar didaticamente o entendimento s STF: um absurdo manter o Senador
solto por conta de uma regra, quando o sentimento e o senso de justia ditam exatamente o
contrrio).
A ponderao, portanto, no feita entre a regra e o princpio, mas entre princpios
que fornecem razes favorveis e contrrias aplicao da regra naquele caso especfico. No h
nisso, qualquer desobedincia ao direito, pois a deciso pautada por normas estabelecidas pelo
prprio ordenamento jurdico.
Imunidade Parlamentar Relativa Quanto ao Processo

Art. 53, 3, 4 e 5, da CF/88 - 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela
representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de
sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa
Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.
Essa imunidade alcanam somente os crimes praticados pelos Congressistas aps a
diplomao.
Nesses casos, permite-se Casa Legislativa respectiva sustar, a pedido de partido
poltico com representao no Legislativo Federal, o andamento da ao penal pelo voto ostensivo e
nominal da maioria absoluta de seus membros.
A suspenso da ao penal dever ser apreciada no prazo improrrogvel de quarenta
e cinco dias e, caso se entenda pela sustao, ela persistir enquanto durar o mandato, acarretando,
igualmente, a suspenso da prescrio.
A partir do momento em que se diplomado, qualquer crime praticado pelo

Parlamentar poder ter seu processo suspenso pela Casa respectiva. Em relao aos crimes antes da
diplomao sero julgados pelo STF, todavia, o Congresso no poder sustar o andamento.
Ateno: No haver incidncia desta imunidade em relao s infraes anteriores

diplomao.
Cuidado: Esta prerrogativa no alcana Inquritos Policiais. Os inquritos policiais
instaurados (com a autorizao do STF) no so sustados por determinao do Congresso Nacional.
Outras Imunidades Relativas dos Parlamentares

Esto previstas no art. 53, 6 a 8, da CF/88 6 Os Deputados e Senadores no sero
obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que
lhes confiaram ou deles receberam informaes. 7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora
militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. 8 As imunidades de Deputados ou
Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa
respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da
medida.
So pouco cobradas em provas de concursos.
Imunidades do Parlamentar Licenciado

Caso o parlamentar se licencie do cargo para o qual foi eleito com o objetivo de
exercer outro, por exemplo, Ministro de Estado, no manter sua imunidade (que no pessoal, mas
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1 Semestre 2016
da funo), salvo no que toca ao foro especial.

Senador que se licenciou para ser Ministro de Estado, no ter Imunidade
Parlamentar Absoluta, Imunidade Relativa Priso e Imunidade relativa ao Processo, mantendo
apenas imunidade relativa ao foro especial.
A 1 Turma concedeu habeas corpus para cassar decreto de priso expedido por juiz
de direito contra deputado estadual. Entendeu-se que, ante a prerrogativa de foro, a vara criminal
seria incompetente para determinar a constrio do paciente, ainda que afastado do exerccio
parlamentar. (STF Info n 628 HC 9548 Rel. Min. Marco Aurlio DJe 24/05/2011).
Imunidades dos Deputados Estaduais

As imunidades estudadas, por fora do mandamento insculpido no artigo 27, 1,
CF/88 (Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando- s-lhes as regras desta Constituio sobre sistema
eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. ),
tambm devem ser aplicadas aos deputados estaduais.
Veja-se que consagrado o Princpio da Simetria, vez que as imunidades dos
Parlamentares Federais so replicadas aos Deputados Estaduais.
Parlamentares Federais Parlamentares Estaduais

Imunidade Absoluta Imunidade Absoluta
Imunidade Relativa: Imunidade Relativa:
A) Foro especial: STF A) Foro especial: TJ/TRF/TRE
B) Priso B) Priso
C) Processo C) Processo
D) Condio de Testemunha D) Condio de Testemunha
Consagrado o Princpio da Simetria
Imunidades dos Vereadores

Os vereadores, por fora do art. 29, VIII, da CF/88, desfrutam somente de imunidade
absoluta, desde que as suas opinies, palavras e votos sejam proferidos no exerccio do mandato
(nexo material) e na circunscrio do Municpio (critrio territorial).
Relembre que os Deputados Estaduais e Federais no precisam observar o nexo
territorial para que seja configurada a sua imunidade, o que somente exigido nos caso dos
parlamentares municipais (vereadores).
Ateno: O STF admite a que Constituio Estadual crie para o Vereador Foro por
Prerrogativa de Funo. Existem duas Unidades Federadas onde assim foi previsto, quais sejam, os
Estados do Piau e do Rio de Janeiro. Nesses dois Estados, o Vereador processo criminalmente no
TJ se o crime estadual, no TRF se o crime federal e no TRE se o crime eleitoral.
Ressalva-se que no caso do Vereador, o seu foro por prerrogativa no prevalece sobre
o Tribunal do Jri, o qual est previsto na CF/88.
Em outras palavras: O foro por prerrogativa de funo, previsto na CF/88, prevalece
sobre a competncia constitucional do Tribunal do Jri ( a Carta Maior excepcionando-se a si
mesma). Dentro desse esprito, caso pratique crime doloso contra a vida, o congressista ser julgado
perante o STF, enquanto que o parlamentar estadual, pelo Tribunal de Justia (ou Tribunal Regional
Federal, se o caso).
Ateno: Como dito, essa regra de preponderncia do foro especial sobre a
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1 Semestre 2016
competncia do Tribunal do Jri no se aplica aos Vereadores, pois a prerrogativa de foro do

Vereador, se existir, est prevista em Constituio Estadual, enquanto que a competncia do
Tribunal do Jri tem previso na CF/88.
Smula Vinculante n 45 - A competncia constitucional do tribunal do jri
prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela constituio
estadual.
TEORIA GERAL DO DELITO
Introduo
Infrao Penal gnero, podendo ser dividida em Crime (delito) e Contraveno Penal.
Adotou-se no Brasil o sistema dualista ou binrio.
Infrao Penal gnero que tem como suas espcies o crime (delito) e as contravenes
penais (crime ano, delito liliputiano, crime vagabundo).
A distino entre crime e contraveno meramente axiolgica. Crime e contraveno no

guardam entre si distines de natureza ontolgica (do ser), mas sim axiolgica (de valor).
Nesse contexto, o rtulo de crime deve ser reservado para os comportamentos humanos mais
graves e contraveno para os comportamentos humanos menos graves.
Essa rotulagem feita a partir de opo e anlise poltica. O Legislador pode em um
momento rotular um fato como contraveno, e, em um momento posterior alterar essa natureza.
Foi o que aconteceu com a conduta de porte ilegal de arma de fogo, que inicialmente era previsto
como contraveno, e, a partir da Lei n 10.826/03 foi transformado em crime.
O mesmo aconteceu com a conduta de vender bebida alcolica para menores, que de
contraveno penal foi alada categoria de crime.
Diferenas Prticas entre Crimes e Contravenes

Apesar de ontologicamente idnticos (aplicando-se s contravenes as regras gerais do
CP), crime e contraveno possuem algumas diferenas trazidas pela prpria lei. Veja-se abaixo
algumas dessas diferenciaes.
Quanto pena privativa de liberdade imposta

Art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal: Considera-se crime a infrao penal
que a lei comina pena de recluso ou de deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou
cumulativamente com a pena de multa; contraveno, a infrao penal a que a lei comina,
isoladamente, pena de priso simples ou de multa, ou ambas alternativa ou cumulativamente.
Em se tratando de crime, poder ser punido com recluso e deteno.
No tocante contraveno, a pena privativa de liberdade somente pode ter de
natureza de priso simples (deve ser cumprida em estabelecimentos totalmente isolados de
criminosos e sem os rigores penitencirios).
Quanto espcie de ao penal

Veja-se texto do art. 17, da Lei das Contravenes Penais - A ao penal pblica, devendo
a autoridade proceder de ofcio.
Crimes, podem ser de ao penal de iniciativa pblica ou privada.
Contravenes somente possuem natureza de ao penal pblica incondicionada.
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1 Semestre 2016
Ressalvo que quanto parte final do art. 17, Lei das Contravenes Penais, j estudei
doutrina no sentido de que no foi recepcionado pela CF/88. Isto por conta do princpio da inrcia e
da imparcialidade da jurisdio (esse tema no foi abordado nesta explicao, mas to somente no
tocante titularidade da ao, razo pela qual, acho que o professor no abordou essa
particularidade).
Indaga-se: A contraveno de vias de fato perseguida mediante ao penal pblica

incondicionada?
Resp.: Existe quem defenda que, se a leso corporal dolosa de natureza leve
depende de representao, a contraveno de vias de fato tambm assim o deveria ser. Ocorre que o
STF e o STJ entende quem a titularidade da ao penal no est ligada gravidade do crime, e,
portanto, a titularidade da ao penal para a contraveno de vias de fato, ser pblica
incondicionada.
Quanto admissibilidade da tentativa

No punvel a tentativa de contravenes penais. Art. 4. da Lei de Contravenes
Penais - No punvel a tentativa de contraveno.
No caso de crimes, a tentativa punvel, com pena reduzida de um a dois teros (art.
14, pargrafo nico do Cdigo Penal).
Quanto extraterritorialidade da lei penal brasileira

No existe extraterritorialidade de contravenes penais. Art. 2 da Lei de
Contravenes Penais - A lei brasileira s aplicvel contraveno praticada no territrio nacional.
O crime est sujeito territorialidade e extraterritorialidade, nos termos do art. 7,
do Cdigo Penal (acima transcrito e estudado).
Quanto competncia para processar e julgar

Art. 109, da CF/88 - Aos juzes federais compete processar e julgar: () IV - os crimes polticos e as
infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas
pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral.
Crime pode ser julgado pela Justia Federal ou pela Justia Estadual.
J a contraveno penal somente de competncia da Justia Estadual.
Ainda que em caso de conexo de crimes, haver a separao de processos.
Existe um caso em que a Justia Federal julgar contraveno penal. o caso em que
o contraventor tiver foro por prerrogativa de funo no Tribunal Federal. Ex.: Juiz Federal que
pratica uma contraveno.
Quanto ao limite das penas

Art. 10, da Lei de Contravenes Penais - A durao da pena de priso simples no pode, em caso
algum, ser superior a cinco anos, nem a importncia das multas ultrapassar cinquenta contos.
Crimes, nos termos do art. 75, do Cdigo Penal, o prazo mximo de cumprimento da
pena de 30 (trinta) anos.
No caso das contravenes, o prazo mximo de 05 (cinco) anos.
Quanto ignorncia ou errada compreenso da lei

Nas contravenes penais, a ignorncia ou a errada compreenso da lei, quando
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1 Semestre 2016
escusveis, podem fazer com que a pena deixe de ser aplicada (art. 8 do Decreto-lei n 3.688/41 -
No caso de ignorncia ou de errada compreenso da lei, quando escusaveis, a pena pode deixar de ser aplicada ).
Tratando-se de crime, por outro lado, o desconhecimento da lei inescusvel; serve
no mximo como atenuante de pena (arts. 21 e 65, inciso II, do Cdigo Penal).
QUESTES
1 (VUNESP Juiz Substituto SP/ 2009) A norma inserida no art. 7, inciso II, alnea b, do
Cdigo Penal Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro (...) os crimes (...)
praticados por brasileiro encerra o princpio
A) da universalidade ou da justia mundial.

B) da territorialidade.
C) da nacionalidade ou da personalidade ativa.
D) real, de defesa ou da proteo de interesses.
2 (CESPE Promotor de Justia-SE/2010) De acordo com a lei penal brasileira, o territrio

nacional estende-se a:
A) embarcaes e aeronaves brasileiras de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro, onde

quer que se encontrem.
CORRETO. Art. 5, 1, do Cdigo Penal.
B) embarcaes e aeronaves brasileiras de natureza pblica, desde que se encontrem no espao
areo brasileiro ou em alto-mar.
INCORRETO. Se pblica ou a servio do governo considerada extenso do territrio
onde quer que se encontrem.
C) aeronaves e embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, onde quer que se
encontrem.
INCORRETO. Se privada, s extenso do territrio no alto-mar ou no espao areo
correspondente ao alto-mar.
D) embarcaes e aeronaves brasileiras de natureza pblica, desde que se encontrem a servio do
governo brasileiro.
INCORRETO. Se embarcao de natureza pblica, no poder estar fora de servio.
E) aeronaves e embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, desde que estejam a
servio do governo do Brasil e se encontrem no espao areo brasileiro ou em alto-mar.
INCORRETO. Vide comentrios acima. Privada a servio do governo brasileiro, onde quer
que se encontre considerada extenso do territrio brasileiro.
3 (CESPE Juiz de Direito TJDFT/2014) A respeito da aplicao da lei penal no espao,

assinale a opo correta.
A) Sujeitar-se- jurisdio penal brasileira cidado chileno que praticar, a bordo de navio
estrangeiro em guas marinhas correspondentes zona econmica exclusiva brasileira, homicdio
contra cidado italiano domiciliado no Brasil.
Tem-se um navio estrangeiro que est em guas marinhas que correspondem Zona
Econmica Exclusiva Brasileira. Neste barco, um chileno mata um italiano.
INCORRETO. No haver aplicao da Lei Brasileira, vez que a Zona Econmica no
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1 Semestre 2016
considerada extenso do territrio, sequer por extenso (equiparao). Art. 1, e 6, da Lei n

8.617/83.
O crime narrado ter aplicao da Lei da Bandeira da Embarcao.
B) Considera-se lugar do crime, para efeito de fixao da competncia territorial da jurisdio penal
brasileira, o lugar em que ocorreu a ao ou a omisso, no todo ou em parte, bem como o lugar em
que se produziu o resultado.
CORRETO. a aplicao da Teoria da Ubiquidade (mista).
C) Caso, a bordo de embarcao privada, em alto-mar, de propriedade de uma organizao no

governamental que ostente bandeira de pas onde o aborto seja legalizado, um mdico brasileiro
provoque aborto em uma gestante brasileira, com seu consentimento, ambos respondero pelo crime
de aborto previsto na lei penal brasileira.
INCORRETO. Estando em alto-mar uma embarcao de bandeira de onde permitido o
aborto, no haver punio. Aplica-se a lei da bandeira em uma embarcao em alto-mar.
D) A expresso guas jurisdicionais brasileiras, contida na Lei n. 9.605/1998, sinnima de mar

territorial brasileiro, cuja extenso de duzentas milhas, contadas do baixa-mar do litoral
continental e insular.
INCORRETO. Quando se fala em guas jurisdicionais brasileiras, no se trata de sinnimo
com mar territorial.
O mar territorial compreende a faixa de 12 milhas martimas de largura, medidas a partir da
linha de baixo mar do litoral continental insular.
J as guas jurisdicionais compreendem o mar territorial e a Zona Econmica Exclusiva
Brasileira, esta que, como dito acima, no territrio nacional.
E) Dado o princpio da extraterritorialidade incondicionada, estar sujeito jurisdio brasileira

aquele que praticar, a bordo de navio a servio do governo brasileiro em guas territoriais
argentinas, crime contra o patrimnio da Unio.
INCORRETO. Crime praticado a bordo de embarcao a servio do governo brasileiro tem
como regra de aplicao o princpio da territorialidade, e no o da extraterritorialidade, haja vista se
tratar de extenso do territrio brasileiro.
4 QUESTO ESCRITA (indita). Parlamentar estadual, numa discusso durante um jogo de

futebol com amigos, chamou um dos jogadores adversrios de macaquito, tratando-se de pessoa
da raa negra. Esse parlamentear pode ser preso em flagrante? Justifique.
Resposta: Vale dizer que o fato a ser analisado ter chamado pessoa de raa negra de
macaquito.
Racismo um crime inafianvel para o qual cabvel priso em flagrante de parlamentar.
Ocorre que o comportamento descrito no se enquadra no crime de racismo, mas sim injria
racial, conforme art. 140, 3, do Cdigo Penal. Este delito um afianvel, razo pela qual no
cabe priso em flagrante de parlamentar.
Vale dizer que recentemente o STJ entendeu que injria racial do art. 140, 3, do Cdigo
Penal deve ser tratada como racismo, logo imprescritvel e inafianvel.
O racismo envolve segregao ou incentivo a segregao. Com essa observao, o professor
entendeu que o STJ agiu de forma a legislar.
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1 Semestre 2016
5 (MP/PR QUESTO ESCRITA): Pessoa jurdica de direito pblico pode ser responsabilizada
penalmente por delito ambiental?
Resposta:
Pessoa jurdica pode figurar como sujeito ativo de crime?
A CF/88, no art. 225, 3, anuncia: As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio
ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causados.
Portanto, a CF/88 anuncia a responsabilidade penal das pessoas jurdicas no caso de
condutas lesivas ao meio ambiente.
O art. 225, 3, da CF/88 surge portanto com um mandado constitucional de criminalizao
que determina que seja observada a responsabilizao penal da pessoa jurdica.
Seguindo o mandado constitucional de criminalizao, nasceu a Lei 9.605/98 (Lei dos

Crimes Ambientais). Reza seu art. 3, caput: As pessoas jurdicas sero responsabilizadas
administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja
cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no
interesse ou benefcio da sua entidade.
Ocorre que, mesmo com essas normas, a doutrina diverge sobre a responsabilizao penal da
Pessoa Jurdica.
1 corrente: a pessoa jurdica no pode praticar crimes, nem ser responsabilizada

penalmente. A empresa uma fico jurdica, um ente virtual, desprovido de conscincia e vontade.
A inteno do Constituinte no foi criar a responsabilidade penal da pessoa jurdica. O texto do 3
do art. 225, da CF apenas reafirma que as pessoas naturais esto sujeitas a sanes de natureza
penal, e que as pessoas jurdicas esto sujeitas a sanes de natureza administrativa.
Concluso: Para essa primeira corrente, a pessoa jurdica no pratica crime e nem
pode ser responsabilizada penalmente. A responsabilidade da pessoa jurdica somente extrapenal.
2 corrente: apenas pessoa fsica pratica crime. Entretanto, nos crimes ambientais, havendo
relao objetiva entre o autor do fato tpico e ilcito e a empresa (infrao cometida por deciso de
seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da
entidade), admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica.
Concluso: Para essa corrente, nos crimes ambientais, s a pessoa fsica que
pratica crime, mas a pessoa jurdica pode ser penalmente responsabilizada em determinadas
situaes, quais sejam, o fato de a infrao ter sido praticada por determinao do represente legal
ou do rgo colegiado, isto em benefcio da entidade.
3 corrente: a pessoa jurdica um ente autnomo e distinto dos seus membros, dotado de
vontade prpria. Pode cometer crimes ambientais e sofrer pena. A CF/88 autorizou a
responsabilidade penal do ente coletivo, objetiva ou no. Deve haver adaptao do juzo de
culpabilidade para adequ-lo s caractersticas da pessoa jurdica criminosa. O fato de a teoria
tradicional do delito no se amoldar pessoa jurdica, no significa negar sua responsabilizao
penal, demandando novos critrios normativos. certo, porm, que sua responsabilizao est
associada atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio (dolo ou culpa).
Concluso: diametralmente oposta da primeira corrente. Para essa corrente, pessoa
jurdica pratica crime ambiental, podendo ser punida criminalmente.
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1 Semestre 2016
O STJ, no entanto, vem entendido que s possvel denunciar a pessoa jurdica se

estiver associada a uma pessoa fsica.
O STF j decidiu em sentido contrrio, concluindo que a responsabilizao penal da
pessoa jurdica independe da pessoa fsica. Argumentou-se que a obrigatoriedade de dupla
imputao caracterizaria afronta ao art. 225, 3, da Constituio Federal, pois condicionaria a
punio da pessoa jurdica condenao simultnea da pessoa fsica: (RE 548.181, Primeira Turma,
Rel. Min. Rosa Weber, DJe 19/06/2013).
STJ STF
Pessoa Jurdica pode praticar crime Pessoa Jurdica pode praticar crime
A denncia deve ser contra a pessoa fsica e a A denncia pode ser formulada apenas contra a
pessoa jurdica. pessoa jurdica.
Existem ainda duas correntes sobre a possibilidade de responsabilizao penal da pessoa

jurdica de Direito Pblico:
1 Corrente: Pessoa Jurdica de Direito Pblico no pode ser responsabilizada
penalmente por crimes ambientais. Isto porque tais entidades no agem em nome de seu
interesse, mas sim atuam no interesse ou benefcio da coletividade.
Ainda, argumenta-se que no se pode admitir o Estado na qualidade de delinquente.
Neste caso, a pena constituiria um nus contra a prpria sociedade.
2 Corrente: possvel a responsabilizao penal da pessoa jurdica de Direito Pblico.
Argumenta-se que:
A CF/88 no excepcionou as pessoas jurdicas de Direito Pblico no art. 225, 3,
muito menos o art. 3, da Lei n 9.605/98, no cabendo ao intrprete fixar esta
excepcionalidade.
Nada impede que as entidades estatais cometam delitos.
Muitas vezes essas entidades agem em benefcio ou interesse prprio, principalmente
quando disputando mercado com pessoas privadas. Ex.: Petrobrs.
Prevalece no Brasil a 1 corrente que nega a responsabilidade penal da pessoa jurdica.
Substratos do Crime
O conceito analtico de crime compreende as estruturas do delito.
Prevalece, hoje, que, sob o enfoque analtico, crime composto de trs substratos: fato
tpico, ilicitude (ou antijuridicidade) e culpabilidade.
Faltando qualquer um dos substratos (Giuseppe Bettiol) desaparece o prprio crime.
A punibilidade no integra o conceito de crime. A punibilidade a consequncia jurdica

do crime. Tendo-se um fato tpico, ilcito e culpvel, surge a punibilidade, ou seja, passa o Estado a
ter o direito de punir.
Primeiro Substrato do Crime - Fato Tpico
Conceito: o primeiro substrato do crime. Assim, fato tpico um fato humano indesejado
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1 Semestre 2016
que, norteado pelo princpio da interveno mnima consiste numa conduta causadora de um
resultado com ajuste formal e material a um tipo penal (tipicidade).
Fato:
Natural (no interessam ao Direito Penal);
Humano; ou
Indesejado (no interessam ao Direito Penal);
Desejado;
Conduta;
Nexo Causal;
Resultado;
Tipicidade.
O Direito Penal s se preocupa com fatos, ou seja, comportamentos. Dos inmeros fatos,
existem fatos da natureza e fatos humanos. Os fatos da natureza no interessam para o Direito
Penal.
Dentro dos fatos humanos, verificam-se os fatos desejados e os indesejados, sendo que estes
no integram a rea de interesse do Direito Penal.
O Direito Penal norteado pela interveno mnima, e, portanto, somente se preocupar
com aquelas condutas, produtora (nexo causal) de um resultado, desde que configurado uma
tipicidade formal e material, estando assim configurado o fato tpico.
Requisitos
So os requisitos do Fato Tpico:
Conduta;
Nexo Causal;
Resultado;
Tipicidade.
No se confunde tipicidade penal e tipo penal.

Tipicidade Penal: o ajuste formal e material do fato ao tipo.
Tipo Penal: o modelo de conduta proibida pela norma.
Conduta
No h crime sem conduta (Nullun crimen sine conducta).
Sabendo que no h crime sem conduta, verifica-se a existncia de doutrina negando a

responsabilidade da pessoa jurdica, pois o ente coletivo no tem conduta, mas sim conduzido.
No seria possvel, portanto a responsabilidade penal da pessoa jurdica.
Prevalece, todavia, como j se falou em aula pretrita, ser possvel a responsabilizao penal
da Pessoa Jurdica autora de crimes ambientais.
Conceito de Conduta: para essa pergunta, faz-se necessrio o estudo das teorias causalista,
neokantista, finalista, teoria social da ao e funcionalista.
a) Teoria Causalista (Causal Naturalista/Clssica/Naturalista/Mecanicista):
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1 Semestre 2016
Foi idealizada por Vonl Liszt, Beling, Radbruch no incio do sculo XIX.
Tem as seguintes premissas:

marcada pelos ideais positivistas
Segue os mtodos empregados pelas cincias naturais (lei da causalidade/causa e
efeito);
O mundo (includo o Direito) deveria ser explicado atravs da experimentao
dos fenmenos, sem espaos para abstraes.
Trabalha o Direito Penal como se trabalha uma cincia exata.
Dica: o Direito, observado pelos sentidos.
A teoria causalista adepta da teoria tripartite. Ou seja, crime integrado pelo fato
tpico, ilicitude e culpabilidade, sendo que a conduta integra o fato tpico.
Conduta para a teoria causalista: o movimento corporal voluntrio que

produz uma modificao no mundo exterior, perceptvel pelos sentidos.
Ateno: Dolo e culpa so analisados na culpabilidade. Por ser movimento

corporal voluntrio, no se pode concluir culpa ou dolo. Para a teoria causalista o contedo da
vontade (se foi dolosa ou culposa) ser analisada na culpabilidade.
A voluntariedade para a teoria causalista apenas o controle da conduta. A
conduta (movimento corporal voluntrio) no est relacionada finalidade do agente (dolo e culpa),
que somente analisada na culpabilidade.
No se nega que conduta um movimento voluntrio, todavia, s no analisa

neste momento a finalidade do agente quando da conduta. Ou seja, de acordo com a teoria
causalista, a conduta composta de vontade, movimento corporal e resultado, porm a vontade no
est relacionada com a finalidade do agente, elemento este analisado somente na culpabilidade.
J ocorreu de um examinador do Rio de Janeiro que era adepto da teoria causalista,

tendo trabalhado suas ideias durante o concurso.
Essa teoria bastante criticada e no adotada atualmente em praticamente nenhum
lugar no mundo. Veja algumas das crticas por ela recebidas:
1) Ao conceituar conduta como movimento humano, esta teoria no explica de
maneira adequada os crimes omissivos (inao / sem movimento).
2) No h como negar a presena de elementos normativos e subjetivos do tipo.
3) Ao fazer a anlise do dolo e da culpa somente no momento da culpabilidade,
no h como distinguir, apenas pelos sentidos, a leso corporal da tentativa de
homicdio, por exemplo.
4) inadmissvel imaginar a ao humana como um ato de vontade sem
finalidade.
b) Teoria Neokantista (Teoria Causalista Moderna)

Foi idealizada por Edmund Mezger, desenvolvida nas primeiras dcadas do sculo
XX.
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1 Semestre 2016
Algumas de suas premissas:

Essa teoria tem base causalista;
Fundamenta-se numa viso neoclssica, marcada pela superao do positivismo,
atravs da introduo da racionalizao do mtodo;
Reconhece que o Direito uma cincia do Dever-Ser e no cincia do Ser (como
pensavam os causalistas).
O causalista quer interpretar o direito pelos sentidos, no valora as condutas. J a
teoria neokantista no admite a negativa de existncia de elementos valorativos no tipo, vez que
existem elementos que no podem ser perceptveis pelos sentidos.
A teoria neokantista tambm adota a teoria tripartite, sendo o crime formado por fato
tpico, ilicitude e culpabilidade.
Conduta para a Teoria Neokantista: Conduta o um comportamento humano

voluntrio causador de um resultado. Veja-se que no se fala em movimento humano, mas sim um
comportamento.
A teoria neokantista, apesar de partir do causalismo, no se prende aos
mtodos das cincias exatas. No depende somente dos sentidos para interpretar o direito penal.
Reconhece, portanto, elementos normativos e subjetivos no tipo contrariando os causalistas.
Para esta teoria, de base causalista, dolo e culpa continuam sendo analisados
na culpabilidade, o que acaba por se tratar de uma contradio, vez que admitindo elementos
normativos e subjetivos no tipo (finalidade especial no tipo), no se justifica que somente na
culpabilidade estejam analisados o dolo e culpa.
Recebe bastante crticas:

1) Permanece considerando dolo e culpa como elementos da culpabilidade.
2) Analisando dolo e culpa somente na culpabilidade, ficou contraditria ao
reconhecer como normal elementos normativos e subjetivos do tipo.
Teoria Clssica Teoria Neokantista
O Delito estrutura-se sore movimento corporal Questiona se possvel apreciar toda a realidade
que produz modificao no mundo exterior. com a ajuda do mtodo das cincias naturais.
Trabalha com mtodos similares das cincias As cincias naturais explicam parcialmente a
exatas. realidade (s os fenmenos que se reptem).
Conduta movimento, e no explica os crimes No explicam os fenmenos individuais
omissivos. (explicados pela cincia da cultura Direito).
c) Teoria Finalista:
Foi idealizada por Hans Welzel, em meados do sculo XX (1930-1960).
Percebem que dolo e culpa estavam inseridos no substrato errado (no devem
integrar a culpabilidade.
Teoria Causalista Teoria Neokantista Teoria Finalista

Dolo e Culpa so analisados na Dolo e Culpa so analisados na Migra o dolo e culpa para o fato
culpabilidade. culpabilidade. tpico.
Conduta ato de vontade sem contedo (dolo e culpa). Conduta o ato de vontade com
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1 Semestre 2016
contedo (dolo e culpa). um

comportamento voluntrio
dirigido a um fim.
A teoria finalista tambm adota o conceito tripartite de delito. Crime formado por
fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A conduta est no fato tpico.
Restalva-se que a teoria finalista de Welzel tripartite.
Conduta para a Teoria Tripartite: o comportamento humano voluntrio

dirigido a um fim (toda conduta orientada por um querer).
Diferentemente das teorias anteriores, o finalismo dota a conduta de contedo

(finalidade). Supera-se a cegueira do causalismo que no enxerga a finalidade da conduta.
Tambm recebe crticas:

1) Concentrou sua teoria no desvalor da conduta ignorando o desvalor de
resultado.
2) Num primeiro momento, a teoria finalista conceituou conduta como
comportamento voluntrio psiquicamente dirigido a um fim ilcito (exigindo
uma finalidade ilcita, no explicava os crimes culposos). Vale dizer que o
conceito foi corrigido pelos prprios finalistas excluindo-se a expresso ilcita.
Cuidado: Ainda que a teoria finalista em sua origem seja tripartite, surgiu no Brasil,
por meio de Ren Ariel Dotti. a denominada teoria finalista dissidente.
Defende que crime comporto apenas por fato tpico e ilicitude.
Para essa teoria a culpabilidade no integra o crime, devendo ser tratada como mero
pressuposto de aplicao da pena, juzo de reprovao.
No se descorda da teoria de Welzel sobre a conduta, mas to somente quanto ao
enquadramento da culpabilidade, ou seja sua natureza jurdica.
d) Teoria Social da Ao
Desenvolvida por Wessels, tendo como principal adepto Jescheck.
A pretenso desta teoria no substituir as teorias clssica e finalista, mas
acrescentar-lhes uma nova dimenso, qual seja, a relevncia social do comportamento.
Tem como objetivo conciliar o causalismo (dolo e culpa no fato tpico) e o finalismo
(dolo e culpa na culpabilidade), defendendo que o dolo e culpa devem ser analisados tanto no fato
tpico, quanto na culpabilidade.
Adota-se a teoria tripartite. Crime fato tpico, ilcito e culpvel.

Conceito de Conduta para a Teoria Social da Ao: Comportamento humano
voluntrio psiquicamente dirigido a um fim, socialmente reprovvel.
Esta teoria ensina que o dolo e a culpa esto no fato tpico, mas voltam a ser
analisados na culpabilidade. uma teoria de consenso.
Os adeptos desta teoria sustentam seu valor na capacidade que tem de

adequar a realidade jurdica realidade social, pois um fato no pode ser considerado tipicamente
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1 Semestre 2016
penal ao mesmo tempo em que a sociedade lhe indiferente e o resultado de eventual conduta,
consequentemente, no tem relevncia social.
Por no explicar o que significa relevncia social, acaba sendo muito

criticada. Assim, a principal crtica reside na vagueza do conceito socialmente relevante. Trata-se
de noo muito ampla, sendo arriscado incorpor-la ao Direito Penal, limitando sua interveno.
As quatro teorias estudadas conceituam conduta, todavia nenhuma delas se

preocupa com a misso do direito penal. Essa preocupao feita pelas teorias funcionalistas que a
seguir sero estudadas.
e) Teoria Funcionalista
As teorias funcionalistas ganham fora e espao na dcada de 1970, discutidas com
nfase na Alemanha.
Buscam adequar a dogmtica penal, por exemplo o que vem a ser conduta, aos fins
do Direito Penal. Os institutos do Direito Penal devem ser compreendidos de acordo com a misso
que lhe conferida.
Percebem que o Direito Penal tem necessariamente uma misso e que seus institutos
devem ser compreendidos de acordo com essa misso (edificam o Direito Penal a partir da funo
que lhe conferida).
Concluso: A conduta deve ser compreendida de acordo com a misso conferida ao

Direito Penal.
Vale dizer que o entendimento sobre qual seja a misso do Direito Penal tambm
encontra divergncias na Doutrina. Nesse cenrio, o prprio conceito de conduta ser distinto para
cada entendimento. Veja-se:
Teoria Funcionalista Teleolgica Teoria Funcionalista Sistmica

Roxim Jakobs
A funo do Direito Penal a Proteo de Bens A funo do Direito Penal a proteo do
Jurdicos Sistema.
O Conceito de conduta deve ter como base a O Conceito de conduta deve ter como base a
misso do Direito Penal, qual seja, a proteo de misso do Direito Penal, qual seja, a proteo de
bens jurdicos. do Sistema.
e.1) Funcionalismo Teleolgico (Dualista/Moderado/Da Poltica Criminal):

Para esta teoria, o crime formado por trs substratos:
Fato tpico;
Ilicitude;
Reprovabilidade (responsabilidade).
A culpabilidade, para Roxin, no integra o crime, mas sim serve como limite da
pena.
Conceito de Conduta para Roxin: Relembre-se que a misso do direito penal

para tal pensador a proteo de bens jurdicos. Portanto, conduta o comportamento humano
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1 Semestre 2016
voluntrio causador de relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
e.2) Funcionalismo Sistmico (Monista/Radical)

O crime formado de fato tpico, ilicitude e culpabilidade.
Misso do Direito Penal: Assegurar a vigncia do sistema.
Est relativamente vinculada noo de sistemas sociais (Niklas Luhmann).
Conceito de Conduta para Jakobs: Comportamento humano voluntrio

causador de um resultado violador do sistema, frustrando as expectativas normativas.
As premissas sobre as quais se funda o Funcionalismo Sistmico deram
ensejo exumao da TEORIA DO DIREITO PENAL DO INIMIGO, representando a construo
de um sistema prprio para o tratamento do indivduo infiel a sistema.
Veja-se que o Direito Penal do Inimigo no foi criado por Jakobs, mas sim
por ele renascido, exumado.
Direito Penal do Inimigo (Direito Penal Blico)
Fundamentos: O delinquente autor de determinados crimes no ou no deve ser

considerado cidado, mas um cancro societrio que deve ser estirpado.
Pensadores: Protgoras, So Toms de Aquino, Kant, Locke, Hobbes.

Jakobs exumou o Direito Penal do inimigo (e no o inventou), inspirando-se nestes
pensadores.
Jakobs fomenta o Direito Penal do inimigo para o terrorista, traficante de drogas, de
armas e de seres humanos e para os membros de organizaes criminosas transnacionais.
Caractersticas:
1) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios. Com isso,
busca evitar o incio da execuo. No terrorismo, deve se punir j os atos preparatrios, no
devendo aguardar o incio da execuo;
2) Condutas descritas em tipos de mera conduta e de perigo abstrato. a
flexibilizao do princpio da lesividade. No necessrio aguardar a leso ao bem em concreto;
3) Descrio vaga dos crimes e das penas. a flexibilizao do princpio da
legalidade.
4) Preponderncia do Direito Penal do Autor. a flexibilizao do princpio da
exteriorizao do fato (Direito Penal do Fato). Pode se punir a pessoa simplesmente pelo fato de ser
terrorista e no por praticar o terrorismo;
5) Surgimento das chamadas leis de luta e de combate: leis de ocasio. um
campo frtil para o Direito Penal de Emergncia;
6) Endurecimento da execuo penal;
7) Restrio de garantias penais e processuais: Direito Penal de 3 velocidade.
Teoria Adotada pelo Brasil
No possvel se fixar uma doutrina exata adotada pelo Cdigo Penal.
A doutrina defende que o Cdigo Penal, com a reforma de 1984, teria adotado a
teoria Finalista. Uma pequena parte defende que foi adotado o finalismo dissidente (teoria bipartite)
O Cdigo Penal Militar adotou a teoria causalista, adotando o dolo e a culpa na
culpabilidade.
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1 Semestre 2016
A doutrina moderna, todavia, segue o funcionalismo de Roxin, apenas no

reconhecendo a reprovabilidade como elemento do crime.
Causas de Excluso da Conduta
1) Caso fortuito ou fora maior (Maria Helena Diniz): so fatos imprevisveis ou

inevitveis.
Fora Maior: fato da natureza ocasionando o acontecimento (ex.: raio que
provoca incndio).
Caso Fortuito: o evento tem origem em causa desconhecida (ex.: cabo eltrico
que sem motivo aparente se rompe provocando incndio).
2) Involuntariedade
a ausncia de capacidade de dirigir a conduta de acordo com uma finalidade.
Ocorre nas seguintes hipteses:
Estado de inconscincia completa: o caso do sonambulismo. No se pode
dizer que o sonmbulo pratica fato tpico ilcito mas no culpado. O sonmbulo
sequer pratica fato tpico, vez que no existe conduta.
Movimento Reflexo: um sintoma de reao automtica do organismo a um
estmulo externo. um movimento desprovido de vontade.
No se confunde movimento reflexo com atos de curto circuito.
Movimentos Reflexos Aes em Curto Circuito
So impulsos completamente fisiolgicos So movimentos relmpago
provocado pela excitao.
Desprovido de Vontade um movimento acompanhado de
vontade
No h conduta H conduta
Ex.: movimento depois de um susto. Ex.: Excitao de Torcida
Organizada.
Coao Fsica Irresistvel: o coagido impossibilitado de determinar seus
movimentos de acordo com a sua vontade.
No abrange a coao moral, que interfere na culpabilidade, se irresistvel. Se
resistvel, somente interferir na pena.
Espcies de Conduta
A seguir passa-se a estudar as espcies de conduta levando-se em conta a voluntariedade
(Crime Doloso, Crime Culposo e Crime Preterdoloso)
Crime Doloso
Art. 18, do C. Penal - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo;
Conceito de Dolo: a vontade consciente dirigida a realizar (ou aceitar realizar) a

conduta descrita no tipo penal.
Ateno: A noo de dolo no se esgota na realizao da conduta, abrangendo
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1 Semestre 2016
tambm resultado e demais circunstncias da infrao penal, evitando responsabilidade objetiva.
Elementos do Dolo: O dolo tem dois elementos:

Elemento Volitivo: a vontade de praticar a conduta descrita na norma.
Elemento Intelectivo: a conscincia da conduta e do resultado.
Veja-se que o dolo nasce da Vontade + Conscincia.
Existem doutrinas que definem o dolo como vontade livre e consciente (Dolo =
Vontade + Livre + Consciente).
Ocorre que j foi cobrado em concurso (MP/MG) onde se considerou como correto
que a liberdade da vontade no elemento do dolo, mas sim uma circunstncia a ser analisada
quando da culpabilidade. Caso se entendesse que a liberdade fosse elemento do dolo, a coao
moral irresistvel tambm excluiria a prpria conduta e no a culpabilidade, como ocorre no Direito
Brasileiro.
Em resumo, havendo vontade e conscincia, tem-se configurado o dolo.
Teorias do Dolo: so trs teorias do dolo:

1) Teoria da Vontade: Dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao
penal;
2) Teoria da Representao: Fala-se em dolo sempre que o agente tiver a
previso do resultado como possvel e, ainda assim, decidir prosseguir com a
conduta.
Essa teoria acaba abrangendo no conceito de dolo a culpa consciente.
Relembre-se que tanto no dolo como na culpa consciente o agente prev o
resultado e aceita prosseguir com sua conduta. A diferena entre tais elementos
subjetivos que no dolo, o agente aceita produzir o resultado, enquanto que na
culpa consciente, o agente acredita que no produzir o resultado.
3) Teoria do Consentimento ou Assentimento: Fala-se em dolo sempre que o
agente tiver a previso do resultado como possvel e, ainda assim, decide
prosseguir com a sua conduta, assumindo o risco de produzir o evento.
Por essa teoria no mais est abrangida no conceito de dolo a culpa consciente.
O Brasil adotou a teoria da vontade e a teoria do consentimento, da seguinte forma:

Considera-se o crime doloso Dolo Teoria
Quando o agente quis o resultado Direto Teoria da Vontade
Quando o agente assumiu o risco de produzir o Eventual Teoria do Consentimento
resultado
Ou seja, adotou-se a teoria da vontade para explicar o dolo direito e a teoria do
consentimento para fundamentar o dolo eventual.
A seguir espcies de dolo mais importantes, sendo que as mais difceis sero explicadas no
bloco de questes (Portanto, ver questes):
Dolo Direto (Determinado/Imediato/Incondicionado)

Configura-se quando o agente prev um resultado, dirigindo sua conduta na busca de
realizar esse evento.
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1 Semestre 2016
Determinado sujeito previu e tem vontade consciente de matar Fulano. Nesse

contexto, dirige suas condutas para matar fulano.
Dolo Indireto (Indeterminado)

O agente, com sua conduta no busca resultado certo e determinado.
O dolo indireto tem duas espcies:
Dolo Alternativo: O agente prev pluralidade de resultados, dirigindo a sua
conduta para realizar qualquer deles.
Tem a mesma intensidade de vontade de realizar os resultados previstos.
Ex.: Sujeito tem conscincia e vontade de ferir ou matar Fulano, e dirige a sua
conduta para ferir ou matar Fulano. Se ele ferir ou matar estar igualmente
satisfeito. Tem 100% de vontade de ferir ou 100% de vontade de matar.
Dolo Eventual: O agente prev pluralidade de resultados, dirigindo a sua
conduta para realizar um deles, assumindo o risco de realizar o outro.
A intensidade da vontade em relao aos resultados previstos diferente.
Ex.: Sujeito previu e tem a vontade e conscincia de ferir Fulano, mas aceita
matar. O Agente dirige a conduta para ferir Fulano (100% da Vontade), mas
aceita matar. Aceita matar, eventualmente.
Dolo Cumulativo
O agente pretende alcanar dois resultados em sequncia. o dolo presente nas
hipteses de progresso criminosa.
Ex.: O agente, depois de ferir a vtima, resolve provocar a sua morte.
Como dito, outras espcies de dolo (mais difceis) sero tratadas nas questes.
Crime Culposo
Art. 18, do C. Penal - Diz-se o crime: () II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia,
negligncia ou impercia.
Conceito: O crime culposo consiste numa conduta voluntria que realiza um evento
ilcito no querido ou aceito pelo agente, mas que lhe era previsvel (culpa inconsciente) ou
excepcionalmente previsto (culpa consciente) e que poderia ser evitado se empregasse a cautela
necessria.
Veja-se que a doutrina d um conceito de crime culposo muito mais amplo do que o
conceito legal previsto pelo art. 18, inciso II, do Cdigo Penal.
O art. 33, do Cdigo Penal Militar ( Diz-se o crime: () II - culposo, quando o agente, deixando de
empregar a cautela, ateno, ou diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das circunstncias, no prev o
resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo. ) traz um
conceito mais complexo, que se aproxima do conceito doutrinrio.
Elementos do Crime Culposo

1) Conduta humana voluntria;
2) Violao de um dever de cuidado objetivo;
3) Resultado naturalstico involuntrio;
4) Nexo entre conduta e resultado;
5) Resultado involuntrio previsvel;
6) Tipicidade,
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1 Semestre 2016
Conduta Humana Voluntria

uma ao ou omisso dirigida ou orientada pelo querer, causando um resultado
involuntrio.
Dolo Culpa
H uma vontade dirigida a realizao de H uma vontade dirigida a um resultado
um resultado ilcito. lcito, diverso daquele do que efetivamente,
e sem querer, foi produzido.
Portanto, culpa, nada mais do que a conduta voluntria somada ao resultado
involuntrio (Culpa = Conduta Voluntria + Resultado Involuntrio).
Violao de um Dever de Cuidado Objetivo

O agente na culpa viola seu dever de diligncia (regra bsica para o convvio social).
O comportamento do agente no atende o que esperado pela lei e pela sociedade.
Pergunta-se: Como apurar se houve ou no infrao do dever de diligncia?

Resp.: O operador deve analisar as circunstncias do caso concreto,
pesquisando se uma pessoa de diligncia mediana evitaria o perigo/resultado.
Formas de Violao do Dever de Diligncia

So as formas:
Imprudncia: a precipitao, afoiteza. Ela se manifesta concomitantemente
ao. Est presente no decorrer da ao que comina no resultado involuntrio.
Ex.: Conduzir veculo em alta velocidade no dia de muita chuva.
Negligncia: a ausncia de precauo. Antes de se iniciar a conduta, j se
revela a negligncia. O agente no adota o cuidado necessrio a evitar o
perigo/resultado. Ou seja, revela-se a negligncia antes de se iniciar a conduta.
Ex.: Conduzir veculo com pneus gastos. Veja-se que a negligncia quanto aos
pneus anterior conduo do veculo.
Impercia: a falta de aptido tcnica para o exerccio de arte ou profisso.
Ex.: Condutor atrapalha-se e troca o pedal do freio pelo pedal da embreagem e
no consegue parar o veculo.
Ressalva-se, conforme defende Mirabete, que no caso concreto possvel a

concorrncia das causas expostas.
Ateno: Na denncia, o Ministrio Pblico deve apontar a forma de violao do

dever de diligncia, descrevendo no que consiste.
Exemplos para anlise:
Ex.1: Fulano matou culposamente Beltrano (INCORRETO);
Ex.2: Fulano, com manifesta imprudncia, matou Beltrano (INCORRETO);
Ex.3: Fulano, dirigindo em alta velocidade em dia de chuva, nisso, alis,
consistiu sua imprudncia, matou Beltrano (CORRETO).
Resultado Naturalstico Involuntrio

Em regra, o crime culposo material, vez que exige modificao no mundo exterior.
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1 Semestre 2016
A culpa conduta voluntria somada ao resultado involuntrio. Portanto, h o

resultado.
O resultado involuntrio acaba fazendo com que a doutrina alerte que o crime
culposo, em regra, material.
Existem, porm, casos excepcionais de crimes culposos sem resultado naturalstico.
Ex.: Art. 38, da Lei de Drotas - Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou
faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois)
anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200 (duzentos) dias-multa. Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho
Federal da categoria profissional a que pertena o agente.
possvel que o mdico, culposamente, receite (prescreva) determinado remdio em
dose excessiva, causando leso na vtima. O crime est consumado com a simples entrega da
receita.
Nexo Causal entre Conduta e Resultado

O nexo causal ser estudado mais a frente no curso.
Resultado Involuntrio Previsvel

Tem de ser observada a possibilidade de prever o perigo advindo da conduta.
Previsvel no se confunde com previsto.

Ainda que previsto o perigo, no se descarta a culpa, desde que o agente acredite
poder evitar o resultado. a chamada culpa consciente.
Tipicidade
Se o tipo penal quer punir a conduta culposa deve ser expresso.
No silncio, o tipo penal s punido a ttulo de dolo.
Vige o Princpio da excepcionalidade do crime culposo.
Art. 18, pargrafo nico, do Cdigo Penal - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser
punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.
QUESTES
(Cespe Promotor de Justia RN/adaptada) Acerca das teorias que regem o direito penal e os
seus institutos, assinale a opo correta.
A) A teoria final da ao foi elaborada por Von Liszt no final do sculo XIX, tendo sido
desenvolvida tambm por Beling e Radbruch, resultando na estrutura mundialmente conhecida
como sistema Liszt-Beling-Radbruch.
INCORRETO.
Von Liszt no est ligado teoria finalista, mas sim causalista.
A teoria finalista foi criada por Welzel, em meados do sculo XX, a qual concebe a ao
como comportamento humano voluntrio psiquicamente dirigido a um fim. Supera-se o causalismo,
ou seja, a tese de Von Liszt.
B) A teoria causal da ao teve por mrito superar a taxativa separao dos aspectos objetivos e
subjetivos da ao e do prprio injusto, transformando, assim, o injusto naturalstico em injusto
pessoal.
INCORRETO.
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1 Semestre 2016
O causalismo no transforma o injusto naturalstico em injusto pessoal, o que foi feito, isto
sim, pela teoria finalista. O causalismo, pelo contrrio, insiste que o injusto naturalstico.
C) Para a teoria social da ao, um fato considerado normal, correto, justo e adequado pela
coletividade, ainda que formalmente enquadrvel em um tipo incriminador, pode ser considerado
tpico pelo ordenamento jurdico, devendo, no entanto, ser excluda a culpabilidade do agente.
INCORRETO.
A reprovabilidade social passa a integrar o conceito de conduta. Logo se um fato
considerado normal e justo pela sociedade, tem-se um fato atpico.
D) A teoria funcional da conduta est estruturada em duas vertentes: para a primeira, que tem Claus
Roxin como principal defensor, a funo da norma a reafirmao da autoridade do direito; a
segunda, cujo principal representante Gnther Jakobs, sustenta que um moderno direito penal
deve estar estruturado teleologicamente, isto , atendendo a finalidades valorativas.
INCORRETO: Pelo teor da alternativa apenas foram invertidos os pensadores.
e) nenhuma alternativa est correta
MP/MG: Diferencie dolo natural do dolo normativo

Dolo normativo (hbrido/colorido): o dolo adotado pela teoria neoclssica ou neokantista.
Essa espcie de dolo integra a culpabilidade, trazendo, a par dos elementos conscincia e vontade,
tambm a conscincia atual da ilicitude, elemento normativo que o diferencia do dolo natural.
Para essa teoria neokantista, o crime fato tpico, ilcito e culpabilidade. A culpabilidade
para essa teoria neokantista, formada por imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa, dolo e
culpa.
O dolo ora citado o dolo normativo, vez que constitudo de conscincia, vontade e
conscincia atual da ilicitude.
Dolo natural ou neutro: o dolo componente da conduta, adotado pela teoria finalista. O
dolo pressupe apenas conscincia e vontade.
O dolo natural adotado pelos finalistas. O crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. O
dolo e a culpa esto previstas na conduta.
O dolo o dolo natural, composto por conscincia e vontade.
Dolo Normativo Dolo Natural
Adotado pela teoria clssica, causal e Adotado pela teoria finalista
neokantista
Integra a culpabilidade Integra o fato tpico
Tem trs elementos: Tem dois elementos:
-Conscincia (sabe o que faz); Conscincia (sabe o que faz)
-Vontade (querer ou aceitar); Vontade (querer ou aceitar).
-Conscincia Atual da Ilicitude (sabe da ilicitude Obs.: A conscincia da ilicitude matria afeta
de seu comportamento) culpabilidade.
Questo escrita: Explique o dolo alternativo e suas espcies

Relembre-se que o dolo alternativo, juntamente com o dolo eventual, uma espcie de dolo
indireto. No dolo alternativo, o agente prev pluralidade de resultados e dirige sua conduta para
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1 Semestre 2016
realizar qualquer deles, isto com a mesma intensidade de vontades.

A doutrina divide o dolo alternativo em duas espcies:
a) Dolo Alternativo Objetivo: Ocorre quando a vontade indeterminada estiver relacionada
com o resultado em face da mesma vtima. Ex.: Atira-se contra Fulano para ferir ou matar.
Existe o dolo alternativo, no quanto vtima, mas sim quanto ao resultado que nela ser
produzido.
b) Dolo Alternativo Subjetivo: A vontade indeterminada envolve as possveis vtimas de um
mesmo resultado. Ex.: Atira-se contra um grupo de pessoas para matar qualquer delas. O dolo
alternativo no diz respeito ao resultado (morte), mas sim quanto s pessoas a serem atingidas por
tal resultado.
MP/GO: Explique dolo de 3 grau.
Dolo de 1 grau: o dolo direto.
Dolo de 2 grau (Dolo de Consequncias Necessrias): espcie de dolo direto, porm a
vontade do agente se dirige aos meios utilizados para alcanar determinado resultado.
Abrange os efeitos colaterais, de verificao praticamente certa, para gerar o evento
desejado.
O agente no persegue imediatamente esses efeitos colaterais, mas tem por certa sua
supervenincia, caso se concretize o resultado pretendido.
Ex.: O agente quer matar fulano, passageiro de um avio lotado. Coloca uma bomba para
explodir o avio. No que se refere ao fulano, o dolo direto (1 Grau), j no que se refere aos
demais passageiros, ocorre o dolo de 2 grau.
Dolo de 1 Grau Dolo de 2 Grau

Corresponde ao resultado que o agente persegue Abrange as consequncias necessrias, mesmo
imediatamente. que no perseguiras pelo agente, porm
sabidamente inevitveis.
O dolo de 2 Grau no se confunde com dolo eventual:

Dolo de 2 Grau Dolo Eventual
espcie de dolo direto. espcie de dolo indireto.
O resultado paralelo certo e inevitvel. O resultado paralelo incerto e eventual.
As consequncias so necessrias. No aparece como consequncia necessria.
Ex.: veja-se o exemplo do agente que derruba o Ex.: Agente quer matar o motorista de um carro
avio para matar um determinado passageiro. e atira em sua cabea. No consequncia
obrigatria a morte dos demais ocupantes do
carro.
Dolo de 3 grau: temos doutrina reconhecendo o dolo de terceiro grau, consistente na

consequncia da consequncia necessria.
Exemplo: Agente quer matar um passageiro Fulano que est no avio, e coloca uma
bomba. Mata-se o fulano e os demais passageiros. Ocorre que uma tripulante estava grvida, sendo
que o agente poder responder por aborto, em relao morte do feto.
Crtica: O professor no concorda com essa figura, entendendo que no existe dolo
de 3 Grau. Ou o agente sabia que uma passageira era gestante e o aborto se insere no mbito do
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1 Semestre 2016
dolo de 2 Grau (consequncias necessrias), ou no sabia no respondendo pelo aborto para evitar
responsabilidade penal objetiva.
MP/RJ: MP denuncia Fulano por crime culposo, indicando ter havido imprudncia. Durante a
instruo, comprova-se a culpa, porm decorrente de negligncia. O juiz pode condenar Fulano ou
deve enviar os autos para o MP aditar a inicial?
Resposta: A alterao na forma de violao do dever de cuidado implica em nova imputao,
sendo imprescindvel a mutatio libeli. O MP tem de aditar a denncia para incluir a negligncia e
mencionar no que consistiu essa neglincia.
(TJ-PR Juiz Substituto PR/adaptada) A culpa que decorre de erro culposo sobre a
legitimidade da ao realizada denomina-se:
A) Culpa propriamente dita

B) Culpa por assimilao
C) Culpa inconsciente
D) Culpa consciente
ESPCIES DE CULPA:
1- Culpa consciente (com previso /ex lascivia) O agente prev o resultado, mas espera que
ele no ocorra, supondo poder evit-lo com suas habilidades ou com a sorte.
Obs.: O agente tem mais do que previsibilidade, tem previso. Todavia o resultado continua
involuntrio, ou seja, no querido pelo agente. Tem-se conduta voluntria + resultado involuntrio
(apesar de previsto).
2- Culpa inconsciente (sem previso /ex ignorantia) O agente no prev o resultado que,
entretanto, era previsvel.
Obs.: Continua-se tendo conduta voluntria + resultado involuntrio.
Ex.: Agente dirige um carro em alta velocidade, e no prev que o carro pode derrapar e
matar algum.
3- Culpa prpria (propriamente dita) O agente no quer e no assume o risco de produzir o

resultado, mas acaba lhe dando causa por imprudncia, negligncia ou impercia.
Obs.: A culpa prpria gnero do qual so espcies a culpa consciente e inconsciente.
Fala-se em culpa prpria sempre que houver conduta voluntria com resultado involuntrio.
4- Culpa imprpria (por equiparao / assimilao / extenso) aquela em que o agente, por
erro evitvel, imagina certa situao de fato que, se presente, excluiria a ilicitude (descriminante
putativa). Provoca intencionalmente determinado resultado tpico, mas responde por culpa, por
razes de poltica criminal (art. 20, 1, 2 parte CP - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de
culpa e o fato punvel como crime culposo ).
Obs1: a consequncia para discriminante putativa por erro evitvel.
Fulano tem um desafeto, como qual se encontra no meio da rua. Imaginando estar agindo em
legtima defesa atira contra seu desafeto, imaginando que seria agredido, situao esta que no
aconteceria.
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Se o erro inevitvel, o agente ser isento de pena.

Se o erro evitvel, responder o agente a ttulo de culpa (culpa imprpria).
a consequncia para o erro evitvel em uma discriminante putativa.
Obs2: A culpa imprpria, vez que a conduta voluntria e o resultado tambm

voluntrio, sendo que no h falar em culpa prpria portanto. Neste caso, o agente somente
responde a ttulo de culpa por razes de poltica criminal. Ou seja, apesar de o resultado ser
voluntrio, o agente ser punido na forma culposa por razes de poltica criminal.
A culpa imprpria portanto tem estrutura de crime doloso, todavia punida a ttulo culposo.
Espcies de Conduta (Continuao)
Erro de Tipo
No se confunde com o erro de proibio.
Erro de Tipo Erro de Proibio
Existe falsa percepo da realidade. O agente percebe a realidade, equivocando-se
quanto regra de conduta.
O agente no sabe o que faz. O agente sabe o que faz, mas ignora ser
proibido.
Ex.: Fulano sai de uma festa com um guarda- Ex.: Fulano encontra guarda-chuva perdido na
chuva pensando que seu, mas logo percebe que rua e se apodera do objeto, pois pensa que
era de outra pessoa. achado no roubado.
Veja-se que ele subtraiu coisa alheia mvel, mas Se apoderar de coisa perdida configura o crime
no sabia que se tratava de coisa alheia. previsto no art. 169, pargrafo nico, do Cdigo
Penal.
Fulano sabe que est se apoderando de coisa
perdida, mas equivoca-se sobre a proibio da
conduta.
Espcies de Erro de Tipo

1) Erro de Tipo Essencial: O erro recais sobre os dados principais do tipo penal.
A doutrina divide o erro de tipo essencial em duas espcies:
Erro de Tipo Essencial Inevitvel;
Erro de Tipo Evitvel:
2) Erro de Tipo Acidental: O erro recai sobre os dados secundrios do tipo (mais cobrado
em provas). Se subdivide em 05 (cinco) espcies:
Erro de Tipo acidental sobre o Objeto;
Erro de Tipo acidental sobre a Pessoa;
Erro de Tipo acidental na Execuo;
Resultado Diverso do Pretendido;
Erro de Tipo acidental sobre o nexo.
As trs ltimas espcies so denominadas pela denncia como crimes aberrantes.
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A seguir a anlise detalhada de cada uma das espcies.
Erro de Tipo Essencial

Tem-se um erro que recai sobre os dados principais do tipo.
No erro de tipo essencial, se avisado o erro, o agente para de agir criminosamente.
Art. 20, caput, do Cdigo Penal - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas
permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Conceito: O agente ignora ou erra sobre elemento constitutivo do tipo penal.
Exemplo: Caador que atira contra um arbusto pensando que l se esconde um veado
(coisa). Ao se aproximar, percebe que matou algum (pessoa).
Veja-se que o caador no sabia que estava atirando sobre algum.
Errou sobre elemento constitutivo do tipo penal, qual seja o objeto.
Se o caador fosse avisado do erro (fato de estar atrs do arbusto uma pessoa), no
continuaria na execuo.
Consequncias: De acordo com o art. 20, caput, do Cdigo Penal, a consequncia

depender se o erro evitvel ou inevitvel.
Erro Inevitvel Erro Evitvel

Exclui o dolo. Exclui o dolo.
Isso ocorre vez que o simples fato de ser erro Repete-se que o simples fato de ser erro
essencial j exclui o dolo, pois na conduta no essencial j se exclui o dolo, pois no
existe conscincia (elemento do dolo). comportamento no existe conscincia
(elemento do dolo).
Exclui a culpa. No exclui a culpa.
Isso porque, se inevitvel, cuida-se de erro O erro previsvel, portanto, pune-se a culpa, se
imprevisvel. A previsibilidade elemento da prevista a modalidade culposa do crime.
culpa. Sendo evitvel, o erro era previsvel.
Para se definir se o erro era evitvel, analisa-se o caso concreto a partir da figura do homem
mdio.
Erro de Tipo Acidental

o erro que recai sobre dados secundrios do tipo.
No erro de tipo acidental, o agente quando avisado do erro, corrige os caminhos ou sentido
da conduta, para continuar agir de forma ilcita.
Erro Sobre o Objeto

No h previso legal especfica.
Envolve Coisa (x) Coisa
Conceito: O agente se confunde quanto ao objeto material (coisa) por ele visado,
atingindo objeto diverso do desejado.
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Exemplo: Fulano, querendo subtrair um relgio de ouro (coisa), acaba furtando um

relgio dourado (outra coisa).
O erro de tipo acidental, recaindo sobre dados secundrios do tipo. No se erra
sobre nenhum dado principal do tipo.
Consequncias:
No exclui o dolo;
No exclui culpa;
No isenta o agente de pena;
O agente responde pelo delito, considerando-se o objeto material efetivamente
atingido e no o desejado.
De acordo com o exemplo supra, o agente responderia pelo furto do relgio dourado,
e no o relgio de ouro.
Aplica-se a teoria da concretizao.
Erro Sobre a Pessoa

Previso Legal: Art. 20 3, do Cdigo Penal - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado
no isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima, seno as da pessoa contra quem o agente
queria praticar o crime.
Envolve Pessoa (x) Pessoa (Confuso Mental).
Conceito: O agente erra quanto ao objeto material (pessoa). a equivocada

representao do objeto material (pessoa visada) pelo agente. Em decorrncia do erro, o agente
acaba atingindo pessoa diversa.
Obs.1: erro sobre o objeto material (coisa) caracteriza erro sobre o objeto, acima
estudado.
Obs.2: no erro sobre a pessoa no h erro na execuo, mas erro de
representao. O agente confunde as vtimas.
Obs.3: no erro sobre a pessoa, existe a vtima visada (virtual) e a vtima atingida
(real)
Exemplo: Fulano quer matar seu pai (vtima virtual), porm, representando
equivocadamente a pessoa que entra na casa, acaba matando seu tio (vtima real). Veja-se que no
h erro na execuo (o agente matou), mas sim confuso mental.
Consequncias:
No exclui dolo;
No exclui culpa;
No exemplo, o agente responde pelo crime de homicdio, mas deve ser punido,
considerando-se as qualidades e condies da vtima virtual. Responder por
Parricdio, mesmo estando seu pai vivo.
Aplica-se a teoria da equivalncia.
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Erro na Execuo (aberratio ictus)

Art. 73, do Cdigo Penal - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de
atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-
se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a
regra do art. 70 deste Cdigo.
O erro na execuo tambm envolve Pessoa (x) Pessoa (Execuo do crime, sem confuso
mental).
Conceito: Por acidente ou erro no uso dos meios da execuo, o agente acaba
atingindo pessoa diversa da pretendida.
Exemplo: Fulano mira seu pai, mas por falta de habilidade no manuseio da arma,
acaba atingindo um vizinho que passava do outro lado da rua.
Veja-se que no houve confuso mental, mas sim erro na execuo do crime.
Consequncias: Divide-se as consequncias:

Aberratio ictus com resultado nico: o agente atinge apenas a pessoa diversa da
pretendida (Ex.: o agente somente atinge a pessoa vizinha).
Neste caso, o agente responde pelo crime, mas considerando-se as qualidades da
vtima visada, adotando-se, novamente, a teoria da equivalncia.
Aberratio ictus com resultado duplo (unidade complexa): O agente tambm a
pessoa pretendida.
Responder pelos crimes, aplicando-se a regra do concurso formal (art. 70, do
Cdigo Penal - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes,
idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas
aumentada, em qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente,
se a ao ou omisso dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o
disposto no artigo anterior. Pargrafo nico - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do
art. 69 deste Cdigo).
Problema para ser solucionado: Fulano querendo matar seu pai, atira, mas por erro,
apesar de ferir a vtima visada, acaba matando o vizinho.
Duas correntes discutem essa possibilidade:
1 Corrente (Damsio): O atirador responde por homicdio doloso
consumado do pai e leso culposa do vizinho, isto em concurso formal de
crimes;
2 Corrente (Fragoso): O atirador deve responder por tentativa de
homicdio do pai e homicdio culposo do vizinho, em concurso formal.
Obs.: Erro sobre a pessoa (art. 20, 3, do C. Penal H confuso mental)no se

confunde com erro na execuo (art. 73, do Cdigo Penal No h confuso mental).
Erro sobre a pessoa Erro na execuo

Erro na representao da vtima. Representa-se corretamente a vtima pretendida
A execuo do crime correta no h falha A execuo do crime errada. Existe falha
operacional. operacional
A pessoa visada sequer corre perigo (porque foi A pessoa visada corre perigo, vez que pode estar
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1 Semestre 2016
confundida com outra. no local dos fatos

Consequncia: Nos dois casos, o agente responde pelo crime, considerando-se a vtima virtual.
(Teoria da Equivalncia)
Art. 73, do Cdigo Penal - Quando, por acidente (1) ou erro no uso dos meios de execuo (2), o agente, ao invs
de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela,
atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender,
aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo..
Em razo da numerao destacada, a doutrina divide essa espcie de erro em duas espcies:
Aberratio ictus por acidente Aberratio ictus por erro no uso dos meios de
execuo
No h erro no golpe, mas desvio na execuo. Existe erro no golpe. H desvio na execuo em
razo da inabilidade do agente no uso do meio.
A vtima pode estar ou no no local. Ex.: A atira para matar B, mas errando o
Ex.: A coloca uma bomba no carro de B, alvo, atinge a esposa de B.
para explodir quando acionada a ignio. Ocorre
que, naquele dia, quem aciona o carro C,
esposa de B.
Nos dois casos, h erro na execuo.
Exemplo cobrado em concurso (MP-BA): Esposa quer matar o marido e resolve envenenar a
sua marmita. O marido esquece a marmita em casa o filho do casal come a marmita.
Neste caso, h uma aberratio ictus por acidente.
Resultado Diverso do Pretendido (Aberratio Criminis/Aberratio Delicti)

Art. 74, do Cdigo Penal - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execuo do crime,
sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o
resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.
Veja-se que pela prpria literalidade do dispositivo ( Fora dos casos do artigo anterior), a aberratio
criminis prevista no art. 74, do Cdigo Penal tambm uma espcie de erro na execuo.
O resultado diverso do pretendido expressa uma relao Coisa (x) Pessoa.

A coisa o objeto visado, enquanto a pessoa o objeto atingido.
Conceito: Por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente atinge bem
jurdico distinto daquele que pretendia atingir.
Exemplo: Fulano quer danificar o carro de Beltrano, atira uma pedra contra o
veculo, mas acaba atingindo o motorista que vem a falecer.
Fulano responde por homicdio culposo.
O objeto visado (coisa) era o veculo de Beltrano. O objeto atingido a pessoa
(Beltrano).
Fulano responde pela morte de Beltrano, todavia a ttulo de culpa.
Consequncia: o agente responde pelo resultado produzido, isto , diverso do

pretendido, na sua forma culposa. Em caso de resultado duplo, haver concurso formal de crimes.
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1 Semestre 2016
Pode ocorrer o extremo oposto, ou seja, Pessoa Visada e Coisa Atingida. Neste caso,
no se aplica o art. 74, do Cdigo Penal (resultado diverso do pretendido). Ou seja, a regra do art.
74, do CP, deve ser afastada quando o resultado pretendido mais grave do que o resultado
produzido hiptese em que o agente responde pelo resultado pretendido na forma tentada.
Ex.: Fulano quer matar Beltrano. Atira uma pedra contra a cabea de Beltrano, mas
acaba atingindo o veculo da vtima.
Veja-se que se aplicado o art. 74 do Cdigo Penal, fulano no teria praticado crime,
vez que dano culposo sequer crime.
Assim, fulano deve responder por tentativa de homicdio.
Art. 73, do Cdigo Penal Aberratio Ictus Art. 74, do Cdigo Penal Aberratio Criminis
So espcies de erro na execuo
O agente, apesar do erro, atinge o mesmo bem O agente em razo do erro atinge bem jurdico
jurdico (vida) mas de pessoa diversa. diverso.
O resultado pretendido (ceifar a vida) coincide O resultado produzido (morte) diverso do
com o resultado produzido (ceifar vida). pretendido (dano).
A relao Pessoa (x) Pessoa. A relao Coisa (x) Pessoa.
Erro de Tipo sobre o Nexo Causal (Aberratio causae)

No h previso legal, tratando-se de criao da doutrina.
Relembre-se que tambm o erro sobre o objeto no tem previso legal.
Conceito: O agente produz o resultado desejado, mas com nexo causal diverso do
pretendido. Existem duas modalidades de erro sobre o nexo:
Erro sobre o nexo em sentido estrito: O agente, mediante um s ato provoca o
resultado, porm com outro nexo.
Ex.: A empurra B de um penhasco para que morra afogado (nexo visado).
B, na queda, bate a cabea numa rocha e morre em razo de traumatismo
craniano.
Dolo Geral/Erro Sucessivo/Aberratio causae: O agente, mediante conduta
desenvolvida em pluralidade de atos, provoca o resultado pretendido, porm com
outro nexo.
Ex.: A dispara contra (nexo visado) B (1 ato). Imaginando que B est
morto, joga seu corpo no mar (2 ato). B morre afogado (nexo real).
Consequncias: De acordo com a maioria da doutrina, o agente responde pelo crime

considerando o nexo real. No primeiro exemplo, responde por homicdio em razo de traumatismo
craniano e no segundo, homicdio em razo de afogamento.
O Professor entende que, como no h previso legal, dever prevalecer nexo mais
favorvel ao ru.
Situaes para Estudo

1) Fulano falsifica cheque do banco HSBC (banco privado). H conscincia.
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1 Semestre 2016
O Ministrio Pblico denuncia por falsidade de documento pblico, crime este que tem pena
mais grave do que a falsificao de documento privado. Ocorre que cheque documento pblico
por equiparao.
O agente alega que no sabia que cheque era equiparado a documento pblico.
No caso, o agente sabe o que faz, ento no se trata de erro de tipo.

Ocorre que o agente sabia tambm que falsificar cheque proibido, razo pela qual no se
encaixa tambm no que seria erro de proibio.
Neste caso, ocorreu o que se denomina Erro de Subsuno:

Previso Legal: No h Previso Legal. criao doutrinria.
Conceito: O agente decifra equivocadamente o sentido jurdico do seu
comportamento. o erro que recai sobre conceitos jurdicos.
Cuidado: No se confunde com erro de tipo ou erro de proibio:

No se confunde com o erro de tipo pois no h falsa percepo da realidade (o agente
sabe que falsifica o cheque);
No se confunde com o erro de proibio, pois o agente conhece a ilicitude do seu
comportamento (saque que falsifica cheque comportamento ilcito);
Outros exemplos:
O agente que ignora o conceito de funcionrio pblico para fins penais e alega que no
sabia que o jurado equiparado a funcionrio pblico.
Consequncias:
No exclui dolo;
No exclui culpa;
Responde pelo crime, mas pode ter a sua pena atenuada. O erro pode servir como
atenuante.
Erro determinado por Terceiro

Art. 20, 2, do Cdigo Penal - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
Conceito: No erro determinado por terceiro, tem-se um erro induzido. diferente do

erro de tipo, onde o agente erra por conta prpria.
Existem dois sujeitos:

Agente provocador do erro;
Agente provocado a errar.
Exemplo: Mdico, com a inteno de matar o paciente, induz a enfermeira a erro,

fazendo com que esta aplique dose letal no paciente.
Veja-se que o mdico o autor mediato do crime.
Consequncias: Responde pelo crime o terceiro que determina o erro. No exemplo,
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1 Semestre 2016
o mdico responde por homicdio.

O terceiro, em regra, no pratica crime, sendo considerado apenas um instrumento na
prtica do crime.
Essa impunidade ressalvada caso o terceiro tenha agido com dolo ou culpa. Por
exemplo, se a enfermeira tivesse obrigao de conferir a dosagem do remdio a ser aplicado no
paciente, poder ser responsabilizada a ttulo de culpa.
Crimes Praticados por Ao/Omisso
Crimes Comissivos
So aqueles praticados por ao.
O direito penal protege determinados bens jurdicos, proibindo condutas consideradas
desvaliosas.
Assim, o crime comissivo nada mais do que uma conduta desvaliosa proibida pela norma
incriminadora. uma ao que viola um tipo proibitivo.
Ex.: art. 121, do Cdigo Penal (pune matar algum).

Matar algum uma conduta desvaliosa proibida pela norma incriminadora.
Crime Omissivo
O direito penal tambm protege bem direito, todavia, proibindo a inao de condutas
valiosas. O crime omissivo a no realizao, isto , omisso, de conduta valiosa a que o agente
estava juridicamente obrigado, e que lhe era possvel realizar.
A omisso viola um tipo mandamental. O agente deixou de agir no atendendo ao que o tipo
determinava.
A norma mandamental que determina a ao valiosa pode decorrer:

Do prprio tipo penal: o tipo penal descreve a omisso. o caso do crime omissivo
prprio.
Assim a norma penal mandamental est descrita no prprio tipo incriminador.
So tipos normalmente constitudos da expresso deixar de.
Ex.: Omisso de Socorro (art. 135, do Cdigo Penal - Deixar de prestar assistncia, quando
possvel faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao
desamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena -
deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta
leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte. ).
De clusula Geral: O dever de agir no est no tipo incriminador, mas sim em uma
norma geral. o crime Omissivo Imprprio/Impuro.
Neste caso, mesmo tendo se omitido, responde por crime praticado normalmente por
ao, isto porque violou dever jurdico previsto na norma geral.
A norma geral prevista pelo art. 13, 2, do Cdigo Penal - A omisso penalmente relevante
quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei
obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado. .
o caso da me que deixa de amamentar o filho, causando sua morte. Responder por
homicdio.
Desconhecimento do Dever de Agir
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1 Semestre 2016
Seja no crime omissivo prprio, seja no crime omissivo imprprio, se o agente

desconhece que tem o dever de agir, no que se refere s consequncias, a doutrina diverge:
1 Corrente (LFG): O erro mandamental deve ser equiparado a erro de tipo;
2 Corrente (Prevalece): O erro mandamental deve ser equiparado a erro de
proibio.
Crime Omissivo Prprio (Puro)

A conduta omissiva est descrita no prprio tipo penal incriminador. Para a sua
caracterizao, basta a no realizao da conduta valiosa descrita no tipo.
O maior exemplo o crime de omisso de socorro (art. 135, do Cdigo Penal).
Crime Omissivo Imprprio (impuro)

O dever de agir est acrescido do dever de evitar o resultado. A norma mandamental no est
no tipo incriminador, mas sim em uma clusula geral, qual seja o art. 13, 2, do Cdigo Penal.
So as Hipteses:
Aquele que tem por lei, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia.
Ex.: Pais em relao aos filhos. Me que deixa de alimentar o filho de tenra idade,
responde por homicdio doloso ou culposo.
o caso tambm do bombeiro que tem obrigao de socorro prevista por Lei.
Aquele que de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado.
Ex.: Salva vidas de um clube que omite o dever de socorrer scio banhista. O Salva
vidas no responder por omisso de socorro, mas sim por homicdio.
Aquele que com seu comportamento, criou o risco da ocorrncia do resultado.
A doutrina d como exemplo a pessoa que empurra outra na piscina, sendo que a vtima
no sabia nadar, e aquele que empurrou no presta socorro.
Veja-se o quadro a seguir:
Omisso Prpria Omisso Imprpria

O agente tem um dever de agir (dever genrico) O agente tem o dever de agir para evitar o
resultado (dever jurdico)
O dever de agir decorre do tipo O dever de agir decorre de clusula geral (e no
no prprio tipo incriminador).
A clusula geral est prevista no art. 13, 2, do
Cdigo Penal.
O agente responde por crime omissivo Presente o dever jurdico de agir e evitar o
resultado, o omitente responde por crime
comissivo por omisso.
Omitente um verdadeiro garante/garantidor.
Ex.: Pessoa encontra-se agonizando e precisando de ajuda. A pessoa v aquela situao e

deixa de prestar socorro.
Para verificar se a pessoa responder pelo crime omissivo prprio do art. 135, do Cdigo
Penal, ou pelo crime de homicdio, no caso de morte da vtima, deve se verificar se o omitente se
encaixa em qualquer das hipteses do art. 13, 2, do Cdigo Penal (dever legal; de outro modo
assumiu o dever de impedir o resultado; criou o perigo).
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1 Semestre 2016
RESULTADO
o segundo elemento do fato tpico.
Da conduta podem advir dois resultados:

Resultado Naturalstico: a modificao no mundo exterior (perceptvel pelos sentidos)
provocada pelo comportamento do agente.
Ex.: Morte, diminuio do patrimnio, leso no corpo etc.
Cuidado: No so todos os crimes que possuem resultado naturalstico.
Veja-se a classificao doutrinria do crime quanto ao resultado naturalstico:
Crime Material: aquele que tem o resultado naturalstico descrito no tipo, sendo
indispensvel sua ocorrncia para a consumao.
Tem-se conduta somada ao resultado naturalstico, este que indispensvel para a
consumao.
Crime Formal: aquele que tem resultado naturalstico, o qual dispensvel para a
consumao.
Tem-se a conduta somada ao resultado naturalstico. Todavia, este indispensvel
para a consumao.
A consumao se d na conduta. Por isso, o crime formal tambm denominado
crime de consumao antecipada.
Ocorrendo o resultado naturalstico, tem-se o mero exaurimento.
Crime de Mera Conduta: No existe resultado naturalstico descrito no tipo.
O tipo descreve apenas a conduta.
Veja-se, portanto que nem todo crime possui um resultado naturalstico.
Resultado Jurdico: Caracteriza a leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
Todos os crimes (Material, Formal ou de Mera Conduta) possuem resultado normativo.
Classificao doutrinria quanto ao Resultado Jurdico:
Crime de dano: Ocorre quando a consumao exige a efetiva leso ao bem jurdico
tutelado. Ex.: No homicdio necessria a leso ao bem jurdico vida.
O crime de dano no necessariamente material, podendo ocorrer o crime de dano
formal, como o caso da extorso, este que se consuma com a conduta, dispensando
o resultado naturalstico.
Crime de Perigo: Nestes crimes, a consumao se contenta com a exposio do bem
jurdico a uma situao de perigo.
Ex.: art. 132, do Cdigo Penal ( Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena -
deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. Pargrafo nico. A pena
aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte
de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as
normas legais.).
O crime de perigo pode ser dividido:
Crime de Perigo Abstrato Crime de Perigo Crime de Perigo Abstrato
Concreto de Periculosidade Real
O perigo advindo da O perigo advindo da O perigo advindo da conduta
conduta absolutamente conduta deve ser deve ser comprovado.
presumido da Lei comprovado.
Basta o MP comprovar a Ateno: Deve ser Dispensa a prova do risco
conduta. demonstrado o risco para pessoa certa e
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1 Semestre 2016
concreto real e especfico determinada. Admite-se o

para pessoa certa e perigo a vtimas difusas.
determinada.
Existe doutrina que questiona a constitucionalidade do crime de perigo abstrato.
Argumenta-se que tais crimes violam os princpios da lesividade e ampla defesa.
Essa discusso est presente, por exemplo, no crime de embriaguez no volante.
A Lei, na maioria das vezes, no deixa evidente a natureza do crime de perigo.
No tocante a embriaguez ao volante, existem trs correntes:
1 Corrente: Crime de perigo abstrato. Basta o motorista embriagado conduzindo
o veculo automotor, mesmo que de forma normal.
2 Corrente: Crime de perigo concreto. necessrio se comprovar que o
motorista dirigia embriagado, conduzindo seu veculo de forma anormal, gerando
risco a algum.
3 Corrente: Crime de Perigo Abstrato de Periculosidade Real. necessrio
comprovar que o motorista dirigia embriagado, de forma anormal, mas no
necessrio comprovar o risco especfico.
O STF entende que se trata de crime de perigo abstrato. Entende que a criao do
crime de perigo abstrato no significa inconstitucionalidade, mas sim uma proteo
estatal eficiente aos bens jurdicos que necessitam de tutela.
NEXO DE CAUSALIDADE
o que se denomina Relao de Causalidade. o terceiro requisito do fato tpico.
Art. 13, do Cdigo Penal - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe
deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido.
A relao de causalidade o vnculo entre a conduta e o resultado. a relao de produo
entre a causa eficiente e o efeito ocasionado.
Busca, em resumo, se aferir se o resultado pode ser atribudo objetivamente ao sujeito ativo
como obra do seu comportamento tpico.
Obs.: O art. 13, do Cdigo Penal adotou a teoria da equivalncia dos antecedentes
causais/teoria da equivalncia das condies/teoria da condio simples/teoria da condio
generalizadora/teoria da conditio sine qua non.
Trata-se da teoria da causalidade simples, haja vista que quando se conceitua a relao de
causalidade a faz de forma extremamente simples.
Para art. 13, caput, do Cdigo Penal, todo fato sem o qual o resultado no teria ocorrido
considerado causa.
Indaga-se: Como saber se o fato foi determinante para o resultado?

Resp.: para tanto, faz-se necessria outra teoria, qual seja a teoria da eliminao
hipottica dos antecedentes causais. Esta o mtodo empregado no campo mental da suposio ou
cogitao, atravs do qual causa todo fato que, suprimido mentalmente, o resultado no teria
ocorrido como ocorreu ou no momento em que ocorreu.
Assim, veja-se a aplicao acima, a qual se d em dois momentos:

1 Pergunta: Causa da Morte?
De acordo com o art. 13, caput, do Cdigo Penal. Causa toda ao ou omisso sem a
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1 Semestre 2016
qual o resultado teria ocorrido.

2 Pergunta: Como saber qual ao ou omisso foi determinante para o resultado?
Para tanto, utilizar-se- do mtodo da eliminao hipottica.
Eliminam-se condutas para verificar se o resultado permanece. Se o resultado
permanecer caso seja eliminada hipoteticamente a conduta, conclui-se que esta no foi
determinante para o resultado.
Surge portanto a seguinte frmula:

Causa (objetiva) = Teoria da Equivalncia + Teoria da Eliminao Hipottica.
Ateno: Essa frmula criticada pois conduz ao regresso da causa objetiva at o infinito.
Permite chamar de causa objetiva algo muito longe do resultado.
justamente contra esse regresso ao infinito que surge a teoria da imputao objetiva, que
ser objeto de estudo na prxima aula.
A imputao do crime, no entanto, no regressa ao infinito, pois indispensvel a

causalidade psquica (se o agente agiu com dolo ou culpa) evitando responsabilidade penal
objetiva.
A frmula correta seria ento a seguintes:

Imputao do crime (no regressa ao infinito) = causalidade objetiva (regressa ao infinito) +
causalidade psquica (dolo/culpa = filtros que evitam o regresso ao infinito da imputao do crime).
Logo, veremos que a teoria da imputao objetiva foi criada para evitar o regresso ao
infinito no conceito de causa, no se contentando com o filtro do dolo e da culpa.
QUESTES
1 - (Cespe Juiz de Direito Substituto MA/ 2013) Com relao ao que dispe o Cdigo Penal
brasileiro sobre o erro de tipo, assinale a opo correta.
A) Se o erro de tipo for evitvel, isenta-se de pena o agente.

INCORRETO. O erro de tipo evitvel pune-se a conduta desde que prevista na forma
culposa (art. 20, do Cdigo Penal)
B) O erro de tipo inevitvel exclui o dolo e a culpa.
CORRETO.
C) Sendo inevitvel o erro de tipo, exclui-se a culpabilidade.
INCORRETO. Sento inevitvel, exclui-se o dolo e a culpa. No h sequer fato tpico no caso
de erro inevitvel.
D) Se o erro de tipo for evitvel, diminui-se a pena de 1/6 a 1/3 em relao ao total legalmente
estipulado.
INCORRETO. A previso de diminuio expressa referente ao erro de proibio e no erro
de tipo.
2- (TJ/RS Juiz de Direito Substituto RS/2012) Considere as assertivas abaixo sobre o instituto
do erro, assinalando as corretas.
I. O instituto do erro de proibio uma exceo norma de que ningum se escusa de cumprir a
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1 Semestre 2016
lei, alegando que no a conhece.

INCORRETA. O Art. 21, do Cdigo Penal expresso ao dizer que o desconhecimento da lei
inescusvel. Tanto que no erro de subsuno h um claro desconhecimento da lei (Ex.: Fulano no
sabia que cheque um documento pblico por equiparao).
II. A clssica distino no Direito Penal entre erro de fato e erro de direito mantida, com
nomenclatura diversa, com a adoo da distino entre erro de tipo e erro de proibio.
INCORRETO. Antes da reforma de 1984, haviam dois erros no Direito Penal, o erro de fato
e o erro de direito. Aps a reforma, passaram a existir dois tipos de erro (de tipo e de proibio).
Ocorre que tais institutos no se sobrepem.
A distino entre erro de fato e erro de direito no equivalem s diferenas enter erro de
proibio e erro de tipo.
Ocorre que o erro de fato e o erro de direito podem configurar erro de tipo, isto quando o
elemento do tipo diz respeito a questes de fato.
O erro de direito apenas engloba aquele sujeito que desconhece a proibio de
comportamento.
III. O erro relativo pessoa, sendo acidental, no isenta de pena, no se considerando na apreciao
do fato concreto as condies e qualidades da vtima real, e sim as daquela que o agente pretendia
atingir.
CORRETA, conforme art. 20, 3, do Cdigo Penal que trabalha com a teoria da
equivalncia.
3 - (PUC PR Juiz de Direito Substituto PR/ 2012) Analise as situaes abaixo sobre a teoria
do erro. Em seguida, marque a alternativa CORRETA:
I. Kelston, empresrio do ramo de produtos odontolgicos, conhece uma garota em uma festa. A
garota exibia uma compleio fsica avantajada e disse ter 18 anos de idade, alm disso mostrou-se
muito desinibida sexualmente, o que levou Kelston a acreditar na idade da menina. Nesta mesma
noite, resolveram ir a um local reservado, de pleno consentimento, onde praticaram atos libidinosos
diversos da conjuno carnal, quando foram detidos por policiais que, ao solicitarem a identidade da
garota, verificaram que ela tinha 13 anos de idade. Kelson foi preso por estupro de vulnervel,
situao que o assustou, j que havia acreditado verdadeiramente que a garota tinha 18 anos de
idade.
II. As descriminantes putativas, seja as que incidam sobre os pressupostos fticos de uma causa de
justificao, seja as que recaiam sobre os limites autorizadores de uma excludente de ilicitude, so
tratadas como erro de proibio.
III. Quando o erro do agente recai sobre os pressupostos fticos de uma causa de justificao erro
de tipo, ao passo que, se incidir sobre os limites autorizadores, h erro de proibio.
IV. Jango, policial federal, ao tentar prender traficante de drogas, recebido a tiros. Jango reage
injusta agresso do traficante; entretanto, um dos disparos de Jango atinge Flor, criana de 2 anos de
idade que estava brincando no quintal da casa dela, prximo ao local onde ocorreu a troca de tiros.
V. Aparcio, sujeito movido por dio a Jandira, proprietria de uma loja de roupas, ao saber que a
moa se encontrava em frente do estabelecimento comercial, vai at o local de carro. Ao ver
Jandira, com dolo de leso corporal, Aparcio arremessa contra ela um objeto cortante; entretanto,
ele erra o alvo (Jandira), mas acaba acertando a vitrine da loja por inobservar dever de cuidado
objetivo, provocando danos de grande monta.
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1 Semestre 2016
A) A situao V constitui erro diverso do pretendido ou aberratio criminis, j que Aparcio deseja
um crime (leso corporal), mas acabou resultando em outro crime (dano). Na situao I Kelston
incorre em erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, no ser
responsabilizado pelo ato.
O art. 74, do Cdigo Penal exige coisa visada e pessoa atingida.
No tocante parte final, ou seja, o inciso I, est correto para a irresponsabilidade do agente.
B) A situao IV exemplo de aberratio ictus, ou erro na execuo em legtima defesa, e, neste

caso, Jango se encontra amparado pela excludente de ilicitude em relao morte de Flor. A
situao I exemplo de erro de tipo incriminador e, no caso do Magistrado entender ser
invencvel, ser excludo o dolo e a culpa de Kelston; entretanto, se entender ser o caso de erro
vencvel, Kelston ser punido pelo delito sexual na sua forma culposa.
A parte final que refere ao inciso IV h correto.
A parte final, vez que no inciso I, no h possibilidade de punio a ttulo de culpa, por no
haver tipificao.
C) A situao II atribuda ao entendimento da teoria extremada da culpabilidade. A situao

III atribuda ao entendimento da teoria limitada da culpabilidade. A situao I constitui
exemplo de erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, Kelston
no ser responsabilizado pelo ato.
CORRETA.
D) A situao V exemplo de erro na execuo ou aberratio ictus, j que Aparcio errou na

execuo de sua conduta, ou seja, desejava leso corporal, mas acabou praticando crime de dano. A
situao I exemplo de erro de proibio, j que Kelston desconhecia a idade da garota com
quem manteve atos libidinosos.
INCORRETO.
E) A situao III atribuda ao entendimento da teoria extremada da culpabilidade; a situao I

constitui erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, Kelston no
ser responsabilizado pelo ato. A situao V no caso de erro diverso do pretendido e, na
situao IV, o entendimento majoritrio da doutrina inclina-se pela punio de Jango por
homicdio culposo de Flor.
INCORRETO.
4 - (Cespe Juiz de Direito Substituto ES/ 2012) Acerca do erro no direito penal, assinale a
opo correta.
A) O erro sobre elemento essencial do tipo, escusvel ou inescusvel, exclui o dolo, mas permite a
punio a ttulo de culpa.
INCORRETO. A punio a ttulo de culpa apenas possvel no erro inescusvel.
B) Suponha que, em troca de tiros com policiais, certo traficante atinja o soldado A, e o mesmo
projtil tambm atinja o transeunte B, provocando duas mortes. Nesse caso, ainda que no tenha
pretendido matar B, nem aceito sua morte, o atirador responder por dois homicdios dolosos em
concurso formal imperfeito.
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1 Semestre 2016
INCORRETO. Com relao ao transeunte, haver responsabilizao na modalidade culposa.
C) Considere que um indivduo pretenda assassinar uma criana de doze anos de idade e, para
executar seu plano, posicione-se na janela de sua residncia e acerte um disparo na cabea de um
adulto inocente. Nesse caso, o referido indivduo responder por homicdio doloso em sua forma
simples, sem incidncia de causa especial de aumento de pena.
INCORRETO. Incidir a causa especial de aumento de pena referente ao homicdio
praticado contra menor de 14 (catorze) anos. Ser considerada a vtima visada.
D) Considere a seguinte situao hipottica. Braz pretendia furtar um colar extremamente valioso e,
para tanto, dirigiu-se a uma joalheria e executou sua ao com sucesso. Em seguida, ao tentar
vender o objeto, ele se certificou de haver furtado bijuteria de valor irrisrio. Nessa situao, Braz
dever responder pelo delito de furto e, caso seja primrio, far jus causa especial de diminuio
de pena relativa ao furto privilegiado.
INCORRETO. A questo traz um erro de tipo acidental sobre o objeto. Neste caso,
considera-se o objeto efetivamente atingido.
Todavia, tratando-se de valor irrisrio, aplica-se o princpio da insignificncia.
E) Caracterizada a ocorrncia de erro de proibio indireto inescusvel, o agente responder pelo

crime doloso, com pena diminuda de um sexto a um tero.
CORRETA. Ser melhor tratada nas aulas seguintes.
QUESTO 10 - ESCRITA: Uma senhora, de 65 anos, cultiva p de maconha no quintal de sua

casa, imaginando ser planta ornamental. Pratica crime? Justifique a resposta.
A senhora acreditava que cultivava planta ornamental, quando, na verdade, cultivada
maconha.
Destaca-se, todavia, que somente haver erro de tipo acidental sobre o objeto se a confuso
de objetos materiais no interferir na essncia do crime.
Caso contrrio, deve ser tratado como erro de tipo essencial.
QUESTO 11 - ESCRITA: Explique, tambm com exemplos, o crime de conduta mista.

Relembre-se que h crime omissivo e crimes comissivo, sendo que o primeiro dividido em
omisso prpria (omisso descrita no tipo) e omisso imprpria (omisso prevista em clusula
geral).
O crime omissivo imprprio tambm chamado de crime comissivo por omisso.
Crime de conduta mista no se confunde com crime comissivo por omisso.

Crime de conduta mista aquele composto de uma ao seguida de uma omisso. Ex.:
apropriao de coisa achada.
LFG entende que o art. 168-A crime de conduta mista. Todavia, no o entendimento que
prevalece, sendo entendimento como crime omissivo puro.
Concausas
Muitas vezes um resultado pode ser fruto de um concurso de causas, de uma confluncia de
causas.
O resultado, no raras vezes, feito de pluralidade de comportamentos, associao de
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1 Semestre 2016
fatores, entre os quais a conduta do agente aparece como seu principal (mas no nico) elemento
desencadeante.
Imagine-se o seguinte exemplo: Uma vtima envenenada, e aps o envenenamento,

levada a um Hospital, onde morre em virtude de um erro mdico.
Tem-se nesse caso que a causa efetiva do resultado o erro mdico, enquanto que o
comportamento paralelo do agente que o envenenamento.
O erro mdico punido a ttulo de crime culposo.
J a conduta do agente que envenenou a vtima ser analisada a partir do estudo das
concausas.
Existe dois grupos de concausas:

Concausas Absolutamente independente;
Concausas Relativamente independentes.
Veja-se o seguinte quadro:
Concausas Absolutamente Independentes Concausas Relativamente Independentes
A causa efetiva do resultado no se origina do A causa efetiva do resultado se origina (ainda
comportamento concorrente. que indiretamente) do comportamento
concorrente.
Preexistente: a causa efetiva antecede o comportamento concorrente.
Concomitante: a causa efetiva simultnea ao comportamento concorrente.
Superveniente: A causa efetiva posterior ao comportamento concorrente.
Veja-se que para se verificar se absoluta ou relativamente indaga-se se o resultado se

originou do comportamento paralelo.
Concausa Absolutamente Independente Preexistente

Exemplo: Fulano, s 20h, insidiosamente, serve veneno para Beltrano. Uma hora depois,
quando o veneno comea a fazer efeito, Sicrano, inimigo de Beltrano, aparece e d um tiro no
desafeto. Beltrano morre no dia seguinte em razo do veneno.
Causa efetiva: Envenenamento.
Causa concorrente: Disparo de Arma de Fogo.
Obs.1: O veneno no se originou do disparo. Diante disso, h absoluta independncia entre

as causas.
Obs.2: O veneno j havia sido aplicado quando do disparo. O veneno , portanto,
preexistente ao disparo. Trata-se de causa absolutamente independente preexistente.
Obs.3: Fulano, que ministrou o veneno, responde por homicdio consumado, uma vez que
foi o causador do evento morte.
Obs.4: Sicrano, autor do disparo, de acordo com a causalidade simples presente no art. 13,
caput, do Cdigo Penal (O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa.
Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido ), o resultado morte no pode ser
imputado a Sicrano, que responder por homicdio tentado.
Se retirado do mundo ftico o disparo praticado por Sicrano, a vtima tambm morreria do
mesmo jeito. Portanto, o disparo no causa do resultado, e, portanto, no pode este resultado ser
83
1 Semestre 2016
atribudo ao seu agente.

Responder o agente que disparou contra a vtima por homicdio tentado.
Concausa Absolutamente Independente Concomitante

Exemplo: Enquanto Fulano envenenava Beltrano, surpreendentemente surge Sicrano que
atira contra Beltrano, causando a sua morte.
Causa efetiva: A causa efetiva o disparo.
Causa concorrente: A causa concorrente o veneno.
Obs. 1: O disparo no se originou do veneno. So causas absolutamente independentes.

Obs. 2: O disparo e o envenenamento ocorreram concomitantemente. Ocorreram no mesmo
instante. So simultneas.
Obs. 3: O autor do disparo, que causou o evento morte, responder por homicdio
consumado.
Obs. 4: Fulano, autor do envenenamento, como no foi causador do resultado, no pode ser
responsabilizado por tal. Pela causalidade simples, responder Fulano por tentativa de homicdio.
Concausa Absolutamente Independente Superveniente

Exemplo: Fulano ministra veneno em Beltrano. Antes do psicotrpico fazer efeito,
Beltrano, enquanto descansava, viu o lustre cair na sua cabea. Beltrano morre em razo de
traumatismo craniano.
Causa efetiva: Queda do Lustre.
Causa concorrente: Envenenamento.
Obs. 1: A queda do lustre no se originou do envenenamento. Portanto, so causas

absolutamente independentes.
Obs. 2: A queda do lustre posterior ao veneno. superveniente.
Obs. 3: O resultado deve ser atribudo queda do lustre.
Obs. 4: Fulano, que envenenou a vtima, mas no foi causador de sua morte, tambm em
razo da teoria da causalidade simples (conditio sine qua), ser punido apenas pela tentativa de
homicdio.
CONCLUSO: veja-se que nas concausas absolutamente independentes, no importa se so

preexistentes, supervenientes ou concomitantes. O comportamento paralelo ser sempre punido em
sua forma tentada.
Concausa Relativamente Independente Preexistente

Exemplo: Fulano, portador de hemofilia vtima de um golpe de faca executado por
Beltrano. O ataque para matar produziu leso leve, mas em razo da doena preexistente acabou
sendo suficiente para matar a vtima.
Causa efetiva: A doena hemofilia impediu o estancamento do sangue, portanto a
causa da efetiva da morte.
Causa concorrente: A causa concorrente a facada desferida.
Obs. 1: A doena no se originou do golpe de faca. Ocorre que a doena foi despertada pelo
golpe de faca. No so absolutamente independentes, portanto, as concausas. So relativamente
independentes.
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1 Semestre 2016
Obs. 2: A doena preexistia ao golpe de faca. preexistente.

Obs. 3: A morte deve ser atribuda doena.
Obs. 4: Beltrano, autor do golpe de faca dever responder por homicdio consumado.
Eliminando-se do mundo a facada, no teria ocorrido a morte, sendo que a facada portanto tambm
considerada como causa. Ou seja, de acordo com a causalidade simples, o resultado deve ser
atribudo a Beltrano, que responder por homicdio consumado.
ATENO: Para evitar responsabilidade penal objetiva, o Direito Penal moderno, em casos
como a morte do hemoflico, corrige essa concluso, de maneira que somente seria possvel imputar
homicdio consumado ao agente caso ele soubesse da condio de sade da vtima. Do contrrio,
haveria tentativa de homicdio.
No exemplo, no h falar em leso corporal, posto que o dolo era de matar.
Concausas Relativamente Independentes Concomitantes

Exemplo: Fulano dispara contra Beltrano. Este, ao perceber a ao do agente tem um
colapso cardaco e morre.
Causa efetiva: A causa efetiva o colapso cardaco.
Causa concorrente: Disparo da da arma de fogo.
Obs. 1: O Colapso cardaco se originou do disparo. Portanto, no so causas absolutamente

independentes, mas sim relativamente independentes.
Obs. 2: So comportamentos concomitantes.
Obs. 3: O resultado morte advm do colapso.
Obs. 4: No que se refere conduta do autor do disparo, ser considerada como causa do
resultado vez que, eliminado o disparo da arma, a vtima no teria o colapso que lhe causou a morte.
Portanto, de acordo com a causalidade simples (art. 13, caput, do Cdigo Penal), responder pelo
resultado, ou seja, responder por homicdio consumado.
Ateno: Quando se fala em concausa absolutamente independentemente (preexistente,

concomitante ou superveniente), a aplicao se d apenas com fulcro no art. 13, caput, do Cdigo
Penal (causalidade simples). O mesmo ocorre com as causas relativamente independentes
preexistentes e concomitantes.
A partir de agora, sero estudadas as causas relativamente independentes supervenientes, as
quais tero fundamento na aplicao do art. 13, 1, do Cdigo Penal ( A supervenincia de causa
relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a
quem os praticou), aplicando-se, neste caso, a causalidade adequada.
Para a Teoria da Causalidade Adequada (Condio Qualificada, Condio

Individualizadora), considera causa a pessoa, fato ou circunstncia que, alm de praticar um ato
antecedente indispensvel produo do resultado (que para a causalidade simples o que basta),
realize uma atividade adequada sua concretizao.
Para a Teoria da Causalidade adequada, para ser causa, no basta que a ao ou omisso
tenha sido responsvel pela ocorrncia do resultado. Para essa teoria, a causa tem de ser adequada
sua concretizao.
Concausas Relativamente Independentes Supervenientes

O problema da causalidade superveniente se resume em assentar, conforme demonstra a
85
1 Semestre 2016
experincia da vida, se o fato conduz normalmente a um resultado dessa ndole (resultado como
consequncia normal, provvel, previsvel do comportamento humano).
Ou seja, no basta perceber que a conduta foi determinante para o resultado, sendo
necessrio notar se o resultado, consequncia normal, provvel, dessa conduta.
De acordo com o art. 13, 1, do Cdigo Penal, possvel causa relativamente independente
superveniente que por si s produz o resultado ou que no por si s produz o resultado. Veja-se:
Que por si s produz o resultado Que NO por si s produz o resultado

A causa efetiva superveniente no est na linha A causa efetiva superveniente est na linha de
de desdobramento causal normal da conduta desdobramento causal normal da conduta
concorrente. concorrente.
A causa efetiva um evento imprevisvel (sai da A causa efetiva um evento previsvel (ainda
linha da normalidade) que no previsto).
No sai da linha da normalidade.
Exemplo: Fulano atira contra Beltrano. Beltrano Exemplo: Fulano atira contra Beltrano, este que
socorrido, mas morre no hospital por conta de socorrido, mas morre em razo de erro mdico.
um incndio no local. A causa efetiva o erro mdico.
A causa efetiva o incndio. A causa concorrente o disparo de arma.
A causa concorrente o disparo. A relao entre essas causas de concausa
A relao entre o incndio e o disparo de relativamente independente superveniente.
concausa relativamente independente Observa-se que o erro mdico est na linha de
superveniente (o incndio foi depois do disparo). desdobramento normal do tiro. O erro mdico
Observa-se que um incndio no est na linha de decorre de uma tentativa de salvar a vida da
desdobramento normal de um tiro. vtima.
Assim, aquele que efetuou o disparo no poder Nesse caso, aquele que efetivou o disparo dever
responder pelo resultado que foi causado pelo responder pelo resultado morte.
incndio. Responder, portanto, por tentativa de
homicdio.
Teoria da Imputao Objetiva

A teoria em questo visa evitar o regresso ao infinito da causalidade objetiva.
Por essa teoria, busca-se uma limitao da causa.
Busca delimitar a imputao, sob o aspecto objetivo, evitando regresso ao infinito gerado
pela teoria da causalidade.
Lembrando: Pela teoria da causalidade, tem-se o regresso ao infinito da causa, evitando-se a
responsabilidade penal objetiva apenas em razo da anlise do dolo ou culpa.
A soluo apresentada pela Teoria da Imputao Objetiva para evitar o regresso ao infinito
da causalidade simples foi acrescentar ao estudo da causalidade o nexo normativo.
Exemplo: A quer matar B. Para isso, compra um bolo, mistura a ele um veneno de rato e
serve para a vtima. Nesse caso, pela causalidade simples pode se afirmar que a pessoa que fez o
bolo assim como o comerciante que vendeu o veneno de rato, seriam causadores do evento.
86
1 Semestre 2016
A teoria tradicional apenas se preocupa com o nexo fsico.

J a teoria da imputao objetiva se preocupa com o nexo normativo.
Veja-se o seguinte quadro esquemtico:

Causalidade Teoria da Imputao Objetiva
Existe causalidade objetiva quando presente o A causalidade objetiva precisa analisar:
nexo fsico (mera relao de causa e efeito). - Nexo Fsico;
- Nexo Normativo:
a) Criao ou incremento de risco proibido;
b) Realizao do risco no resultado;
c) Resultado dentro do alcance do tipo.
Presente a causalidade objetiva, deve se analisar Presentes os nexos fsico e normativo, deve se
o dolo e a culpa (evitando a responsabilidade analisar dolo e culpa.
penal objetiva).
Imagine-se a seguinte situao: Fulano est dirigindo seu veculo em alta velocidade
atropela a vtima que vem a falecer. O agente deve responder por homicdio culposo.
As pessoas que trabalharam na montagem do veculo no respondem pelo crime.
Pela teoria da causalidade, ainda que sejam respondam pelo crime em razo da ausncia do
dolo ou culpa, so considerados como causa do resultado.
J para a teoria da imputao objetiva, os montadores do veculo no podem ser
considerados como causa, uma vez que no est configurado o nexo normativo. Veja-se que eles
no efetivaram ou incrementaram um risco proibido, mas sim um risco permitido.
So os requisitos do nexo normativo:

Criao ou incremento de risco proibido;
Realizao do risco no resultado;
Resultado dentro do alcance do tipo.
Criao ou Incremento de um Risco Proibido

Entende-se por risco proibido aquele no tolerado pela sociedade.
Ex.: A deseja provocar a morte de B. Ento A aconselha B a fazer uma
viagem para Flrida, pois l, ultimamente, vrios turistas tm sido assassinados. A planeja que
B tambm tenha este destino. B, que nada ouviu sobre os casos de assassinatos na Flrida, faz a
viagem de frias, e, de fato, vtima de um delito de homicdio.
Teoria da Causalidade Teoria da Imputao Objetiva

A conduta de A e causa da morte de B. De acordo com a teoria da imputao objetiva, a
conduta de A no causa, por faltar criao de
risco, uma vez que, segundo a prognose pstuma
objetiva, um observador prudente, avaliando a
situao sob perspectiva ex ante, no teria
porque considerar perigosa uma viagem para
Flrida. (prognose pstuma objetiva, tratada nos
exerccios)
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1 Semestre 2016
Realizao do Risco no Resultado

O resultado deve estar na linha de desdobramento causal normal da conduta.
Ex.: Fulano dispara contra Beltrano visando mat-lo. Beltrano, gravemente ferido,
levado at o hospital. Beltrano morre em razo de erro mdico.

Fulano casa adequada da morte (o erro mdico Analisa-se se o resultado produto exclusivo do
concausa relativamente independente erro mdico ou combinao do erro com o
superveniente que no por si s produziu o disparo.
resultado).
Fulano responde por homicdio doloso A seguir as consequncias.
O mdico responde por homicdio culposo
1) Se o resultado produto exclusivo do erro mdico, s pode ser atribudo ao autor desse
risco. Ex.: Paciente, depois da cirurgia, durante sua recuperao no hospital, por negligncia do
mdico, recebe remdio em dose excessiva, causando a sua morte.
O mdico responder por homicdio culposo consumado, enquanto que o atirador
responder por homicdio doloso tentado.
2) Quando o resultado produto combinado de ambos os riscos (leses em razo do disparo

e falha mdica), ento pode ser atribudo aos dois autores. Ex.: A falha mdica ocorre durante a
cirurgia para estancar hemorragia na vtima.
O mdico responde por homicdio culposo e o atirador responde por homicdio
doloso consumado. O resultado produto combinado de ambos os riscos.
Resultado Dentro do Alcance do Tipo

O perigo gerado pelo comportamento do agente deve ser alcanado pelo tipo, modelo de
conduta que no se destina a impedir todas as contingncias do cotidiano. Ex.: Fulano atira em
Beltrano para matar. A vtima socorrida e transportada numa ambulncia para cirurgia de
emergncia. No trajeto, a ambulncia, em alta velocidade, colide contra um poste, matando o
paciente.

Fulano causa adequada da morte (o acidente Fulano no causa normativa da morte.
concausa relativamente independente A morte de Beltrano por acidente de trnsito,
superveniente que no por si s causou o escapa do alcance do artigo 121, do Cdigo
resultado) Penal.
No objetivo do art. 121, do Cdigo Penal
prevenir mortes por acidentes que no estejam
sob domnio do autor de um disparo.
Fulano responde por homicdio doloso Fulano responde por homicdio tentado.
consumado.
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1 Semestre 2016
TIPICIDADE
De acordo com a Doutrina Tradicional, a tipicidade penal correspondia apenas a tipicidade
formal, ou seja, operao de ajuste do fato norma.
A doutrina moderna entende a tipicidade penal no somente como a tipicidade formal,
englobando a anlise da tipicidade material que considerada como a relevncia da leso ou perigo
de leso ao bem jurdico tutelado.
Conclui-se que a Doutrina Moderna entende que a simples tipicidade formal no permite
concluir que ocorreu a tipicidade penal, sendo imprescindvel analisar a tipicidade sob a tica
material.
Para a doutrina tradicional, o princpio da insignificncia no exclua a tipicidade. J para a
doutrina moderna, o princpio da insignificncia exclui tipicidade penal, vez que exclui a tipicidade
material.
Tipicidade Conglobante
Trata-se de teoria desenvolvida por Zaffaroni, que entende que a tipicidade penal formada
pela tipicidade formal somada tipicidade conglobante.
Entende que a tipicidade conglobante formada pela tipicidade material e pelos atos
antinormativos.
Veja-se:
Tipicidade Penal:
Tipicidade Formal;
Tipicidade Conglobante:
Tipicidade Material;
Atos Antinormativos.
Tipicidade Penal = Tipicidade Formal + Tipicidade Conglobante (tipicidade material + atos

antinormativos).
Por atos antinormativos entende-se aqueles que no so determinados ou no incentivados

por Lei. Se um ato praticado determinado ou incentivado por Lei, mesmo que ocorra a tipicidade
formal ou material, no ser antinormativo, excluindo-se a tipicidade penal.
Exemplo: De acordo com Zaffaroni, o oficial de justia no cumprimento de uma ordem,

executa a penhora e o sequestro de um quadro, de propriedade de um devedor, apesar de presentes a
tipicidade formal e a tipicidade material, no existe tipicidade penal, pois o ato do oficial no
antinormativo, mas normativo, determinado por lei.
No se pode admitir que na ordem normativa uma norma (CPC) ordene o que outra norma
probe (CP).
Para a Maioria da Doutrina, o oficial de Justia em suas atitudes, apesar de praticar fato
tpico, no pratica ilcito por conta do estrito cumprimento de um dever legal.
Para Zaffaroni, sendo o comportamento determinado por Lei, sequer pode ser tpico, pois o
ato no antinormativo. Para ele, o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de
direito no excluem a ilicitude, mas o prprio fato tpico.
SEGUNDO SUBSTRATO DO CRIME ILICITUDE
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1 Semestre 2016
Conceito: Conduta tpica no justificada, espelhando a relao de contrariedade entre o fato

tpico e o ordenamento jurdico como um todo.
Sendo o fato tpico um comportamento no justificado, ser ilcito.
Relao ente Tipicidade e Ilicitude

Prevalece a teoria da Indiciariedade ou Ratio Cognoscendi (Mayer, 1915), para a qual, a
existncia de um fato tpico gera presuno de ilicitude.
H uma relativa independncia.
Cuidado: Excluda a ilicitude, o fato permanece tpico.
A presuno gerada por essa teoria tem como consequncia a inverso do nus da prova no
que diz respeito s descriminantes. Se o fato tpico gera presuno de ilicitude, comprovando que
fulano matou beltrano, esse fato tpico presume-se como ilcito. Diante disso, a legtima defesa para
ser considerada ter de ser demonstrada pela defesa. Aquele que alega eventual excludente de
ilicitude tem de ser comprovada a sua ocorrncia, no sendo aplicvel, para este ponto, o in dubio
pro reo.
Causas de Excluso de Ilicitude

Art. 23, o Cdigo Penal - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em
legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Pargrafo nico - O agente, em
qualquer das hipteses deste artigo, responder pelo excesso doloso ou culposo.
As causas excludentes da ilicitude, tambm chamadas de descriminantes ou justificantes no

esto previstas exaustivamente pelo art. 23, do Cdigo Penal. Veja-se outros exemplos de causas
excludentes da ilicitude:
Descriminantes previstas na parte especial do Cdigo Penal: Aborto Permitido (art.
128, do Cdigo Penal - No se pune o aborto praticado por mdico: I - se no h outro meio de salvar a vida
da gestante; II - se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando
incapaz, de seu representante legal. ).
Descriminantes previstas na Legislao Extravagante: H vrias previses na Lei dos
Crimes Ambientais.
Descriminante no prevista em Lei: So as descriminantes supralegais, como o caso
do consentimento do ofendido.
A seguir o estudo das discriminantes do art. 23, do Cdigo Penal e a Discriminante supra
legal.
Estado de Necessidade
Art. 24, do Cdigo Penal - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo
atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas
circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o
perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.
A noo de estado de necessidade remete ideia de sopesamento de bens diante de uma

situao adversa.
Se h dois bens em perigo, permite-se que seja sacrificado um deles, pois a tutela penal no
consegue proteger ambos.
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1 Semestre 2016
O Fundamento Jurdico do Estado de Necessidade reside no conflito de interesses diante de

situao adversa. O agente atua movido pelo esprito de conservao, manuteno, proteo do bem
jurdico em risco.
Requisitos:
Requisitos Objetivos: esto presentes no art. 24, do Cdigo Penal:
1 REQUISITO - Perigo Atual: o risco presente causado por conduta
humana (ex.: carro desgovernado), por comportamento de animal (ex.: ataque
de cachorro) ou por fato da natureza (ex.: desmoronamento).
Ateno: O perigo no tem destinatrio certo. Diferencia-se da Legtima
Defesa, onde a agresso tem destinatrio certo.
No tocante ao perigo iminente, ou seja, aquele que est prestes a
desencadear-se, h duas correntes que discutem o tema:
1 Corrente: Defende que, diante do silncio da Lei, o perigo iminente
no autoriza o Estado de Necessidade. Perigo iminente significa perigo
do perigo, ou seja, algo muito distante para autorizar a violao a bem
jurdico alheio.
2 Corrente: O silncio da Lei autoriza o Estado de Necessidade. Alias,
seria difcil a tarefa de definir quando o perigo deixa de ser iminente e
passa a ser atual.
Em uma prova objetiva, deve ser adotada a primeira corrente, vez que
cobrada a letra seca da lei.
Quanto existncia do perigo, a doutrina divide o Estado de necessidade em
dois:
Estado de Necessidade Real: A situao de perigo existe. Exclui-se a
ilicitude.
Estado de Necessidade Putativo: A situao de perigo no existe,
fantasiada pelo agente. O Estado de necessidade putativo no exclui a
ilicitude. A consequncia ser estudada a seguir quando da putatividade.
2 REQUISITO - Situao de Perigo no causada voluntariamente pelo
agente: Se o agente o causador voluntrio do perigo, no pode alegar
Estado de Necessidade. Sobre o tema, duas correntes:
1 Corrente: Ser causador voluntrio ser causador doloso do perigo.
Logo, o provocador culposo do perigo pode alegar Estado de
Necessidade. Ex.: Uma pessoa sem querer colocou fogo no cinema. Veja-
se que ela pessoa causou o risco, mas no causou dolosamente o perigo,
podendo alegar o Estado de Necessidade (prevalece)
2 Corrente: Ser causador voluntrio ser causador doloso ou culposo do
perigo. Logo, o provocador culposo no pode alegar Estado de
Necessidade. Para essa corrente, o provocador, seja culposo e doloso, no
poder alegar Estado de Necessidade. O fundamento dessa corrente est
no art. 13, 2, alnea c, do Cdigo Penal ( A omisso penalmente relevante
quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
() c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado).
3 REQUISITO O agente tem de te agir buscando salvar direito prprio ou
alheio.
Indaga-se sobre a necessidade de autorizao de terceiro. H duas correntes:
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1 Semestre 2016
1 Corrente: (Prevalece) Na salvaguarda do interesse de terceiro,

dispensvel a autorizao do titular do direito ameaado.
2 Corrente: Na salvaguarda do interesse de terceiro, s dispensvel a
autorizao do titular do direito ameaado quando se tratar de bem
indisponvel. Se se tratar de bem disponvel, ser necessria a
autorizao.
4 REQUISITO Inexistncia do Dever Legal de enfrentar o perigo. Se o
agente tem o dever legal de enfrentar o perigo, no pode alegar estado de
necessidade enquanto o perigo comportar enfrentamento.
Sobre o que significa Dever Legal de Enfrentar o perigo, h duas correntes:
1 Corrente: Por dever legal entende-se apenas aquele derivado de
mandamento legal (art. 13, 2, a CP).
Concluso: Bombeiro tem dever legal. J o salva-vidas de um clube, tem
deve contratual, e, no legal, e, por isso, pode no enfrentar o perigo,
respondendo apenas na esfera civil ou trabalhista.
2 Corrente: (Exposio de motivos do CP): Por dever legal entende-
se dever jurdico de agir, abrangendo todas as hipteses do art. 13, 2
CP (a, b e c).
Concluso: O Bombeiro tem dever legal, e o Salva-vidas de um clube
tambm ter esse mesmo dever legal. No podem alegar Estado de
Necessidade (Prevalece).
5 REQUISITO - Inevitabilidade do Comportamento Lesivo. O nico meio
para salvar direito prprio ou de terceiro o cometimento de fato lesivo,
sacrificando-se bem jurdico alheio (no pode ser o meio mais cmodo).
Ateno: No Estado de Necessidade, a fuga do perigo o caminho
preferencial. Se possvel fugir do perigo sem prejudicar direito de terceiros,
no ser possvel alegar Estado de Necessidade.
A doutrina diferencia o Estado de Necessidade quanto ao terceiro que sofre a
ofensa:
Estado de Necessidade Defensivo: Sacrifica-se bem jurdico do prprio
causador do perigo. Ex.: No incndio no cinema, sacrifica-se o bem
daquele que causou o incndio.
Estado de Necessidade Agressivo: Sacrifica-se o bem jurdico de pessoa
alheia provocao do perigo. Nesse caso, haver a obrigao de reparar
o dano.
6 REQUISITO Inexigibilidade do Sacrifcio do Interesse Ameaado.
Trata-se de requisito da proporcionalidade entre o direito protegido e o direito
sacrificado. H duas correntes discutindo essa proporcionalidade:
Teoria Diferenciadora Teoria Unitria
Estado de necessidade Justificante: Estado de necessidade Justificante
-Exclui a Ilicitude: - Exclui a Ilicitude
Bem protegido: vale + ou = Bem protegido: vale + ou =
Bem Sacrificado: vale ou = Bem Sacrificado vale ou =
Ex.: Se se protege vida de algum, No h diferenciao de Estado de
sacrificando a vida ou o patrimnio de Necessidade, sendo sempre
outrem, est-se diante de um Estado de Justificante.
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1 Semestre 2016
necessidade Justificante.
Estado de Necessidade Exculpante: Se o bem protegido valer menos do
- Exclui a Culpabilidade: que o bem sacrificado, poder a
Bem protegido: vale - circunstncia servir como causa de
Bem Sacrificado: vale + diminuio de pena, mas jamais
Ex.: Protege-se patrimnio excluir a culpabilidade.
sacrificando vida. Nesse caso, exclui-
se a culpabilidade, se presente a
inexigibilidade de conduta diversa.
A diferena das teorias est na falta de proporcionalidade. Para a teoria
diferenciadora, possvel excluir a culpabilidade, enquanto que para a teoria
unitria, somente serve como causa de diminuio da pena.
O Cdigo Penal, no art. 24, 2, (Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito
ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros ) adotou a teoria unitria. J o
Cdigo Penal Militar adotou a teoria diferenciadora arts. 39 e 45.
Requisitos Subjetivos: no est expresso no art. 24, do Cdigo Penal, mas
decorrncia do finalismo. Esse requisito exige do agente o conhecimento da
situao de fato justificante, isto , a conscincia e vontade de agir para salvar de
perigo atual, direito prprio ou alheio.
Legtima Defesa
Art. 25, do Cdigo Penal - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios,
repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
Repare-se que o art. 25, do Cdigo Penal explica o que legtima defesa, elencando-se seus
requisitos.
Fundamentos da legtima Defesa

No prisma jurdico-individual, legtima defesa o direito que todo homem
possui, de defender seu bem jurdico;
No prisma jurdico-social, o fundamento da legtima defesa o fato de que o
ordenamento jurdico no deve ceder ao injusto.
Requisitos
A legtima defesa tem requisitos objetivos (art. 25, do Cdigo Penal) e subjetivos,
estes que so decorrncia do finalismo.
Requisitos Objetivos:
1 REQUISITOS - Agresso Injusta. uma conduta humana contrria ao
direito que ataca ou coloca em perigo bens jurdicos de algum.
H duas correntes que discutem pela possibilidade de a agresso ser culposa:
1 Corrente (LFG): Entende que a conduta humana injusta pode ser
dolosa ou culposa;
2 Corrente (Minoria): A conduta humana injusta, para permitir legtima
defesa, deve ser dolosa, pois a culposa no tem destinatrio certo,
configurando, na verdade, perigo atual, autorizado apenas o Estado de
Necessidade.
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1 Semestre 2016
Cuidado: A agresso injusta no significa, necessariamente fato tpico.

Exemplo: Reagir diante de um furto de uso. Furto de uso fato atpico e no
deixa de ser uma agresso injusta ao patrimnio.
Relembre-se que no Estado de Necessidade, sendo a fuga possvel, no
poder o agente agir em Estado de Necessidade.
J no caso da Legtima defesa, uma vez constatada a injusta agresso, o
agredido pode rebat-la, no se lhe exigindo a fuga do local (commodus
discessus).
Na Legtima Defesa, verificada a possibilidade de fuga do local, poder o
agente optar por enfrentar a agresso ou deixar o local.
Veja-se que, para Roxin, no se deve conceder a ningum um direito
ilimitado de legtima defesa face agresso de um inimputvel, de modo que
a excludente no se aplica a todas as situaes, mas apenas naquelas em que
a reao, o combate mostra-se inevitvel.
Concluso: Dessa forma, para Roxin, a fuga requisito do Estado de
Necessidade e da Legtima Defesa, isto nos casos de a agresso ser praticada
por inimputvel.
A legtima defesa se classifica em real ou putativa:
Legtima Defesa Real: O ataque existe. Exclui-se a ilicitude;
Legtima Defesa Putativa: O ataque no existe, fantasiado. Por ser
putativa, no exclui a ilicitude. A consequncia ser estudada mais a
frente, quando for estudada a Putatividade.
Sobre o ataque de animal, veja-se a seguinte tabela:
Ataque de Animal
Ataque no provocado Ataque provocado pelo dono
O ataque configura perigo atual. O ataque configura agresso injusta.
Alega-se Estado de Necessidade. Alega-se Legtima Defesa.
No responde por dano, salvo se a fuga No responde por dano, mesmo que a
era possvel. fuga no seja possvel.
2 REQUISITO Agresso Atual ou Iminente. Atual a agresso que est
ocorrendo, enquanto que a iminente aquela que est prestes a ocorrer.
No se abrange a agresso futura.
Cuidado: A agresso futura no autoriza a legtima defesa. Todavia, tratando-
se de situao em que o agente se antecipa a agresso futura, porm certa,
poder estar configurada hiptese de Inexigibilidade de Conduta Diversa,
excluindo a culpabilidade. o que se denomina Legtima Defesa Antecipada.
3 REQUISITO Uso Moderado dos Meios Necessrios: Entende-se por
meio necessrio o meio menos lesivo disposio do agredido no momento
da agresso, porm, capazes de repelir o ataque com eficincia.
Encontrado o meio necessrio, deve ser utilizado de forma moderada.
4 REQUISITO Salvar Direito Prprio ou Alheio
Divide-se portanto a legtima defesa em:
Legtima Defesa Prpria;
Legtima Defesa de Terceiro.
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1 Semestre 2016
Requisitos Subjetivos: O agente deve conhecer a situao de fato justificante.

Deve agir com o esprito de defesa, e no de ataque gratuito.
Veja-se a seguir um quadro diferenciando-se Legtima Defesa e Estado de Necessidade.

Estado de Necessidade Legtima Defesa
Conflito entre vrios bens jurdicos diante de H ameaa ou ataque a um bem jurdico.
uma mesma situao de perigo.
Pressupe: Perigo + Atual + Sem Destinatrio Pressupe: Ao humana + Atual/Iminente +
Certo Injusta + Com Destinatrio Certo
Os interesses em conflito so legtimos. Os interesses do agressor so ilegtimos.
Concluso: cabe Estado de Necessidade X Concluso: No cabe Legtima Defesa X
Estado de Necessidade Legtima Defesa.
QUESTES
1. (CESPE Promotor de Justia RN/2009) Em uma festividade natalina que ocorria em

determinado restaurante, o garom, ao estourar um champanhe, afastou-se do dever de cuidado
objetivo a todos imposto e lesionou levemente o olho de uma cliente, embora no tivesse a inteno
de machuc-la. Levada ao hospital para tratar a leso, a moa sofreu um acidente automobilstico no
trajeto, vindo a falecer em consequncia exclusiva dos ferimentos provocados pelo infortnio de
trnsito.
Com referncia a essa situao hipottica e ao instituto do nexo causal no ordenamento jurdico
brasileiro, assinale a opo correta.
A) O garom dever responder pelo delito de homicdio culposo.
INCORRETO. Vide abaixo.
B) O garom poder responder apenas pelo delito de leso corporal culposa.
CORRETO. Vide abaixo.
C) O garom no dever responder por nenhum delito.
INCORRETO. Vide abaixo.
D) Em regra, o CP adotou a teoria da causalidade adequada para identificar o nexo causal entre a
conduta e o resultado.
INCORRETO. A regra a causalidade simples. A causalidade adequada excepcional.
E) Segundo a teoria da imputao objetiva, o garom, por ter criado um risco absolutamente
proibido pela sociedade, deveria responder pelo delito de homicdio doloso.
INCORRETO. O risco criado no est na linha natural da conduta, razo pela qual para a
teoria da imputao objetiva, no h causa.
Veja-se que a causa foi o acidente do trnsito. uma concausa relativamente independente
superveniente. Se no tivesse o garom estourado negligentemente a champagne, no haveria
ocorrido o resultado.
Se se concluir que se trata de causa que por si s produz o resultado, este no poder ser
imputado ao garom, respondendo ele apenas por leso corporal. Esta a resposta correta, e o
garom responder por leso corporal culposa. No possvel imputar o resultado morte a ele.
Se se concluir que se trata de uma causa que no por si s produz o resultado, o resultado
poder ser imputado ao garom. Responderia ele por homicdio culposo.
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1 Semestre 2016
2. (MPE GO Promotor de Justia GO/2012) Em relao imputao objetiva correto

afirmar:
A) imputao objetiva ou responsabilidade penal objetiva significa atribuir a algum a realizao de

uma conduta criadora de um relevante risco juridicamente proibido e a produo de um resultado
jurdico.
INCORRETO. Imputao objetiva no sinnimo de responsabilidade penal objetiva. Esta
aquela responsabilidade que autoriza a pena sem dolo ou culpa.
B) o comportamento e o resultado normativo s podem ser atribudos ao sujeito quando a conduta

criou ao bem (jurdico) um risco juridicamente desaprovado e relevante.
CORRETO. Corresponde ao esprito da imputao objetiva.
C) para fins de responsabilizao do agente, a anlise do estado anmico (dolo) precede anlise da
imputao objetiva do resultado.
INCORRETO. Na Imputao objetiva, primeiro se analisa se h causa (nexo fsico e
normativo) para, somente depois, analisar se ocorreu o dolo ou a culpa.
D) a teoria da imputao objetiva surgiu com a finalidade de limitar o alcance da teoria da

equivalncia dos antecedentes causais. Por meio dela deixa-se de lado a observao de uma relao
de causalidade puramente normativa (jurdica) para se valorar outra de natureza puramente material.
INCORRETO. Est correta a primeira parte. A imputao objetiva trabalha tanto o nexo
fsico quanto o nexo normativo. No prescinde do nexo fsico.
MP/MG: Em que consiste (e em que contexto da Dogmtica Penal se situa) o critrio da prognose
pstuma-objetiva?
Resposta: A prognose pstuma-objetiva est dentro do fato tpico, mais especificamente do
nexo causal, no estudo da imputao objetiva em considerao do risco proibido.
A identificao do risco proibido se d pela prognose pstuma-objetiva. Significa
que uma ao ser considerada perigosa ou criadora de risco se o Juiz, levando em conta os fatos
conhecidos por um homem prudente no momento da conduta, diria que esta gera uma possibilidade
real de leso a determinado bem jurdico.
Ex.: Um homem convence uma criana a viajar de avio, torcendo para que o avio
caia. O avio, de fato, cai e a criana morre. Veja-se que o homem no criou um risco proibido. Para
a prognose pstuma objetiva, ele no criou um risco proibido, mas sim tolerado.
MPDFT: Discorra sobre a causalidade nos crimes omissivos.
CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS

Lembrando: os crimes omissivos dividem-se em prprios e imprprios
1) CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS

Ex.: Omisso de socorro (art. 135 CP). Nesses casos a lei prev e pune a inao.
Concluso: Basta o agente no agir, podendo agir sem risco pessoal, para que exista
o crime. So delitos de mera conduta, bastando o agente no agir para a tipificao do fato.
Em tais crimes, no se questiona sobre o nexo de causalidade, j que so desprovidos
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1 Semestre 2016
de resultado naturalstico. Analisa-se somente se existe um tipo penal punindo a inao.
Ateno: Em determinados crimes omissivos prprios, possvel lig-los a

resultados naturalsticos que funcionam como qualificadoras. Nessas hipteses, indispensvel
comprovar a relao de causalidade (de no impedimento) entre a omisso e o resultado ocorrido.
Omisso de socorro - Art. 135 Cdigo Penal - Deixar de prestar assistncia, quando possvel
faz-lo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pblica: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a
morte.
Para este delito, basta omitir socorro para existir o crime. No h nexo, pois no h
resultado. Todavia, o pargrafo nico prev a omisso de socorro qualificada pela morte. Neste
caso, necessria a comprovao de que a omisso causou a morte. No se trata de uma relao de
causalidade em si, mas sim uma relao de no impedimento (o agente no impediu aquilo que
tinha condio de impedir).
2) CAUSALIDADE NOS CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS

Ex.: Me deixa de alimentar filho de tenra idade, que vem a falecer.
Pune-se o omitente como se tivesse praticado ativamente o resultado (crime
comissivo por omisso). Existe resultado naturalstico.
A me responde pela morte do filho, haja vista o nexo de no impedimento. A
omisso no causa a morte do filho, mas o fato de ter no impedido a morte suficiente para
resultar na sua responsabilizao.
MAGISTRATURA/SP (fase oral): Explique a teoria da indiciariedade e o art. 386, VI, CPP,
alterado pela Lei 11.690/08.
A teoria da indiciariedade retrata a relao entre tipicidade e ilicitude.
Por essa teoria, a tipicidade presume a ilicitude. Comprovando-se que o fato tpico,
presume-se sua ilicitude.
Provando-se o fato tpico, inverte-se o nus da prova, cabendo defesa comprovar que o
fato ocorreu em legtima defesa ou Estado de Necessidade. Havendo dvida sobre a descriminante,
o Juiz condenar, no aplicando o in dubio pro reo.
Cuidado: Adotando jurisprudncia majoritria, a Lei n 11.690/08 alterou o art. 386, VI do
CPP, temperando a teoria da indiciariedade. Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte
dispositiva, desde que reconhea: VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23,
26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia .
Ou seja, antes mesmo da previso acima transcrita, os Tribunais j vinham decidindo no
sentido de que, se a dvida fosse razovel, o Juiz estaria autorizado a absolver nos casos de falta de
comprovao da legtima defesa ou estado de necessidade. Trata-se de um temperamento da Teoria
da Indiciariedade.
Comprovada a Causa de Comprovada a Ficou dvida se presente Presente Fundada

Excluso da Ilicitude ilicitude a discriminante dvida
O Juiz Absolve O Juiz condena O Juiz condena O Juiz absolve
(relativizao da teoria
da indiciariedade)
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1 Semestre 2016
MAGISTRATURA/PR: Cabe estado de necessidade em delito habitual e crime permanente?

Resposta: Prevalece que no cabvel, pois crimes habituais e permanentes so
incompatveis com o Estado de Urgncia do Estado de Necessidade. Essa descriminante tem como
um dos seus requisitos a inevitabilidade do comportamento lesivo.
Crime habitual ou permanente so incompatveis com tal requisito. O perigo tem de ser
atual.
Ex.1: Me que acorrenta filho em casa para ele no consumir drogas.

Ex.2: Estudante de medicina que evita epidemia.
Inobstante tais exemplos, o Estado de Necessidade permanece incompatvel com crimes

habituais ou permanentes. No primeiro caso, a me no ser punida por estar configurado uma
Inexigibilidade de Conduta Diversa (excluso da culpabilidade), o que tambm ocorre no segundo
exemplo.
3. (MPE/MG Promotor de Justia MG/2008) Em cumprimento a uma diligncia que visava a

cumprir um mandado de priso, determinado policial recebido a tiros por aquele que, por ele,
deveria ser preso. Ato contnuo, sacou sua arma e efetuou um disparo, que atingiu mortalmente o
agressor. Nesse caso, podemos afirmar ter o policial agido em:
A) homicdio simples.
B) estrito cumprimento do dever legal.
C) legtima defesa real.
D) estado de necessidade.
E) exerccio regular de direito.
O policial agiu em legtima defesa. No h estrito cumprimento de dever legal, uma vez que
no h norma que determine que o Policial atire contra o indivduo.
Estrito Cumprimento de um Dever Legal

Art. 23, inciso III, do Cdigo Penal - No h crime quando o agente pratica o fato: III - em estrito
cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Nota-se que tanto o Estado de Necessidade, quanto legtima defesa, tem-se normas
explicativas sobre cada um deles. J a descriminante do estrito cumprimento do dever legal no
possui outro dispositivo detalhando seus requisitos.
Logo, cresce a importncia da contribuio da doutrina sobre o tema.
Conceito
O agente pblico, no desempenho de suas atividades, no raras vezes obrigado, por
lei (em sentido amplo), a violar um bem jurdico. Essa interveno lesiva, dentro de limites
aceitveis, justificada pelo estrito cumprimento de um dever legal.
Exemplo mais comum de estrito cumprimento de um dever legal: Policial que emprega
violncia necessria para executar priso em flagrante de perigoso bandido. Esse policial est no estrito
cumprimento de um dever legal, o qual est anunciado no art. 301, do CPP ( Qualquer do povo poder e as
98
1 Semestre 2016
). Assim, eventuais
autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
leses provocadas no preso durante a priso, desde que no haja excesso, justificam-se pelo estrito
cumprimento de um dever legal.
Seguem as observaes:
Dever Legal: A descriminante consiste no estrito cumprimento de dever legal. A
expresso dever legal, para este instituto, deve ser tomada em seu sentido
amplo, isto para abranger todas as espcies normativas.
Art. 59, da CF/88 - O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio;
II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos
legislativos; VII - resolues.

Costumes: Francisco de Assis Toledo ensinava que a expresso abrange tambm
os costumes. Atualmente essa lio minoritria.
Complementao: A presente descriminante precisa ser complementada por outra
norma que anuncia o dever.
Ora, relembre-se que, quando uma norma precisa ser complementada por outra,
tem-se o que se denomina norma penal em branco. Assim, o que se tem no
instituto em questo uma descriminante penal em branco.
Nas palavas do Professor: Trata-se de DESCRIMINANTE PENAL EM
BRANCO, pois o contedo da norma permissiva (dever atribudo ao agente)
precisa ser complementado por outra norma jurdica.
Conhecimento do Agente: Para a configurao do estrito cumprimento de um
dever legal, o agente deve ter conhecimento de que est praticando a conduta
nessa situao, ou seja, no cumprimento do dever que lhe foi imposto por Lei
(em sentido amplo).
Trata-se do requisito subjetivo da descriminante.
Tipicidade Conglobante: Para os adeptos da Tipicidade Conglobante o estrito
cumprimento de um dever legal no serve para excluir a ilicitude da conduta,
mas sim impede a configurao do prprio fato tpico. Entende-se que o ato no
antinormativo.
Indaga-se: Uma vez que o prprio conceito do instituto em estudo coloca a expresso
agente pblico, o particular pode alegar que praticou determinada conduta em estrito
cumprimento de um dever legal?
Resposta: tem-se duas correntes sobre a questo:
Primeira Corrente (Mirabete): Entende que a descriminante exclusiva de
agentes pblicos, abrangendo o particular somente quando no exerccio de
funo pblica. Ex.: atuao do mesrio.
Segunda Corrente (Majoritria - Prevalece): Defende que o particular tambm
pode invocar a descriminante do estrito cumprimento do dever legal, como no
caso de um advogado que se recusa a depor em Juzo em razo do dever de sigilo
profissional.
Esse exemplo mencionado, quando estudado pela primeira corrente no aceito
como estrito cumprimento de um dever legal, mas sim o exerccio regular de um
direito.
Exerccio Regular de um Direito

Art. 23, inciso III, do Cdigo Penal - No h crime quando o agente pratica o fato: III - em estrito
cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
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1 Semestre 2016
Novamente tem-se a previso da descriminante, mas no existe outro dispositivo detalhando

seus requisitos.
Conceito
Compreende condutas do cidado comum autorizadas pela existncia de um direito
definido em lei e condicionadas regularidade do exerccio desse direito.
Exemplo: Qualquer do povo pode prender algum em flagrante delito (art. 301, do
CPP supra transcrito). Relembre-se que, se se tratar de autoridades policiais, trata-se de uma
obrigao legal.
No caso do cidado comum, tem-se o que se denomina exerccio regular de direito

pro magistratu, onde o Estado, no podendo estar presente para impedir a ofensa a um bem jurdico
ou recompor a ordem pblica, incentiva o cidado a atuar no seu lugar.
Outro Exemplo: Possuidor de boa-f que retm coisa alheia para ressarcir-se das
benfeitorias necessrias e teis no pagas. Esse direito encontra-se previsto no art. 1.219, do Cdigo
Civil (O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se
no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das
benfeitorias necessrias e teis).
Seguem observaes:
Direito: Trata-se o instituto do exerccio regular de um direito. Entende-se que o
direito deve ser anunciado por alguma norma. O art. 23, inciso III, segunda parte,
do Cdigo Penal, portanto, tem de ser complementado por outra norma.
Afirma-se, portanto, que o exerccio regular de um direito tambm uma
descriminante penal em branco.
Requisitos: Para a configurao do exerccio regular de um direito
indispensvel os seguintes fatores:
Proporcionalidade;
Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo).
Tipicidade Conglobante: Para os adeptos da tipicidade conglobante, o exerccio
regular de um direito incentivado no exclui a ilicitude, mas a prpria tipicidade
penal.
Descriminantes Putativas
Descriminante uma causa excludente de ilicitude.
Putativo significa algo imaginrio, fantasiado. Ex.: Estado de Necessidade fantasiado pelo
agente.
Tem-se, na verdade, um erro do agente.

Ocorre que para o Direito Penal, existem apenas duas espcies de erro, quais sejam: erro de
tipo e erro de proibio.
Nesse cenrio, deve se lembrar que existem duas formas de se fantasiar uma descriminante.
Veja-se:
Primeira Forma: O agente supe agir sob o manto de uma justificante em razo de erro
100
1 Semestre 2016
quanto sua existncia ou seus limites. Nesse caso, apesar de conhecer a situao de
fato, ignora a ilicitude do comportamento.
Ex.: Fulano, depois de ser agredido com um tapa no rosto, acredita estar autorizado a
revidar com um disparo de arma de fogo.
Ateno: Nesse exemplo, Fulano erra quanto aos limites da legtima defesa, posto
que conhece a situao de fato, mas apenas erra quanto aos limites referidos.
Relembre-se que, aquele que tem conhecimento acerca da situao de fato, mas se
equivoca quanto aos limites da proibio pratica um erro de proibio, e, portanto, esta
primeira forma se configura essencialmente como uma hiptese de erro de proibio.
Concluso: essa primeira forma constitui um erro de proibio indireto. indireto
pois recai sobre uma discriminante, e no sobre o tipo.
Segunda Forma: O agente engana-se, no quanto aos limites da discriminante, mas sim
quanto aos pressupostos fticos do evento. Supe estar diante de uma situao de fato,
que, na realidade no existe.
Esta forma de discriminante putativa est prevista no art. 20, 1, CP ( isento de pena quem,
por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao
legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo ).
O agente erra sobre a situao de fato.
Ex.: Fulano, acreditando que seu inimigo Beltrano vai agredi-lo, adianta-se e atira contra
o desafeto, percebendo, depois, que Beltrano jamais queria atac-lo.
Veja-se que fulano no se equivocou sobre a existncia da discriminante, mas sim sobre
os pressupostos fticos da legtima defesa, pois imaginou uma injusta agresso que
nunca existiu.
Para se enquadrar a presente forma como erro de tipo ou erro de proibio, necessrio se
relembrar o seguinte:
Erro de Tipo Erro de Proibio
Se se trata de erro inevitvel, exclui o dolo e a Se se trata de erro inevitvel, isenta o
culpa. agente de pena.
Se se trata de erro evitvel, pune a culpa Se se trata de erro evitvel, apenas
(culpa imprpria), quando h previso em lei. diminuir a pena.
Existem duas teorias que discutem essa questo:
Teoria Limitada da Culpabilidade: Defende que o erro sobre os pressupostos fticos
equipara-se a erro de tipo. Essa corrente lembra que o Cdigo Penal, na exposio de
motivos anuncia ter sido esta a teoria adotada. Ainda, argumenta que o art. 20, 1,
do Cdigo Penal, est dentro do tema erro de tipo. Assim, defende que, se quisesse
o legislador que o essa situao (erro sobre os pressupostos fticos necessrios para a
configurao de uma descriminante) fosse tratada como erro de proibio, teria
previsto o texto do 1 supra transcrito, sim no art. 21, que trata do Erro de
Proibio, e no no art. 20, como fez no Cdigo Penal.
Teoria Extremada da Culpabilidade: para essa teoria, o erro sobre os pressupostos
fticos equipara-se a erro de proibio.
Teoria Extremada 'sui generis'da Culpabilidade: defende que o Art. 20, 1, do
Cdigo Penal, quando fala no erro inevitvel, no diz que se exclui dolo ou culpa,
mas sim prev que estar o agente isento de pena.
Relembra essa teoria que o erro de proibio que isenta o agente de pena quando
inevitvel o erro. O erro de tipo inevitvel exclui dolo e culpa.
101
1 Semestre 2016
No caso de erro de tipo, quando o erro evitvel, o agente no ser punido a ttulo
de dolo, mas ser punido, caso haja previso legal da figura culposa do delito. A
culpa, neste caso, punida apenas por razes de poltica criminal.
Como j mencionado, prevalece no Brasil a Teoria Limitada da Culpabilidade (adotada
pelo Cdigo Penal).
Veja-se a tabela constante da sinopse para concursos (juspodivm) Parte Geral, de

direito penal:
Teoria Natureza Efeitos
Inevitvel Evitvel
Teoria Limitada Erro de Tipo Permissivo Fato atpico. Excluso do Exclui o dolo, mas o agente
(CP) (exclui o dolo) dolo e culpa. responde pela pena do crime
culposo, se prevista em Lei
Teoria Erro de Proibio Iseno de pena. Diminuio da pena.
Extremada (no exclui o dolo) Excluso da culpabilidade
Teoria Erro sui generis Iseno de Pena No exclui o dolo, mas o

Complexa (que Excluso da Culpabilidade agente responde pela pena do
remete Dolosa crime culposo, se prevista em
consequncia lei (apesar de ser a
Jurdica) conduta dolosa)
** Como vejo essa discusso sendo um pouco confusa e difcil de decorar, vou expor como
fiz para entender esse cenrio. Trata-se apenas a minha tentativa de esclarecer o tema. Se j
entendeu, pode pular essa parte, e ir direto para o tema consentimento do ofendido:
O primeiro passo relembrar e fixar bem as caractersticas e consequncias do erro de
proibio e do erro de tipo. Com enfoque, veja-se:
Erro de Tipo: Sujeito se engana sobre uma situao ftica. Comete o
crime sem saber que estava praticando aquele fato. O Erro incide sobre as elementares
do crime:
Consequncia:
Inevitvel: Exclui o dolo e a culpa.
Evitvel: Exclui o dolo e permite a punio a ttulo de culpa (se houver
previso expressa da figura dolosa da conduta).
Erro de Proibio: Sujeito sabe exatamente o que est fazendo, mas se equivoca
sobre a existncia da ilicitude de sua conduta.
Consequncia:
Inevitvel: Isenta o agente de pena.
Evitvel: Constitui causa de diminuio da pena.
O segundo passo entender essa situao frente ao contexto de uma descriminante. Isto
, pensar essas duas hipteses de o agente errando, mas tomando-se em considerao
que o equvoco se refere configurao da excludente de ilicitude (aqui a aplicao
das duas formas expostas pelo professor na explicao acima):
Erro (em relao descriminante) sobre a ilicitude (aqui no h discusso o ponto
de controvrsia no est nesta hiptese): o agente sabe o que faz, mas age pensando
estar acobertado pela discriminante, quando, na realidade, no est (tem-se um erro
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1 Semestre 2016
de proibio INDIRETO, posto no recair sobre uma descriminante).

Erro (em relao descriminante) sobre o fato: o erro aqui incide sobre a prpria
realidade ftica, equvoco este que o faz pensar estar acobertado pela descriminante.
A situao de fato o faz se equivocar. O agente tem cincia da descriminante, no h
erro quanto aos limites (poderia ser o cara mais sabido do Direito Penal, que, mesmo
assim agiria enganado, pois so as circunstncias fticas que o fazem pensar que agia
acobertado pela descriminante).
Neste momento, fixado o entendimento acima, vale reler o dispositivo, e verificar que
foi feita uma miscelnea quanto s consequncias a serem aplicadas (apenas para a
segunda hiptese, ou seja, erro sobre o fato que justificaria uma descriminante, o que,
penso eu, ser o motivo dessa discusso doutrinria.
Veja-se a transcrio, e observe as cores destacadas: art. 20, 1, do Cdigo Penal -
isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias, supe situao de fato que, se existisse,
tornaria a ao legtima. No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime
culposo.
Veja-se que no mesmo dispositivo, tem-se a aplicao de consequncias das duas
espcies de erro (erro de tipo e erro de proibio). Veja-se a aplicao do dispositivo:
Erro (ftico) sobre descriminante INEVITVEL: isenta de pena (consequncia do
Erro de Proibio);
Erro (ftico) sobre descriminante EVITVEL: Permite a punio a ttulo de culpa,
se houver previso do crime na modalidade culposa (consequncia do erro de tipo).
Repetindo, para tentar clarear um pouco: o problema inicial a previso do art. 20, 1,
do Cdigo Penal, que trata das consequncias a serem aplicadas ao agente que erra sobre
a circunstncia ftica (cenrio em que ocorre o delito) em relao aplicabilidade de
uma descriminante, prevendo consequncias tanto do erro de tipo, quanto do erro de
proibio.
A vista disso, relendo a explicao, e verificando a relao que tente fazer com as cores,
espero ter ajudado (Na verdade, acho que fiz foi explicar tudo de uma forma mais
confusa ainda. Peo desculpas, se confundi mais).
Para fechar: inobstante toda a discusso, relembrar que o professor salientou que a teoria
adotada pelo Direito Brasileiro foi a Teoria Limitada da Culpabilidade, segundo a qual,
ainda que se observe as consequncias diversas, deve o erro ftico sobre a descriminante
ter sua natureza entendida como ERRO DE TIPO.
Consentimento do Ofendido
Veja-se o enunciado de uma questo subjetiva da Magistratura de So Paulo: Discorra sobra
as consequncias do consentimento do ofendido no Direito Penal (40 linhas).
Inicialmente, pode se responder essa questo com referncias prpria Teoria Geral do
Crime. Nesse sentido, o crime tem 03 (trs) substratos, sendo que a ilicitude um deles.
A ilicitude, por sua vez, possui causas de excluso legais, e uma supra legal, que
exatamente o consentimento do ofendido.
Aps essa introduo, surge a necessidade de se tratar dos requisitos dessa descriminante
supralegal. Com destaque, veja-se, portanto, que no h previso legal para o consentimento do
ofendido como discriminante.
Requisitos
So os seguintes:
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1 Semestre 2016
O dissentimento (no consentimento) no pode integrar o tipo penal, ou seja, no

pode ser elementar do tipo.
Em outras palavras, se o no consentimento elementar do tipo, o consentimento
do ofendido acaba por excluir a elementar, e, consequentemente, a prpria
tipicidade. Exemplo citado na sinopse da Juspodvm: A (maior e capaz)
previamente consente que B destrua seu veculo. B praticou um fato tpico
(art. 163 do CP), mas a ilicitude afastada pelo consentimento de A.
Veja-se, em outras palavras, a ressalva constante tambm da sinopse da
Juspodvm: Em alguns casos o consentimento do ofendido pode funcionar como
causa excludente da tipicidade no aspecto formal. Isso ocorre quando o
consentimento constitui elemento integrante do tipo penal. Ex.: s se realiza o
tipo penal (violao de domiclio art. 150 do CP) se o agente entrar em casa
alheia contra a vontade de quem de direito. Se houver consentimento no h
tipicidade.
Ofendido capaz de consentir: O ofendido que consente tem de ser capaz. Se
incapaz, no se leva em considerao o consentimento.
Consentimento Vlido: o consentimento tem de ser livre e consciente.
Bem Disponvel: O consentimento tem de versar sobre bem disponvel, como
por exemplo, a autorizao para a destruio de um patrimnio.
Veja-se que no so atingidos consentimentos relativos a bens indisponveis,
como no caso da prpria vida, o que torna crime a conduta da eutansia.
Bem Prprio: O consentimento tem de incidir sobre bem prprio.
Consentimento prvio ou simultneo leso do bem jurdico. Nesse sentido,
tem-se que o consentimento posterior do ofendido no exclui a ilicitude, mas
pode refletir na punibilidade, podendo configurar renncia ou perdo, isto nos
crimes de ao privada.
Consentimento Expresso. Apesar de existir doutrina admitindo o consentimento
tcito, prevalece que o consentimento do ofendido, para funcionar como causa
supra legal de excludente de ilicitude, tem de ser expresso.
Cincia da situao de fato que autoria a justificante. Nesse sentido, deve o
agente saber que atua com o consentimento do ofendido. o requisito subjetivo,
o qual, como se viu, tem de estar presente em todas as hipteses de
discriminantes.
Indaga-se: a integridade fsica admite consentimento do ofendido?

Resposta: A doutrina demonstra que depende, ou seja, se for uma leso leve que no
configura a moral e os bons costumes, o consentimento do ofendido exclui a ilicitude.
OBS: Tem-se nesse momento, o fim do tema ilicitude.

O estudo da culpabilidade (terceiro substrato do crime) ser tratado pelo professor Fbio
Roque. Na sequncia, ser retomada a exposio pelo professor Rogrio Sanches, que ministrar o
tema concurso de agentes.
Destaco que, eu, particularmente, no gosto dessa diviso de matrias que os professores
fazem.
No seguimento da matria, o professor destacou que, dentro da Teoria do Delito, ainda sero
tratados 03 (trs) temas:
104
1 Semestre 2016
Concurso de Pessoas;
Iter criminis;
Prescrio
DIREITO PENAL FBIO ROQUE
TERCEIRO SUBSTRATO DO CRIME - CULPABILIDADE
Noes Introdutrias
A culpabilidade, para significativa parcela da doutrina, o terceiro elemento do crime.
Para a doutrina que entende que o crime formado apenas por dois elementos (Damsio de
Jesus, Fernando Capez, Flvio Augusto Monteiro de Barros, entre outros), quais sejam, o fato tpico
e a ilicitude, a culpabilidade no seria um elemento do crime, mas sim um pressuposto para a
aplicao da pena.
Ocorre que o entendimento majoritrio no Brasil (Csar Bittencourt, Rogrio Greco,
Rogrio Sanches entre outros) no sentido de que a culpabilidade sim o terceiro substrato do
crime.
Em provas objetivas essa colocao no ser cobrada posto se tratar de um tema polmico.
Em provas subjetivas, dever o candidato discorrer sobre o tema e citar os autores que defendem
cada posicionamento. Mais importante do que se filiar a cada um dos posicionamentos saber
discorrer sobre cada um dos elementos do crime (Fato tpico, ilicitude e culpabilidade).
Conceito e Ideia Geral

(colei aqui esse trecho que vai ser repetido quando do estudo da embriaguez, pois achei
interessante como ideia inicial para o instituto da culpabilidade Destaco: ser repetido a seguir).
Culpabilidade no se confunde com culpa, posto que a culpabilidade est ligada ideia de
reprovabilidade da conduta praticada. A anlise da culpabilidade significa, portanto, observar se h
reprovabilidade da conduta.
O fundamento da culpabilidade o livre arbtrio, ou seja, dizer que a conduta reprovvel
concluir que o sujeito era livre para escolher, optar entre o lcito e o ilcito. Tem-se, com isso, a
ausncia de culpabilidade do doente mental, pois ele no tem essa liberdade de optar entre o lcito e
o ilcito.
Teorias da Culpabilidade
Ademais, antes de ingressar aos elementos da culpabilidade, faz-se mister discorrer sobre as
teorias da Culpabilidade.
Existem 03 (trs) grandes correntes de pensamento sobre a culpabilidade. So elas:

Teoria Psicolgica da Culpabilidade: Na poca de sua criao, a culpabilidade era
constituda do elemento psicolgico do crime, qual seja, o dolo ou a culpa.
Nesse sentido, o crime era tido com os seguintes substratos e seus elementos da seguinte
forma:
Fato Tpico: composto pelos elementos seguintes:
Conduta Humana penalmente relevante. A qual poderia ser dar por meio de ao
ou omisso;
105
1 Semestre 2016
Resultado;
Nexo de causalidade;
Tipicidade
Ilicitude: tambm chamada de antijuridicidade (em Direito Penal so expresses
sinnimas). Ao contrrio do fato tpico e da culpabilidade, a ilicitude no cindvel
em elementos, configurando-se to somente como sendo a contrariedade do fato ao
ordenamento jurdico.
Ademais, mister se relembrar que o fato tpico presumivelmente ilcito, sendo
apenas afastada a ilicitude caso se observe a existncia de causas de excluso da
ilicitude (discriminantes EN, LD, ECDL, ERD, Consentimento do Ofendido);
Culpabilidade: poca da teoria psicolgica da culpabilidade, esta era formada ou
pelo dolo ou pela culpa. A culpabilidade era apenas formada pelo elemento
psicolgico (elemento volitivo, elemento subjetivo, elemento anmico) do crime.
Nem mesmo a imputabilidade era tida como um elemento da culpabilidade. Para
essa teoria, a imputabilidade era tida como um pressuposto para a anlise da
culpabilidade.
A Teoria Psicolgica da Culpabilidade vigorava na poca da Teoria Causal da Ao, ou
seja, na poca do causalismo, quando a conduta humana era apenas considerada a partir
da relao causa/efeito. No se considerava a vontade dirigida a um fim para a anlise da
conduta como elemento do fato tpico.
Por essa razo, verifica-se que o dolo e a culpa apenas era analisado quando do estudo
acerca da culpabilidade.
Eram os defensores da Teoria Causal da Ao: Franz Von Liszt e Ernst Von Beling.
Para entender essa Teoria, imagine-se um cidado que dirige correta e prudentemente
seu carro, o qual, aps passar por um viaduto, acaba por atropelar um sujeito que entra
em sua frente com a inteno de se suicidar. Neste caso, o motorista tomava todas as
prudncias necessrias, observando o limite de velocidade da via. No h dolo ou culpa.
Para a Teoria Causalista, o sujeito teria praticado um fato tpico e ilcito, muito embora
seja no culpvel. Todos os elementos do fato tpico esto comprovados para a Teoria
Causalista, bem como no se verifica nenhuma excludente de ilicitude.
Teoria Psicolgica-Normativa: Essa teoria tem vigncia na poca de grande influncia
do Neokantismo. Convm mencionar sobre o Neokantismo com influncia no Direito
Penal a retomada de questes normativas, ou seja, valorativas.
poca do Neokantismo, surgem autores como James Goldschmidt, Berthold
Freudenthal, Edmund Mezger e Reinhart Frank. Tais autores defendem que a
culpabilidade realmente composta por Dolo e Culpa, mantendo-a formada pelo
elemento psicolgico.
Ocorre que, alm do Dolo e da Culpa, acrescenta-se nesta teoria dois elementos
normativos culpabilidade, quais sejam: a Imputabilidade e a Exigibilidade de Conduta
Diversa.
Nessa poca, tem-se que o Dolo pressuponha a conscincia da ilicitude.
Em outras palavras, a conscincia acerca da ilicitude estava contida no prprio dolo, que
significava a pessoa ter conhecimento ftico acerca de sua conduta, bem como ter a
cincia quanto ilicitude do comportamento.
Em sntese, pode se dizer que a Teoria Psicolgica-Normativa configura-se como a
teoria da culpabilidade sobre a influncia do Neokantismo.
Teoria Normativa-Pura: No final da segunda metade do Sculo XX, surge o Finalismo. A
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1 Semestre 2016
teoria normativa-pura a teoria da culpabilidade para o finalismo (Teoria Final da

Ao), cujo principal representante Hans Welzel.
Para o Finalismo, toda conduta humana um comportamento destinado a um fim. A
partir disso, se essa finalidade no estiver prevista em Lei como crime, se tratar de um
indiferente penal.
Por sua vez, se a conduta estiver prevista em lei como crime, ou seja, se se verificar a
tipicidade, ser necessrio se passar a anlise da finalidade da conduta praticada.
Se j se trata de uma conduta com finalidade ilcita, ter-se- uma conduta dolosa (ex.:
sujeito queria matar).
Por outro lado, se a finalidade era lcita, mas se deixou de observar um dever de cuidado,
tem-se uma conduta culposa (Ex.: Sujeito queria chegar mais rpido ao trabalho
conduta lcita e, por isso, acelera muito o seu carro e atropela uma pessoa).
Em resumo, Welzel defende que, a conduta humana (ao ou omisso) penalmente
relevante, ser necessariamente dolosa ou culposa, isto porque sempre ser destinada a
uma finalidade.
Assim, conclui essa teoria que o Dolo e a Culpa no integram a culpabilidade, mas sim a
prpria conduta. Da, a grande novidade do Finalismo retirar o dolo e a culpa do
elemento culpabilidade, isto para ser analisado no prprio fato tpico, especificamente na
anlise da conduta humana penalmente relevante.
Com isso, a culpabilidade deixa de ser psicolgica, passando a ser composta por
elementos puramente normativos (justifica-se o nome da teoria Teoria Normativa
Pura).
Ainda, o dolo deixa de ser composto pela conscincia da ilicitude. O dolo apenas a
conscincia do fato. O fato de saber se a conduta crime ou no, no est dentro da
anlise do dolo.
Portanto, a potencial conscincia da Ilicitude passa a ser um elemento da culpabilidade
(adota-se a Teoria Limitada da Culpabilidade, e no a Teoria Extremada da
Culpabilidade, isto porque apenas se exige uma potencial conscincia da ilicitude, e no
a efetiva conscincia).
Elementos da Culpabilidade
Como j mencionado, so 03 (trs) os elementos da culpabilidade: Imputabilidade, Potencial
Conscincia da Ilicitude e Exigibilidade de Conduta Diversa (Regra Mnemnica Andr Estefan
IMPOEX).
A seguir, o estudo detalhado de cada um desses elementos.
Imputabilidade
Imputar atribuir. Da porque Francisco de Assis Toledo1, denomina a imputabilidade como
atribuibilidade.
Imputabilidade penal a atribuibilidade da responsabilidade penal.
Portanto, imputvel aquele a quem pode ser atribuda uma responsabilidade penal.
A priori, todos os seres humanos so imputveis, sendo que a imputabilidade apenas pode
ser afastada em 03 (trs) situaes, quais sejam:
1 ex-integrante do STF, que integrou a comisso que elaborou o projeto de Lei que alterou o Cdigo Penal em 1984.
107
1 Semestre 2016
Menoridade:
Art. 27, do Cdigo Penal - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s
normas estabelecidas na legislao especial.
Art. 228, da CF/88 - So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da
legislao especial.
A maioridade penal se inicia aos 18 (dezoito) anos. O STF j consagrou o entendimento
de que o sujeito maior de idade exatamente no dia do aniversrio de 18 (dezoito) anos,
sendo irrelevante a hora do nascimento, isto por fora do arts. 10 e 11, ambos do Cdigo
Penal (Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo
calendrio comum. Art. 11 - Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as fraes
de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro.)
A menoridade penal matria constitucional.
Reduo da Menoridade Penal: Vale dizer que sobre o fato de a menoridade penal
estar inclusa no rol das garantias constitucionais individuais, atualmente j no
restam dvidas, isto porque o STF j fixou entendimento (Desde 1993) de que as
garantias fundamentais no so apenas aquelas descritas no rol do art. 5, da CF/88,
podendo estar espalhadas no restante do corpo constitucional.
A grande discusso encontra-se no fato de que a prpria CF/88, quando limita o
poder de reforma do texto constitucional prev que so inconstitucionais propostas
de Emenda Constitucional tendentes a abolir direitos e garantias fundamentais.
Diante disso, h entendimento no sentido de que possvel que uma Emenda
Constitucional seja promulgada para se restringir um Direito Fundamental, mas
desde que se d de forma a no aboli-lo, ou mesmo restringi-lo a ponto de atingir o
seu ncleo essencial.
Essa corrente (Pedro Lenza) defende, portanto, que possvel se reduzir a
menoridade penal, isto porque tal reduo no estaria abolindo a menoridade como
um direito fundamental, mas to somente restringindo-o, isto de forma a no atingir
o ncleo essencial.
Em outro ponto, h quem defenda (Rene Ariel Dotti) que a clusula ptrea
justamente a menoridade final fixada at os 18 (dezoito) anos.
Na doutrina, tem-se que as duas teorias ora mencionadas so adotadas, tratando-se de
assunto polmico. Jurisprudencialmente no h definio de entendimento atual,
posto que a Emenda Constitucional ainda no foi aprovada, e, portanto, promulgada.
Destaca-se que o Conselho Federal da OAB, no momento em que havia a discusso
legislativa sobre essa questo j havia se manifestado no sentido de que, em caso de
aprovao, ingressaria com Ao Direta de Controle de Constitucionalidade para
atac-la.
Por estarem sujeitos legislao especial, diz-se que menor no comete crime, mas sim
ato infracional equiparado a crime. Para ele no se aplica pena, mas sim medida
socioeducativa.
Critrio de Aferio: O critrio para a aferio da menoridade puramente
biolgico, tambm chamado de cronolgico ou etrio.
Vale dizer, se o sujeito tem menos de 18 (dezoito) anos, ele inimputvel, e ponto
final.
No h no Direito Brasileiro, como ocorre no Direito Comparado, um critrio
biopsicolgico, onde se analisa a idade cronolgica e a aptido para entender o
ilcito. Ex.: regramento prev que sujeito menor de 14 (catorze) anos inimputvel.
Entre 14 (catorze) e 18 (dezoito) anos, tem-se que deve ser analisado se o sujeito tem
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1 Semestre 2016
condies de entender o ilcito.

No Brasil, repita-se, o critrio puramente cronolgico.
A Lei presume, de forma absoluta, para o menor de 18 (dezoito) anos, a incapacidade
de entender o ilcito e de se determinar conforme esse entendimento.
Em razo de se tratar de presuno absoluta, no h possibilidade de se fazer prova
em contrrio. No adianta o MP comprovar que o sujeito de 17 (dezessete) anos e 11
(onze) meses j possua a maturidade de um sujeito maior de 18 (dezoito) anos, pois,
mesmo assim, ele considerado inimputvel.
Doena Mental:
Art. 26, do Cdigo Penal - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado (ASPECTO BIOLGICO), era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de
entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (ASPECTO PSICOLGICO).
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade
mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter
ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Critrio de Aferio: Veja-se que o critrio de aferio da imputabilidade
determinada por doena mental no puramente biolgico (etiolgico). Tem-se,
neste caso, a adoo do critrio biopsquico ou biopsicolgico.
Para essa hiptese de inimputabilidade, no basta a doena mental (tratada na
primeira parte do art. 26, caput, do Cdigo Penal), sendo necessrio tambm se
comprovar a impossibilidade de o sujeito se determinar de acordo com o
entendimento acerca do carter ilcito do fato.
Portanto, para que a imputabilidade se configure por razo de doena mental, tem de
ser comprovar tanto o aspecto biolgico, como o aspecto psicolgico. A
imputabilidade, apenas por si s, no capaz de determinar a inimputabilidade.
Tem-se que, para se concluir pela inimputabilidade do sujeito, faz-se mister que,
verificada a existncia da doena mental, na anlise do caso concreto, tem de se
perceber que o sujeito praticou o fato tpico e ilcito, e, por fora da referida doena
mental, ele no era capaz de entender o carter ilcito do fato ou mesmo se
determinar a partir desse entendimento. Em outras palavras, tem de se comprovar na
anlise do caso concreto que a doena mental impediu o sujeito de entender o carter
ilcito do fato, ou mesmo, ainda que entenda o carter ilcito, a compulso provocada
pela doena impede que o sujeito se negue a praticar a conduta.
Na atuao prtica, vale-se da atuao dos peritos para se aferir os critrios. No se pode
exigir do membro do MP ou da Magistratura, o conhecimento de elementos
psicolgicos.
Todavia, o Laudo Pericial no vincula o magistrado, podendo dele discordar de forma
fundamentado, quando, na maioria das vezes, nomeia novo perito para confeco de
uma nova percia.
Para o Doente Mental no se aplica pena, mas sim medida de segurana (tema a ser
tratado na Teoria da Pena).
Recorde-se brevemente que a Medida de Segurana, a qual pode se verificar em duas
formas: A) Medida de Internao: d-se no HCT (Hospital de Custdia e Tratamento
Psiquitrico), outrora chamado de manicmio judicirio; ou Tratamento Ambulatorial:
tratamento psiquitrico que no depende de internao.
Destaca-se que o inimputvel no condenado, mas sim absolvido, sendo-lhe aplicado
uma medida de segurana. No h como conden-lo pois no est configurada a
culpabilidade. Conforme determina o CPP, tem-se uma sentena absolutria imprpria.
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1 Semestre 2016
Semi-Imputvel (Fronteirio): Art. 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal - A pena pode
ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por
desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do
fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. aqule que por perturbao mental
(no se fala mais em doena mental, dando a entender que basta uma mera
perturbao), ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no era, ao
tempo da conduta, inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato, e de se
determinar conforme esse entendimento.
O semi-imputvel no tem uma doena mental, mas to somente uma perturbao
mental. O Semi-imputvel entende apenas parcialmente o carter ilcito, ou ainda, h
uma capacidade parcial de se determinar conforme o entendimento.
Medida Aplicvel ao Semi-imputvel: Neste caso, como se trata de sujeito que
possui uma parcial imputabilidade, tem ele uma parcial culpabilidade. Deve,
portanto, ele ser condenado, aplicando-se uma diminuio de pena (de 1/3 a 2/3).
Ainda, destaca-se que, se o Juiz entender que conveniente para o tratamento do
semi-imputvel, poder ser convertida a pena em medida de segurana.
So sistemas de aplicao de sano ao semi-imputvel:
Sistema do Duplo Binrio: at 1984, vigia esse sistema, o qual permitia que
o Juiz aplicasse ao semi-imputvel a pena e uma medida de segurana (Pena
+ Medida de Segurana);
Sistema Vicariante (unitrio): a partir da mudana da parte geral do Cdigo
Penal realizada em 1984, aplica-se a pena OU medida de segurana (ou uma
ou outra).
Imputvel Semi-imputvel Inimputvel
Sentena Condenatria Sentena Condenatria Sentena Absolutria Imprpria
Aplica-se pena. Aplica-se pena diminuda, a Aplica-se Medida de Segurana.
qual poder ser convertida
em medida de segurana.
Embriaguez Fortuita (embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora
maior):
Quando se fala em embriaguez, no se trata de situao exclusivamente consequente do
uso do lcool, mas sim referente ao uso de qualquer substncia capaz de alterar a
capacidade psicomotora do sujeito. Ex.: lcool, drogas ilcitas, drogas lcitas etc.
Antes de se analisar as modalidades de embriaguez, faz-se mister se expor sobre a ideia
doutrinria do que seja especificamente a culpabilidade (**repetindo aquela parte
inicial).
Culpabilidade no se confunde com culpa, posto que a culpabilidade est ligada ideia
de reprovabilidade da conduta praticada. A anlise da culpabilidade significa, portanto,
observar se h reprovabilidade da conduta.
O fundamento da culpabilidade o livre arbtrio, ou seja, dizer que a conduta
reprovvel concluir que o sujeito era livre para escolher, optar entre o lcito e o ilcito.
Tem-se, com isso, a ausncia de culpabilidade do doente mental, pois ele no tem essa
liberdade de optar entre o lcito e o ilcito.
Na anlise da embriaguez, faz-se necessrio se observar se o sujeito possui essa
possibilidade de escolher acerca da conduta lcita ou ilcita. No caso da embriaguez,
sabe-se que seus efeitos so suficientes para retirar do sujeito essa possibilidade de
escolha, mas, mesmo nesse cenrio, tem-se que no seria correto se afastar a
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culpabilidade do indivduo pelo simples motivo de ele estar embriagado.

Nesse sentido, adota-se no Brasil a teoria da ao livre na causa, actio libera in causa.
Significa que se est diante de uma situao na qual necessrio se analisar a liberdade
de ao, no no momento da conduta, mas sim na origem, no nascedouro, ou seja, no
momento de ingesto da substncia.
Se, no momento em que o sujeito ingeria a substncia, ele possua liberdade para
escolher entre o lcito e o ilcito, entende-se que ele culpvel. Se, porm, naquele
momento inicial j no se fazia presente o livre arbtrio, no estar configurada a
culpabilidade penal.
Nas outras situaes de anlise de culpabilidade (menoridade, erro de proibio,
inexigibilidade de conduta diversa), tem-se que a anlise da culpabilidade feita no
momento da conduta. Somente na embriaguez tem-se essa particularidade, posto que a
liberdade de ao verificada no no momento da conduta criminosa, mas sim no
momento em que o indivduo realizava a ingesto da substncia.
Alguns autores, entre eles Juarez Cirino dos Santos, criticam a Teoria da Actio Libera in
Causa, isto por argumentar que se trata de um resqucio da responsabilidade objetiva, de
forma que estaria configurada uma situao na qual se imputa responsabilidade a quem
no tem liberdade de ao.
Ocorre que referida teoria tem sido utilizada como um instituto de poltica criminal, a
fim de se evitar a ausncia de responsabilidade criminal para indivduos que assim no a
meream.
Modalidades de Embriaguez: Em sede doutrinria, verificam-se 05 modalidades de
embriaguez:
Embriaguez Pr-ordenada: tem-se uma situao em que o sujeito quer ingerir a
substncia, deseja a embriaguez, bem como tem a inteno de praticar o crime.
Veja-se:
O sujeito quer ingerir a substncia;
O sujeito quer se embriagar;
O sujeito deseja praticar o crime.
o sujeito que se embriaga para praticar o crime, ingere a substncia justamente
para criar coragem de praticar o crime.
Consequncia: No se exclui a culpabilidade desse sujeito, ainda que quando do
momento de sua conduta se faa ausente a liberdade de agir.
Tem-se que no momento da ingesto da substncia o sujeito era livre para agir.
Por fora do art. 61, inciso II, alnea l, do Cdigo Penal ( so circunstncias que sempre
agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: () II - ter o agente cometido o crime: () l)
em estado de embriaguez preordenada. ), tem-se ainda uma hiptese de agravante de pena. A
embriaguez preordenada uma circunstncia agravante da pena.
Embriaguez Voluntria (Dolosa): No se confunde com a embriaguez preordenada,
posto que na embriaguez dolosa, o sujeito quer ingerir a bebida alcolica, quer se
embriagar, mas no deseja praticar o crime.
Veja-se:
O sujeito quer se embriagar;
O sujeito NO deseja praticar o crime.
a hiptese do sujeito que quer sair para beber, no de forma social, mas sim,
pretende se embriagar (quer encher a cara).
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1 Semestre 2016
No h desejo de praticar qualquer crime.

Imagine-se a situao: Sujeito sai de casa, deliberadamente com o propsito de se
embriagar, estando acompanhado de sua namorada, a qual no ingere bebidas
alcolicas. Quando sai de casa, o sujeito j alerta sua namorada de que ela retornar
na direo do veculo, pois ele pretende beber a ponto de se embriagar.
Aps atingir a embriaguez, em discusso com sua namorada, esta sai do local
utilizando-se de um txi, ficando o sujeito com as chaves de seu veculo. Em
momento posterior, o sujeito retorna para sua casa dirigindo o veculo, conduta esta
que j considerada crime.
Tem-se, neste caso, um tpico crime de embriaguez voluntria.
Consequncia: Adota-se tambm a teoria da actio libera in causa, sendo que,
analisando o livre arbtrio do indivduo no momento em que ingeria a substncia,
possvel se concluir pela possibilidade de escolha entre a conduta lcita ou
ilcita.
No importa se no momento da conduta o agente no possua condies de
decidir sobre o certo ou errado, isto por seu estado oriundo da embriaguez.
Estar presente, portanto, a culpabilidade do agente.
Embriaguez Culposa: Tem-se o caso do sujeito que pensa que tem resistncia
substncia, mas no tem. Acaba ingerindo a substncia e atingindo o estado de
embriaguez.
Veja-se:
O sujeito NO quer se embriagar;
O sujeito pensa que beber socialmente, mas acaba por ficar embriagado.
Consequncia: na origem da situao no h afastamento da possibilidade de
escolha entre o lcito e o ilcito. Novamente, aplicando-se a teoria da actio libera
in causa, no h afastamento da culpabilidade.
Embriaguez Fortuita: O sujeito no deseja ingerir a substncia, no deseja a
embriaguez, nem tampouco praticar qualquer crime.
Veja-se:
O sujeito NO quer ingerir a substncia;
O sujeito NO quer se embriagar;
A embriaguez completa, fortuita, proveniente do caso fortuito ou fora maior acaba
por excluir a culpabilidade, isto porque, no momento em que o sujeito ingere a
substncia, ele o faz sem ter a vontade ou conscincia respectiva.
Ex.1: Sujeito est em uma festa, com um copo na mo, quando terceiros colocam
uma substncia em sua bebida (no h conscincia e nem vontade).
Ex.2: Sujeito coagido a ingerir a substncia (h conscincia, mas no h vontade
livre).
Consequncia: como dito, se a embriaguez for completa, e, em virtude dessa
embriaguez o sujeito no tem capacidade de entender o carter ilcito do fato, ou
mesmo se comportar de acordo com esse entendimento, exclui-se a
culpabilidade.
Adota-se, tambm a teoria da actio libera in causa.
Se a embriaguez for incompleta, tem-se uma causa de diminuio de pena, isto
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1 Semestre 2016
por se observar uma parcial culpabilidade.

Relembrar do fundamento da culpabilidade se no se pode concluir pela
possibilidade de o agente optar por ingerir ou no a substncia, no h culpabilidade.
Embriaguez Patolgica: caracterizada pelo vcio do lcool ou droga. Pela
Organizao Mundial de Sade, o vcio do lcool ou droga considerado uma
doena.
Tem-se, neste caso, que o vcio em questo pode at mesmo ser causa de excluso da
culpabilidade. Todavia, neste caso, a excluso se dar no propriamente pela
embriaguez, mas sim pelo fato de se tratar de uma doena mental.
Vale dizer que no basta que o sujeito seja viciado, ou seja, no basta a doena,
sendo mister ainda, que o agente no tenha possibilidade de entender o carter ilcito
de sua conduta, bem como de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Diante disso, pode se falar em inimputabilidade do viciado, mesmo que ele no
esteja sobre o efeito do lcool ou da droga. Em algumas situaes, a prpria ausncia
do efeito das drogas (abstinncia) justamente a causa que retira do sujeito a
possibilidade de se determinar.
Em tais casos, por bvio, ser necessria a anlise circunstanciada do caso concreto,
bem como de laudos periciais, isto para a concluso acerca da imputabilidade.
Exigibilidade de Conduta Diversa

Tem-se o segundo elemento da culpabilidade.
Se o fundamento da culpabilidade o livre arbtrio, verificando-se situaes em que o

sujeito no o possui, no estar configurada esse substrato do crime. Tem-se que, em situaes nas
quais no se poderia exigir do indivduo uma conduta diversa daquela que constitui tipificada como
crime, no restar ele como culpvel. A sua conduta no reprovvel, posto no se poder exigir dele
outra forma de agir.
O Tribunal Alemo, no incio do sculo XX, enfrentou um caso em que uma empresa de
correspondncia havia determinado que um empregado realizasse uma entrega a cavalo, tendo-lhe
fornecido um animal, cuja qualidade era ser o mais rpido possvel, todavia se tratava de um cavalo
de caa, cujo controle era mais difcil, razo pela qual somente era utilizado para entregas no
campo, e no na cidade, posto tentar se diminuir a possibilidade de o cavalo acabar por se chocar
com transeunte, causando acidente.
Inobstante essa caracterstica do animal, a empresa, em virtude da necessidade da urgncia
da entrega, acabou por determinar ao empregado que assim o procedesse, muito embora nos
mbitos da prpria cidade. O empregado foi ameaado pelo patro no sentido de que, se no
realizasse a entrega perderia seu emprego.
Como previsto, ocorreu um acidente. O cavalo saiu em disparada na cidade, atingiu terceira
pessoa, a qual sofreu leses corporais.
O sujeito foi condenado pelo crime de leses corporais, e o caso chegou ao Tribunal
Alemo. Este tribunal acabou por acatar a tese de que no se poderia exigir outra conduta desse
sujeito, tendo como consequncia a ausncia de culpabilidade (pelo que me lembro denomina-se
este julgamento como caso do cavalo bravio - me recordo ainda do caso das parteiras, que penso
que tambm justifica essa teoria).
Vale dizer que o Cdigo no trata especificamente essa expresso exigibilidade de conduta
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1 Semestre 2016
diversa, muito embora preveja dois institutos que a caracterizam a existncia desse requisito, isto
porque configurados tais circunstncias, estar afastada a exigibilidade de conduta diversa (art. 22,
do Cdigo Penal - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal,
de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem).
Em tais casos, no possvel exigir do sujeito uma atitude diversa daquela efetivamente por
ele tomada.
So os seguintes institutos, em detalhes:

Coao Moral Irresistvel: configurada a coao moral irresistvel, por bvio, exclui a
culpabilidade para o coagido.
J o coator, alm de responder pela coao (conduta que per si, j tipificada como
crime), tambm ser responsabilizado pela conduta praticada pelo coagido, este que se
tornou apenas um instrumento (autoria mediata) para a prtica de sua conduta criminosa.
Exemplo: bandidos, em vez de ir assaltar o banco, sequestram a famlia do gerente
do banco em crcere, sendo que um dos agentes coage o gerente do banco a se dirigir
at a agncia bancria, proceder a abertura do cofre, e, com isso, subtrair os
numerrios ali existentes.
Veja-se que h toda uma conduta praticada pelo gerente do banco (o que ele mais
quer naquele momento justamente praticar a subtrao do numerrio presente no
cofre do banco, bem como entregar a quantia aos bandidos), a qual estaria
configurada como figura tpica. Mas em tal caso, no passvel se exigir do gerente
a resistncia coao sofrida.
Importante destacar que no se pode confundir a coao moral irresistvel, tambm
chamada de violncia vis compulsiva, com o instituto da coao fsica irresistvel,
tambm chamada de violncia vis absoluta.
Na coao FSICA irresistvel, o coagido submetido a uma fora fsica irresistvel. Ex.:
pessoas mais fortes que o coagido o amarram, deixando apenas uma de suas mos livres.
Na sequncia colocam um revlver na mo do mesmo, e, manipulando o seu dedo,
pressionam o gatilho. Tem-se uma violncia fsica praticada com o coagido.
Exemplo de Roxim: Sujeito empurra o outro, este que, em sua queda, produz dano
patrimonial (art. 163, do Cdigo Penal), pois quebra uma vidraa.
Na coao FSICA, o coagido no tem vontade nenhuma. Por tal razo, configurada,
estar excluda a prpria conduta humana, e, por conseguinte, extingue-se o prprio fato
tpico (o fato atpico).
J quando se fala em coao MORAL irresistvel, est configurada a vontade do
coagido. Relembre-se do gerente do banco, o qual tem vontade certa de entregar a
quantia aos bandidos, isto para libertar sua famlia.
Ocorre que a vontade nessa hiptese no livre ou desembaraada.
Propriamente, nota-se que o gerente do banco at teria como escolher em no entregar o
dinheiro aos bandidos e ver a sua famlia ser assassinada. Todavia, como no se pode
exigir dele essa conduta, tem-se como afastada a reprovabilidade necessria para a
configurao de sua culpabilidade.
Em resumo, enquanto a coao fsica exclui a conduta humana, tornando o fato atpico, a
coao moral irresistvel exclui a exigibilidade de conduta diversa, afastando, portanto, a
culpabilidade.
Obedincia Hierrquica: em Direito Penal, hierarquia pressupe vnculo funcional de
Direito Pblico. Tem-se um funcionrio pblico superior que emite uma ordem para o
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1 Semestre 2016
seu subordinado.
Essa ordem no pode ser manifestamente ilegal. A ordem ilegal, mas o subordinado
no sabia, e nem tinha como saber que ilegal.
Destaca-se que, como no caso da coao moral irresistvel, exclui-se apenas a
culpabilidade do subordinado, sendo que o superior hierrquico responder pelo ato
praticado pelo subordinado, o qual se tornou em um mero instrumento para a prtica do
crime.
Tem-se um caso de autoria mediata (o que tambm se configura na coao moral
irresistvel).
Ex.: Oficial da Polcia Militar menciona para um soldado a situao de ter um mandado
de busca e apreenso para ser realizado em um determinado domiclio. Ocorre que o
mandado no existe, pois a informao passada pelo oficial falsa. O oficial no
apresenta o mandado ao seu subordinado.
O soldado da polcia militar, na prtica, no poderia se reportar ao superior para exigir o
acesso ao mandado. A priori, a ordem lcita, e, portanto, ser cumprida pelo soldado
(subordinado).
Neste caso, tem-se tambm uma inexigibilidade de conduta diversa, posto que cumpre
uma ordem que no manifestamente ilegal.
Tratando-se de uma ordem manifestamente ilegal, sero responsabilizados tanto o
superior quanto o subordinado (Ex.: Capital Nascimento determina ao subordinado que
coloque o cara no saco efetivao de tortura, este que acaba por realizar a conduta.
Se essa conduta for comprovada, no poder o soldado alegar que agiu em razo de lhe
ser inexigvel conduta diversa, posto que a ordem do Capito manifestamente ilegal
(prtica de tortura).
Destacou o professor que, caso o soldado comprovasse que o Capito fosse pessoa
descontrolada, e, naquela situao, a negativa em se obedecer a sua ordem pudesse lhe
comprometer a integridade fsica, at mesmo seria possvel se alegar estado de
necessidade, mas, mesmo assim, no estaria configurada uma inexigibilidade de conduta
diversa.
Causas Supralegais de Inexigibilidade de Conduta Diversa: Destaca-se que,
majoritariamente, a doutrina, tanto quanto a Jurisprudncia nacional, esto admitindo
a existncia de causas supra legais de inexigibilidade de conduta diversa.
Em alguns crimes especficos, defende-se que existem outras hipteses, tal como no
aborto praticado em casos de gravidez provenientes de estupro, assim como no caso
de favorecimento pessoal realizado com relao a cnjuge, ascendente, descendente
ou irmo, em que se poderia observar essa causa de excluso da exigibilidade de
conduta diversa, mesmo sem que se tenha a respectiva previso legal especfica, isso
como ocorre com a obedincia hierrquica e a coao moral irresistvel.
Sempre que se verificar que no possvel se exigir uma conduta diversa do sujeito,
se estaria diante de uma dessas hipteses de causas supralegais.
Situao j ocorrida para anlise: mulher e duas filhas residem em uma casa bastante
humilde. Essa mulher trabalha como faxineira, sendo sua nica renda proveniente
de tais servios. Em tal caso, observa-se que a mulher no pode levar as suas filhas
para lhe acompanhar quando de sua labuta, posto que atrapalharia seu rendimento,
ensejando a dispensa pelos indivduos que a contratassem. Verificada a situao, bem
como o no fornecimento de servio pblico para cuidar das menores, ou mesmo a
impossibilidade de confiar o cuidado a terceiros prximos, a mulher acaba por
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1 Semestre 2016
deixar, todos os dias, as crianas trancadas em sua residncia, orientando-as quanto

aos mantimentos e vivncia.
Ocorrendo um incndio na vizinhana, todos os vizinhos conseguiram sair de suas
residncias, com exceo das duas crianas, posto que estavam trancadas pelo lado
de fora da porta. As duas crianas falecem em razo do incndio.
Diante dessa situao, o Delegado indicia a me das menores por homicdio doloso,
posto que teria a agente assumido a possibilidade de produzir o resultado.
O professor indicou que, independentemente da aferio de dolo ou culpa, tem-se
uma inexigibilidade de conduta diversa. Veja-se que no est presente a seguinte
situao em qualquer dispositivo do Cdigo, ou seja, no se trata de coao moral
irresistvel, ou mesmo obedincia hierrquica, muito embora se verifique a
configurao da inexigibilidade de conduta diversa (causa supralegal de excluso da
exigibilidade de conduta diversa).
Potencial Conscincia da Ilicitude

Esse elemento afastado pelo erro de proibio inevitvel (invencvel). Trata-se do erro
sobre a ilicitude do fato.
No se trata de um erro sobre a realidade do fato, o que configuraria um erro de tipo, que
possui as suas consequncias j estudadas, quando do estudo do fato tpico.
Erro de Proibio
Est configurado quando o sujeito no sabia, e nem tinha como saber, sobre a
ilicitude do fato. Dai falar que se trata de inevitabilidade, invencibilidade do erro.
Ex.: Situao do ndio. O ndio no inimputvel. O ndio pode recair, ou no, em

alguma das situaes acima mencionadas. Imagine um ndio isolado (segundo o estatuto do ndio,
aquele que vive em comunidade isolada, onde sequer se fala portugus), mata um filho gmeo por
questes de crena da prpria cultura indgena. Neste caso, no h como afirmar que o ndio tinha
conhecimento, ou mesmo poderia ter acesso a esse conhecimento no sentido de que tal conduta
tipificada como crime (art. 121, do Cdigo Penal).
Est configurado um erro de proibio inevitvel, o qual exclui a culpabilidade.
Entretanto, estando configurado o erro de proibio evitvel/vencvel (Ex.: pessoa

que vive a pouco tempo no Brasil, e, caso procedesse uma pesquisa na internet, chegaria
concluso acerca da tipicidade da conduta), tem-se apenas uma diminuio da pena, no havendo
falar em afastamento da culpabilidade.
Existem alguns autores que defendem a existncia de outras causas supra legais de
excluso da culpabilidade, o que ser tratado na questo de n 3, item II.
QUESTES
1. (FCC/JUIZ - PI / 2015) A anlise da culpabilidade do agente no constitui requisito legal para a:
A) progresso de regime prisional.

CORRETO. Para aferir a progresso de regime no necessrio a anlise da culpabilidade.
116
1 Semestre 2016
Em tais casos se analisam os seguintes requisitos:

Tempo de cumprimento de pena;
Bom comportamento carcerrio;
Em caso de crime contra a administrao pblica, necessrio o ressarcimento ao errio;
Pode ainda o Juiz exigir exame criminolgico (Smula Vinculante n 26 - Para efeito de
progresso de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o
juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n 8.072, de 25 de
julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos
objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo
fundamentado, a realizao de exame criminolgico).
B) fixao da pena de cada concorrente no caso de concurso de pessoas.

INCORRETO. Art. 29, do Cdigo Penal.
Ainda, ressalva-se que, na primeira fase da dosimetria, ou seja, na fixao da pena-base, a
culpabilidade uma das circunstncias judiciais a serem analisadas. A culpabilidade aferida
independentemente da existncia de concurso de agentes.
C) determinao do regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade.

INCORRETO. Trata-se de uma consequncia da alternativa anterior. A depender da
quantidade da pena, ser fixado o regime.
D) substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.

INCORRETO. Art. 44, inciso III, do Cdigo Penal. Para a substituio da pena privativa de
liberdade por medidas restritivas de direito o Juiz analisar a culpabilidade do sujeito.
E) suspenso condicional da pena.

2. (MPE SP / 2015) A actio libera in causa se caracteriza:
A) quando o agente, nos limites do livre arbtrio que rege a conduta humana, pratica o crime de
forma livre e consciente.
INCORRETO. O enunciado dessa alternativa menciona a regra da culpabilidade no Direito
Brasileiro. A Teoria da actio libera in causa a exceo que se aplica para a embriaguez total e
proveniente de caso fortuito ou fora maior.
B) quando o agente, por impossibilidade de conhecer a ilicitude de sua conduta, pratica fato
tipificado como crime.
INCORRETO. Descreve-se a possibilidade de um erro de proibio inevitvel.
C) quando o agente, em estado de embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, que
enseja a diminuio de pena, pratica fato definido como crime.
INCORRETO. A alternativa est incorreta pois no se fala em diminuio de pena para a
teoria da actio libera in causa. A diminuio da pena ocorre em casos de parcial livre arbtrio.
D) quando o agente, em estado de embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora

maior, que enseja iseno de pena, pratica fato definido como crime.
117
1 Semestre 2016
INCORRETO. A afirmao est correta. Mas no se trata da aplicao da teoria da actio

libera in causa.
E) quando o agente comete o crime em estado de embriaguez no proveniente de caso fortuito ou

fora maior.
CORRETO. A questo indaga sobre a real aplicao da teoria da ao livre na causa, e esse
o cenrio desta alternativa. Neste caso, o sujeito tem liberdade para ingerir a substncia, livre
arbtrio na causa.
3. (MP BA / 2015) Analise as seguintes assertivas acerca da culpabilidade e punibilidade:
I O Cdigo Penal Brasileiro adotou o critrio biolgico em relao inimputabilidade em razo

da idade e o critrio biopsicolgico em relao inimputabilidade em razo de doena mental.
CORRETO. Critrio Biolgico = Critrio Cronolgico = Critrio Etrio.
II A desobedincia civil e a clusula de conscincia so exemplos de causas de excluso de

culpabilidade.
Clusula de Conscincia (fato da conscincia) um tema tratado por alguns autores
brasileiros, j sobre a desobedincia civil no tema constante de forma farta no Brasil.
Clusula de Conscincia: Roxin defende que a escusa de conscincia retira a
reprovabilidade do fato. Se um sujeito praticar um fato por conta de questes
ideolgicas, polticas e religiosas, no se tem como configurada a reprovabilidade.
Apenas se trata, neste cenrio, dos crimes que no causem leso direta a bens jurdicos
alheios.
Ex.: Sujeito vive em um pas em que seja obrigatrio o servio militar, e, a recusa a tal
servio considerado crime. Se um sujeito exercer escusa de conscincia, no se
verificar a reprovabilidade da conduta.
Desobedincia Civil: Trata-se de desobedincia civil pacfica que no atinja bens
jurdicos alheios.
Conflito de Deveres: mais um caso de excluso da culpabilidade citado por Roxin. O
exemplo dado para este caso o do sujeito que furta alimentos para levar para sua casa,
isto para impedir que sua filha seja levada prostituio para sustentar a famlia. Tem-se
o conflito do dever de no vilipendiar o patrimnio alheio com o dever de sustentar a sua
famlia, impedindo a prostituio da filha.
Essa alternativa foi considerada CORRETA.
III A decadncia causa de excluso de punibilidade e, no seu cmputo temporal, deve ser
computado o dia inicial e excludo o dia final.
INCORRETO. A decadncia no causa de excluso da punibilidade, mas sim extino da
punibilidade (Extino da Punibilidade => a punibilidade j chegou a existir; Excluso da
Punibilidade => a punibilidade nem sequer chegou a existir).
IV No clculo do prazo de prescrio, em relao s causas de aumento ou diminuio varivel de

pena, devem ser considerados o menor valor de aumento e o maior valor de diminuio, enquanto
que, na hiptese de continuidade delitiva, a prescrio deve ser regulada sem o cmputo do
acrscimo decorrente da continuao.
118
1 Semestre 2016
INCORRETO. Leva-se em conta o mximo da causa de aumento e o mnimo da causa de

diminuio.
V Segundo a teoria psicolgica normativa da culpabilidade, o erro de proibio, ainda que

evitvel, isenta o agente de pena.
INCORRETO. No h que se discutir a teoria normativa da culpabilidade, mas sim teoria
limitada, mista ou extremada da culpabilidade.
Ademais, na teoria psicolgica normativa a culpabilidade composta pelo Dolo e culpa,
bem como exigibilidade de conduta diversa e imputabilidade.
Esto CORRETAS as assertivas:
A) I e II.
B) I e V.
C) II e III.
D) III e IV.
E) IV e V.
4. (TRF 1 REGIO / 2015) Quanto s teorias a respeito do conceito de culpabilidade correto

afirmar:
A) A teoria psicolgica da culpabilidade nasceu na segunda metade do sculo XIX, incio do XX,
estando vinculada a ideia de livre-arbtrio, qualidade esta distintiva do ser humano na concepo do
domnio da vontade, ou seja, a possibilidade de agir conforme os ditames da prpria conscincia e
tendo como pressupostos da culpabilidade a potencial conscincia de ilicitude e a imputabilidade;
INCORRETO. Para a teoria psicolgica (de base causalista), no h elementos normativos
na culpabilidade, mas to somente dolo e culpa.
B) Para teoria psicolgica - conceito influenciado pelo pensamento positivista -, a culpabilidade no

possua qualquer elemento normativo, sendo uma relao psicolgica entre o agente e o fato, sendo
a imputabilidade considerada como pressuposto;
CORRETO. De fato a teoria psicolgica tem influncia do pensamento positivista, isto
porque este pensamento que foi uma forte influncia para o causalismo.
C) Para a teoria psicolgico-normativa, apesar de ainda estarem integrados ao conceito de

culpabilidade elementos puramente psicolgicos (dolo e a culpa), diferentemente da teoria
psicolgica, a culpabilidade passou a ser tambm constituda por elementos normativos, ou seja a
imputabilidade, a exigibilidade de conduta diversa e a potencial conscincia da ilicitude;
INCORRETO. Na teoria psicolgica-normativa, a potencial conscincia da ilicitude ainda
no era elemento da culpabilidade, posto que esta ainda considerava do dolo e a culpa como seus
elementos.
D) A teoria psicolgico-normativa surgiu em contraponto ao conceito de culpabilidade da teoria

psicolgica, deslocando o dolo e a culpa para o tipo penal, mantendo apenas no conceito de
culpabilidade os elementos normativos da imputabilidade e da exigibilidade de conduta diversa, e o
elemento psicolgico da potencial conscincia da ilicitude;
INCORRETO. A teoria que desloca o dolo e a culpa para o tipo penal a Teoria Normativa
119
1 Semestre 2016
Pura, e no a Teoria Psicolgico-normativa.
E) A teoria normativa pura manteve no conceito de culpabilidade os elementos normativos da

imputabilidade e da a exigibilidade de conduta diversa, sendo que o elemento psicolgico da
potencial conscincia da ilicitude foi includo na anlise do dolo, que foi deslocado para o conceito
de tipicidade penal.
INCORRETO. Para a teoria normativa pura os elementos da culpabilidade so
imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude.
5. (CESPE / JUIZ - RN / 2014) Acerca da culpabilidade, teorias e causas de excluso, assinale a

opo correta.
QUESTO NO RESPONDIDA PELO PROFESSOR.
A) O dolo, conforme a teoria normativa pura, elemento da culpabilidade e contm a potencial

conscincia da ilicitude.
INCORRETO. Para a teoria normativa pura, o dolo elemento que integra a conduta, que,
por sua vez, integra o fato tpico.
B) Conforme a teoria limitada da culpabilidade, o erro de proibio indireto, quando inescusvel,

causa de diminuio da pena.
CORRETO. A teoria limitada da culpabilidade foi a adotada pelo Cdigo Penal.
C) Tendo sido adotada a teoria da actio libera in causa pelo Cdigo Penal, permitida a excluso
da imputabilidade do agente se a embriaguez no acidental for completa e culposa.
INCORRETO. A embriaguez no acidental no exclui a imputabilidade.
D) A responsabilidade penal independe da imputabilidade do agente.

INCORRETO. A imputabilidade elemento da culpabilidade, que, por sua vez um dos
substratos do crime.
E) A inimputabilidade por doena mental que retira do agente toda a capacidade de entendimento do
carter ilcito do fato causa de diminuio da pena
INCORRETO. Neste caso est configurada uma excluso de culpabilidade, posto que
ausente a imputabilidade.
ROGRIO SANCHES (CONTINUAO)
CONCURSO DE PESSOAS
Introduo
Classificao do Crime quanto ao concurso de pessoas

Crime Monosubjetivo: o crime de concurso eventual, ou seja, o crime que pode ser
praticado por uma ou vrias pessoas assiciadas.
a regra do Cdigo Penal (Ex.: 121, 155, 157, 213, todos do Cdigo Penal).
Crime Plurissubjetivo: So crimes de concurso necessrio, ou seja, o concurso de
120
1 Semestre 2016
agentes elementar do tipo.

Configura-se como a exceo no Cdigo
Penal. Se subdividem da seguinte forma:
Crime Plurissubjetivo de Condutas Paralelas: As vrias condutas auxiliam-se umas s
outras (ex.: Associao criminosa art. 288, do Cdigo Penal);
Crime Plurissubjetivo de Condutas Convergentes: o tipo penal nasce da convergncia
de duas ou mais condutas (ex.: bigamia)
Crime Plurissubjetivo de Condutas contrapostas: vrias condutas existem umas contra
as outras (ex.: Delito de Rixa).
Se nos crimes plurissubjetivos o concurso de pessoas elementar do tipo, toda a teoria
do concurso de pessoas no aplicada para tais crimes.
Assim, a teoria geral dos concursos de pessoas s interessa para os crimes
monosubjetivos.
Conceito de Concurso de Pessoas

a reunio de vrios agentes concorrendo, de forma relevante, para a realizao do
mesmo evento, agindo todos com identidade de propsitos.
Ateno: o concurso de pessoas demanda a adeso de vontade do concorrente at a

consumao. Depois da consumao, essa nova adeso pode configurar crime autnomo.
Ex.: A e B combinam um furto. Durante a execuo, C prope ajudar os

furtadores. Depois de subtrada a coisa, D admite ocultar o bem em benefcio dos agentes.
Repare que A, B e C devem responder pelo delito de furto.
D, por sua vez, aderiu sua vontade depois de consumado o furto, e, em razo disso,
no responder por tal delito, mas sim pelo crime de favorecimento real (art. 349, do Cdigo Penal
- Prestar a criminoso, fora dos casos de co-autoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime: Pena -
deteno, de um a seis meses, e multa. ).
Destaca-se que no responder por Receptao (art. 180, do Cdigo Penal) por no
ter ocultado em benefcio prprio ou de terceiros, mas sim em favor dos prprios agentes
furtadores.
Requisitos do Concurso de Pessoas

Esse tema bastante comum em provas subjetivas de concursos, quando devem ser
citados estes requisitos. So eles:
Pluralidade de Agentes e de Conduta;
Relevncia Causal das Condutas;
Liame Subjetivo entre os Agentes (os agentes atuam conscientes de que esto
reunidos para a prtica do mesmo evento).
Destaca-se que liame subjetivo no significa acordo prvio. Ex.: empregada
percebe que uma pessoa desconhecida quer furtar a casa em que trabalha, e,
propositadamente deixa as portas e janelas abertas. Tem-se o liame subjetivo,
mesmo que no haja acordo prvio.
A ausncia de liame subjetivo tem como consequncia o desaparecimento do
concurso de pessoas, podendo configurar autoria colateral ou autoria incerta.
Veja-se a diferenciao de tais institutos:
Concurso de Agentes Autoria Colateral ou Incerta
121
1 Semestre 2016
Pluralidade de agentes e de conduta Pluralidade de agentes de conduta

Relevncia causal das condutas Relevncia causal das condutas
Liame subjetivo entre os agentes No h liame subjetivo entre os agentes
Identidade de Infrao Penal: todos os concorrentes devem contribuir para o
mesmo evento.
Existem alguns doutrinadores que defendem que a identidade de infraes no
um requisito do concurso de pessoas, mas sim sua consequncia regra.
Indaga-se: Todos os concorrentes respondem pela mesma infrao penal?
Resposta: existem 03 (trs) teorias que respondem essa indagao. Veja-se:
Teoria Monista (unitria ou igualitria): o crime nico para todos os
concorrentes. Todos aqueles que concorrem para o mesmo evento,
respondem pelo mesmo crime.
Teoria Pluralista: a cada um dos agentes se atribui conduta, razo pela
qual, cada um responde por delito autnomo.
Haver tantos crimes quanto sejam os agentes que concorrem pelos fatos.
Teoria Dualista: tem-se um crime para os executores do ncleo e outro
para os que no executam o ncleo mas concorrem de qualquer forma
para o delito.
Veja-se que h uma diviso da responsabilidade dos autores e partcipes.
Destaca-se que a teoria monista foi adotada como regra pelo Cdigo Penal (art.
29, do Cdigo Penal - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade).
O que o dispositivo determina , em resumo, que, o tipo ser sempre o mesmo,
mas a pena, nem sempre ser idntica para todos os agentes.
Ocorre que, no que tange infrao penal, o Cdigo Penal adota, ora o dualismo,
ora o pluralismo. Veja-se:
Exemplo de Dualismo: Art. 29, 1 e 2, do Cdigo Penal (Se a participao for de
menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. 2 - Se algum dos concorrentes
quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at
metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. ).
Exemplo de Pluralismo:
Crime de Aborto:
A gestante que consente responde pelo art. 124, do Cdigo Penal;
O agente que provoca o aborto responde pelo art. 126, do Cdigo
Penal.
Crime de Corrupo:
Corrupo passiva (art. 317, do Cdigo Penal);
Corrupo ativa (art. 333, do Cdigo Penal).
Autoria
Para se compreender o assunto concurso de pessoas imprescindvel definir
autoria. O conceito de autor depende da teoria adotada.
Teoria Subjetiva/Unitria: No existe distino entre autor e partcipe. Portanto, todo
aquele que, de alguma forma, contribui para o resultado, realizando ou no o ncleo do
tipo, autor.
Teoria Extensiva: no h distino ente autor ou partcipe, mas possvel estabelecer
graus diversos de autoria.
122
1 Semestre 2016
Conclui-se que, sem diferenciar autor de partcipe, essa teoria admite autores com graus
diferentes. Podem se verificar autor de menor ou maior importncia.
Teoria Objetiva (dualista): Esta teoria estabelece uma clara distino entre autor e
partcipe. Se subdivide em duas modalidades. Veja-se:
Teoria Objetivo Formal Teoria Objetivo Material
(Prevalece)
Autor: aquele que realiza o ncleo do Autor: aquele que contribui de forma mais
tipo. efetiva para a concorrncia do resultado
(sem necessariamente praticar o ncleo do
tipo).
Partcipe: aquele que concorre sem Partcipe: aquele que concorre de forma
realizar o ncleo do tipo. menos relevante.
Teoria do Domnio do Fato: Destaca-se que cada vez mais crescente a adoo de uma
nova teoria, qual seja a teoria do domnio do fato.
Essa teoria adotada pela doutrina moderna e j foi encampada pelo STF, isto no
julgamento do mensalo.
So caractersticas dessa teoria:
Tem predicados finalistas;
Surgiu para diferenciar, com clareza, o autor do executor do crime, conciliando as
teorias objetiva e subjetiva.
Teoria Objetivo Formal Teoria Objetivo Material
Autor: aquele que realiza o ncleo do tipo. Autor: no necessariamente o executor
o executor do crime. do crime
Aprofundando:
Autor para a Teoria do Domnio do Fato: Para essa teoria, autor quem controla
finalisticamente o fato, ou seja, quem decide a sua forma de execuo, seu incio,
cessao e demais condies.
O STF, para alguns de forma equivocada, entendeu que Jos Dirceu, no caso do
mensalo, era o autor dos crimes objetos daquela ao.
Partcipe para a Teoria do Domnio do fato: O partcipe ser aquele que, embora
colabore dolosamente para o alcance do resultado, no exerce domnio sobre a ao
criminosa.
Podemos afirmar que tem o controle final do fato:
a) Autor Propriamente dito: Aquele que, por sua vontade, o ncleo executa do tipo;
b) Autor Intelectual: Aquele que planeja o crime para ser executado por outras
pessoas. Para a teoria objetivo formal, seria ele um mero partcipe.
c) Autor Mediato (ser aprofundada a seguir mais cobrada em concursos): Aquele
que se vale de um no culpvel ou de pessoa que age sem dolo ou culpa para
executar o tipo.
Ateno: a teoria do domnio do fato tem aplicao apenas nos crimes dolosos, nica
forma em que se admite o controle finalstico sobre o fato criminoso
Autoria Mediata
Autor mediato o sujeito que, sem realizar diretamente a conduta tpica, comete o crime por
ato de interposta pessoa, utilizada como seu instrumento.
123
1 Semestre 2016
No se confunde autor mediato com o partcipe. Veja-se:

Autor Mediato Partcipe
A conduta do autor mediato principal. A conduta do partcipe acessria.
O autor mediato detm o domnio do fato. O partcipe no detm o domnio do fato.
Tanto o autor mediato, quanto o partcipe, no realizam o ncleo do tipo.
Ex.: Rogrio quer participar um furto e Ex.: Menor vai praticar um furto e pede para que
convence um menor de idade a praticar a Rogrio fique observando se algum aparece
subtrao. Veja-se que quem convenceu o menor para impedir o delito. Veja-se que quem praticou
a praticar o furto, orientando, foi Rogrio. o furto, quem tem o domnio do fato o menor.
Rogrio autor mediato. A conduta de Rogrio acessria.
Rogrio um partcipe.
No se confunde tambm autor mediato com autor intelectual. Veja-se:

Autor Mediato Autor Intelectual
O autor mediato vale-se de pessoa sem O autor intelectual planeja o crime executado
conscincia, vontade ou culpabilidade para por outros (os quais no precisam ser no
executar o crime. dotados de conscincia, vontade ou
culpabilidade).
O Cdigo Penal no define autor mediato, mas anuncia hipteses de autoria mediatas. Ou
seja, o Cdigo Penal, sem definir autoria mediata, anuncia as hipteses em que o instituto
aplicvel. So as seguintes:
Inimputabilidade Penal (art. 62, inciso III, do Cdigo Penal - A pena ser ainda agravada em
relao ao agente que: III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel
em virtude de condio ou qualidade pessoal );
Coao Moral Irresistvel (art. 22, primeira parte, do Cdigo Penal - Se o fato cometido sob
coao irresistvel ou em estrita obedincia a ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel
o autor da coao ou da ordem);
Obedincia Hierrquica (art. 22, segunda parte, do Cdigo Penal supra transcrito);
Erro de tipo escusvel provocado por terceiro (art. 20, 2, do Cdigo Penal - O erro
sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto
em lei. 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro );
Erro de proibio escusvel provocado por terceiro (art. 21, do Cdigo Penal O
desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel,
poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se
omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa
conscincia).
Autoria Mediata em Crimes Culposos

Existem doutrina que acaba por admitir, como o caso de Fernando Galvo.
Todavia, como a autoria mediata uma autoria dentro de uma concepo finalstica,
esta somente pode ser verificada nos crimes doloso.
Nas palavras do Professor: Apesar de existir doutrina admitindo a autoria mediata em
crimes culposos, para a maioria, o instituto incompatvel com os crimes culposos, pois o autor
mediato deve ter o domnio finalstico do evento, o qual somente possvel de ser observado em
124
1 Semestre 2016
crimes dolosos.
Autoria Mediata em Crimes Prprios e Crimes de Mo Prpria

Crimes Prprios Crimes de Mo Prpria
Relembrando: crime prprio aquele em que o Relembrando: O crime de mo prpria tambm
tipo penal exige qualidade ou condio especial exige qualidade ou condio especial do agente.
do agente.
Admite: S admite Participao.
Coautoria; No admite coautoria.
Participao. um delito de conduta infungvel (delito de
atuao pessoal).
Veja-se que o crime prprio admite autoria O crime de mo prpria exige uma atuao
mediata, desde que o autor mediato rena as pessoal (direta) do agente. Logo, para a maioria
condies necessrias para o tipo. da doutrina, a autoria mediata no possvel em
Ex.1: Se o tipo exige que o sujeito seja tais crimes.
funcionrio pblico, somente ser cabvel a
autoria mediata se o autor mediato tambm for
funcionrio pblico.
Ex.2: Se o tipo exige que o autor seja homem,
apenas se admite autoria mediata, se o autor
mediato for homem.
Exemplo para anlise: Fulano, particular, Exemplo para anlise: Fulano, ru, hipnotiza
hipnotiza um servidor pblico, fazendo com que testemunha para mentir em Juzo (art. 342, do
este pratique o peculato (art. 312, do CP Crime Cdigo Penal Crime de mo prpria).
Prprio). Veja-se que, fulano, no atuando diretamente,
Fulano particular, portanto, no sendo no considerado como autor mediato.
funcionrio pblico, no poder ser considerado Portanto, a autoria mediata, que significa a
como autor mediato do crime do art. 312, do atuao por meio de terceiro e indireta,
Cdigo Penal. incompatvel com crime de mo prpria.
Apenas se Fulano tambm fosse funcionrio
pblico, ser autor mediato do crime prprio.
Como responsabilizar Fulano nos dois exemplos, j que os crimes praticados no admitem autoria
mediata?
Para Zaffaroni, Fulano AUTOR POR DETERMINAO. Se, nos termos do art. 29 CP, pune-
se quem, de qualquer modo concorre para o crime, no h razo para deixar impune o autor de
determinao que, dotado de plena eficcia causal, levado a efeito por quem atua, por exemplo,
sem conduta (sob efeito de hipnose). O agente no autor do crime, mas responde pela
determinao para o crime por exercer, sobre o fato, domnio equiparado autoria.
Para facilitar: O autor por determinao um autor mediato nos casos em que no se admite
autoria mediata.
Autoria Colateral
Verifica-se quando dois ou mais agentes, sem liame subjetivo (um ignorando a contribuio
do outro), concentram suas condutas para o cometimento da mesma infrao penal.
125
1 Semestre 2016
Destaca-se que, se houvesse liame subjetivo, tratar-se ia de concurso de agentes.
Ex.: Fulano e Beltrano, um ignorando a presena do outro, escondem-se esperando Sicrano

para mat-lo. Surgindo a vtima, os dois disparam, atingindo Sicrano. Sicrano morre em razo do
disparo de Fulano.
Soluo: Se possvel atribuir a morte de Sicrano a Fulano, este responder por
homicdio. Beltrano responder por homicdio tentado. Veja-se que cada um responde por sua conduta.
Se houvesse liame subjetivo, os dois agentes responderiam por homicdio
consumado, isto porque estaria configurado o concurso de agentes.
Autoria Incerta
Neste caso, dois ou mais agentes, sem liame subjetivo, concorrem para o mesmo resultado,
porm no h como identificar o real causador.
Ex.: no mesmo exemplo acima, no se sabe se o disparo que matou Sicrano foi proveniente
da arma de Fulano ou Beltrano.
Soluo : A soluo condenar Fulano e Beltrano por tentativa de Homicdio, isto
de forma a ser abstrado o resultado, posto que a autoria desconhecida.
Tem-se uma aplicao do in dubio pro reo.
Exemplo para anlise: Um tiro atingiu a vtima com vida. Outro tiro atingiu a vtima j sem
vida. No possvel saber de qual arma veio o tiro quando a vtima estava morta. Qual a soluo?
Soluo: Inicialmente, destaca-se que, se possvel apurar quem deu o tiro quando a
vtima estava morta, bem como quem deu o tiro quando a vtima j estava morta, a soluo
simples, pois aquele que atirou com a vtima ainda viva responde pelo crime de homicdio
consumado, e aquele que atirou na vtima j morta no responder por nenhum delito, pois aplica-se
o crime impossvel.
Todavia, no sendo possvel se determinar de qual arma saiu qualquer dos dois tiros,
a soluo mais complexa, e, indica-se que deve ser aplicada a tese do crime impossvel para
ambos os agentes. Assim, os dois so alcanados pelo instituto do crime impossvel. (art. 17, do
Cdigo Penal - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto,
impossvel consumar-se o crime). Novamente tem-se a aplicao do in dubio pro reo.
Coautoria
A coautoria a prpria autoria delineada por vrios indivduos.
Neste caso, a concepo depender da teoria que for adotada. Veja-se:
Teoria Objetivo Formal Teoria do Domnio do Fato
A coautoria a pluralidade de agentes A coautoria a pluralidade de agentes com o
executando o ncleo do tipo. domnio sobre o fato.
Admite-se a coautoria com os crimes prprios. com eles compatvel.
Em regra, os crimes de mo prpria, por sua vez, no admitem coautoria, isto porque so
crimes de conduta infungvel e atuao pessoal.
Observaes:
Falsa Percia: O delito de falsa percia, que um crime de mo prpria,
126
1 Semestre 2016
excepcionalmente admite coautoria nos casos em que a Lei exige dois peritos
subscrevendo o Laudo.
Veja-se que um caso excepcional de crime de mo prpria que admite
coautoria.
Falso Testemunho: Este delito, conforme jurisprudncia do STF apesar de se
tratar de um crime de mo prpria, admite a coautoria entre o advogado e a
testemunha que por ele foi orientada a mentir.
O STF adota essa possibilidade, entendendo que o advogado no um simples
partcipe do crime de falso testemunho, mas sim coautor.
Destaca-se que, caso seja adotado o entendimento de Zaffaroni, o advogado seria
enquadrado como autor por determinao, mas no um autor imediato (coautor).
Participao
Mais uma vez, o conceito variar a depender da teoria a ser adotada.
Teoria Objetivo Formal Teoria do Domnio do Fato
Partcipe aquele que concorre para o crime Partcipe aquele que concorre para o crime
sem realizar o verbo nuclear.. sem ter o domnio do fato.
Formas de Participao
Existem as seguintes possibilidades de participao do crime:
Participao Moral: Sobressaem as duas seguintes possibilidades:
Induzimento: o partcipe faz nascer a ideia criminosa para o autor.
Instigao: o partcipe refora a ideia criminosa que j existe na mente do
autor.
Participao Material:
Auxlio: tem-se uma assistncia material (ex.: emprestar a arma para o
homicida).
Observaes:
Limite Temporal: A participao apenas possvel at a consumao do delito.
Aps a consumao poder configurar crime autnomo.
Acessoriedade: A participao conduta acessria, ou seja, depende, para ter
relevncia, da conduta principal.
Punio do Partcipe
Observada a acessoriedade mencionada, surgem 04 (quatro) teorias que discutem a
punio do partcipe. So elas:
Teoria da Acessoriedade Mnima: De acordo com essa teoria, para punir o
partcipe, basta que o fato principal seja tpico.
Crtica: Trata-se de teoria injusta posto que, se o partcipe induzir outrem a
matar em legtima defesa, responder ele por homicdio. Apenas o partcipe
ser punido pelo homicdio, isto porque o autor principal ter a sua ilicitude
excluda pela descriminante mencionada.
Teoria da Acessoriedade Mdia/Limitada: a teoria que prevalece, e, neste caso,
para se punir o partcipe, basta que o fato principal seja tpico e ilcito.
Ex.: Fulano participa por fato praticado por menor. Fulano partcipe, posto
127
1 Semestre 2016
que o fato tpico e ilcito.

Relembre-se que no se confunde partcipe com autor mediato. No exemplo
mencionado, Fulano participa do fato praticado pelo menor. Fulano partcipe,
no tem o controle do fato. Principal a conduta do menor, mas mesmo assim, j
possvel a punio de Fulano, isto porque o fato tpico e ilcito (no
culpvel posto que o menor inimputvel relembrar elementos da
culpabilidade IMPOEX IMputabilidade, POtencial Conscincia da Ilicitude,
EXigibilidade de Conduta Diversa).
Teoria da Acessoriedade Mxima: Para punir o partcipe, basta que o fato seja
tpico, ilcito e culpvel.
Veja-se que, para esta corrente, fato praticado por menor, caso se verifique um
partcipe imputvel, este no ser punvel.
Teoria da Hiperacessoriedade: Para punir o partcipe, basta que o fato seja
tpico, ilcito, culpvel e punvel.
Essa teoria chega a induzir a impunidade.
Com enfoque, ressalva-se que prevalece a teoria da acessoriedade mdia (tentando
ajudar: relembre Aristteles => Virtus in medium est A virtude est no meio).
Participao em Cadeia
Ocorre quando algum induz outrem a induzir ou instigar ou auxiliar Terceira Pessoa
a praticar um crime. A convence B a convencer C a matar D.
Cenrio mais comum de se verificar essa possibilidade o mbito da Administrao
Pblica em crimes de corrupo, onde vrias pessoas vo sendo convencidas a participar do evento
criminoso, e, cada sujeito, ao final, recebe a sua quantia no produto do ilcito.
Participao Sucessiva
No se confunde com a participao em cadeia supra explicada.
Na participao sucessiva, o mesmo agente instigado, induzido ou auxiliado por
duas ou mais pessoas, sem que estas tomem conhecimento umas das outras.
Participao Negativa (Conivncia)

O agente no tem qualquer vnculo com a conduta criminosa (no induziu, no
instigou e no auxiliou), nem tampouco tem a obrigao de impedir o resultado, pois no garante
ou garantidor.
Veja-se que no h participao, mas simples contemplao do crime. Ou seja, no
participao propriamente dita, posto que ocorre apenas uma contemplao do crime.
Ex.: Fulano percebe que a casa do vizinho est sendo furtada. Fulano nada faz. Veja-
se que no h induzimento, instigao ou induzimento, assim como Fulano no tem obrigao de
impedir o furto. Fulano no partcipe.
Para alguns, pode se dizer que a conduta de Fulano imoral, pecado, mas, crime no
.
Crime Culposos X Coautoria/Participao
Indaga-se: possvel concurso de pessoas, seja na modalidade coautoria ou
participao, me crimes culposos?
Exemplo para anlise: Fulano, que acabou de tirar sua CNH comunica seu amigo,
Beltrano, levando-o para dar uma volta. No meio do caminho, Beltrano fica induzindo Fulano a
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acelerar o veculo, que assim o faz, e acaba por atropelar Sicrano, que morre.
Veja-se que Fulano deve responder por crime de homicdio culposo.
A dvida reside portanto na possibilidade de se punir Beltrano (aquele que induziu).
Veja-se a explicao do professor, em suas prprias palavras: De acordo com a

maioria, admite coautoria, mas no participao. Fundamento: a inobservncia do dever de cuidado
o substrato da coautoria (qualquer ato de que possa derivar o resultado involuntrio considerado
ato de autor).
Voltando ao exemplo, tem-se que, tanto Fulano como Beltrano no observaram o
dever de cuidado, e, portanto, devem ser punidos. Praticam comportamentos como se fossem
autores. O substrato inobservncia do dever de cuidado pode ser observado nas condutas tanto de
Fulano (condutor que atropelou), quanto na de Beltrano (sujeito que induziu a acelerar o veculo).
Como entendi: No possvel a participao, pois qualquer ato j configura
coautoria.
Concluso: Toda forma de negligncia (em sentido amplo) autoria. Logo, vrias
pessoas concorrendo com negligncia para o mesmo evento so coautores ( o entendimento que
prevalece).
Participao de Menor Importncia

Art. 29, 1, do Cdigo Penal - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser
diminuda de um sexto a um tero.
Cuidado: Essa causa de diminuio de pena s se aplica para o caso de participao,

no sendo aplicvel em hiptese alguma para o coautor. A lei no enxerga a possibilidade de
coautor de menor importncia.
A Participao de Menor Importncia verificada no caso do partcipe que contribui

de forma menos relevante, a participao de pouca relevncia causal.
O partcipe de menor importncia aquele que, com ele ou sem ele, o crime
aconteceria do mesmo modo ou da mesma maneira.
Somente na anlise do caso concreto que se pode determinar se a participao de

menor importncia ou no.
Exemplo para anlise:

Trs sujeitos vo roubar um banco, sendo que um deles responsvel por ficar
dentro do carro aguardando os outros agentes para dar fuga: quanto ao sujeito
que ficou de fora aguardando os demais para a retirada em fuga, a jurisprudncia
entende que no h possibilidade de aplicao da causa de diminuio do art. 29,
1, do Cdigo Penal.
Faculdade do Juiz ou Direito Subjetivo do Ru

Veja-se que a redao do art. 29, 1, do Cdigo Penal, prev que a reduo
pode ser feita, surgindo a dvida sobre a natureza do instituto.
Existem duas correntes:
Primeira Corrente: Mirabete, minoritariamente, entende que se trata de
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uma faculdade do Juiz, que poder diminuir a pena apenas se observar

como conveniente tal diminuio;
Segunda Corrente (majoritria): Para a maioria, o reconhecimento da
participao de menor importncia se trata de Direito Subjetivo do ru,
ressaltando que a discricionariedade do Magistrado encontra-se somente
no que se refere ao quantum de diminuio, que pode varia de 1/6 (um
sexto) a 1/3 (um tero) da pena intermediria.
Participao Dolosamente Distinta

Art. 29, 2, do Cdigo Penal - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-
lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave
Veja-se desde j, que essa hiptese, diferentemente do que ocorre com a participao
de menor importncia, abrange tanto o partcipe quanto o coautor.
Concluses Possveis:
Se algum dos concorrentes quis participar de um crime menos grave, responder
ele por esse crime.
Se o crime diverso do combinato era previsvel ao partcipe, responde este pelo
crime que pretendia concorrer (menos grave), mas com a pena aumentada at a
metade.
Veja-se que, no se aplica esta diminuio para o caso de fato previsto, mas to
somente previsvel.
Se o crime ocorrido foi previsto e aceito, o concorrente responde por este crime.
Exemplo: Fulano e Beltrano combinam um furto. Fulano fica do lado de fora enquanto
Beltrano entra na casa. Beltrano, durante o crime, se depara com morador e emprega violncia para
subtrair a coisa.
Situao de Beltrano: Responde por Roubo, posto que foi ele o autor da violncia
empregada para a subtrao;
Situao de Fulano: tem-se as seguintes possibilidades:
Se o roubo no era previsvel, responder por furto;
Se o roubo era previsvel, responder por furto com a pena aumentada na metade;
Se o roubo foi previsto, e, mesmo assim, continuou participando do roubo, responde
pelo crime de roubo.
________________________________________________________________________________
QUESTES
(PUC PR Juiz de Direito Substituto PR/ 2012) Analise as situaes abaixo sobre a teoria do
erro. Em seguida, marque a alternativa CORRETA:
I. Kelston, empresrio do ramo de produtos odontolgicos, conhece uma garota em uma festa. A
garota exibia uma compleio fsica avantajada e disse ter 18 anos de idade, alm disso mostrou-se
muito desinibida sexualmente, o que levou Kelston a acreditar na idade da menina. Nesta mesma
noite, resolveram ir a um local reservado, de pleno consentimento, onde praticaram atos libidinosos
diversos da conjuno carnal, quando foram detidos por policiais que, ao solicitarem a identidade da
garota, verificaram que ela tinha 13 anos de idade. Kelson foi preso por estupro de vulnervel,
situao que o assustou, j que havia acreditado verdadeiramente que a garota tinha 18 anos de
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idade.
Essa situao trabalha com o instituto do erro de tipo essencial (art. 20, do Cdigo Penal - O
errosobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei. ).
O professor mencionou que se Kelston no empregou violncia, grave ameaa, fraude, e manteve
relao consentida com a menor, no sabendo que a vtima era vulnervel, no poder ele ser
punido.
II. As descriminantes putativas, seja as que incidam sobre os pressupostos fticos de uma causa de
justificao, seja as que recaiam sobre os limites autorizadores de uma excludente de ilicitude, so
tratadas como erro de proibio.
Trata-se este entendimento da argumentao da Teoria Extremada da Culpabilidade.
III. Quando o erro do agente recai sobre os pressupostos fticos de uma causa de justificao erro
de tipo, ao passo que, se incidir sobre os limites autorizadores, h erro de proibio.
Trata-se este entendimento da argumentao da Teoria Limitada da Culpabilidade.
IV. Jango, policial federal, ao tentar prender traficante de drogas, recebido a tiros. Jango reage
injusta agresso do traficante; entretanto, um dos disparos de Jango atinge Flor, criana de 2 anos
de idade que estava brincando no quintal da casa dela, prximo ao local onde ocorreu a troca de
tiros.
Tem-se, neste caso, um erro na execuo, cabendo aplicao do art. 73, do Cdigo Penal
(Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge
pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo.
No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. ), podendo
ser alegada a legtima defesa.
V. Aparcio, sujeito movido por dio a Jandira, proprietria de uma loja de roupas, ao saber que a
moa se encontrava em frente do estabelecimento comercial, vai at o local de carro. Ao ver
Jandira, com dolo de leso corporal, Aparcio arremessa contra ela um objeto cortante; entretanto,
ele erra o alvo (Jandira), mas acaba acertando a vitrine da loja por inobservar dever de cuidado
objetivo, provocando danos de grande monta.
No se aplica o art. 74, do Cdigo Penal (Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na
execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo;
se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo. ), isto sob pena de se gerar
impunidade.
Caso assim se procedesse, o agente apenas poderia ser responsabilizado por dano culposo,
o que sequer crime.
Tem-se, portanto, que o agente tem de ser responsabilizado por tentativa de leso corporal.
A) A situao V constitui erro diverso do pretendido ou aberratio criminis, j que Aparcio deseja
um crime (leso corporal), mas acabou resultando em outro crime (dano). Na situao I Kelston
incorre em erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, no ser
responsabilizado pelo ato.
INCORRETO. Quanto situao de Aparcio, a questo est incorreta, pois no se aplica o
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art. 74, do Cdigo Penal.

A alternativa est correta quanto ao que menciona sobre Kelston.
B) A situao IV exemplo de aberratio ictus, ou erro na execuo em legtima defesa, e, neste

caso, Jango se encontra amparado pela excludente de ilicitude em relao morte de Flor. A
situao I exemplo de erro de tipo incriminador e, no caso do Magistrado entender ser
invencvel, ser excludo o dolo e a culpa de Kelston; entretanto, se entender ser o caso de erro
vencvel, Kelston ser punido pelo delito sexual na sua forma culposa.
INCORRETO. Com relao a Jango, a questo est correta.
No tocante a Kelston, no est correto.
C) A situao II atribuda ao entendimento da teoria extremada da culpabilidade. A situao
III atribuda ao entendimento da teoria limitada da culpabilidade. A situao I constitui
exemplo de erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, Kelston
no ser responsabilizado pelo ato.
CORRETO.
D) A situao V exemplo de erro na execuo ou aberratio ictus, j que Aparcio errou na

execuo de sua conduta, ou seja, desejava leso corporal, mas acabou praticando crime de dano. A
situao I exemplo de erro de proibio, j que Kelston desconhecia a idade da garota com
quem manteve atos libidinosos.
INCORRETO. Na situao de Aparcio, no h erro na execuo, no se aplica o art. 74, do
Cdigo Penal.
E) A situao III atribuda ao entendimento da teoria extremada da culpabilidade; a situao I

constitui erro de tipo incriminador e, independentemente de ser vencvel ou invencvel, Kelston no
ser responsabilizado pelo ato. A situao V no caso de erro diverso do pretendido e, na
situao IV, o entendimento majoritrio da doutrina inclina-se pela punio de Jango por
homicdio culposo de Flor.
INCORRETO. Vide comentrios s questes.
(MPE GO Promotor de Justia GO/2012) Com relao ao concurso de pessoas, analise

quais dos seguintes itens esto corretos:
I. Coautoria sucessiva aquela que se daria quando, consumada a infrao, ingressaria o coautor,
por adeso conduta criminosa, antes do exaurimento;
(IN)CORRETO. O examinador considerou este item correto. Ocorre que o professor indicou
que est errado o enunciado, isto porque no se fala em autoria depois de consumada a infrao.
II. Nos crimes de mo prpria (falso testemunho, v.g.) em regra no se pode falar em coautoria
porque o verbo ncleo do tipo exige atuao pessoal do agente;
CORRETO. O item est correto, em que pese o STF admitir coautoria entre advogado e
testemunha.
III. A coautoria exige que todos os coautores tenham o mesmo comportamento;

INCORRETO. perfeitamente possvel a diviso de tarefas, realizando cada um dos
coautores parte do ncleo.
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IV. No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, inclusive quando

elementares do crime;
INCORRETO. Quando elementares do crime, as condies se carter pessoal se
comunicam.
Art. 30, do Cdigo penal (No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando
elementares do crime.)
V. Por fora do art. 30 do CP, o particular pode ser coautor nos crimes prprios (que exigem uma
qualidade especial do agente peculato, v.g.), desde que tenha cincia dessa elementar.
CORRETO. Um particular pode ser coautor de peculato, desde que saiba que est
concorrendo para uma conduta praticada por um servidor pblico.
(Cespe Promotor de Justia TO/2012) luz do entendimento dos tribunais superiores acerca
do concurso de pessoas, assinale a opo correta.
A) Admite-se a participao nos tipos culposos ante a existncia de vnculo psicolgico na

cooperao consciente de algum na conduta culposa de outrem.
INCORRETO. Prevalece o entendimento de que nos crimes culposos no h possibilidade
de participao, mas to somente coautoria. Nesse sentido j decidiu o STJ (HC 40.474/PR).
B) De acordo com a teoria monista, havendo pluralidade de agentes e convergncia de vontades

para a prtica da mesma infrao penal, possvel o reconhecimento de que um agente teria
praticado o delito na forma tentada e o outro, na forma consumada.
INCORRETO. Dentro do monismo, tem-se o mesmo evento para todos os agentes, no
sendo possvel considerar a infrao tentada para um agente, e consumada para outro. Nesse
sentido, STF HC 97.652/RS.
C) O agente que, previamente, na diviso de trabalho de intento criminoso, tenha o domnio

funcional do fato e fuja do local do crime considerado partcipe.
INCORRETO. O fato de fugir do local do crime no tona o agente partcipe. O enunciado
descreve o que se determina como autor funcional (STJ HC 30.503/SP).
D) A participao de somenos corresponde mera participao menos importante, uma vez que,
embora dentro da relao de causalidade, praticamente dispensvel.
INCORRETO. De acordo com o STJ, a participao de somenos no se confunde com a
mera participao de menor importncia. A participao de menor importncia tem relevncia
causa, ainda que de menor relevncia. J a participao de somenos no possui relevncia.
E) No h obrigatoriedade de reduo de pena para o partcipe, em relao pena do autor,

considerada a participao em si mesma, como forma de concorrncia diferente da autoria.
CORRETA. O art. 29, do Cdigo Penal no menciona sobre a possibilidade ou no de a
pena do partcipe ser menor do autor. A pena deve ser aplicada de acordo com a culpabilidade.
Assim, a responsabilidade do partcipe no sempre menor do que a do autor.
Questo Subjetiva: Explique AUTORIA DE ESCRITRIO e a TEORIA DO DOMNIO DA

ORGANIZAO
Autoria de Escritrio : o caso do agente que emite a ordem para que outro indivduo,
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1 Semestre 2016
igualmente culpvel, pratique o fato criminoso. Para Zaffaroni, esta espcie de autoria est prevista
no mbito das organizaes criminosas, as quais so estruturadas com hierarquia, onde um
elemento exerce o comando, determinando o cometimento de crimes por outros integrantes.
Teoria do Domnio da Organizao: Roxin discorda desse pensamento ora exposto, posto
que a autoria de escritrio apenas possvel em associaes criminosas, posto que o contexto
mencionado em organizaes criminosas faz surgir a Teoria do Domnio da Organizao. Ou seja, a
circunstncia de hierarquia e comando para a prtica de outros crimes, dento de uma organizao
criminosa tem como consequncia o surgimento da Teoria do Domnio da Organizao.
* Nesta aula sero tratados os temas Consumao e Tentativa e Prescrio. Como ter de ser
adiantado o assunto, no sero propostos exerccios. O tema Prescrio apenas ser tratado com
indicao de questes que cobram a matria.
CONSUMAO E TENTATIVA
Iter Criminis
Conceito
o caminho percorrido pelo crime. o conjunto de fases que se sucedem cronologicamente
no desenvolvimento do delito.
Existem quatro fases no iter criminis, as quais so desenvolvidas a seguir:
Cogitao
a ideao do crime. O agente passa a idealizar o delito. uma fase interna do
agente, e, por assim o ser, impunvel, tratando-se de desdobramento lgico do princpio da
materializao do fato.
Dessa forma, querer punir a cogitao significa permitir a aplicao do Direito Penal
do Autor.
Cogitao no implica premeditao2.
Atos Preparatrios (conatus remotus)

Nessa fase, o agente procura criar condies para a realizao da conduta idealizada.
Ateno: Os atos preparatrios, em regra, so impunveis. Desta forma, faz-se

possvel se encontrar excees, como nos seguintes casos:
Associao Criminosa (art. 288, do Cdigo Penal);
Petrechos para Falsificao de Moeda (art. 291, do Cdigo Penal).
Em tais casos, verificam-se hipteses onde o legislador antecipa o poder punitivo

estatal, isto para punir os atos preparatrios.
Tem-se uma recente previso legislativa que exemplifica essa antecipao do poder
2 Dicionrio Informal: Premeditao => Planejar alguma ao de forma a favorecer a probabilidade de seu acontecimento
eliminando,vale dizer,quase que totalmente a possibilidade de erro.
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1 Semestre 2016
punitivo. Trata-se de previso da Lei do Terrorismo.

Art. 5, da Lei n 13.260/16 - Realizar atos preparatrios de terrorismo com o propsito inequvoco de
consumar tal delito: Pena - a correspondente ao delito consumado, diminuda de um quarto at a metade.
Veja-se que a pena no indica uma hiptese de crime tentado, mas sim uma punio
individual para atos preparatrios.
Atos Executrios
Traduzem a maneira pela qual o agente atua exteriormente para realizar o crime
idealizado.
Em regra, somente a partir dos atos executrios que o Estado pode punir algum.
Excepcionalmente, como j mencionado, existem atos preparatrios tambm punveis.
Momento Inicial dos Atos Executrios

Veja-se o seguinte exemplo, para iniciar as explicaes:
Ex.: Fulano quer subtrair objetos do interior de um imvel. Aguarda, na
esquina, o dono do imvel deixar a residncia. Depois que o dono sai, Fulano pula o muro e toma a
intimidade da casa. Fulano apodera-se do aparelho visado.
Indaga-se: Quando se iniciou a execuo?
Surgem as seguintes correntes:

Primeira Corrente: Existe doutrina que leciona que o incio da execuo
exige prtica, mesmo que em parte, do verbo nuclear. Assim, se o crime
de furto, por exemplo, para essa doutrina, para que se inicie a fase de
execuo, faz-se necessrio o incio da subtrao (momento do
apoderamento do aparelho visado por Fulano).
Trata-se da Teoria Objetivo-formal.
Essa teoria considera todo o momento anterior ao apoderamento do
aparelho seria impunvel, por se tratar de atos preparatrios (momentos
em que o autor adentra ao imvel).
Trata-se de corrente no adotada atualmente.
Segunda corrente: Para a doutrina moderna, prevalece teoria objetivo-
individual.
Consideram-se atos executrios aqueles que, de acordo com o plano do
agente, ocorrem no perodo imediatamente anterior ao comeo da
realizao do ncleo.
No exemplo anterior, essa teoria o incio da execuo corresponde ao
momento em que o agente pula o muro e toma a intimidade do imvel.
Trata-se da teoria que foi adotada pelo Projeto de Lei do Cdigo Penal, o
qual tem tramitao atual no Senado Federal.
Consumao
o instante da composio plena do fato criminoso.
Previso Legal: Art. 14, inciso I, do Cdigo Penal - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem
todos os elementos de sua definio legal;
Crime consumado no se confunde com crime exaurido (esgotado plenamente).
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1 Semestre 2016
Consumao Exaurimento
Encerra-se o iter criminis. Ou seja, encerra o So os atos posteriores ao encerramento do iter
caminho percorrido pelo crime. criminis.
Veja-se o seguinte esquema: Cogitao => Preparao => Execuo => Consumao =>
Exaurimento
Vale observar que o exaurimento pode configurar crime autnomo, como ocorre no caso do
crime de sequestro para fim libidinoso (art. 148, 1, inciso V, do Cdigo Penal - Privar algum de sua
liberdade, mediante seqestro ou crcere privado: Pena - recluso, de um a trs anos. 1 - A pena de recluso, de dois a cinco
anos: () V - se o crime praticado com fins libidinosos. ). Neste caso, se o agente efetivamente praticar os atos
de libidinagem, ainda que se configurem como exaurimento deste crime, tambm configuraro
como crime de estupro.
Ademais, o exaurimento pode servir como causa de aumento de pena, como qualificadora,
como causa agravante, bem como, na forma mencionada, configurar um crime autnomo.
Tentativa
Esse o tema mais cobrado em concurso.
Art. 14, inciso II, do Cdigo Penal - Diz-se o crime: () II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se
consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com
a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.
O art. 14, inciso II, do Cdigo Penal atua como norma de extenso temporal, isto porque
amplia a proibio contida no tipo para alcanar fatos humanos realizados de forma incompleta.
Nesse sentido, veja-se que o art. 121, do Cdigo Penal pune aquele que matar algum. Tendo
um fato no qual algum tenta matar algum, no h a possibilidade de se ajustar essa conduta na
norma do art. 121, do Cdigo Penal.
Para que se tenha a punio da conduta, necessrio se fazer a extenso, isto para ser
aplicado o art. 14, inciso II, do Cdigo Penal, considerando-se o crime em sua forma tentada.
Dessa forma, o art. 14, inciso II, imprescindvel para ajustar o comportamento incompleto
do agente que no pratica o crime consumado ao tipo penal que assim foi previsto pela norma.
Elementos do Crime Tentado

So os seguintes elementos presentes no crime tentado:
Incio da Execuo;
No consumao o crime por circunstncias alheias vontade do agente;
Dolo de Consumao:
Resultado possvel (este o nico elemento que diferencia a tentativa do crime
impossvel).
Destaca-se que a doutrina moderna vem atualizando essa discusso concluindo que
apenas existem dois elementos para o crime consumado.
Teorias sobre a Punio da Tentativa (Sistemas)

Existem duas teorias principais sobre a forma de punio da tentativa.
So elas:
Teoria Objetiva/Realstica: Para essa teoria, o que importa o aspecto objetivo
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1 Semestre 2016
do delito, ou seja, analisa o delito sob a perspectiva dos atos praticados pelo
agente.
Crime Consumado Crime Tentado
Subjetivamente completo; subjetivamente completo (tanto o agente
que mata, quanto aquele que tenta matar,
possuem a mesma vontade de matar);
Objetivamente completo. objetivamente INcompleto.

Uma vez que a teoria objetiva/realstica se preocupa com o aspecto objetivo do
crime, e, este incompleto no crime tentado, merece uma pena diminuda. Nas
palavras do professor: Para esta corrente, a tentativa, sendo objetivamente menor
do que o crime consumado, merece pena reduzida.
Teoria Subjetiva (Voluntarstica/Monista): essa teoria observa o delito sob seu
aspecto subjetivo, ou seja, sob a perspectiva do dolo.
Veja-se, novamente, a seguinte anlise.
Crime Consumado Crime Tentado
Subjetivamente completo; subjetivamente completo (tanto o
agente que mata, quanto aquele que tenta
matar, possuem a mesma vontade de
matar);
Objetivamente completo. objetivamente incompleto.
Veja-se que para a presente teoria observa o crime a partir do dolo, e, no caso da
tentativa e da consumao, tem-se identidade de dolo, razo pela qual a tentativa
merece a mesma pena do crime consumado. Nas palavras do professor: A
tentativa deve ter a mesma pena do crime consumado, sem reduo, posto que
so subjetivamente idnticos.
** No Livro, o professor ainda cita duas outras teorias, quais sejam:

Sistema ou Teoria Sintomtica: a punio da tentativa tem lastro na periculosidade revelada
pelo agente, o que possibilita a penalizao inclusive de atos preparatrios;
Sistema ou Teoria da Impresso ou Objetivo-Subjetiva: tem por escopo limitar o alcance da
teoria subjetiva, evitando a punio irrestrita de atos preparatrios porque torna possvel a
punio da tentativa apenas a partir do momento em que a conduta seja capaz de abalar a
confiana na vigncia do ordenamento jurdico; e tambm quando a conduta transmita
queles que dela tomem conhecimento a mensagem de perturbao da segurana jurdica.
Pela redao do art. 14, pargrafo nico, do Cdigo Penal, foi adotada, como regra,
no Direito Brasileiro, a teoria objetiva.
Excepcionalmente, possvel que haja previso de pena idntica para o crime na
forma tentada ou consumada, ou seja, aplicando-se a teoria subjetiva. So os casos dos seguintes
exemplos:
Art. 352 Cdigo Penal - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a medida
de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena - deteno, de trs meses a um ano,
alm da pena correspondente violncia
Art. 309 Cdigo Eleitoral - Votar ou tentar votar mais de uma vez, ou em lugar de outrem: Pena -
recluso at trs anos.
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1 Semestre 2016
Nesses crimes, onde o legislador pune a tentativa com a mesma pena do crime
consumado, tem-se o que a doutrina denomina de crimes de atentado ou crime de empreendimento.
Ademais, existem tambm alguns crimes em que o legislador apenas pune a forma
tentada, sendo que, em tais casos, a consumao fato atpico. Veja-se os seguintes exemplos:
Art. 11, da Lei n 7.170/83 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas
independente.
Art. 17, da Lei n 7.170/83 - Tentar mudar, com emprego de violncia ou grave ameaa, a ordem,
o regime vigente ou o Estado de Direito.
Classificao Doutrinria da Tentativa

Doutrinariamente, tem-se as seguintes classificaes sobre a tentativa:
Quanto ao iter percorrido: A tentativa pode ser:
Tentativa Imperfeita/Inacabada: Nesse caso, o agente impedido de
prosseguir no seu intento, deixando de praticar atos executrios sua
disposio. O agente impedido de prosseguir quanto ainda existiam atos
executrios para serem praticados.
Ex.: agente tem uma arma com 05 projeteis. No momento em que d um tiro
na direo da vtima com o intento de mat-la, tem a arma tomada de sua
mo por um terceiro.
Tentativa Perfeita/Acabada/Crime Falho: Nessa hiptese, apesar de o agente
praticar todos os atos executrios sua disposio, no consuma o crime por
circunstncias alheias sua vontade.
Ex.: Agente tem arma em sua mo com 05 (cinco) projeteis e realiza cinco
disparos contra a vtima, a qual socorrida e levada ao hospital, onde no
chega a falecer haja vista eficiente interveno mdica.
Quanto ao Resultado Produzido na Vtima: trata-se de classificao mais
utilizada no caso de crimes contra a pessoa.
Tentativa Incruenta/Branca: nessa hiptese, o golpe no atinge o corpo da
vtima;
Tentativa Cruenta/Vermelha: nessa hiptese, o golpe atinge o corpo da
vtima.
Quanto Possibilidade de Alcanar o Resultado:
Tentativa Idnea: Nesse caso, o resultado era possvel de ser alcanado.
Tentativa Inidnea: O resultado absolutamente impossvel de ser
alcanado.
Trata-se de sinnimo de Crime Impossvel (art. 17, do Cdigo Penal - No
se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do
objeto, impossvel consumar-se o crime ).
Pergunta-se: O que se entende por tentativa supersticiosa ou irreal?

Resposta: Aquela em que o agente acredita estar incurso numa situao
tpica que, na prtica, no realizvel. No se confunde esta hiptese com a tentativa inidnea
(crime impossvel.
Tentativa Inidnea (Crime Impossvel) Tentativa Supersticiosa ou Irreal
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1 Semestre 2016
Neste caso, o agente ignora estar valendo-se de Nessa hiptese, o agente conhece o meio
meio absolutamente ineficaz na produo do ineficaz, mas acredita que com ele produzir o
resultado. resultado.
Ex.: A quer matar B, e, apoderando-se de Ex.: A quer matar B, e, sabendo que a arma
uma arma comea a disparar projeteis contra est avariada e no tem condies de disparar,
B. Esta arma, todavia, est avariada, e no tenta matar B, acreditando que com o poder de
capaz de produzir qualquer disparo. sua mente far a arma funcionar.
Ex.: A quer abortar e acredita que rezando vai
expelir o feto.
Infraes Penais que No admitem Tentativa

So os seguintes casos:
Crime Culposo: no existe dolo de consumao, elemento da tentativa, no crime
culposo.
Vale relembrar, todavia, que a culpa imprpria admite tentativa, posto que nesta
est presente o dolo de consumao. A culpa imprpria tem estrutura de um
crime doloso, ou seja, tem-se uma conduta voluntria e um resultado voluntrio.
Relembre-se que a culpa imprpria a consequncia para a descriminante
putativa sobre situao de fato com erro evitvel (Ex.: Agente imagina que vai
ser atacado por sujeito que est se aproximando em sua direo, caminhando
com a mo para trs, o que faz pensar que ir sacar uma arma. O agente,
antecipando-se, saca de sua arma e atira contra a vtima, tentando mat-la, mas
apenas chega a feri-la. Aps os disparos, verifica-se que a vtima apenas tentava
tirar o celular de seu bolso, no havendo injusta agresso que permitisse a
legtima defesa imaginada pelo agente dos disparos. Responder, neste caso, por
tentativa de homicdio culposo.
Crime Preterdoloso: O resultado que agrava ou qualifica o crime no alcanado
pelo dolo do agente (e sim a ttulo de culpa).
Quanto ao resultado, o crime preterdoloso no tem dolo.
Vale ressaltar que possvel a tentativa quando a parte do crime que restar
frustrada for a dolosa do crime preterdoloso.
Ex.: aborto qualificado pela morte (art. 127, do Cdigo Penal - As penas cominadas
nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em conseqncia do aborto ou dos meios
empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por
qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.).
Tem-se, neste caso que o aborto causado por dolo, enquanto que a morte da
gestante resultado oriundo de culpa.
Ser possvel a configurao da tentativa se o agente pratica manobras abortivas,
no consegue interromper a gravidez, mas a gestante, em razo das prticas
acaba falecendo.
Crimes Unissubsistentes: So crimes que se consideram consumados com a
prtica de um nico ato. No admitem fracionamento da execuo. Tem-se os
seguintes casos:
Crime de Mera conduta: Neste caso, ressalta-se que a violao de domiclio
(art. 150, do Cdigo Penal - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra
a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena -
deteno, de um a trs meses, ou multa. ), na modalidade entrar aparece como
139
1 Semestre 2016
exceo, posto ser possvel a sua forma tentada.

Crime Omissivo Prprio
Contraveno Penal: Art. 4, da Lei de Contravenes - No punvel a tentativa de
contraveno.
Cuidado: veja-se que o correto dizer que no punvel a tentativa de
contraveno. A contraveno at admite a sua verificao de forma tentada,
todavia, este fato no interessa ao Direito Penal. O Direito Penal s punir a
consumao em sua forma consumada.
Crime de Atentado ou de Empreendimento: Relembre-se que esses crimes so
aqueles nos quais a forma tentada punida com pena idntica da forma
consumada.
O professor indicou que se trata de um erro dizer que o crime de atentado no
admite tentativa, posto que seu prprio conceito j suficiente para dizer o
contrrio.
O que se tem, na verdade, uma idntica punio para a modalidade tentada e
consumada do mesmo delito. Apenas no se admite a reduo de pena para os
crimes de atentado em razo de no atingirem a consumao.
Nas palavras do professor: Na verdade, crime de atentado admite tentativa, s
no sendo possvel a reduo de pena.
Crimes Habituais: So aqueles que so caracterizados pela reiterao de atos.
Ex.: Art. 284, do Cdigo Penal - Exercer o curandeirismo: I - prescrevendo, ministrando ou
aplicando, habitualmente, qualquer substncia; II - usando gestos, palavras ou qualquer outro meio; III -
fazendo diagnsticos: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Veja-se que, configurado apenas um ato, o fato atpico, pois no houve
reiterao. Se se tem dois ou mais atos, tem-se o fato tpico, isto em sua
modalidade consumada.
Crime Condicionado ao Implemento de um Resultado: Estes crimes s sero
punveis se o evento descrito na norma efetivamente ocorrer.
Art. 122, do Cdigo Penal - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para
que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos,
se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave.
Veja-se que o legislador apenas prev punio se o suicdio efetivamente ocorrer,
ou se da tentativa resultar leso grave na vtima.
Veja-se que a consumao est condicionada aos dois resultados, no sendo
possvel a tentativa.
Discute-se se o dolo eventual admite tentativa: De acordo com o Cdigo Penal,
existe vontade no dolo direto e no dolo eventual.
Logo, prevalece que as duas formas de dolo admitem tentativa.
Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz (Ponte de Ouro)

Art. 15, do Cdigo Penal - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o
resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
So chamados pela doutrina de Tentativa Qualificada/Tentativa Abandonada.
No se confunde tentativa simples com tentativa qualificada (gnero, do qual so espcies a

desistncia voluntria e o arrependimento eficaz). Veja-se as seguintes diferenas:
Tentativa Simples Tentativa Qualificada
140
1 Semestre 2016
Art. 14, inciso II, do Cdigo Penal Art. 15, do Cdigo Penal
Em ambas as hipteses, o agente inicia a execuo do crime.
O resultado no ocorre por circunstncias O resultado no ocorre por circunstncias
alheias vontade do agente. inerentes a vontade do agente.
O agente abandona o intento criminoso.
A tentativa simples, como dito, atua como De acordo com a maioria, o art. 15, do Cdigo
norma de extenso, em regra, reduzindo a pena Penal tem natureza de Causa de Extino da
do agente. punibilidade da tentativa, respondendo o agente
apenas pelos atos j praticados.
Veja-se os seguintes exemplos:

Exemplo 1: Fulano quer subtrair veculo de Beltrano. Pula o muro da casa, rompe o
vidro do carro e, no momento em que ia ligar o motor, desiste e abandona o local.
Consequncia: tem-se uma desistncia voluntria, e, extingue-se, portanto a
punibilidade quanto tentativa de furto, e o agente responde apenas pelos atos at
ento praticados.
No exemplo, o agente responder pelos crimes de violao de domiclio e dano.
A desistncia voluntria acarretou na extino da punibilidade quanto ao crime de furto
em sua modalidade tentada.
Exemplo 2: Fulano quer matar Beltrano. Dispara contra a vtima e ao v-la pedindo
socorro se arrepende e a conduz at um hospital onde salva, mas sofre leses graves.
Consequncia: Tem-se um arrependimento eficaz, posto que a morte no ocorreu por
circunstncias inerentes vontade de fulano, o qual se arrependeu de ter dado o
disparo, abandonando o dolo de matar.
Extingue-se a punibilidade da tentativa de homicdio.
No caso, o agente responde pelos atos at ento praticados, ou seja, responder pelo
crime de leso corporal de natureza grave.
Convm agora entender a diferena entre as espcies tentativa qualificada, quais sejam, a
desistncia voluntria e o arrependimento eficaz, valendo salientar que em um ou em outro caso,
est-se diante do que se denomina ponte de ouro.
Desistncia Voluntria
Art. 15, primeira parte, do Cdigo Penal.
Tem-se que o agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo, s
responde pelos atos j praticados.
Pode ser conceituada a desistncia voluntria da seguinte forma: o agente, por

manifestao exclusiva do seu querer, desiste de prosseguir na execuo do crime.
Ateno: Nesta hiptese, o agente deve abandonar o intento quando ainda tinha atos
executrios para serem praticados.
No se confunde tentativa com desistncia voluntria (Frmula de Frank):
Tentativa Desistncia Voluntria
O agente quer prosseguir, mas no pode. O agente pode prosseguir, mas no quer.
141
1 Semestre 2016
Voluntariedade (Desistncia Voluntria)

Destaca-se, ademais, que desistncia tem de ser voluntria, mesmo que no
espontnea. Significa dizer que a desistncia admite interferncia subjetiva externa. Assim, tem-se
que possvel que a desistncia voluntria seja sugerida ao agente e ele assimila prontamente a esta
sugesto (influncia externa de outra pessoa).
No configura, porm, desistncia voluntria a influncia objetiva externa,

caso em que permanecer configurada a hipteses de crime tentado.
Exemplos:
Fulano pretende furtar um veculo, quando um terceiro lhe convence de
no o fazer. O sujeito acata e desiste da subtrao.
Tem-se configurada a desistncia voluntria, caso em que o agente apenas
responder por eventuais atos j praticados que configurem crime;
Fulano comea a praticar a subtrao de um veculo, quando acionado o
alarme, o que faz o agente desistir da subtrao e evadir-se do local.
Neste caso, no estar configurada a desistncia voluntria, posto que
tem-se uma interferncia objetiva externa, a qual impediu que o agente
praticasse o crime.
Estar configurado crime de furto em sua modalidade tentada.
Observao Importante (Desistncia Voluntria no Crime de Terrorismo)

Relembre-se que a Lei de Terrorismo pune atos preparatrios de terrorismo.
Referida Lei determina que seja aplicada a desistncia voluntria ainda em atos preparatrios desse
crime.
Relembre-se que, para o Cdigo Penal, a aplicao da desistncia voluntria,
exige a necessidade de incio da prtica da conduta.
A hiptese em questo (art. 10, da lei n 13.260/16 - Mesmo antes de iniciada a
execuo do crime de terrorismo, na hiptese do art. 5 desta Lei, aplicam-se as disposies do art. 15 do Decreto-Lei n 2.848, de 7
de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.), portanto, reflete uma hiptese excepcional de desistncia voluntria
antecipada, posto que incidente nos atos preparatrios.
Arrependimento Eficaz
Trata-se da segunda modalidade da denominada ponte de ouro.
O agente que, voluntariamente impede que o resultado se produza, s responde pelos
atos j praticados.
Conceito: ocorre quando os atos executrios j foram todos praticados,

porm, o agente abandonando o intento, desenvolve nova conduta para impedir o resultado.
O arrependimento eficaz s tem cabimento nos crimes materiais. Isto porque, neste
caso, o agente esgota os atos executrios, eivando novos atos para impedir o resultado.
Nos crimes formais ou de mera conduta, se o agente esgotar os atos executrios, o
crime j resta como consumado, sendo invivel, portanto, o arrependimento eficaz.
Desta forma, apenas nos crimes materiais, onde o esgotamento dos atos executrios
ainda estejam na dependncia do resultado naturalstico, ser possvel o arrependimento eficaz, isto
142
1 Semestre 2016
se o agente proceder a novas condutas com o objetivo de impedir referido resultado.
Requisitos do Arrependimento Eficaz

Para que esteja configurado o presente instituto, o arrependimento tem de ser:
Voluntrio: O arrependimento no necessita ser espontneo, mas to
somente voluntrio (vide explicao supra).
Eficaz: (trecho do livro do professor: atuao do agente tem de ser capaz
de evitar a produo do resultado. ** Segue, ainda, no livro, o seguinte
trecho, em nota de rodap: o arrependimento ineficaz (caso em que o
arrependido, procurando evitar o resultado, no consegue impedir a
consumao), ser punido normalmente com a pena cominada ao delito
inicialmente querido (e realizado), incidncia, contudo, circunstncia
atenuante prevista no art. 65, incio III, 'b', 1 parte, do Cdigo Penal - So
circunstncias que sempre atenuam a pena: III - ter o agente: b) procurado, por sua espontnea
vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter,
antes do julgamento, reparado o dano; ).
Quadro de diferenas entre Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz

Desistncia Voluntria Arrependimento Eficaz
Art. 15, 1 parte, do Cdigo Penal. Art. 15, 2 parte, do Cdigo Penal.
So espcies de tentativa qualificada/abandonada.
Exige Voluntariedade. Exige voluntariedade + eficcia.
O agente abandona o dolo antes de esgotar os O agente abandona o dolo aps esgotar os atos
atos executrios. executrios, impedindo a consumao.
O crime no se consuma por circunstncias inerentes vontade do agente.
Extingue-se a punibilidade da tentativa, punindo-se o agente pelos atos j praticados.
Arrependimento Posterior (Ponte de Prata)

Art. 16, do Cdigo Penal - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou
restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois
teros.
Tem-se, neste caso, o que a doutrina denomina como Ponte de Prata.
No podemos confundir o arrependimento que estamos estudando no art. 16 CP com aqueles

estudados no art. 15 CP (tentativa qualificada). Veja-se, em resumo, a diferenciao:
a) desistncia voluntria: O abandono ocorre durante a execuo;
b) arrependimento eficaz: O abandono ocorre depois da execuo, mas evita-se a
consumao:
c) arrependimento posterior: O arrependimento ocorre aps a consumao do crime.
Vale dizer que existe doutrina que fala em ponte de prata qualificada, ou tambm chamada
de ponte de diamante, que consiste na colaborao premiada prevista na Lei de Organizaes
Criminosas, a qual pode ter como consequncia, at mesmo o perdo judicial.
143
1 Semestre 2016
Requisitos
So os seguintes requisitos para a configurao ao arrependimento posterior:
Crime Cometido sem Violncia ou Grave Ameaa pessoa:
Obs.1: Violncia contra coisa no impede a configurao do instituto.
Ex.: furto mediante rompimento de obstculo;
Obs.2: Crimes culposos, mesmo que violentos, admitem o benefcio do
arrependimento posterior;
Obs.3: Para a maioria doutrinria, a violncia imprpria (sem emprego
efetivo de fora fsica ou grave ameaa), tambm admite o benefcio do
arrependimento posterior.
Ex.: roubo praticado com violncia imprpria (boa noite Cinderela).
Reparao do Dano ou Restituio da Coisa: deve estar configurada a reparao
integral.
Se a reparao for apenas parcial, conforme entendimento do STF, a aplicao do
instituto depender da concordncia da vtima.
Reparao at o Recebimento da Denncia/Queixa: tem-se como fixado o termo
final para o arrependimento posterior.
Reparao por Ato Voluntrio do Agente: novamente destaca-se que no se exige
a espontaneidade, mas to somente a voluntariedade.
Consequncias
Uma vez atendidos todos os requisitos previstos em lei, a reparao do dano ou
restituio da coisa tem como consequncia a reduo de 1/3 a 2/3 da pena do agente.
A diminuio se opera na terceira fase de aplicao da sano penal e ter como
parmetro a maior ou menor presteza (celeridade e voluntariedade) na reparao ou restituio.
Assim, quanto mais rapidamente se restitui ou repara o dano, maior ser a reduo.
Comunicabilidade
Indaga-se: A reparao do dano se comunica ao corru?
Resposta: existem duas correntes sobre essa aplicao. Veja-se:
Primeira Corrente (PREVALECE): Entende que a reparao uma
circunstncia objetiva comunicvel ao corru. Ou seja, se um dos agentes
repara o dano ou restitui a coisa antes do recebimento da denncia, tal
conduta beneficiar todos que concorreram para o crime.
Segunda Corrente: Entende que, uma vez que a reparao exige
voluntariedade, trata-se de circunstncia subjetiva incomunicvel. Apenas
quem teve a vontade de restituir a coisa ou reparar o dano far jus ao
benefcio.
Crime Impossvel
Art. 17, do Cdigo Penal - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta
impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime
So sinnimos de crime impossvel:
Tentativa Inidnea;
Quase Crime;
Crime Oco.
144
1 Semestre 2016
Pela Leitura do Cdigo Penal v-se que foi adotada a teoria objetiva, isto porque crime
conduta e resultado. Este (o resultado) configura como sendo o dano ou o perigo de dano ao bem
jurdico tutelado.
Nesse sentido, a execuo do delito deve ser idnea, ou seja, trazer a potencialidade do
evento. Caso inidnea, temos configurado o crime impossvel.
A teoria objetiva subdivide-se:

1) Teoria Objetiva Pura: no h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa,
considerando-se, neste caso, que no houve conduta capaz de causar leso.
2) Teoria Objetiva Temperada ou Intermediria (adotada): a ineficcia do meio e a
impropriedade do objeto devem ser absolutas para que no haja punio. Sendo
relativas, pune-se a tentativa. a teoria adotada pelo Cdigo Penal.
Veja-se que, uma coisa a utilizao de uma arma absolutamente ineficaz para a produo
do resultado (ex.: agente que utiliza de uma arma absolutamente inapta para matar um outro
sujeito), caso em que estar configurado o crime impossvel.
Outra coisa, seria o agente se utilizar de arma que, apenas no momento da utilizao,
apresentou uma impropriedade para a realizao de disparo. Neste caso, tem-se uma impropriedade
momentnea do artifcio blico, ocasional. Neste caso, estar configurada uma tentativa.
Elementos do Crime Impossvel

So os seguintes:
Incio da execuo;
No consumao por circunstncias alheias vontade do agente;
Dolo de consumao;
(at este momento, identificam-se com os elementos da tentativa);
Resultado absolutamente impossvel de ser alcanado (nico elemento que
distingue este instituto da tentativa).
Formas do Crime Impossvel

Existem duas formas de crime impossvel:
1) Crime impossvel por ineficcia absoluta do meio: A inidoneidade absoluta do
meio se verifica quando falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos a
servio da conduta no so eficazes, em hiptese alguma, para a produo do
resultado.
Ex: Joo, para matar Antnio, se vale (sem saber) de uma arma de brinquedo.
Relembre-se que, se Joo acredita que com uma arma de brinquedo capaz de
matar Antnio, estar-se-ia diante de uma tentativa supersticiosa.
2) Crime impossvel por impropriedade absoluta do objeto: Tambm se d o
crime impossvel quando a pessoa ou a coisa que representa o ponto de
incidncia da ao delituosa (objeto material) no serve consumao do delito.
A inidoneidade do objeto se verifica tanto em razo das circunstncias em que se
encontra (objeto imprprio) quanto em razo da sua inexistncia (objeto
inexistente).
Ex: Joo tenta praticar aborto em Maria, que, na verdade, apresenta gravidez
psicolgica (objeto inexistente).
145
1 Semestre 2016
PRESCRIO
O estudo do instituto da prescrio ser feito a partir da forma como vem sendo cobrado em
concursos.
Introduo
Conceito
a perda, em face do decurso do tempo do direito de o Estado Punir (P. P. P.) ou executar a
punio j imposta (P. P. E.).
Veja-se:
Se o Estado Perde o Direito de Punir, tem-se a Prescrio da Pretenso Punitiva;
Se o Estado Perde o Direito de Executar, tem-se a Prescrio da Pretenso Executria.
Trata-se, na verdade de um limite temporal do Poder Punitivo Estatal.
Portanto, a Prescrio uma garantia do cidado contra a hipertrofia da punio.

Assim, conclui-se que, em regra, todos os crimes prescrevem. Por mais graves que sejam
determinados crimes, eles devem observar a prescritibilidade.
Os casos de imprescritibilidade so excepcionais e devem estar expressos na prpria CF/88.

So os seguintes:
Art. 5, XLII da CF/88 ( a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de
recluso, nos termos da lei): racismo (Lei n 7.716/89);
Art. 5, XLIV da CF/88 ( constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou
militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico ): ao de grupos armados, civis ou
militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico
Sobre o crime de Tortura, o STF j decidiu no sentido de que no se trata de uma hiptese de
imprescritibilidade, posto que apenas existem as duas hipteses previstas na CF/88 para a no
observao da prescrio penal.
Fundamentos da Prescrio
Podem ser os mencionados os seguintes fundamentos:
1- O decurso do tempo leva ao esquecimento do fato.
2- O decurso do tempo recupera naturalmente o criminoso.
3- O decurso do tempo enfraquece o suporte probatrio.
Em resumo, pode se dizer que o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.
Espcies de Prescrio
Prescrio da Pretenso Punitiva Prescrio da Pretenso Executria
a Perda do Direito de Punir a perda do Direito de Executar a punio j
imposta
Ocorre antes do trnsito em julgado Ocorre aps o trnsito em julgador
Impede qualquer efeito de eventual condenao Impede somente a execuo da pena (os demais
146
1 Semestre 2016
efeitos permanecem)
Divide-se em 04 (quatro) espcies:
Em abstrato (P. P. P. A.);
Retroativa (P. P. P. R.);
Superveniente (P. P. P. S.);
Virtual (P. P. P. V.);
Veja-se como foi cobrado em concurso esse tema introdutrio acerca da prescrio:
1. (UFPR - Juiz de Direito Substituto-PR/ 2012) Sobre a prescrio, correto afirmar:
A) instituto que no incide sobre os crimes hediondos, os cometidos com violncia contra a
pessoa e quando a vtima menor de 16 (dezesseis) anos e se pratica atravs de uma organizao
criminosa.
INCORRETO. Todas as hipteses mencionadas so crimes prescritveis. No foram
mencionados nenhuma das duas hipteses constitucionais de imprescritibilidade.
B) causa que impede o julgamento de mrito de uma ao penal, mas que, na hiptese de j ter
sido julgada, no inviabiliza a execuo da pena imposta.
INCORRETO. Uma das espcies de prescrio justamente a prescrio da pretenso
executria, a qual inviabiliza a execuo da pena j imposta.
Prescrio da Pretenso Punitiva Em Abstrato

Art. 109, do Cdigo Penal - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto no 1o
do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: I - em vinte
anos, se o mximo da pena superior a doze; II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede a
doze; III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a oito; IV - em oito anos, se o mximo da pena
superior a dois anos e no excede a quatro; V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior, no
excede a dois; VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas
de direito os mesmos prazos previstos para as privativas de liberdade. ).
Esse dispositivo estabelece uma verdadeira tabela de prazo prescricional. Esse dispositivo
foi assim construdo, posto que, tendo o Estado a tarefa de buscar a punio do delinquente, deve
anunciar at quando essa punio lhe interessa.
Sendo incerto o quantum da pena que ser fixada na sentena, o prazo prescricional
resultado da combinao da pena mxima prevista abstratamente no tipo e a escala do art. 109 CP.
Ex.: O Crime de furto tem uma pena de 01 (um) a 04 (quatro) anos. Nesse caso, aplica-se a
pena mxima prevista, qual seja 04 (quatro) anos, incidindo no inciso IV, do Art. 109, do Cdigo
Penal, observando o prazo prescricional de 08 (oito) anos para que seja aplicada a punio pelo
Estado.
Na busca da pena mxima para a aplicao do art. 109, do Cdigo Penal, tem-se o seguinte
cenrio de circunstncias a serem levadas em conta:
Leva-se em Considerao No se Leva em Considerao

Circunstncias Qualificadoras Circunstncias judiciais (art. 59, do Cdigo
147
1 Semestre 2016
Penal).
Isso ocorre, uma vez que o valor de uma
circunstncia judicial no tem previso legal, e
no podem extrapolar os limites mnimos e
mximo da pena-base.
Causas de aumento e diminuio de pena Atenuantes e Agravantes
Ateno: tratando-se de aumento ou diminuio O motivo o mesmo das circunstncias judiciais
varivel (p. ex.: de 1/3 a 2/3), dever ser (no tem valor fixo e no podem extrapolar a
considerado o maior aumento e a menor pena fixada).
diminuio. Ateno: a atenuante da senilidade reduz o prazo
Isso ocorre pois o objetivo nesse momento ser prescricional pela metade (art. 115, do Cdigo
encontrada a maior pena mxima abstratamente Penal - So reduzidos de metade os prazos de prescrio
possvel. quando o criminoso era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte
e um) anos, ou, na data da sentena, maior de 70 (setenta)
anos.).
Concurso de Crimes
Art. 119, do Cdigo Penal - No caso de concurso de
crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada
um, isoladamente.
Em resumo, primeiramente se quantifica qual a pena mxima possvel de ser aplicada ao

crime imputado, isto para depois, se encaixar a quantidade de pena na tabela fornecida pelo art. 109,
do Cdigo Penal.
Veja-se uma nova aplicao prtica desse contedo em provas de concurso:
MP/SP questo adaptada: Quais as consequncias da deciso que reconhece a prescrio da

pretenso punitiva? (resposta a seguir)
Consequncias da Prescrio
Reconhecida a prescrio, tem-se as seguintes consequncias:
1- Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando a anlise do
mrito;
2- Eventual sentena condenatria provisria rescindida (no permite operar
qualquer efeito penal ou extrapenal) Significa que no possvel qualquer
efeito penal ou extrapenal em decorrncia do fato;
3- O acusado no ser responsabilizado pelas custas;
4- Ter direito restituio integral da fiana;
Termo Inicial da Prescrio da Pretenso Punitiva em Abstrato

Trata-se do incio do prazo prescricional, o qual est previsto no art. 111, do Cdigo
Penal - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: I - do dia em que o crime se consumou; II
- no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa; III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a
permanncia; IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato se
tornou conhecido. V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao
especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal.
So os seguintes termos:
148
1 Semestre 2016
Do dia em que o crime se consumou: Veja-se que foi adotada a teoria do

resultado, posto que, tratando-se de crime consumado, adota-se como termo
inicial o dia da consumao;
No caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa: neste caso, o
prazo prescricional inicia-se a partir da prtica do ltimo ato executrio.
No caso de Crimes Permanentes, do dia em que cessar a permanncia: Crimes
permanentes so aqueles em que a execuo se protrai no tempo. Ex.: no crime
de sequestro, a prescrio s inicia quando cessar a privao de liberdade da
vtima;
No crime de Bigamia, e no crime de falsificao ou alterao de assentamento
do registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido: trata-se de crimes
que demoram para serem conhecidos pelas Autoridades, razo pela qual so
fixados termos iniciais diferenciados para a contagem do prazo prescricional.
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, do dia em que
a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido
proposta a ao penal: Essa hiptese foi acrescentada ao Cdigo Penal no ano de
2012 (Lei n 12.650/12), no podendo retroagir para alcanar fatos pretritos.
Veja-se algumas observaes sobre essa hiptese especial:
Obs.1: Abrange crimes contra a dignidade sexual previstos em legislao
extravagante . So hipteses de legislao extravagante:
Cdigo Penal Militar;
ECA
Obs.2: salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal. Em
suma, tem-se que, em regra, para os crimes contra a dignidade sexual de
crimes e adolescente, a prescrio apenas corre a partir dos 18 (dezoito) anos
da vtima. Todavia, se antes de a vtima completar os seus 18 (dezoito) anos,
j houver sido proposta a ao penal, a situao distinta.
Existem duas correntes para a correta interpretao a ser dada para o termo
proposta a ao. Veja-se:
Primeira Corrente: faz-se uma interpretao literal do dispositivo,
entendendo que apenas no caso de se verificar uma ao penal oferecida,
j est interrompido o prazo prescricional para tais crimes;
Segunda Corrente: defende-se que deve ser entendida a expresso
proposta a ao penal como a ao penal oferecida e recebida. Essa
corrente faz uma interpretao teleolgica e sistemtica com o art. 117,
inciso I, do Cdigo Penal (O curso da prescrio interrompe-se: I - pelo recebimento da
denncia ou da queixa;).
** Tanto na aula, quando no prprio livro do professor, no h uma indicao
sobre qual teoria prevalece. Nos livros que tenho no h meno sobre qual
adotada. Se algum souber e quiser me informar para complementar o
material, desde j agradeo.
Obs.3: No se trata de imprescritibilidade, mas sim de termo inicial
diferenciado de prescrio para os delitos sexuais praticados contra vtima
menor de 18 (dezoito) anos.
Termo inicial da Prescrio de Crime Habitual

Relembre-se que crime habitual aquele que exige a reiterao de atos para a
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1 Semestre 2016
sua consumao.
Como no h previso literal para tais crimes, o STF entendeu que deve ser
aplicado o esprito do art. 111, inciso III, do Cdigo Penal, que trata do crime permanente (art. 111,
inciso III, do Cdigo Penal - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a correr: () III - nos
crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia ).
Portanto, segundo entendimento do STF, a contagem do prazo prescricional
nos crimes habituais apenas inicia com a cesso da habitualidade.
Causas de Interrupo e Suspenso do Prazo Prescricional

Iniciado o prazo prescricional possvel sua suspenso e interrupo. Veja-se:
Causas suspensivas (art. 116 Cdigo Penal - Antes de passar em julgado a sentena final, a
prescrio no corre: I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime; II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro. Pargrafo
nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em
que o condenado est preso por outro motivo. ): Neste caso, apenas h uma parada na
contagem (para o relgio). Desaparecendo a causa, o prazo tem a sua contagem
continuada, sem se desprezar a o prazo anteriormente j corrido.
Inciso I: Por exemplo, tem-se o caso de questes prejudiciais relativas ao
crime de bigamia. Assim, se se verificar que ainda so discutidas no Juzo
Cvel, questes inerentes ao casamento, o prazo prescricional do crime de
bigamia no ser contado enquanto o Juiz cvel no decidir a questo
prejudicial;
Inciso II: garante-se a soberania do nosso pas.
Causas interruptivas (art. 117, do Cdigo Penal - O curso da prescrio interrompe-se: I -
pelo recebimento da denncia ou da queixa; II - pela pronncia; III - pela deciso confirmatria da
pronncia; IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; V - pelo incio ou
continuao do cumprimento da pena; VI - pela reincidncia. 1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI
deste artigo, a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos os autores do crime. Nos
crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo, estende-se aos demais a interrupo relativa a
qualquer deles. 2 - Interrompida a prescrio, salvo a hiptese do inciso V deste artigo, todo o prazo
comea a correr, novamente, do dia da interrupo ): Neste caso (zera o relgio), para-se a
contagem, e, em reiniciando a contagem, o prazo j transcorrido anteriormente
ser desprezado, zerando-se a contagem.
Incisos I a IV: As hipteses previstas nos incisos I a IV so hipteses de
Prescrio da Pretenso Punitiva.
A seguir algumas observaes sobre cada uma das hipteses:

Recebimento3 da Denncia ou Queixa: tem-se as seguintes
observaes:
A doutrina diverge se a interrupo se d com o despacho de
recebimento ou com sua publicao em cartrio.
O simples aditamento da inicial para correo de meras
irregularidades no interrompe a prescrio.
Para interromper, tem de ser includo novo crime;
Smula 709 do STF - Salvo quando nula a deciso de primeiro grau,
o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale,
desde logo, pelo recebimento dela.
Anulado o despacho de recebimento da pea inicial da ao penal, o
3 Cuidado com pegadinhas de provas objetivas. Ainda que meio que j manjado, podem dizer que o OFERECIMENTO DA
DENNCIA/QUEIXA interrompe a prescrio, o que est errado, pois o correto o recebimento da pea acusatria inicial.
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1 Semestre 2016
novo recebimento ser o marco interruptivo.

Pronncia: Reconhecendo haver prova da materialidade e indcios de
autoria de crime doloso contra a vida, submete-se o caso a julgamento
popular
Smula 191, do STJ: A pronncia causa interruptiva da prescrio,
ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.
Imagine-se que o sujeito foi pronunciado por homicdio doloso, quando
interrompido o prazo prescricional. Neste caso, ainda que o Jri proceda a
desclassificao para o crime de homicdio culposo (crime que no de
competncia do Tribunal do Jri), a interrupo procedida em razo da
sentena de pronncia estar mantida.
Deciso Confirmatria da Pronncia;
Publicao da Sentena ou Acrdo Condenatrios Recorrveis:
Neste caso, existem duas correntes sobre o que se entende por acrdo
condenatrio. Veja-se o seguinte quadro:
Primeira Corrente Segunda Corrente
(PREVALECE) (Ainda que no seja a corrente que
Essa corrente defende que acrdo prevalea, vem crescendo o nmero
condenatrio se caracteriza nas de seus adeptos)
seguintes hipteses: Essa corrente defende que acrdo
condenatrio se caracteriza nas
seguintes hipteses:
Acrdo que reforma a sentena Acrdo que reforma a sentena
absolutria; absolutria;
Acrdo que condena ru que Acrdo que condena ru que
ostenta foro por prerrogativa de ostenta foro por prerrogativa de
funo; funo;
Entende que NO SE ENQUADRA Entende que se enquadra como
COMO acrdo condenatria aquele acrdo condenatrio aquele que
que meramente confirma a confirma condenao e aumenta a
condenao de primeiro grau, ainda pena.
que tenha se observado um aumento
de pena na via recursal.
Se se proceder a combinao do art. 111, do Cdigo Penal e o art. 117, do
Cdigo Penal, isto em procedimentos diversos do Tribunal do Jri, tem-se os
seguintes lapsos temporais de contagem prescricional:
Da prtica do fato at o recebimento da inicial;
Do recebimento da inicial at a sentena condenatria;
Da sentena condenatria at o trnsito em julgado definitivo.
Em cada um desses intervalos deve ser observado, no mximo, o prazo
prescricional previsto no art. 109, do Cdigo Penal, sob pena de extino da
punibilidade pela prescrio.
Em se tratando do procedimento do Jri, tem-se mais intervalos para essa
observao do prazo. So os seguintes;
Da data do fato at o recebimento da inicial;
Do recebimento da inicial at a pronncia;
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1 Semestre 2016
Da pronncia at a confirmao da pronncia;

Da confirmao da pronncia at a sentena condenatria;
Da sentena condenatria at o trnsito em julgado definitivo.
Incisos V e VI: As hipteses previstas nos incisos V e VI so hipteses de
Prescrio da Pretenso Executria (incio do cumprimento e reincidncia).
Prescrio da Pretenso Punitiva Retroativa

Antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantidade da pena a ser fixada pelo juiz, razo
pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima prevista em lei (Teoria da Pior das
Hipteses).
Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando em julgado para a acusao
(ou sendo seu recurso improvido), no mais existe razo para se levar em conta a pena mxima, j
que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reforma para prejudicar o ru. A pena aplicada
na sentena passa a ser o novo norte, parmetro para o art. 109 Cdigo Penal.
Art. 110, 1, do Cdigo Penal - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo
inicial data anterior da denncia ou queixa.
de se destacar, que at o estudo desenvolvido neste instante, considerou-se a pena mxima

prevista para o delito para se calcular o prazo prescricional, uma vez que at a condenao do
acusado, ainda era possvel a aplicao dessa pena em patamar mximo.
Caso seja aplicada, todavia, a pena pelo Juiz de Primeiro Grau, e, inexistindo recurso da
acusao, a quantidade de pena que foi aplicada j a pena mxima para o delito, isso em razo da
existncia do princpio da vedao da reformatio in pejus.
Diante disso, considera-se a pena aplicada, e, com base nela, analisa-se a tabela do art. 109,
do Cdigo Penal, e, caso se verifique como transcorrido o prazo, estar configurada a prescrio da
pretenso punitiva retroativa.
Caractersticas da P. P. P. R.
Podem ser mencionadas as seguintes caractersticas:
a) Pressupe sentena ou acrdo penal condenatrios;
b) Pressupe trnsito em julgado da pena para a acusao, no que se relaciona
com a pena;
c) Tem como norte a pena aplicada na sentena;
d) Os prazos prescricionais continuam como sendo aqueles previstos no art. 109
do Cdigo Penal;
e) O termo inicial conta-se da publicao da condenao at o recebimento da
inicial (contagem retroativa);
Destaca-se, ademais, que, sendo espcie de Prescrio da pretenso Punitiva, tem s

mesmos efeitos da P. P. P. A, quais sejam (relembrar):
1- Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando a anlise do
mrito;
2- Eventual sentena condenatria provisria rescindida (no permite operar
qualquer efeito penal ou extrapenal) Significa que no possvel qualquer
efeito penal ou extrapenal em decorrncia do fato;
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1 Semestre 2016
Observaes Finais
Seguem algumas observaes sobre o tema:
OBS.1: Com o advento da lei n 12.234/10, no mais se considera a P. P. P. R.
entre o recebimento da inicial e a data do fato.
Assim, somente se fala em aplicao da P. P. P. R. em relao ao lapso temporal
constante entre o recebimento da inicial e a sentena condenatria.
OBS.2: A lei n 12.234/10 prejudicial para o ru, portanto, irretroativa (fatos
praticados antes da alterao legislativa em questo admitem a P. P. P. R. entre o
recebimento da inicial e a data do crime).
OBS.3: O recurso da acusao s impede a P. P. P. R. se buscar o aumento da
pena. Se o MP recorre contra o tipo de pena (e no sua quantidade) no impede a
P. P. P. R.
OBS.4: Discute-se se esta espcie de prescrio pode ser reconhecida em 1 grau
(ou s pelo Tribunal). Temos duas correntes:
1 Corrente: Entende que, com a sentena, o Juiz de Primeiro Grau encerrou a
sua jurisdio, no podendo reconhecer a P. P. P. R.
2 Corrente: Entende que, sendo matria de ordem pblica, pode o Juiz de
Primeiro Grau, reconhecer a P. P. P. R. de ofcio.
Caso Prtico para Anlise

Furto: Pena de 01 (um) a 04 (quatro) anos;
Prazo Prescricional: de acordo com o art. 109, do Cdigo Penal, o prazo
prescricional de 08 (oito) anos.
Lapsos Temporais a serem considerados:
Da Data do Fato at o Recebimento da Inicial: no pode superar 08 (oito)
anos;
Do Recebimento da Inicial at a Sentena Condenatria: no pode superar 08
(oito) anos;
Da Sentena Condenatria at o Trnsito em Julgado em Definitivo: no
pode superar 08 (oito) anos;
Imagine-se a seguinte situao:
Da Data do Fato at o Recebimento da Inicial: TRANSCORREU 03 (TRS)
ANOS;
Do Recebimento da Inicial at a Sentena Condenatria: TRANSCORREU
05 ANOS;
Veja-se que no foi superado o prazo de 08 (oito) anos, razo pela qual no est
extinta a punibilidade pela prescrio.
Prosseguindo no exemplo, imagine-se que foi prolatada sentena, a qual fixou
pena de 01 (um) ano, no sendo interposto recurso pelo Ministrio Pblico (ou
interposto o recurso, este no questionou a quantidade da pena).
Para o lapso de 01 (um) ano, analisando a tabela do art. 109, do Cdigo Penal, o
prazo prescricional de 04 (quatro) anos.
Novamente, deve ser observado o lapso temporal corrido entre o recebimento da
inicial e a sentena condenatria.
Como no exemplo, havia se mencionado que o transcurso do prazo observou 05
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1 Semestre 2016
(cinco) anos, tem-se como configurada a prescrio da pretenso punitiva em sua

modalidade retroativa, estando extinta a punibilidade por esse motivo.
Prescrio da Pretenso Punitiva Superveniente

Art. 110, 1, do Cdigo Penal - A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a
acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo
inicial data anterior da denncia ou queixa.
Tal qual a prescrio da pretenso punitiva retroativa, a superveniente (ou intercorrente) tem
por base a pena concreta (a ser combinada com o art. 109, do Cdigo Penal).
A nica diferena dessa modalidade com a P. P. P. R, a contagem. Veja-se:

P. P. P. R P. P. P S
Conta-se o prazo prescricional da sentena Conta-se o prazo prescricional da sentena
condenatria para trs. condenatria para frente.
Exemplo de P. P. P. S
Imagine-se o seguinte cenrio:
Crime de Furto;
Do fato ao recebimento da denncia: 02 (dois) anos;
Do recebimento da denncia at a sentena: 02 (dois) anos;
Pena aplicada: 01 (um) ano;
Desde j, possvel observar que no est configurada a P. P. P. R, posto que no
foi extrapolado o prazo prescricional de 04 (quatro) anos, o qual aqui
considerado haja vista a pena em concreto aplicada (01 ano).
No se observando recurso do Ministrio Pblico para aumentar a pena, caso se
tenha recurso da defesa, e este no seja julgado definitivamente no prazo de 04
(quatro) anos, estar configurada a P. P. P. S.
Prescrio da Pretenso Punitiva Virtual

Tem-se os seguintes sinnimos:
Prescrio em Perspectiva;
Prescrio Antecipada;
Prescrio por Prognose.
Trata-se de modalidade que no tem previso legal, posto se configurar como criao da
doutrina e da jurisprudncia.
Sua finalidade reconhecer antecipadamente a P. P. P. R (reconhecer a falta de interesse em

prosseguir com a ao penal que certamente ser alcanada pela P. P. P. R.).
Os Tribunais superiores no tm admitido a ocorrncia da P. P. P. V.

Smula 438, do STJ - inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da
pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte
do processo penal.
Exemplo para anlise:
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1 Semestre 2016
Furto: o prazo prescricional pela pena em abstrato de 08 (oito) anos.

J se passaram 05 (cinco) anos, e a ao penal ainda no observa condenao;
O promotor observa que, em caso de condenao, dificilmente a pena ultrapassar a
previso mnima de pena do furto, qual seja 01 (um) ano de recluso, imaginando ainda
que no haver necessidade/interesse de interposio de recurso.
Nessa hiptese, se for analisada a P. P. P. R. ao final do processo, ser reconhecida a
extino da punibilidade.
Assim observando, o prprio Promotor de Justia, considerando as condies pessoais
do acusado, j antevendo a certa ocorrncia da P. P. P. R., requer seja reconhecida a P. P.
P. V., e, por consequncia, a extino da punibilidade.
Ademais, neste momento, pode-se afirmar que em qualquer de suas espcies de prescrio
da pretenso punitiva (P. P. P. Abstrata, P. P. P. Retroativa, P. P. P. Superveniente e P. P. P. Virtual),
so observadas as mesmas consequncias, quais sejam (para relembrar, mais uma vez):
1- Desaparece para o Estado seu direito de punir, inviabilizando a anlise do mrito;
2- Eventual sentena condenatria provisria rescindida (no permite operar qualquer
efeito penal ou extrapenal) Significa que no possvel qualquer efeito penal ou
extrapenal em decorrncia do fato;
Prescrio da Pretenso Executria (P. P. E.)

Com enfoque, no mais se trata de prescrio da pretenso punitiva, mas sim de pretenso
executria.
Art. 110, caput, do Cdigo Penal - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria regula-
se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado
reincidente.
Trata-se de prescrio de pena efetivamente imposta, que tem como pressuposto sentena
condenatria com trnsito em julgado para ambas as partes.
Verifica-se dentro dos prazos estabelecidos no art. 109 CP, os quais so aumentados de 1/3
se o condenado reincidente.
Ateno: no a pena que aumentada em 1/3, mas sim o prazo prescricional.
Veja-se um quadro comparativo entre a P. P. P e a P. P. E, isto no que se refere s suas

consequncias:
P. P. Punitiva P. P. Executria
(em qualquer de suas espcies)
Ocorre antes do trnsito em julgado para ambas Pressupe condenao com trnsito em julgado
as partes. para ambas as partes.
Rescinde eventual condenao. No rescinde condenao.
Impede qualquer efeito. Extingue a pena, mas permanecem os demais
efeitos da condenao.
Termo inicial da P. P. E.
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Art. 112, do Cdigo Penal - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a correr: I - do dia
em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao (REGRA), ou a que revoga a suspenso condicional da pena
ou o livramento condicional; II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo deva computar-se
na pena.
Veja-se que possvel afirmar que, em regra, a contagem do prazo prescricional na

Prescrio da Pretenso Executria se inicia no dia em que transita em julgado a sentena
condenatria para a acusao. Todavia, existem as outras hipteses previstas no dispositivo supra
mencionado, que tambm devem ser consideradas.
Em outras palavras:
Regra: Conta-se o prazo da P. P. E. do dia do trnsito em jugado para a acusao.
Cuidado: Apenas com o trnsito em jugado para as duas partes que se fala em
Prescrio Executria. Mas, com o devido enfoque, veja-se que o incio da
contagem do seu prazo observa apenas o trnsito em julgado para a acusao.
Veja-se:
Para a configurao da P. P. E: Necessrio o Trnsito em Julgado para as
duas partes;
Para o incio da contagem do prazo da P. P. E: Inicia-se com o trnsito em
jugado apenas para a acusao.
Suspenso ou Interrupo do Prazo

Suspenso do Prazo da P. P. E.: Art. 116, pargrafo nico, do Cdigo Penal
(Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a prescrio no corre durante o tempo em que o
condenado est preso por outro motivo);
Interrupo do Prazo da P. P. E: Art. 117, incisos V e VI, do Cdigo Penal ( O
curso da prescrio interrompe-se: () V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; VI - pela
reincidncia).
Reincidncia: a simples notcia de que praticou um novo crime j o torna
reincidente. Nas palavras do professor: para ser reincidente, basta a prtica de
novo crime depois de transitar em julgado sentena condenatria do crime
anterior. (Vide art. 63, do Cdigo Penal - Verifica-se a reincidncia quando o agente
comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha
condenado por crime anterior). A redao do dispositivo menciona que o agente j
reincidente quando comete o crime, e, portanto, no necessrio esperar a
confirmao judicial desse delito para estar considerada a reincidncia.
Se o acusado for absolvido, dever ser refeito o clculo, desconsiderando-se
o marto interruptivo relativo reincidncia.
Art. 113, do Cdigo Penal - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento condicional, a
prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Veja-se que, se havia para ser executada uma pena de 01 (um) ano (P. P. E. de 04 anos), e,
passado 01 (um) ms de cumprimento da pena, a pessoa foge. Neste caso, no mais se verifica o
prazo de 04 (quatro) anos.
Para se verificar o prazo prescricional neste momento, dever se observar que a pena a ser
cumprida apenas resta com 11 (onze) meses, o que, segundo o art. 109, do Cdigo Penal, prescreve
em 03 (trs) anos, e no mais em 04 (quatro) anos como no momento inicial.
Veja-se a seguinte questo de concurso:
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1 Semestre 2016
(Cespe Juiz de Direito Substituto MA/ 2013) Em relao prescrio, assinale a opo
correta.
A) A prescrio da pretenso executria tem incio no dia em que a sentena condenatria transita
em julgado para a defesa, desde que j tenha passado em julgado tambm para a acusao.
INCORRETO. A prescrio da pretenso executria, ainda que pressuponha o trnsito em
julgado para ambas as partes, observa o incio da contagem de seu prazo com o trnsito em jugado
para a acusao.
B) O tempo de internao do condenado a quem sobrevm doena mental computado para efeito
da prescrio da pretenso executria.
INCORRETO. No h previso legal para essa alternativa.
C) A agravao da pena pela reincidncia no alcana a prescrio da pretenso punitiva nem o

prazo de prescrio da pena de multa.
CORRETO. A reincidncia apenas aumenta em 1/3 o prazo para a prescrio executria.
No interfere na prescrio da pretenso punitiva.
** Particularmente, eu discordo totalmente desse gabarito. A reincidncia aplicada na
segunda fase da dosimetria, e, portanto, a agravao da pena pela reincidncia faz parte da pena
definitiva, a qual transitar em julgado e influenciar o prazo prescricional tanto da prescrio
retroativa (espcie de prescrio da pretenso punitiva), quanto da prescrio executria.
Resolvi essa questo tambm pelo site do Qconcursos, e l tambm dada a alternativa
c como correta.
Acho que, no mnimo, pode se dizer que a alternativa est mal redigida.
D) No caso de fuga do sentenciado, a prescrio regulada pelo tempo da pena aplicada na

sentena condenatria, considerando-se o dia da fuga como o termo inicial da contagem do prazo
prescricional
Est encerrado o tema Teoria Geral do Delito. Nas aulas seguintes ser iniciada a Teoria
Geral da Pena, bem como Direito Penal Parte Especial.
TEORIA GERAL DA PENA

Essa parte do Direito Penal bastante cobrada em provas subjetivas de concursos da
magistratura ou Ministrio Pblico
Conceito de Pena
Pena uma resposta estatal ao infrator da norma incriminadora (crime ou contraveno
penal), consistente na privao ou restrio de determinados bens jurdicos do agente (liberdade e
patrimnio).
Quando se fala em pena, se est diante de uma espcie de sano penal. A sano penal um
gnero, que tem a pena e a medida de segurana como espcies.
A pena uma espcie de sano penal ao lado da medida de segurana.
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1 Semestre 2016
Finalidades da Pena
Existem 03 (trs) correntes sobre a finalidade da pena. So elas:
Corrente Absolutista: A pena uma forma de retribuir com o mal, um outro mal causado.
A pena objetiva retribuir o mal causado pelo crime ou pela contraveno. um mal
retribuindo outro mal.
Corrente Utilitarista: A pena tem como finalidade a atuao como instrumento de
preveno. A pena busca prevenir a ocorrncia de novo crime.
Corrente Ecltica (Teoria Mista): A pena tem dupla finalidade, quais sejam: a retribuio
e a preveno. Para muitos, trata-se da teoria que foi adotada pelo Cdigo Penal, isto
pela redao do art. 59, do Cdigo Penal ( O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes,
conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao
comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime:
I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; III - o
regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da liberdade
aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel.).
O STF, analisando essa questo, utilizou uma expresso que chamou a ateno. Para o STF,
na redao do Ministro Ayres Britto, a pena no Brasil Polifuncional. Assim, entendeu que a
depender do momento em que se toma por referncia, a pena tem uma finalidade diferente.
A pena, no momento de sua cominao, tem uma finalidade;
A pena, no momento de sua aplicao na sentena, tem uma outra finalidade;
A pena, na fase de execuo, tambm inova quanto a sua finalidade.
Trocando em midos, veja-se:

No Momento da Cominao da Pena (Pena em Abstrato): neste momento, a pena tem a
finalidade da Preveno Geral. Ex.: A pena fixada para o art. 121, do Cdigo Penal, tem
a finalidade da preveno geral, ou seja, visa a sociedade.
Destaca-se que a preveno geral observa dois vieses:
Preveno Geral Positiva: a demonstrao da vigncia da Lei;
Preveno Geral Negativa: a intimidao, evitar a prtica de crimes. Quer inibir a
sociedade de delinquir.
No momento da Aplicao (Pena em Concreto): A finalidade da pena a da preveno
especial, ou seja, aquela que no visa a sociedade, mas sim o delinquente.
A preveno especial, neste caso, tem como caracterstica atuar em um vis negativo,
isto porque visa inibir a reincidncia.
Destaca-se que na aplicao da pena em concreto, tambm presente a finalidade de
retribuio, ou seja, a pena servindo como instrumento de retribuio.
No momento da Execuo da Pena: Neste momento, podem ser verificadas duas
finalidades especficas para a pena, quais sejam:
Efetivar as disposies da sentena;
Preveno Especial Positiva: trata-se da ressocializao do delinquente.
Essas finalidades guardam concordncia com o texto do art. 1, da lei de Execues
Penais (A execuo penal tem por objetivo efetivar as disposies de sentena ou deciso criminal e proporcionar
condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado).
Pena em Abstrato Pena Aplicada na Pena na Execuo
Sentena
Preveno geral Positiva; Preveno especial Efetivar as disposies da sentena;
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1 Semestre 2016
e, negativa; Preveno Especial Positiva

Preveno geral negativa. Retribuio.
Justia Restaurativa
A doutrina moderna traz a discusso a Justia Restaurativa, a qual acaba por adicionar uma
nova finalidade pena.
Nas palavras do professor: Tem adquirido cada vez mais importncia no cenrio jurdico-
penal, pois baseada num procedimento de consenso envolvendo os personagens da infrao penal
(autor, vtima e comunidade).
A Justia restaurativa quebra a dualidade da funo da pena (retribuio e preveno),
incluindo a reparao (do dano vtima) como nova possibilidade.
Assim, a Justia Restaurativa lembra que a vtima um importante personagem do processo

de aplicao da pena, no podendo ser desconsiderada.
* esse tema ser novamente tratado no bloco de questes.
Princpios Informadores da Pena
Princpio da Legalidade
J foi estudado nesse curso, e, em sntese, significa Reserva Legal + Anterioridade.
Princpio da Pessoalidade/Personalidade/Intransmissibilidade da Pena

Art. 5, XLV, da CF/88 - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o
dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do
valor do patrimnio transferido.
Pode se conceituar esse princpio com a simples afirmao de que nenhuma pena passar da
pessoa do acusado.
Indaga-se: Esse princpio tem carter absoluto ou relativo?

Resposta: A doutrina divergente:
Primeira Corrente: Defende que esse princpio tem carter relativo, pois admite
uma hiptese de a pena ultrapassar a pessoa do acusado. Essa corrente extrai esse
entendimento da prpria redao do art. 5, inciso XLV, da CF/88. Alega que o
confisco uma hiptese excepcional da pena alm da pessoa do acusado.
Em outras palavras, a prpria CF/88 anuncia exceo ao princpio em questo,
qual seja a pena de perda de bens (confisco).
Tem-se a prpria Constituio excepcionando a si mesma.
O professor indicou que existe um erro quanto a essa alegao, posto que o
confisco no constitui pena, mas sim um efeito da condenao.
Segunda Corrente: Defende que o princpio absoluto, pois no admite
excees. Argumenta-se que a pena referida no art. 5, inciso XLV, da CF/88 no
pena, mas sim um efeito da condenao, o que poder passar da pessoa do
condenado, assim como a obrigao da reparao.
a corrente que prevalece.
159
1 Semestre 2016
Vale dizer que no permanece esse raciocnio quanto pena de multa. Esta, se no paga
voluntariamente, pode ser executada como Dvida Ativa, mas no perde o carter penal.
Princpio da Individualizao da Pena

Art. 5, inciso XLVI, da CF/88 - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de
direitos;
Essa individualizao da pena no observada apenas pelo magistrado no momento da

sentena. Deve a individualizao ser observada, para alm disso, no momento da criao do tipo
penal, bem como no momento da execuo da pena que foi dosada pelo magistrado.
Em sntese, a individualizao da pena deve ser observada em 3 momentos:

Fase Legislativa: a observao da individualizao da pena pelo legislador quando da
definio do crime e na cominao da pena;
Fase Judicial: a observncia pelo Juiz quando da imposio da pena;
Fase de Execuo: Conforme art. 5, da Lei de Execuo Penal ( Os condenados sero
classificados, segundo os seus antecedentes e personalidade, para orientar a individualizao da execuo penal. ),
para orientar a individualizao da execuo penal, os condenados devem ser
classificados conforme critrios de antecedentes e personalidade.
Observao Importante:
Zaffaroni lembra dois sistemas de aplicao da pena diametralmente opostos. Veja-se
o seguinte quadro:
Sistema das Penas Relativamente Sistema das Penas Fixas
Determinadas
As penas so estabelecidas, fixando-se um A pena estabelecida em um valor fixo.
mnimo e mximo aplicvel. A pena Nesse sistema no se permite ao Juiz a
fixada, com o legislador estabelecendo individualizao da pena.
uma margem na qual o Juiz proceder a
individualizao da pena pelo magistrado.
Nesse sentido, tem-se que o Cdigo Penal Brasileiro foi obrigado a adotar o sistema
das penas relativamente determinadas, posto que a prpria CF/88 determina que a
individualizao da pena seja feita pelo Magistrado.
Princpio da Proporcionalidade
Trata-se de um princpio constitucional implcito. um desdobramento do princpio da
individualizao da pena.
Significa que a pena deve ajustar-se gravidade do fato, sem desconsiderar as condies do
agente (se primrio ou reincidente, por exemplo).
Em concursos prprios do Ministrio Pblico, trabalha-se com a dupla face do princpio da

proporcionalidade. Sobre essa perspectiva, tem-se o seguinte quadro:
Dupla Face do Princpio da Proporcionalidade (Lnio Streck)
1 Face: Evitar o excesso: significa que a 2 Face: Significa evitar a insuficincia da
resposta estatal no pode ser excessiva. Interveno do Estado.
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1 Semestre 2016
Visa impedir a hipertrofia da punio A pena um imperativo de tutela, resguardando

bens jurdicos.
Trata-se do garantismo negativo (Ferrajolli). Tem-se o garantismo positivo (Ferrajolli).
uma garantia do indivduo contra o Estado. a garantia do indivduo em ver o Estado
protegendo bens jurdicos com eficincia.
Nesse sentido, a pena a ser imposta tem de ser a pena mnima necessria. No se faz
suficiente apenas a aplicao da pena mnima, mas exige-se tambm uma pena suficiente para a
garantia do bem jurdico tutelado.
Princpio da Inderrogabilidade/Inevitabilidade da Pena

De acordo com esse princpio, a pena, desde que presentes os seus pressupostos, deve ser
aplicada e fielmente cumprida.
Este princpio deve ser analisado em conjunto com o princpio da necessidade da pena. Isto
porque, mesmo em casos onde estejam presentes todos os pressupostos da pena (fato tpico, lcito,
culpabilidade etc), poder ela se demonstrar como desnecessria.
Neste ponto se trabalha o princpio da bagatela imprpria (j tratado neste curso4).
Excees ao Princpio da Inderrogabilidade da Pena

H casos, em que o Estado no tem interesse em aplic-la (perdo judicial) ou
execut-la (sursis) so excees ao princpio da inevitabilidade da pena.
Relembre-se de outras excees:
Transao Penal;
Suspenso Condicional do processo.
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana

Trata-se de princpio com guarita constitucional:
Art. 1, inciso III, da CF/88 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: () III - a dignidade da
pessoa humana;
Previsto ainda no art. 5, da CADH ( Artigo 5. Direito integridade pessoal 1. Toda pessoa tem o direito de que
se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. 2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos
ou degradantes. Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. 3. A pena
no pode passar da pessoa do delinqente. 4. Os processados devem ficar separados dos condenados, salvo em circunstncias
excepcionais, e ser submetidos a tratamento adequado sua condio de pessoas no condenadas. 5. Os menores, quando puderem ser
processados, devem ser separados dos adultos e conduzidos a tribunal especializado, com a maior rapidez possvel, para seu tratamento.
6. As penas privativas da liberdade devem ter por finalidade essencial a reforma e a readaptao social dos condenados.).
Em princpio, significa que a ningum pode ser imposta pena ofensiva Dignidade da
Pessoa Humana, vedando-se sano indigna, cruel, desumana ou degradante.
possvel, que existem no ambiente indgena, penas crueis ou degradantes, e, at mesmo

penas de morte. Sobre o tema, ou seja, sobre a necessidade de o Brasil respeitar esse tipo de pena,
tem-se que o art. 57, do Estatuto do ndio ( Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as
instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra os seus membros, desde que no revistam carter cruel ou
infamante, proibida em qualquer caso a pena de morte. ) determinando que o Estado permite a aplicao de
sano penal pela tribo indgena, desde que no se trate de pena de morte, cruel, desumana ou
4 No lembra o que significa ou o exemplo de aplicao dese princpio? Volta la e decora (Primeira aula, pgina 09).
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1 Semestre 2016
degradante.
Penas Permitidas Previstas na CF/88
Art. 5, inciso XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao
ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos;
Veja-se que, pela prpria redao do dispositivo (entre outras), o rol previsto na CF/88
exemplificativo.
O Cdigo Penal, atento a essa norma constitucional em questo, bem como ao inciso
seguinte (no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis), anuncia 03 (trs) espcies de pena, quais sejam:
Pena Privativa de Liberdade: existem trs espcies:
Recluso (para crimes);
Deteno (para crimes);
Priso Simples (para contravenes penais)
Pena Restritiva de Direitos: So vrias espcies:
Prestao de Servios comunidade;
Limitao de Finais de Semana;
Interdio Temporria de Direitos;
Perda de Bens;
Prestao Pecuniria.
Pena Pecuniria: o caso da multa.
Veja-se a seguinte tabela, que trata das diferenas das penas de recluso, deteno e priso
simples (espcies de pena privativa de liberdade):
Recluso Deteno Priso Simples
Nota Utilizadas como Utilizada para crimes Reservada para
resposta a crimes mais menos graves. contravenes penais
graves.
Regime Inicial de Fechado; Semiaberto ou aberto. Semiaberto ou aberto.
Cumprimento de Aberto; ou, No admite o regime No admite o regime
Pena Semiaberto fechado como inicial, mas fechado como inicial.
admite regresso de regime No possvel a
que alcance o fechado. regresso.
Efeitos Pode gerar a No gera a incapacidade No gera qualquer
Extrapenais da incapacidade para o para o exerccio do poder efeito extrapenal
Condenao exerccio do poder familiar. previsto no Cdigo
familiar. Penal.
Interceptao admitida a No admite interceptao No admite
Telefnica como interceptao telefnica como meio de prova, salvo interceptao telefnica
meio de prova como meio de prova (STF) quando houver como meio de prova.
conexo com crime punido
com recluso.
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1 Semestre 2016
Como j mencionado, a CF/88 traz um rol exemplificativo de penas a serem aplicadas para
infraes penais. Diante disso, o Legislador pode criar outras espcies de pena.
Exige-se, para tanto, que seja criada por meio de uma lei, e que no se viole as hipteses
previstas no art. 5, inciso XLVII, da CF/88.
Como exemplos, podem ser citadas as seguintes hipteses de penas que podem ser criadas:
Advertncia: j foi criada pelo ordenamento brasileiro, estando prevista no art. 28, da
Lei de Drogas (Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para consumo
pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar ser submetido s
seguintes penas: I - advertncia sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida
educativa de comparecimento a programa ou curso educativo. );
Degredo: no h previso legal. Logo no pode ser aplicada no Brasil.
Significa designar, durante algum tempo, lugar fixo de residncia para o condenado.
Desterro: no h previso legal. Logo no pode ser aplicada no Brasil.
Significa a proibio de o condenado habitar no lugar de sua residncia ou da residncia
da vtima.
Para Zaffaroni, as hipteses de degredo e desterro, se criadas, no implicam em

inconstitucionalidade, posto que configuram como pena menos prejudicial ao acusado quanto em
relao pena privativa de liberdade.
Aplicao da Pena Privativa de Liberdade

Esse tpico muito importante para concursos da magistratura.
Viso Geral da Aplicao da Pena

A seguir, algumas observaes relevantes para o momento:
No h pena sem prvia cominao legal;
Praticada a infrao penal, nasce para o Estado o Poder-Dever de aplicar a pena;
Para a aplicao da pena, exige-se o Devido Processo Legal;
O processo em questo se encerra com a sentena (ato judicial que impe ao condenado
a pena individualizada).
O clculo da pena privativa de liberdade deve observar o texto do art. 68, do Cdigo Penal
(A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias
atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de aumento. ).
Veja-se que este dispositivo adotou o
sistema trifsico para a fixao da pena, o qual tambm chamado de Sistema Nelson Hungria.
Dessa forma, o Juiz calcula a pena privativa de liberdade, observando 03 (trs) fases
perfeitamente distintas. So elas:
1 Fase: o Juiz fixa a pena-base, nos moldes previstos no art. 59, do Cdigo Penal, o que
deve ser feito sob a pena simples ou qualificada.
Cuidado: Imagine-se o crime de furto, o qual pode ser simples (pena de 01 a 04 anos) ou
qualificado (pena de 02 a 08 anos).
Na primeira fase, o Juiz fixa a pena-base, a qual levar em conta a pena simples ou
qualificada pela norma incriminadora, observando-se, para tanto, as circunstncias
judiciais constantes do referido art. 59, do Cdigo Penal.
2 Fase: O Juiz fixa a pena intermediria/provisria. Nesta fase, considera as
circunstncias agravantes (arts. 61 e 62, do Cdigo Penal - Art. 61 - So circunstncias que sempre
agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: I - a reincidncia; II - ter o agente cometido o crime:
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1 Semestre 2016
a) por motivo ftil ou torpe; b) para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de
outro crime; c) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao, ou outro recurso que dificultou ou tornou
impossvel a defesa do ofendido; d) com emprego de veneno, fogo, explosivo, tortura ou outro meio insidioso ou
cruel, ou de que podia resultar perigo comum; e) contra ascendente, descendente, irmo ou cnjuge; f) com abuso de
autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a
mulher na forma da lei especfica; g) com abuso de poder ou violao de dever inerente a cargo, ofcio, ministrio ou
profisso; h) contra criana, velho, enfermo ou mulher grvida. h) contra criana, maior de 60 (sessenta) anos,
enfermo ou mulher grvida; i) quando o ofendido estava sob a imediata proteo da autoridade; j) em ocasio de
incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica, ou de desgraa particular do ofendido; l) em estado
de embriaguez preordenada. Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que: I - promove, ou
organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes; II - coage ou induz outrem execuo
material do crime; III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no-punvel em
virtude de condio ou qualidade pessoal; IV - executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de
recompensa) e atenuantes (arts. 65 e 66, ambos do Cdigo Penal - Art. 65 - So circunstncias que
sempre atenuam a pena: I - ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na
data da sentena; II - o desconhecimento da lei; III - ter o agente: a) cometido o crime por motivo de relevante valor
social ou moral; b) procurado, por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou
minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano; c) cometido o crime sob coao a que
podia resistir, ou em cumprimento de ordem de autoridade superior, ou sob a influncia de violenta emoo,
provocada por ato injusto da vtima; d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; e)
cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou. Art. 66 - A pena poder ser ainda
atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em
lei). Essa pena fixada a partir da pena-base, ou seja, os aumentos ou diminuies a
serem procedidos incidiro na prpria pena-base que foi fixada na 1 fase do processo
dosimtrico.
3 Fase: o Juiz fixa a pena definitiva, considerando as causas de aumento e diminuio
de pena.
Essa pena fixada com as majoraes ou redues a incidirem sobre a pena
intermediria (fixada na 2 fase).
Fixada a pena privativa de liberdade, no est encerrada a dosagem da pena. Assim,

calculada a pena privativa de liberdade, o Juiz, em seguida, deve anunciar o regime inicial de
cumprimento da pena, que poder ser aberto, semiaberto ou fechado, isto nos moldes do art. 33, do
Cdigo Penal (A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime
semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado. 1 Considera-se: a) regime fechado a execuo da
pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial
ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. 2 - As
penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os
seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso: a) o condenado a pena superior a 8 (oito)
anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e
no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja
igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. 3 - A determinao do regime inicial de
cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no art. 59 deste Cdigo. 4o O condenado por crime contra a
administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou
devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. ).
Aps a fixao do regime inicial, o magistrado ainda deve analisar a possibilidade de

substituio da pena privativa de liberdade por penas alternativas, ou conceder o sursis.
Veja-se que podem ser identificados 03 (trs) passos obrigatrios a serem seguidos pelo
magistrado na sentena penal condenatria. So eles:
Primeiro Passo: Fixao da Pena Definitiva, conforme art. 68, do Cdigo Penal
Sistema Trifsico;
Segundo Passo: Fixar o Regime Inicial do Cumprimento da Pena Privativa de
Liberdade;
Terceiro Passo: Analisar a possibilidade de substituio por penas alternativas ou sursis.
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1 Semestre 2016
A seguir, o estudo detalhado de cada uma das fases acima demonstradas:
Primeira Fase
Destacam-se as seguintes consideraes:
Finalidade: a finalidade fixar a pena base;
Ponto de Partida: o Juiz parte da pena cominada na modalidade simples ou qualificada
do delito;
Instrumentos: para a fixao da pena nesta fase, o Juiz deve se utilizar das
circunstncias elencadas no art. 59, do Cdigo Penal (O juiz, atendendo culpabilidade, aos
antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime,
bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e
preveno do crime: I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos
limites previstos (PENA-BASE); III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a
substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel ).
Por exemplo, se o furto tem a pena cominada no tipo penal de 01 a 04 anos, a partir da
anlise das circunstncias do art. 59, do Cdigo Penal, o Juiz dever fixar a pena-base
dentro desse intervalo previsto pelo Legislador.
de se destacar que essas circunstncias do art. 59, do Cdigo Penal tambm so
utilizadas em outros momentos da sentena condenatria, tal como na possibilidade de
substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, assim como na
fixao do regime inicial do cumprimento de pena.
de se destacar ainda que o Cdigo Penal no fixou o quantum para o aumento para as
circunstncias judiciais. Diante disso, fica a critrio do Juiz esse aumento, o qual, no
entanto, deve sempre fundamentar a deciso.
Existe doutrina e jurisprudncia que sugere 1/6 para cada circunstncia judicial
desfavorvel, assim como h doutrina que, em razo de existirem 08 (oito)
circunstncias, o aumento deve se dar na frao de 1/8, isto a cada circunstncia
analisada como desfavorvel. Em todos os casos sugeridos pela doutrina, trata-se de
meras sugestes, de forma que o que prevalece que o quantum de aumento uma
discricionariedade do magistrado, o que dever ocorre de forma fundamentada.
Com o devido enfoque, destaca-se que a pena base no pode extrapolar os limites mnimos e
mximo previstos no preceito secundrio. Trata-se de decorrncia da leitura do prprio art. 59,
inciso II, do Cdigo Penal. Portanto, a pena base deve ser fixada dentro dos limites previstos.
A seguir a anlise das principais circunstncias do art. 59, do Cdigo Penal:

Culpabilidade do Agente: No se confunde com a culpabilidade como terceiro
substrato do crime. Nesta anlise operada quando da fixao da pena-base, conforme
entendimento do STJ, a culpabilidade significa o maior ou menor grau de
reprovabilidade da conduta do agente.
Ex.: um crime de furto praticado por um cidado comum e por um promotor de justia
deve ser analisado com reprovabilidades distintas, posto que o Promotor de Justia
observa uma maior reprovabilidade em sua conduta.
Um outro exemplo trabalhado pelo STJ: nos casos de crimes contra a Administrao
(desvios de verbas pblicas), os tribunais esto analisando o ndice de Desenvolvimento
Humano das cidades quando da anlise da culpabilidade. Assim, se se trata de um
municpio carente em recursos, ou seja, com IDH baixo, estar configurada uma maior
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1 Semestre 2016
reprovabilidade da conduta do administrador que desviou verbas pblicas.

Antecedentes: Representa a vida pregressa do agente, vida anteacta (anterior ao
agente).
Desta forma, fatos posteriores ao crime no so considerados nesta etapa.
Os antecedentes podem ser bons ou maus. Veja-se algumas consideraes:
Inquritos Policiais Arquivados ou em Andamento: Por conta do princpio da
presuno de inocncia (no culpabilidade), Inqurito Policial arquivado ou em
andamento no geram maus antecedentes;
Ao penal com absolvio ou em curso: Tambm por conta do princpio da
presuno de inocncia, tambm no podem caracterizar maus antecedentes (Smula
444, do STJ - vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso
para agravar a pena-base).
Atos Infracionais: no podem caracterizar maus antecedentes, mas podem servir no
estudo da personalidade do agente, que tambm uma circunstncia judicial.
Por fim, pode configurar maus antecedentes somente as condenaes definitivas que no
sejam capazes de gerar reincidncia.
Relembre-se que uma condenao passada s gera reincidncia se o novo crime for
praticado no prazo de 05 (cinco) anos do fim do cumprimento da pena anterior. (Art. 64,
inciso I, do Cdigo Penal - Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a
data do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5
(cinco) anos, computado o perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao; ).
Imagine-se que um sujeito foi condenado por um crime de furto, tendo cumprido sua
pena normalmente. Dentro do perodo aps cinco anos do final do cumprimento da pena,
qualquer novo crime praticado pelo agente, ser considerado ele reincidente.
Todavia, aps esse perodo (prazo depurador), no h mais reincidncia, mas, de acordo
com a maioria, no existe limite temporal para a condenao passada servir como maus
antecedentes em crime futuro (o limite temporal apenas atinge a reincidncia.
Csar Roberto Bitencourt, todavia, discorda, defendendo que deve ser aplicado o art. 64,
inciso I, do Cdigo Penal, em analogia, isto na anlise tambm dos antecedentes
criminais.
Essa lio tem conquistado adeptos, principalmente no STF. Veja-se o seguinte julgado:
A interpretao do disposto no inciso I do artigo 64 do Cdigo Penal [que trata da
reincidncia] deve ser no sentido de se extinguirem, no prazo ali preconizado, no s os
efeitos decorrentes da reincidncia, mas qualquer outra valorao negativa por condutas
pretritas praticadas pelo agente, afirmou o ministro. Se essas condenaes no mais
prestam para o efeito da reincidncia, que o mais, com muito maior razo no devem
valer para os antecedentes criminais, que o menos - HC 119.200/PR STF Dias
Tffoli.
Essa tese, no deve ser encampada em concursos do Ministrio Pblico.
Segunda Fase
Finalidade: O Juiz dever fixar a pena intermediria.
Ponto de Partida: o Juiz partir da pena-base para proceder as majoraes e/ou

redues.
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1 Semestre 2016
Instrumentos: O Juiz utilizar as agravantes (arts. 61 e 62, ambos do Cdigo Penal

supra transcritos) e atenuantes (arts. 65 e 66, ambos do Cdigo Penal supra transcritos).
As agravantes e atenuantes podem ser definidas como circunstncias objetivas ou subjetivas

que no integram a estrutura do tipo penal, mas se vinculam ao crime, devendo ser consideradas
pelo juiz no momento de aplicao da pena.
Existem agravantes e atenuantes previstas pelo Cdigo Penal, que sero estudadas neste
material. Todavia, legislao extravagante pode criar outras agravantes e atenuantes, como ocorre,
por exemplo, na Lei dos Crimes Ambientais (Lei n 9.605/98).
Nesta referida Lei, agravante o fato do crime ser praticado em domingos ou feriados.
Inicialmente, destaca-se que, seguindo o que j foi dito sobre a primeira fase, no foi fixado
pelo legislador o quantum a ser majorado ou reduzido por conta de agravantes ou atenuantes,
respectivamente.
Portanto, novamente, o quantum a ser aplicado encontra-se na discricionariedade do
magistrado, o qual dever atuar de forma fundamentada.
A Jurisprudncia indica pela utilizao do quantum de 1/6 (um sexto). O professor indicou
que devem ser aplicadas fraes que facilitem a conta para o momento da prova.
Concurso de Agravantes ou Atenuantes

Se o Juiz apenas possui agravantes, proceder apenas majorando a pena-base. Por
sua vez, se apenas observa atenuantes, diminuir a pena-base.
Todavia, se no caso concreto se verificarem agravantes e atenuantes, dever observar
o disposto no art. 67, do Cdigo Penal ( No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar-se do limite
indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo-se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da
personalidade do agente e da reincidncia ).
Em sntese: Se se tem uma agravante e atenuante, aplica-se a agravante se ela

preponderar sobre a atenuante, ou ainda, dever ser aplicada a atenuante se ela preponderar sobre a
agravante.
A jurisprudncia apresenta uma interpretao deste dispositivo. Tem-se uma

aplicao de circunstncias que possuem mais fora para preponderar. Veja-se:
1 fora: Atenuantes da Menoridade/Senilidade (art. 65, inciso I, do Cdigo
Penal). Veja-se que essa circunstncia preponder sobre qualquer outra agravante
presente;
2 fora: Agravante da Reincidncia: Apenas tem fora de preponderar menor do
que a menoridade ou senilidade;
3 fora: Atenuantes/Agravantes subjetivas;
4 fora: Atenuantes/Agravantes objetivas.
Destaca-se, todavia, que o STJ colocou ao lado da reincidncia, a atenuante da

confisso espontnea. Para o STJ, havendo confisso espontnea e reincidncia, por se tratarem de
circunstncias de igual preponderncia, devero ser compensadas tais circunstncias.
Ocorre que o STJ permite essa compensao, desde que no se trate de
multireincidncia, caso em que a confisso no impede a aplicao a agravante da reincidncia.
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1 Semestre 2016
* esse tema ser aprofundado no bloco de questes.
Limite de Aplicao
A aplicao de uma agravante ou atenuante no poder fazer a pena intermediria
ficar aqum da pena mnima ou alm da pena mxima. Trata-se da previso da Smula n 231 do
STJ - A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do
mnimo legal.
* complementao: o fundamento dessa impossibilidade seria a violao do princpio da separao
de poderes, isto porque no h quantificao legal do aumento ou diminuio para atenuantes ou
agravantes, e, caso o juiz procedesse de forma a superar os limites previstos no preceito secundrio
da norma incriminadora, estaria violando a funo do legislador quanto criao de crimes e
fixao de penas.
Agravante no Articulada na Denncia

Indaga-se a possibilidade de se reconhecer agravante no prevista na denncia.
Sore o tema, tem-se a redao do art. 385, do Cdigo de Processo Penal - Nos crimes de
ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem
como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada..
O exemplo mais aplicvel para este tema a reincidncia, a qual dificilmente
apresentada pelo Ministrio Pblico quando da denncia.
Reincidncia
A reincidncia a agravante mais importante.
Art. 61, inciso I, do Cdigo Penal - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no
constituem ou qualificam o crime: I - a reincidncia;
A reincidncia est conceituada no art. 63, do Cdigo Penal ( Verifica-se a reincidncia

quando o agente comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentena que, no Pas ou no estrangeiro, o tenha condenado
por crime anterior), de onde podem ser extrados os seus pressupostos. So eles:
Trnsito em julgado de sentena condenatria por crime anterior;
Cometimento de novo crime.
Esse art. 63, do Cdigo Penal, apenas define a reincidncia para fins de crime, e
nesse sentido, o conceito de reincidncia deve ser complementado pelo art. 7, da Lei de
Contravenes Penais (Verifica-se a reincidncia quando o agente pratica uma contraveno depois de passar em julgado a
sentena que o tenha condenado, no Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de contraveno ).
Veja-se a seguinte tabela:

Sentena Penal Condenatria Nova Infrao Penal Consequncia
Definitiva
Crime (Brasil ou estrangeiro) Crime Reincidente Art. 63, do C. Penal
Crime (Brasil ou estrangeiro) Contraveno Reincidente (art. 7, da LCP)
Contraveno Penal (Brasil) Contraveno Penal Reincidente (art. 7, da LCP)
Contraveno Penal (Brasil) Crime Maus antecedentes
Contraveno Penal Contraveno Penal Maus Antecedentes)
(estrangeiro) (Brasil)
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1 Semestre 2016
Veja-se que a condenao por contraveno penal anterior apenas servir como
reincidente para o caso de prtica de nova contraveno penal, isto, desde que a contraveno
anterior tenha sido praticada no Brasil.
No caso de condenao no estrangeiro, destaca-se que, Nos termos do art. 9 Cdigo

Penal (A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira produz na espcie as mesmas conseqncias, pode ser
homologada no Brasil para: I - obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros efeitos civis; II - sujeit-lo a
medida de segurana.), no h necessidade de homologao, pelo STJ, da sentena condenatria
estrangeira para caracterizar reincidncia.
Veja-se que apenas h a exigncia da homologao da condenao proferida no
exterior para os casos de se produzir efeitos no Brasil referentes obrigao de reparar o dano, ou
para a sujeio de medidas de segurana. Para efeitos de reincidncia, no se faz presente essa
exigncia.
Indaga-se: Se o crime praticado no estrangeiro fato atpico no Brasil pode gerar

reincidncia no futuro? Ex: Americano condenado por perjrio no seu pas (atpico no nosso
ordenamento). Mudou-se para o Brasil e, aqui, praticou furto.
Resposta: No gera reincidncia, vez que, neste ponto, exige-se que a
infrao pela qual foi condenado o sujeito no estrangeiro, tambm seja considerado como crime
aqui no Brasil.
Indaga-se: A espcie de pena imposta ao crime antecedente interfere na reincidncia?

Resposta: veja-se a seguinte tabela:
Condenao Definitiva Nova Infrao
Pena Privativa de Liberdade Caracteriza reincidncia
Pena Restritiva de Direitos Caracteriza reincidncia
Pena de Multa Caracteriza reincidncia
Veja-se, portanto, que no importa a pena imposta no passado, mas to somente a
condenao definitiva. Havendo condenao no passado, e a prtica de novo crime, estar
configurada a reincidncia, pouco importando a pena que foi aplicada. Em outras palavras: o que
interessa para fins de reincidncia a condenao definitiva, no importando a pena imposta nessa
condenao.
Indaga-se: E se o crime anterior foi atingido por alguma causa extino de

Punibilidade, continua gerando a reincidncia?
Resposta: neste caso, faz-se necessrio se analisar se a causa de extino da
punibilidade anterior ou posterior condenao definitiva. Tem-se o seguinte cenrio:
Causa de Extino ANTERIOR Causa de Extino POSTERIOR Condenao
Condenao Definitiva Definitiva
Neste caso, impede-se o trnsito em No h impedimento para o trnsito em julgado, e,
julgado, e, portanto, no gera portanto, gera a reincidncia.
reincidncia
Ex.: Prescrio da Pretenso Punitiva. Ex.: Prescrio da Pretenso Executria.
Destacam-se duas excees, quais sejam a anistia ou a
169
1 Semestre 2016
abolitio criminis, sendo que, em tais casos, ainda que

ocorram em momento posterior condenao definitiva,
impediro a reincidncia, posto que tais causas
impedem quaisquer efeitos da condenao.
No tocante ao perdo judicial, conforme art. 120, do Cdigo Penal ( A sentena que
conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia. ), no gera reincidncia. Ademais, nos
termos da Smula n 18, do STJ, a sentena que concede perdo judicial no tem natureza de
sentena condenatria, mas sim sentena de extino da punibilidade.
Ademais destaca-se que o Brasil adotou o sistema da temporariedade da reincidncia

(art. 64, inciso I, do Cdigo Penal - Para efeito de reincidncia: I - no prevalece a condenao anterior, se entre a data
do cumprimento ou extino da pena e a infrao posterior tiver decorrido perodo de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o
perodo de prova da suspenso ou do livramento condicional, se no ocorrer revogao ).
Se o sujeito praticar algum crime no perodo de 05 (cinco) anos aps o cumprimento
da pena referente condenao definitiva anterior, ser considerado reincidente. Faz-se ademais a
seguinte diferenciao:
Reincidente Ficto: o novo crime foi praticado no intervalo de tempo entre a
condenao definitiva e o seu cumprimento. Ou seja, ocorre quando a prtica da
nova infrao se observa ainda antes do cumprimento da pena referente ao crime
anterior.
Reincidente Real: o novo crime praticado aps o cumprimento da pena anterior,
todavia, antes de decorrido o perodo depurador de 05 (cinco) anos previsto no
art. 64, inciso I, do Cdigo Penal.
Observaes Importantes:
Para caracterizar a reincidncia, o novo crime deve ser cometido depois
do trnsito em julgado da condenao por crime anterior.
Se o novo crime foi praticado no dia do trnsito em julgado de
condenao por crime anterior no h reincidncia;
No prazo depurador da reincidncia, computa-se o perodo do sursis e do
livramento condicional (se no ocorrer revogao).
Significa que, havendo a condenao definitiva e a extino da pena, pela
regra da reincidncia, somente aps cinco anos do cumprimento da pena
que no mais restar caracterizada a reincidncia, caso seja praticado um
novo delito.
Ocorre que, caso o agente tenha cumprido 02 (dois) anos de sursis da
pena, esse prazo cumprido dever ser diminudo do perodo depurador.
Assim, o prazo depurador que seria de 05 (cinco) anos, ser de apenas 03
(trs) anos.
Crimes Polticos
Tambm no so considerados para fins de reincidncia os crimes militares
ou crimes polticos. O conceito de crime poltico est previsto no art. 2, da Lei n 7.710/83 ( Quando o
fato estiver tambm previsto como crime no Cdigo Penal, no Cdigo Penal Militar ou em leis especiais, levar-se-o em conta, para
a aplicao desta Lei: I - a motivao e os objetivos do agente; II - a leso real ou potencial aos bens jurdicos mencionados no
artigo anterior).
170
1 Semestre 2016
Crimes Eleitorais
Os crimes eleitorais caracterizam atitudes antissociais lesivas regra jurdica
preestabelecida em proteo aos atos eleitorais, do alistamento do eleitor diplomao do eleito.
No pertencem, contudo, ao rol dos crimes polticos. Logo, servem para fins
de reincidncia.
Incomunicabilidade da Reincidncia
A reincidncia uma circunstncia agravante subjetiva incomunicvel. Trata-
se de agravante que apenas incide para o agente reincidente, no se comunicando a partcipes e
coautores.
Comprovao da Reincidncia
A reincidncia deve ser comprovada por meio de certido cartorria.
O STJ, no HC 141.705, admitiu como prova da reincidncia apenas a Folha
de Antecedentes Criminais.
Indaga-se: Condenao passada pode servir como maus antecedente e reincidncia,

ao mesmo tempo?
Resp. A resposta negativa. Uma mesma condenao no pode agravar a
pena do sujeito em dois momentos distintos. Estar-se-ia diante de um indisfarvel bis in idem. A
conduta certa para o acusado no considerar a condenao anterior como maus antecedentes,
procedendo, em razo dela, to somente o agravamento da pena em razo da reincidncia.
Sobre o tema, nesse sentido a orientao da Smula 241, do STJ - A
reincidncia penal no pode ser considerada como circunstncia agravante e, simultaneamente,
como circunstncia judicial.
Imagine-se a seguinte situao: No passado, o sujeito tem duas condenaes

definitivas, uma por furto e outra por estelionato. Comete o sujeito uma nova infrao. Pode estar
configurado tanto a reincidncia quanto os maus antecedentes?
Resp.: J neste caso possvel a aplicao da reincidncia e os maus
antecedentes, posto que no h dupla valorao negativa do mesmo fato. No h incidncia, neste
caso, da orientao da Smula n 241, do STJ.
Inconstitucionalidade do Instituto da Reincidncia

Em alguns casos, a defesa pode alegar que o prprio instituto da reincidncia
j caracteriza a bis in idem (inconstitucional). A argumentao de quem assim defende no sentido
de que o fato inerente condenao anterior definitiva j foi julgado e punido. A considerao do
mesmo fato como reincidncia se configuraria como uma segunda punio para o mesmo crime.
Existem duas correntes sobre o tema:
Primeira Corrente: uma corrente adotada predominantemente por
Defensorias Pblicas, e por LFG, onde se defende pela
inconstitucionalidade do instituto da reincidncia, isso por afrontar a
vedao do bis in idem. Caracteriza dupla valorao do mesmo fato em
prejuzo do ru.
Segunda Corrente: adotada pelo STJ e pelo STF. Entende que no h
inconstitucionalidade posto que a conduta do ru reincidente merece uma
maior desvalorao. No possvel se aplicar uma mesma pena para o
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1 Semestre 2016
reincidente e para o no reincidente, sendo que a majorao da pena em

virtude da reincidncia representa, inclusive, a prpria aplicao do
princpio da individualizao da pena.
Recentemente o STF entendeu que a condenao por porte de drogas para consumo
prprio, transitada em julgado, gera reincidncia. Isso porque a referida conduta foi apenas
despenalizada pela nova Lei de Drogas, mas no descriminalizada (HC 292.292-SP, Sexta Turma,
DJe 25/6/2014; HC 266.827-SP, Sexta Turma, DJe 11/4/2014; e HC 194.921-SP).
Confisso Espontnea
Art. 65, inciso III, alnea d - So circunstncias que sempre atenuam a pena: () III - ter o agente:
() d) confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime;
Fundamento: o fundamento da presente circunstncia atenuante est no fato

de que a confisso espontnea capaz de tranquilizar o esprito do julgador, evitando erro
judicirio. Ademais, a confisso tambm possui um vis colaborativo que deve ser compensado.
Requisitos: so os seguintes requisitos para a configurao da presente

atenuante:
Espontnea: No basta que a confisso seja voluntria, devendo, para que
seja considerada, ser espontnea, ou seja, deve se dar de forma livre de
interferncia subjetiva externa. No pode ter ocorrido algum
convencendo o ru a confessar. No incidir a atenuante da confisso.
Nada impede, que, neste caso (confisso mediante interferncia interna),
esteja configurada outra circunstncia atenuante, como aquela disposta no
art. 66, do Cdigo Penal (A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia
relevante, anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei ), mas no
incidir a atenuante ora estudada;
Confisso Perante Autoridade: so autoridades que podem receber a
confisso, o Juiz e a Autoridade Policial (Delegado de Polcia).
Indaga-se: Confisso Judicial retratada em Juzo atenua a pena?
Resposta: No ter fora para atenuar a pena, salvo se utilizada pelo
magistrado como mais um elemento para a condenao.
Veja-se, portanto que, s o agente confessa no Inqurito Policial mas,
em Juzo alega que tal confisso ocorreu em virtude de ter sido
torturado, no far ele jus diminuio da pena em razo do disposto
no art. 65, inciso III, alnea d, do Cdigo Penal.
Todavia, neste mesmo cenrio, se o Juiz para condenar o acusado,
dentro dos vrios argumentos utilizados remete-se confisso judicial
como elemento de convico, a circunstncia atenuante estar
configurada, devendo ser minorada a pena.
Indaga-se: A confisso qualificada permite a configurao da atenuante?
Resposta: Primeiramente, relembre-se o que confisso simples e
confisso qualificada:
Confisso Simples: Nesta hiptese, o agente admite a autoria da
imputao, isto sem levantar teses excludentes do crime.
Confisso Qualificada: Nesta hiptese, o agente admite a autoria
172
1 Semestre 2016
da imputao, mas levanta teses excludentes do crime, como, por

exemplo, a legtima defesa.
Sobre a possibilidade de a confisso qualificada ser utilizada como
circunstncia atenuante da pena, pode se encontrar divergncia de
entendimentos.
Nesse sentido, o prprio STF vem entendendo que a confisso
qualificada admite atenuao da pena, isto porque h uma admisso
da autoria.
J no mbito do STJ, possvel se encontrar julgados que afastam a
aplicao da atenuante da confisso no caso de esta se dar em sua
forma qualificada.
O professor indicou que a tendncia de que os Tribunais passem a
adotar o posicionamento que admite a aplicao da atenuante da
confisso espontnea para casos de confisso qualificada.
*** Destaco imaginar que essa aula foi gravada antes da publicao
da Smula n 545, do STJ, a qual possui a seguinte redao: Quando
a confisso for utilizada para a formao do convencimento do
julgador, o ru far jus atenuante prevista no art. 65, III, d, do
Cdigo Penal.
**** Destaco ademais, relembrar que o Dizer o Direito explicou
exatamente de forma contrria o entendimento dos tribunais (STF e
STJ) mencionados pelo Professor Rogrio Sanches. Veja-se o texto:
A confisso qualificada ocorre quando o ru admite a prtica do
fato, no entanto, alega em sua defesa um motivo que excluiria o
crime ou o isentaria de pena. Ex: eu matei sim, mas foi em legtima
defesa.
Obs.: por serem muito prximos os conceitos, alguns autores
apresentam a confisso parcial e a qualificada como sinnimas.
Se a confisso foi qualificada e o juiz a considerou no momento da
condenao, este magistrado dever fazer incidir a atenuante na fase
da dosimetria da pena? A confisso qualificada (aquela na qual o
agente agrega teses defensivas discriminantes ou exculpantes),
quando efetivamente utilizada como elemento de convico, enseja a
aplicao da atenuante prevista na alnea d do inciso III do art. 65
do CP (STJ. 5 Turma. AgRg no REsp 1.198.354-ES, Rel. Min. Jorge
Mussi, julgado em 16/10/2014).
Obs.: o STF possui precedentes em sentido contrrio. Veja: (...) A
confisso qualificada no suficiente para justificar a atenuante
prevista no art. 65, III, d, do Cdigo Penal (...) STF. 1 Turma. HC
119671, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 05/11/2013.
Atenuante Inominada
Art. 66, do Cdigo Penal - A pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante,
anterior ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei.
Relembre-se que, no que se refere s circunstncias agravantes, estas apenas podem

majorar a pena do acusado no caso de existir expressa previso Legal.
173
1 Semestre 2016
J no caso das atenuantes, o citado art. 66, do Cdigo Penal permite ao Juiz
considerar circunstncias relevantes, anteriores ou posteriores ao crime, ainda que no previstas em
Lei, isto para reduzir a pena do agente.
Coculpabilidade
Destaca-se que justamente nesse ponto que a Doutrina analisa o instituto da
coculpabilidade.
A coculpabilidade parte da premissa de que a sociedade, muitas vezes
desorganizada, discriminatria, excludente, marginalizadora, criando condies sociais que
reduzem o mbito de determinao e liberdade do agente, contribuindo, portanto, para o delito.
Essa postura da sociedade deve, portanto, atenuar a reprovao, servindo
como uma atenuante da pena. A coculpabilidade determina que o Juiz observe se ru no se trata de
uma pessoa para quem a sociedade no deu oportunidades de agir de forma distinta. Assim,
reconhece-se uma parcela de responsabilidade da prpria sociedade na escolha pela via criminosa
que foi tomada pelo agente de determinado crime.
Vale dizer que essa teoria bastante criticada atualmente. Verificam-se os
seguintes argumentos:
A coculpabilidade parte-se da ideia de que a pobreza causa do delito (se
a pobreza fosse causa de delitos, no teriam ocorridos os crimes da
operao Lavajato);
A coculpabilidade pode conduzir a reduo de garantias quando se tratar
de processar ricos. Ou seja, pobre merece atenuante de penas, e ricos,
pelo simples fato de assim o serem, no merecem a atenuao da pena
(Direito Penal do Autor);
A coculpabilidade continua ignorando a seletividade do poder punitivo.
Permanece trabalhando a seletividade da punio, posto que desloca a
punio apenas para os ricos, isto quando o certo no punir rico ou
pobre, mas sim autores de delitos, independentemente de suas condies
financeiras.
Teoria da Vulnerabilidade.
Diante de todas as crticas acima mencionadas, a teoria da coculpabilidade
vem sendo esquecida, isto quando vem sendo substituda por outra teoria, qual seja a Teoria da
Vulnerabilidade.
Assim, atualmente, a doutrina tem preferido a teoria da vulnerabilidade, esta
que defende que, quem conta com alta vulnerabilidade de sofrer a incidncia do Direito Penal, e
esse o caso de quem no tem instruo, nem status, nem famlia, etc., tem a sua reprovao
reduzida (o contrrio tambm verdadeiro quem desfruta de baixa vulnerabilidade deve ser mais
severamente punido).
QUESTES
1. (TJ-PR Juiz Substituto PR) Constitui caracterstica da teoria da preveno geral positiva
relativa pena:
A) A considerao da pena como imperativo categrico.

INCORRETO. A seguir exposto.
174
1 Semestre 2016
B) O propsito de reeducao e ressocializao do condenado.

INCORRETO. A seguir exposto. Trata-se da Preveno Especial em seus vieses negativo e
positivo.
C) A proposta de utilizao de tanta pena quanta seja necessria para intimidar as pessoas para que
no cometam delitos.
INCORRETO. A seguir exposto. Trata-se da Preveno Geral Negativa.
D) A pretenso de afirmar a validade da norma desafiada pela prtica criminosa.

CORRETO. A seguir exposto.
PREVENO
Preveno Geral Preveno Especial
Visa a Sociedade Visa o Delinquente
Positiva Negativa Positiva Negativa
A pena demonstra a Significa a coao Tem como objetivo a Tem como objetivo a
vigncia da Lei. A pena psicolgica da ressocializao do inibio da
demonstra que a Lei coletividade. a pena agente. reincidncia.
exige e ser fielmente servindo como forma
aplicada. de intimidao da
sociedade.
MP/MG: No que consiste a terceira via do Direito Penal?

A terceira via do Direito Penal, na concepo de Claus Roxin, a reparao de danos,
legitimada que est pelo princpio da subsidiariedade do direito penal. Isso porque, para alm da
pena e da medida de segurana, ela uma medida penal independente, que alia elementos do direito
civil e cumpre com os fins da pena.
Para Roxin, a reparao substituiria ou atenuaria a pena naqueles casos nos quais convenha,
to bem ou melhor, aos fins da pena e s necessidades da vtima.
A incluso no sistema penal sancionador da indenizao material e imaterial da vtima,
significa que o Direito Penal passa a se aproximar mais da realidade social.
Veja-se que o tema cobrado no guarda relao com as 03 (trs) velocidades do Direito
Penal desenvolvidas por Silva Sanches, o que leva em conta a gravidade do crime, o tempo de
punio e as garantias do condenado.
A terceira via do Direito Penal tem relao com a prpria Justia Restaurativa, ou seja,
aquela que no se preocupa apenas com a preveno e retribuio no crime, mas tambm busca
considerar a vtima para voltar seu foco tambm para a reparao dos danos.
Assim, o juiz penal no mais se preocupa apenas com a aplicao de pena, sendo
conveniente a fixao de medidas de reparao de danos causados pelo crime, sendo que, em
determinados casos, at mesmo a necessidade da fixao de pena poder ser a atenuada, indicando
no aplicao, ou mesmo atenuao quanto sua quantidade.
175
1 Semestre 2016
2. (EJEF Juiz Substituto MG) Sobre a fixao das penas, marque a alternativa CORRETA.
A) As atenuantes aplicam-se a todos os crimes, enquanto as agravantes, salvo a reincidncia, se

aplicam somente aos crimes dolosos.
CORRETO.
B) As agravantes agravam a pena mesmo na hiptese de caracterizarem elementares do delito.

INCORRETO. Se a agravante constitui elementar do crime, no poder majorar a pena, sob
pena de indisfarvel bis in idem.
C) Assim como acontece em relao s agravantes, no pode o juiz aplicar atenuante que no esteja
prevista em lei, em face do princpio da legalidade que norteia o Direito Penal como um todo.
INCORRETO. Art. 66, do Cdigo Penal. Trata-se da atenuante inominada.
D) Assim como ocorre em relao s circunstncias agravantes e atenuantes, as causas de aumento e

de diminuio no podem levar a pena provisria a patamares diversos daqueles mximos e
mnimos abstratamente cominados.
INCORRETO. No que se refere s causas especiais de aumento ou diminuio de pena, o
Juiz pode extrapolar os limites mnimos e mximos fixados no preceito secundrio da norma penal
incriminadora.
AGRAVANTES
# As agravantes sempre agravam a pena?
Regra: Sim, a regra de que as agravantes devem aumentar a pena a ser imposta ao agente.
Excees: So os seguintes casos.
1- Quando constituem ou qualificam o crime (art. 61, do Cdigo Penal). Ex.:
agravante de pena o crime praticado contra mulher grvida. Essa agravante no pode
incidir sobre o crime de aborto, posto que o fato de a vtima estar grvida j elementar
de crime, isto sob pena de indisfarvel bis in idem.
2- Quando a pena base for fixada no mximo. Nas duas primeiras fases da fixao da
pena, o Juiz est atrelado aos limites mnimos e mximos do preceito secundrio da
norma.
Essa limitao incidindo na primeira fase da fixao da pena encontra previso legal (art.
50, inciso II, do Cdigo Penal - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social,
personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da
vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime: II - a quantidade
de pena aplicvel, dentro dos limites previstos).
J no que se refere limitao incidindo sobre a segunda fase da fixao da pena, essa
limitao decorre de orientao jurisprudencial (Smula n 231, do STJ).
Assim, se na primeira fase o Juiz fixou a pena base no mximo legal (hiptese de difcil
ocorrncia na prtica), no poder ele agravar a pena em razo de nenhuma circunstncia
agravante, sob pena de extrapolar o limite mximo fixado no preceito secundrio.
3- Quando a atenuante for preponderante. Art. 67, do Cdigo Penal.
# As agravantes do Cdigo Penal incidem em todos os crimes?

Em regra, s incidem em crimes dolosos, os quais exigem do agente conscincia e vontade
da agravante.
Destacam-se as seguintes observaes:
176
1 Semestre 2016
Observao 01: A agravante da reincidncia incide tambm nos crimes culposos. De

acordo com a maioria, trata-se da nica agravante do Cdigo Penal que incide sobre
crimes culposos.
Observao 02: O STJ tem entendido que as agravantes do Cdigo Penal tambm
incidem nos casos de crimes preterdolosos (crimes dolosos na conduta e culposos no
resultado), os quais, na verdade, se configuram como um crime doloso qualificado por
seu resultado culposo.
ATENUANTES
# As atenuantes sempre atenuam a pena?
Regra: Em regra, as atenuantes devem reduzir a pena aplicada ao agente (Art. 65, do Cdigo
Penal)
Excees: A doutrina prev hipteses em que a atenuante no deve funcionar para diminuir a
pena a ser imposta ao agente do crime. A doutrina indica, portanto, as seguintes hipteses, com
exceo da ltima situao a seguir exposta, posto que legalmente prevista. Veja-se:
1- Quando constituem ou privilegiam o crime. Trata-se de criao doutrinria que
criticada por Zaffaroni, isto por argumentar que, se o legislador no previu essa
impossibilidade, no cabe ao intrprete assim o proceder.
Indica que o caso no incide no instituto do bis in idem, isto porque este apenas se
configura como a dupla valorao em prejuzo do ru. No caso em questo, tem-se a
dupla valorao atuando em benefcio do ru.
2- Quando a pena base for fixada no mnimo. Smula n 231, do STJ. No clculo da
pena privativa de liberdade, a pena base e a pena intermediria est limitada pelos
limites mnimos e mximos do preceito secundrio. O Juiz s pode extrapolar esses
limites na terceira fase do processo dosimtrico.
Vale dizer que existem crticas ao enunciado da Smula 231, do STJ, isto por entender
que no h previso legal para a limitao imposta ao magistrado no momento da
segunda fase do processo dosimtrico da pena. Indicam que h violao do princpio da
legalidade, bem como isonomia ou individualizao da pena.
3- Quando a agravante for preponderante. Art. 67, do Cdigo Penal.
ALERTA!
As atenuantes incidem em todos os crimes, no importando se dolosos, culposos ou
preterdolosos.
No caso das agravantes, relembre-se que estas, quando previstas no Cdigo Penal, aplicam-
se em crimes dolosos ou preterdolosos. Sendo que, a nica agravante prevista no Cdigo Penal que
se aplica a crimes culposos a reincidncia.
Destaca-se que na legislao extravagante, como no caso do Cdigo de Trnsito, por
exemplo, existem circunstncias agravantes que se aplicam normalmente a crimes culposos.
MP/PR: Defina Coculpabilidade s Avessas?

Destaca-se que a expresso Coculpabilidade s Avessas possui duas vertentes de anlise.
So as seguintes:
Primeira Vertente: A coculpabilidade s avessas se traduz no abrandamento sano de
delitos praticados por pessoa com alto poder econmico e social.
Crimes, que, em tese, deveriam ser punidos de forma mais severa, so punidos de forma
menos grave, caracterizando uma clara deficincia da proteo estatal.
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1 Semestre 2016
Concretiza-se no caso de pessoas ricas, com instruo, que cometem crimes acabam por
gozar de benefcios de penas menos graves, ou mesmo causas extintivas de punibilidade,
o que no se verifica quando se tratar de acusados pobres.
Ex.: no crime contra a ordem tributria (geralmente praticados por pessoas mais ricas), a
pessoa que repara o dano tem sua punibilidade extinta, enquanto que no crime contra o
patrimnio (geralmente praticados por pessoas mais pobres) no h essa extino.
Segunda Perspectiva: Essa perspectiva se revela na tipificao de condutas que s
podem ser praticadas por pessoas marginalizadas. o direito penal punindo pessoas que
a coculpabilidade deveria resguardar, como ocorre com a extinta contraveno da
mendicncia, bem como da vigente contraveno da vadiagem.
Para tentar ajudar, transcrevo minhas anotaes sobre esse tema quando assisti as aulas do
Cleber Masson, no Curso de Magistratura e Ministrio Pblico do LFG:
Coculpabilidade s Avessas: Possui duas perspectivas fundamentais:

Identificao Crtica da Seletividade do sistema penal e a incriminao da prpria
vulnerabilidade;
Prope uma reprovao mais severa no tocante aos crimes econmicos.
Ainda, pela teoria da coculpabilidade s avessas no seria possvel a aplicao de uma
agravante genrica. Essa impossibilidade se justifica pelo princpio da reserva legal em seu vis da
taxatividade, ou seja, para prejudicar o ru a situao deve estar prevista em Lei, no cabvel
analogia in malam partem.
Assim, a coculpabilidade s avessas somente pode ser utilizada como circunstncia judicial
desfavorvel.
Aplicao da Pena Privativa de Liberdade (Continuao)
Terceira Fase
Como j mencionado, a aplicao da pena privativa de liberdade deve seguir o sistema
trifsico (Sistema Nelson Hungria), previsto no art. 68, do Cdigo Penal.
Finalidade: A finalidade desta fase a fixao da pena privativa de liberdade

definitiva.
Instrumentos: o magistrado, para tal fixao, utilizar das causas de aumento e

diminuio de pena.
Ponto de Partida: aplicam-se as referidas causa a partir da pena intermediria, ou

seja, a partir da pena alcanada na segunda fase da aplicao.
Sobre o ponto de partida, em todas as fases da aplicao da pena, relembre-se e
conclua:
1 Fase: O Juiz parte da pena simples ou qualificada fixada na norma
tipificadora, fixando a pena-base;
2 Fase: O Juiz agrava/atenua a pena-base, fixando a pena intermediria;
3 Fase: O Juiz aumenta/diminui a pena intermediria, fixando a pena definitiva.
178
1 Semestre 2016
As causas de aumento e diminuio esto espalhadas em diversos lugares, tais como:

Parte Geral do Cdigo Penal:
Exemplo de Causa de Aumento Prevista na Parte Geral do CP: Concurso de Crimes;
Exemplo de Causa de Diminuio Prevista na Parte Geral do CP: Tentativa;
Parte Especial;
Legislao Extravagante.
Observao 01: O quantum das causas de aumento e de diminuio esto

identificados na Lei, podendo ser previstos em quantidade varivel.
Significa que a Lei anuncia o valor da causa de aumento, o que pode ser fixado em
uma quantidade certa ou varivel. Ex.: a aumento pode ser de 1/3, como pode ser tambm de 1/3 a
2/3. Mesmo que em quantidade varivel, esse quantum tem de estar previsto na Lei, no ficando
essa alterao da pena disposta ao total sabor do magistrado.
Observao 02: Na terceira fase do clculo da pena, o Juiz no est atrelado aos
limites mnimo e mximo do preceito secundrio da norma penal incriminadora.
Por exemplo, no caso do furto, onde a pena fixada de 01 (um) a 04 (quatro) anos,
possvel, que em sua modalidade tentada, a pena definitiva alcance patamar menor do que 01 (um)
ano. Assim como tambm, no caso de furto praticado em continuidade delitiva poder alcanar pena
superior a 04 (quatro) anos.
Diferenas entre Agravantes/Atenuantes e Causas de Aumento e Diminuio

Destaca-se que no se pode confundir agravantes e atenuantes com causas especiais
de aumento ou diminuio de pena. Veja-se as seguintes diferenas:
Agravantes/Atenuantes Causas Especiais de Aumento/Diminuio
So consideradas na 2 Fase do clculo da pena So consideradas na 3 Fase do clculo da pena
Esto previstas na parte geral do Cdigo Penal e Esto previstas na parte geral do Cdigo Penal,
na Legislao Extravagante. na parte especial do Cdigo Penal e na
Legislao Extravagante.
No h previso legal do quantum de aumento Existe previso legal do quantum a ser aplicado,
ou diminuio ainda que de forma varivel.
O Juiz est adstrito aos limites mnimo e O Juiz no est adstrito aos limites mnimo e
mximo do preceito secundrio da norma mximo do preceito secundrio da norma
incriminadora. incriminadora, podendo extrapol-los.
Pluralidade (concurso) de Causas de Aumento/Diminuio

Havendo uma s causa de aumento ou uma s causa de diminuio, o juiz, com base
no quantum previsto em lei, deve aumentar ou diminuir a pena.
muito comum, todavia, o concurso de causas de aumento e/ou causas de

diminuio.
Nesse cenrio, surgem as seguintes possibilidades:
Concurso Homogneo: ocorre quando se tem a pluralidade de causas de aumento
ou pluralidade de causas de diminuio.
Concurso Heterogneo: ocorre quando se tem uma causa de aumento
179
1 Semestre 2016
concorrendo com causa de diminuio.
A seguir, passa-se ao estudo de como deve o magistrado agir nas hipteses possveis
de concursos de causas de aumento/diminuio da pena.
Concurso Entre Causas de Aumento:

Duas Causas de Aumento Previstas na Parte Geral do Cdigo Penal: Neste
caso, o Juiz, sem escolha, aplica as duas causas de aumento.
Deve o Juiz observar o Princpio da Incidncia Isolada, isto para proceder de
forma que o segundo aumento recaia sobre a pena precedente/originria, e
no sobre a pena j aumentada.
Ex.: Pena intermediria fixada em 06 (seis) anos, e causas de aumento
previstas com aumento de metade. Neste caso, o Juiz proceder da seguinte
forma: 06 + .06 + .06 (Seis + mais metade de Seis + metade de Seis). A
pena correta seria 12 (doze) anos.
No estaria correto se o Juiz fizesse aplicasse o segundo aumento sobre a
pena j aumentada pelo primeiro aumento. Neste caso, se chegaria ao final do
clculo com a pena de 13 (treze) anos e 06 (seis) meses.
A incidncia cumulativa prejudicial para o ru.
Duas Causas de Aumento Previstas na Parte Especial do Cdigo Penal:
Aplica-se o art. 68, pargrafo nico, do Cdigo Penal - No concurso de causas de
aumento ou de diminuio previstas na parte especial, pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a
uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais aumente ou diminua .
Veja-se que, nesse caso, o Juiz escolhe dentre as duas opes:
Aplica as duas causas de aumento, respeitando o princpio da incidncia
isolada; ou,
Aplica somente a causa que mais aumenta.
Ateno: O Juiz deve optar por uma ou outra possibilidade levando-se em
considerao os fins da pena. Deve levar em conta o princpio da suficincia
da pena, ou seja, considerando os fins da pena, quais sejam: preveno e
retribuio.
Uma Causa de Aumento Prevista na Parte Geral, concorrendo com Uma
causa de Aumento Prevista na Parte Especial: no se aplica o art. 68,
pargrafo nico, do Cdigo Penal, isto porque no esto as duas causas
previstas na parte especial do Cdigo Penal.
Neste caso, portanto, o Juiz deve aplicar as duas causas de aumento,
seguindo, tambm, o princpio da incidncia isolada.
Algumas provas, de forma inexplicvel para o professor, consideram como
correta a aplicao, neste cenrio, do Princpio da Incidncia Cumulativa,
onde o segundo aumento incide no resultado do aumento anterior. Ocorre que
no h previso legal para considerar o princpio da incidncia cumulativa
nesse fase, e se trata de aplicao prejudicial ao ru.
Concurso Entre Causas de Diminuio:
Duas Causas de Diminuio Previstas na Parte Geral do Cdigo Penal: O Juiz
aplica, sem escolha, as duas causas de diminuio.
Neste caso, o Juiz deve aplicar o Princpio da Incidncia Cumulativa, de
forma que a segunda diminuio deve recair sobre a pena j diminuda pela
180
1 Semestre 2016
primeira causa de diminuio.

Justifica-se essa aplicao uma vez que, caso assim no se proceda possvel
que se chegar a uma pena zero.
Por exemplo: tem-se uma pena de 06 (seis) anos, com duas causas de
incidncia de metade. Caso se proceda de forma a incidir o aumento sobre a
pena intermediria, se alcanaria a pena zero (06 03 03 = pena zero). O
correto ser proceder a primeira reduo, e, sobre a pena diminuda, aplicar a
segunda reduo (06 anos 03 anos 01 ano e meio = 01 ano e meio).
Duas Causas de Diminuio Previstas na Parte Especial: novamente tem
espao para a aplicao do art. 68, pargrafo nico, do Cdigo Penal, sendo
possvel ao Juiz escolher:
Aplicar as duas causas de diminuio, incidindo o princpio da incidncia
cumulativa; ou,
Aplicar somente a causa que mais diminuir a pena.
A opo do Juiz, tambm deve se basear no princpio da suficincia,
considerando, portanto, as finalidades da pena.
Uma Causa de Diminuio Prevista na Parte Geral do Cdigo Penal e Outra
Causa de Diminuio Prevista na Parte Especial do Cdigo Penal: No h
espao para a aplicao do art. 68, pargrafo nico, do Cdigo Penal, pois
ambas as causas no esto previstas na Parte Especial do Cdigo Penal.
Neste caso, portanto, o Juiz deve aplicar as duas causas, considerando o
princpio da incidncia cumulativa.
Concurso Heterogneo: Nestas hipteses, tem-se o concurso de causas de
aumento e de diminuio da pena.
Neste caso, o Juiz deve aplicar ambas as causas, adotando o princpio da
incidncia cumulativa.
Destaca-se, ademais, que, de acordo com a maioria da Doutrina, o Juiz primeiro
deve aumentar a pena, e depois diminui a pena.
Imagine-se: Pena de 08 (oito) anos, devendo incidir um aumento de , e uma
diminuio de 1/6. O correto, portanto, para a maioria da doutrina a seguinte
conta (08 anos + 04 anos = 12 anos) => (12 anos 02 anos = 10 anos).
Fixao do Regime Inicial de Cumprimento da Pena

Aps finalizar as trs fases de fixao da pena privativa de liberdade, nos termos conforme
acima exposto, o Juiz dever fixar o regime inicial de cumprimento da referida reprimenda,
tomando como norte as disposies do art. 33, do Cdigo Penal ( A pena de recluso deve ser cumprida em
regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a
regime fechado. 1 Considera-se: a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; b)
regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execuo da
pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. 2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma
progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os seguintes critrios e ressalvadas as hipteses de transferncia a regime
mais rigoroso: a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no
reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-
aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em
regime aberto. 3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no
art. 59 deste Cdigo. 4 O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da
pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. ).
Veja-se que, conforme art. 33, 3, do Cdigo Penal, a anlise das circunstncias judiciais
do art. 59, do Cdigo Penal volta a ser procedida para a fixao do regime inicial do cumprimento
181
1 Semestre 2016
da pena.
Na fixao do regime inicial do cumprimento da pena privativa de liberdade, portanto, so

os seguintes pontos a serem observados pelo magistrado:
Tipo de Pena:
Pena de recluso: admite regime fechado, semiaberto e aberto para o incio do
cumprimento da pena;
Pena de deteno: admite apena o regime semiaberto e aberto para o incio do
cumprimento da pena;
Quantum da Pena Definitiva;
Condies Especiais do Condenado: observar se o agente reincidente.
Circunstncias do art. 59, do Cdigo Penal.
Pena de Recluso
A pena de recluso, como acima mencionado, admite todos os regimes de
cumprimento para o incio da pena. Dever ser observado a seguinte disposio para se definir tal
regime:
Regime Fechado: Deve ser aplicado quando a pena imposta for superior a 08
(oito) anos;
Regime Semiaberto: Deve ser aplicado quando a pena imposta for superior a 04
(quatro) anos e no superior a 08 (oito) anos, desde que no reincidente.
Se for reincidente, mesmo que a pena esteja no intervalo de 04 (quatro) e 08
(oito) anos, o incio do cumprimento se dar o regime fechado;
Regime Aberto: Quando a pena imposta no supera 04 (quatro) anos, desde que
se trate de agente no reincidente.
Tratando-se de acusado reincidente, com pena inferior a 04 (quatro) anos, deve
ser observada a Smula 269, do Superior Tribunal de Justia ( admissvel a
adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena
igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais).
Portanto, se favorveis as circunstncias judiciais, poder o agente reincidente,
condenado a pena no superior a 04 (quatro) anos iniciar o cumprimento da pena
no regime semiaberto. Todavia, se no favorveis tais circunstncias, dever
iniciar o cumprimento em regime fechado.
Imagine-se a seguinte situao:

Roubo com arma (art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Pena) Pena de 04 a 10
anos mais aumento de 1/3 at ;
Condenado Primrio;
Pena de 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses.
Veja-se que, se trata de pena superior a 04 (quatro) anos e no superior a 08 (oito)
anos, com condenado no reincidente, o que determina o incio do cumprimento da pena em regime
semiaberto.
Nesse seguinte cenrio, deve se atentar para o teor da Smula n 718, do STF (A
opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea para a
imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada). Assim, mesmo que
o magistrado entenda que o crime de roubo um delito de gravidade excessiva, no poder ele
agravar o regime inicial do cumprimento da pena em razo dessa particularidade. No poder impor
182
1 Semestre 2016
ao condenado citado no exemplo o regime inicialmente fechado apenas com fundamento na

gravidade em abstrato do delito de roubo.
Ainda nessa mesma anlise, todavia, tem tambm destaque a redao da Smula n
719, tambm do STF (A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada
permitir exige motivao idnea). Assim, voltando ao exemplo acima, caso o magistrado verifique
que o crime foi praticado com emprego de violncia contra uma idosa, utilizando-se de uma
metralhadora, e demonstrando o agente no possuir nenhum respeito pela incolumidade fsica da
vtima, o Juiz analisar essas circunstncias, e, com base em motivao idnea (anlise em
concreto da infrao), poder fixar regime mais gravoso ao condenado, qual seja, o regime fechado.
Em resumo, no pode o Juiz agravar o regime inicial de cumprimento com base na

gravidade abstrata do crime, mas, com fundamento na anlise da gravidade do caso em concreto,
poder ser fixado o regime mais gravoso.
Destaca-se que existe doutrina que entende que as duas Smulas do STF se anulam.
Indaga-se: Se o juiz fixou a pena base no mnimo legal, pode com fundamento no art.
59 Cdigo Penal determinar regime prisional mais severo do que o permitido pelo art. 33 Cdigo
Penal?
Resposta: Respondendo essa indagao, tem-se o teor da Smula n 440, do
STJ - Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais
gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do
delito.
Nas palavras do professor: O Juiz, se quiser utilizar o art. 59, do Cdigo
Penal, que no prejudicou o ru na anlise da pena-base, para prejudicar o condenado no
agravamento do regime, tem de explicar porque faz isso. Principalmente com base nos fins da pena.
Tem que talvez dizer que o regime semiaberto no suficiente para os fins da pena, considerando a
gravidade em concreto do crime.
Deteno
Como j mencionado, o crime punido com deteno admite sua punio com regime
inicial de cumprimento como sendo o aberto ou o semiaberto.
Regime Semiaberto: Deve ser aplicado quando a pena imposta superior a 04
(quatro) anos.
Regime Aberto: Deve ser aplicado quando a pena imposta no superior a 04
(quatro) anos, desde que no reincidente.
Se for reincidente o condenado, comear o cumprimento da pena privativa de
liberdade no semiaberto.
Destaca-se, portanto, que no existe regime inicial fechado na deteno, o que no

impede que seja aplicado tal regime em hipteses de crimes punidos com deteno, isto porque
assim o ser possvel no caso de regresso de regime.
Trata-se de pegadinha de concurso. Nas palavras do professor: Deteno no
admitir regime inicial fechado no significa que o seu cumprimento no possa ocorrer no regime
mais severo (sendo perfeitamente possvel por meio da regresso).
Detrao
183
1 Semestre 2016
Acerca da possibilidade de o Juiz aplicar a detrao no momento da fixao do

regime inicial do cumprimento da pena, tem de ser feitos os seguintes apontamentos.
Inicialmente, imagine-se uma situao em que o condenado receba uma pena de 08
(oito) anos e 01 (um) ms, de recluso, o qual, em razo de priso preventiva, durante o transcurso
da ao penal, esteve cautelarmente em crcere pelo prazo de 01 (um) ano.
Neste caso, possvel que se desenvolva o seguinte pensamento: como o condenado
j enfrentou 01 (um) ano de recluso, se descontado este prazo da pena de 08 (oito) anos e 01 (um)
ms de recluso, se verificar que falta ainda o cumprimento de apenas 07 (sete) anos e 01 (um)
ms de recluso, o que indica a possibilidade de fixao do regime semiaberto como inicial para o
cumprimento da pena privativa de liberdade.
Diante disso, veja-se o seguinte cenrio:

Lei n 12.736/12
A detrao no influenciava na fixao do A detrao influencia na fixao do regime
regime inicial de cumprimento de pena, inicial do cumprimento da pena (art. 387, 2,
tratando-se de instituto considerado pelo Juiz da do Cdigo Penal - O tempo de priso provisria, de priso
Execuo Penal. administrativa ou de internao, no Brasil ou no estrangeiro,
ser computado para fins de determinao do regime inicial de
pena privativa de liberdade.).
Imagine-se o seguinte exemplo:

Fulano condenado a pena de 08 (oito) anos e 01 (um) ms;
Fulano ficou preso em razo de Priso temporria por 60 (sessenta) dias.
Se analisada a pena de 08 (oito) anos e 01 (um) ms, deve o acusado iniciar o
cumprimento da pena em regime fechado.
Todavia, se se proceder a detrao dos 60 (sessenta) dias, a pena no ultrapassa
08 (oito) anos, devendo ser aplicado o regime inicial semiaberto.
O professor indicou que, inobstante o presente raciocnio, no deve ser fixado o
regime inicial como sendo o semi aberto.
Indicou que, conforme seu entendimento, deve ser fazer o seguinte raciocnio:
A pena de 08 (oito) anos e 01 (um) ms de recluso inicia-se em regime
fechado;
Para se alcanar a progresso de regime, o condenado deve cumprir o prazo
de 1/6 da pena (via de regra);
1/6 de 08 (oito) anos e 01 (um) ms um lapso muito maior do que os 60
(sessenta) dias j enfrentados de priso (precisamente => 01 ano 04 meses e
05 dias).
Caso se fixe o regime inicial como semiaberto, estar-se-ia diante de um
absurdo, representando uma proteo deficiente do Estado.
Diante disso, defende o professo que o Juiz s pode fixar regime mais brando se
o total da pena provisria coincidir com o total necessrio para a progresso do
regime.
Ocorre que o STJ no concorda com esse raciocnio. O professor indicou que o
STJ, recentemente, no exigiu esse pressuposto no sentido de que a priso
provisria alcance o mesmo tempo necessrio para a progresso de regime, isto
de forma a apenas proceder a subtrao do tempo enfrentado a ttulo de priso
184
1 Semestre 2016
provisria do tempo fixado a ttulo de pena definitiva, e, na sequncia,

considerado esse quantum final, fixar o regime nos moldes do art. 33, 2, do
Cdigo Penal.
Penas e Medidas Alternativas Priso
Fixada a pena privativa de liberdade e determinado o regime prisional para o seu inicial de
cumprimento, deve o juiz verificar a possibilidade de substituio da priso por penas alternativas.
Penas Restritivas de Direito

Faz-se, nesse momento, uma introduo sobre as penas restritivas de direito, as quais
constituem uma espcie de pena alternativa, esta que gnero que tambm tem como outra espcie
a pena de multa.
As restritivas de direitos, espcies de pena alternativa, seguindo a tendncia do

Direito Penal moderno, buscam eliminar a pena privativa de liberdade de curta durao, por no
atender satisfatoriamente s finalidades da sano penal. Tais penas tm uma nfase de poltica
criminal.
Indaga-se: A substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos

faculdade do juiz ou direito subjetivo do ru?
Resposta: De acordo com a maioria, a sano alternativa deve ser
compreendida como Direito Subjetivo do Ru. Ou seja, presentes as exigncias legais, exige-se a
substituio, esta que no se configura como mera faculdade do Juiz.
Espcies
As espcies de Penas Restritivas de Direito anunciadas no Cdigo Penal so
as seguintes:
Espcies que atingem o patrimnio do condenado:
Prestao Pecuniria (art. 45, 1, do Cdigo Penal - A prestao
pecuniria consiste no pagamento em dinheiro vtima, a seus dependentes ou a entidade
pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz, no inferior a 1
(um) salrio mnimo nem superior a 360 (trezentos e sessenta) salrios mnimos. O valor
pago ser deduzido do montante de eventual condenao em ao de reparao civil, se
coincidentes os beneficirios);
Perda de Bens e Valores (art. 45, 3, do Cdigo Penal - A perda de bens
e valores pertencentes aos condenados dar-se-, ressalvada a legislao especial, em favor
do Fundo Penitencirio Nacional, e seu valor ter como teto - o que for maior - o montante
do prejuzo causado ou do provento obtido pelo agente ou por terceiro, em conseqncia da
prtica do crime). Essa pena no se confunde com o confisco que um
efeito da condenao;
Espcies que atingem a pessoa do condenado:
Prestao de servios comunidade (art. 46, do Cdigo Penal - A
prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas aplicvel s condenaes
superiores a seis meses de privao da liberdade. 1 A prestao de servios comunidade
ou a entidades pblicas consiste na atribuio de tarefas gratuitas ao condenado. 2 A
prestao de servio comunidade dar-se- em entidades assistenciais, hospitais, escolas,
orfanatos e outros estabelecimentos congneres, em programas comunitrios ou estatais.
3 As tarefas a que se refere o 1 sero atribudas conforme as aptides do condenado,
devendo ser cumpridas razo de uma hora de tarefa por dia de condenao, fixadas de
modo a no prejudicar a jornada normal de trabalho. 4 Se a pena substituda for superior
185
1 Semestre 2016
a um ano, facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55),
nunca inferior metade da pena privativa de liberdade fixada. );
Interdio Temporria de Direitos (art. 47, do Cdigo Penal - As penas
de interdio temporria de direitos so: I - proibio do exerccio de cargo, funo ou
atividade pblica, bem como de mandato eletivo; II - proibio do exerccio de profisso,
atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do
poder pblico; III - suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo. IV -
proibio de freqentar determinados lugares. V - proibio de inscrever-se em concurso,
avaliao ou exame pblicos);
Limitao de Fim de Semana (art. 48, do Cdigo Penal - A limitao de
fim de semana consiste na obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por 5 (cinco)
horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado. Pargrafo nico -
Durante a permanncia podero ser ministrados ao condenado cursos e palestras ou
atribudas atividades educativas).
Destaca-se que na legislao extravagante existem outras espcies de penas

restritivas de direitos. Vejam-se os seguintes casos:
Estatuto do torcedor (Lei n 10.671/03 - art. 41-B 2 - Na sentena penal
condenatria, o juiz dever converter a pena de recluso em pena impeditiva de comparecimento
s proximidades do estdio, bem como a qualquer local em que se realize evento esportivo, pelo
prazo de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos, de acordo com a gravidade da conduta, na hiptese de o
agente ser primrio, ter bons antecedentes e no ter sido punido anteriormente pela prtica de
condutas previstas neste artigo);
Crimes Ambientais (Art. 8, da Lei 9.605/98 - As penas restritivas de direito so: I
- prestao de servios comunidade; II - interdio temporria de direitos; III - suspenso
parcial ou total de atividades; IV - prestao pecuniria; V - recolhimento domiciliar. );
Lei de Drogas (art. 28, do da Lei n 11.343/06 abaixo transcrito).
O art. 44, do Cdigo Penal o principal dispositivo que trata desse tema, e ser
aprofundado a seguir.
Veja-se, desde j, a redao do dispositivo (mais a frente poder ser repetida essa
transcrio): As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando: I - aplicada pena
privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer
que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II - o ru no for reincidente em crime doloso; III - a culpabilidade, os
antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias indicarem que essa
substituio seja suficiente. 1 (VETADO) 2 Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio pode ser feita por multa
ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena
restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. 3 Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a
substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha
operado em virtude da prtica do mesmo crime. 4 A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando
ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de liberdade a executar ser deduzido o
tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso. 5 Sobrevindo
condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de
aplic-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substitutiva anterior.
Caractersticas das Penas Restritivas de Direitos

Segundo art. 44, do Cdigo Penal, as penas restritivas de direitos so
autnomas e substitutas. Ou seja, percebem-se as duas seguintes caractersticas:
Autonomia: As penas restritivas de no podem ser cumuladas com penas
privativas de liberdade. No so penas acessrias, mas sim autnomas.
Todavia, existem excees a serem consideradas:
Art. 78, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Alm das penas privativas de
liberdade e de multa, podem ser impostas, cumulativa ou alternadamente, observado
odisposto nos arts. 44 a 47, do Cdigo Penal: I - a interdio temporria de direitos; II - a
186
1 Semestre 2016
publicao em rgos de comunicao de grande circulao ou audincia, s expensas do

condenado, de notcia sobre os fatos e a condenao; III - a prestao de servios
comunidade..
Tratam-se de Penas Restritivas de Direitos que se aplicam
cumulativamente s penas privativas de liberdade
Art. 292, do Cdigo de Trnsito Brasileiro - A suspenso ou a proibio de se
obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor pode ser imposta isolada
ou cumulativamente com outras penalidades.
Substitutividade: significa que o Juiz primeiro fixa a pena privativa de
liberdade, anunciando o seu regime inicial de cumprimento. Depois, na
mesma sentena, substitui a pena privativa de liberdade por pena
restritiva de direitos.
Tambm neste instante, destaca-se a existncia de exceo:
Art. 28, da Lei de Drogas ( Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar
ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar ser submetido s seguintes penas: I - advertncia
sobre os efeitos das drogas; II - prestao de servios comunidade; III - medida educativa
de comparecimento a programa ou curso educativo ). Tem-se um caso de pena
restritiva de Direitos que aplicada de forma no substitutiva, mas
sim principal.
Veja-se que as penas previstas em tal dispositivo so alternativas as
quais no so substitutivas. J configuram-se como penas previstas no
prprio preceito secundrio da norma incriminadora.
Tempo de Durao
Art. 55, do Cdigo Penal (As penas restritivas de direitos referidas nos incisos III, IV, V e VI
do art. 43 tero a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda, ressalvado o disposto no 4 do art. 46. ).
Da redao do dispositivo transcrito, tem-se o seguinte cenrio:
Regra: As penas restritivas de direitos tero a mesma durao da pena
privativa de liberdade substituda.
Se o juiz aplicou uma pena privativa de liberdade de 02 (dois) anos, e na
sequncia, procedeu a substituio por pena restritiva de direitos, esta ter
a mesma durao, ou seja, 02 (dois) anos.
Excees: so os seguintes casos:
Penas Restritivas de Natureza Real: So os casos de penas de
prestao pecuniria e perda de bens e valores.
A prestao pecuniria at pode observar um parcelamento quanto ao
seu cumprimento. Entretanto, no h uma equivalncia quanto a sua
durao em relao pena privativa de liberdade que substituiu.
O mesmo se observa quanto pena de perda de bens e valores.
Pena de Prestao de Servios Comunidade: O art. 46, 4, do
Cdigo Penal (Se a pena substituda for superior a um ano, facultado ao condenado
cumprir a pena substitutiva em menor tempo (art. 55), nunca inferior metade da pena
privativa de liberdade fixada.) permite o cumprimento da pena de prestao
de servios comunidade em menor tempo do que aquele fixado a
ttulo de pena privativa de liberdade.
** Vejo a possibilidade de se apontar dois requisitos da prpria
literalidade do dispositivo (para gravar para provas objetivas):
Pena substituda superior a 01 (um) ano;
187
1 Semestre 2016
Tempo de cumprimento no inferior metade da pena privativa.

Estatuto do Torcedor: art. 41-B, 2, do Estatuto do Torcedor
(Promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local restrito aos
competidores em eventos esportivos: Pena - recluso de 1 (um) a 2 (dois) anos e multa. ()
2 Na sentena penal condenatria, o juiz dever converter a pena de recluso em pena
impeditiva de comparecimento s proximidades do estdio, bem como a qualquer local em
que se realize evento esportivo, pelo prazo de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos, de acordo com a
gravidade da conduta, na hiptese de o agente ser primrio, ter bons antecedentes e no ter
sido punido anteriormente pela prtica de condutas previstas neste artigo ).
Veja-se que a pena aplicada como principal de 01 (um) a 02 (dois)
anos de recluso, e a pena restritiva de direitos ( 2) observa prazo
distinto, qual seja, de 03 (trs) meses a 03 (trs) anos.
Aplicao da Substituio
A seguir, passa-se ao estudo da forma como o Juiz deve proceder a
substituio da pena privativa de liberdade por penas restritivas de Direitos.
Substituio da Pena nos Crimes Dolosos

Tem-se os seguintes requisitos:
1 - Pena aplicada no superior a 4 anos;
2 - Crime cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Se o crime for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa,
mesmo que a pena seja inferior a 04 (quatro) anos, no caber a
substituio da pena por medidas restritivas de direitos.
Ser cabvel outros benefcios, tal como a sursis, mas no a
substituio em foco.
3 - No ser o condenado reincidente em crime doloso.
Se o ru for reincidente em crime doloso, em regra, no cabe a
substituio da pena privativa de liberdade por penas restritivas de
direito.
Veja-se que se diz: em regra. Isto porque o art. 44, 3, do
Cdigo Penal (Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a
substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente
recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo
crime.) traz hiptese excepcional em que possvel a substituio
em foco, mesmo para o caso de condenado reincidente em crime
doloso.
Em resumo, conclui-se que:
Regra: reincidente em crime doloso no tem direito
substituio;
Exceo: reincidente no especfico tem direito substituio
se a medida for recomendvel.
4 - Circunstncias judiciais indicarem a suficincia da
substituio (princpio da suficincia da pena alternativa).
Substituio da Pena nos Crimes Culposos

A substituio nos crimes culposos possvel qualquer que seja a
pena, qualquer que seja o tipo de crime.
188
1 Semestre 2016
Veja-se que, em crimes culposos, a preferncia pela substituio da

pena privativa de liberdade por penas restritivas de direito, devendo o Juiz enveredar esforos para
tanto. Tem-se um cenrio mais benfico, menos rgido.
Substituio da Pena nos Crimes Preterdolosos

No caso de crimes preterdolosos, tem-se duas correntes sobre o tema:
Primeira Corrente: Entende que devem ser preenchidos os
critrios do crime culposo;
Segunda Corrente: (entendimento recentemente adotado pelo
STJ) Entende que devem ser preenchidos os critrios do crime
doloso, isto porque o crime preterdoloso nada mais do que um
crime doloso qualificado culposamente.
A ttulo de recordao, refrisa-se os requisitos para a substituio
em casos de crimes dolosos:
Pena menor de 04 (quatro) anos;
No violncia ou grave ameaa pessoa;
No reincidncia;
Circunstncias judiciais favorveis.
Cabimento (anlises)
Indaga-se: Cabe pena restritiva de direitos nos delitos de leso corporal leve,
ameaa e constrangimento ilegal?
Resposta: inicia-se ressaltando-se que:
So Infraes Penais de Menor Potencial Ofensivo (IMPO).
Nesses casos, a Lei n 9.099/95, determina que seja dado
preferncia para penas alternativas.
So infraes cometidas com violncia ou grave ameaa, o que,
pelo art. 44, do Cdigo Penal, tem-se a vedao das penas
alternativas.
Diante disso, nota-se um conflito. A concluso demonstrada pelo

Professor foi a seguinte: Atravs da interpretao sistemtica, deve o Juiz permitir a substituio,
evitando a hipertrofia da punio. Portanto, deve prevalecer a Lei n 9.099/95.
Regras de Substituio
Art. 44, 2, do Cdigo Penal - Na condenao igual ou inferior a um ano, a substituio
pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser
substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos.
Tem-se, portanto, duas situaes:
Pena inferior a ou igual 01 (um) ano: A substituio observar uma pena
restritiva de direitos ou multa;
Pena superior a 01 (um) ano: A substituio ser por 01 restritiva de
direitos + multa, ou 02 (duas) restritivas de direitos.
Para essa anlise, o Juiz observar o que for suficiente para os fins da pena.
Converso da Pena
Destaca-se que assim como possvel a substituio da pena privativa de
189
1 Semestre 2016
liberdade por restritivas de direitos, ser possvel o caminho inverso, ou seja, a converso da pena
restritiva de direitos por penas privativas de liberdade.
Existe doutrina que trocam denominam a substituio da pena de
converso, e o retorno para penas privativas de liberdade de reconverso. A Lei, contudo, no
utiliza esses termos apontados, mas sim os outros dois acima apontados e destacados em amarelo.
Em sntese:
Substituio (para alguns: Converso): PLP => PRP;
Converso (para alguns: Reconverso): PRP => PLP.
So duas hipteses de converso da pena restritiva de direitos para pena

privativa de liberdade. Veja-se:
Descumprimento injustificado da restrio imposta: Art. 44, 4, do
Cdigo Penal - A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando
ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de
liberdade a executar ser deduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o
saldo mnimo de trinta dias de deteno ou recluso.
Exemplo: Sujeito condenado a pena privativa de liberdade de 01 (um)
ano, com substituio por pena restritiva de direitos consistente na
prestao de servios comunidade. Pela regra do Cdigo (existe a
exceo do art. 46, 4, do Cdigo Penal), o tempo de cumprimento
dessa pena substituda de 01 (um) ano.
Ocorre que, no oitavo ms, julga-se o descumprimento, procedendo-se a
converso.
Neste caso, o tempo que j foi cumprido de pena restritiva de direitos
dever ser computado na pena privativa de liberdade a ser executado, e,
assim, esta pena observar apenas 04 (quatro) meses. Em suma, conclui-
se que admite-se a detrao, isto com a ressalva de que permanea o saldo
mnimo de 30 (trinta) dias de recluso ou deteno.
Se no momento de abater o tempo de restritiva de direitos na pena
privativa de liberdade restar um saldo inferior a 30 (trinta) dias, este
prazo dever ser exigido pelo Juiz, independente da quantidade inferior
verificada.
Destaca-se que existe doutrina que defende que esse saldo mnimo de 30
(trinta) dias pode redundar em bis in idem.
Condenao a Pena Privativa de Liberdade por outro crime: Art. 44, 5,
do Cdigo Penal - Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o
juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplic-la se for possvel ao
condenado cumprir a pena substitutiva anterior.
Veja-se o seguinte exemplo: Pena privativa de liberdade de 01 (um) ano
com substituio por pena restritiva de Direitos.
No sexto ms de cumprimento, o sujeito condenado por outro crime. Se
no for possvel o cumprimento da pena imposta ao segundo crime (Ex.:
condenado em regime fechado), e tambm, ao mesmo tempo, cumprir a
pena que inicialmente foi substituda (ex.: prestao de servios
comunidade), o Juiz converter esta pena, retornando espcie de
privativa de liberdade.
Neste caso, diferentemente do que ocorre com o art. 44, 4, do Cdigo
Penal, no h determinao legal para que se observe a detrao.
190
1 Semestre 2016
O professor destacou que no h razo para essa omisso, razo pela qual
deve ser aplicada uma analogia in bonam partem, o que indica para que
tambm ser aplique a detrao nesta hiptese de converso. O professou
indicou que se trata de uma omisso injustificada do legislador, e a
analogia sugerida se faz em benefcio do ru.
Ademais, destaca-se que outras hipteses de converso da pena privativa de

liberdade encontram-se anunciadas no art. 181, da LEP ( A pena restritiva de direitos ser convertida em privativa
de liberdade nas hipteses e na forma do artigo 45 e seus incisos do Cdigo Penal. 1 A pena de prestao de servios
comunidade ser convertida quando o condenado: a) no for encontrado por estar em lugar incerto e no sabido, ou desatender a
intimao por edital; b) no comparecer, injustificadamente, entidade ou programa em que deva prestar servio; c) recusar-se,
injustificadamente, a prestar o servio que lhe foi imposto; d) praticar falta grave; e) sofrer condenao por outro crime pena
privativa de liberdade, cuja execuo no tenha sido suspensa. 2 A pena de limitao de fim de semana ser convertida quando o
condenado no comparecer ao estabelecimento designado para o cumprimento da pena, recusar-se a exercer a atividade
determinada pelo Juiz ou se ocorrer qualquer das hipteses das letras "a", "d" e "e" do pargrafo anterior. 3 A pena de interdio
temporria de direitos ser convertida quando o condenado exercer, injustificadamente, o direito interditado ou se ocorrer qualquer
das hipteses das letras "a" e "e", do 1, deste artigo).
** Neste ponto me recordei de um julgado do STJ que discordei do entendimento assim que
procedi a leitura (errei a pergunta que tinha no quiz do Dizer o Direito Aplicativo que aconselho
pra qualquer concurseiro que necessita de atualizao jurisprudencial).
Trata-se de um julgado presente no Informativo 584, do STJ, que no reconhece a
possibilidade de o condenado requerer que no seja a pena privativa de liberdade substituda por
penas restritivas de Direito.
Segundo entendeu o STJ, se o sentenciado enxergar que o cumprimento da pena restritiva de
Direito lhe menos benfica do que o cumprimento da prpria pena privativa de liberdade, e assim
o requerer, no deve ser deferida a manuteno da pena privativa de liberdade
Discordei desse julgado por uma questo simplesmente prtica. Veja-se:
O condenado requer a no substituio;
O Juiz nega esse pedido e impe o cumprimento da pena restritiva;
O condenado deixa de cumprir propositadamente a pena restritiva;
O Juiz vai ter de fazer a substituio que anteriormente negou (por mero capricho de
dizer que a discricionariedade de escolha do Juiz e no do sentenciado).
Indignado com o entendimento desse precedente, procurei no Dizer o Direito, e essa mesma
crtica feita ao final do comentrio.
Veja-se, ademais, uma parte do comentrio trazido sobre o julgado no arquivo do
Informativo 584, do STJ: O art. 33, 2, alnea "c", do Cdigo Penal estabelece que o condenado
no reincidente, condenado a pena igual ou inferior a 4 anos poder, desde o incio, cumpri-la em
regime aberto. Isso no significa, contudo, que o apenado tenha o direito subjetivo de escolher se
quer cumprir a pena privativa de liberdade ou a pena restritiva de direitos, que foi imposta na
sentena. Se preenchidos os requisitos legais do art. 44 do CP, a imposio da pena restritiva de
direitos no pode ser evitada por vontade do ru porque isso se insere no campo da
discricionariedade vinculada do magistrado.
Indaga-se: possvel a converso da restritiva de Direitos de natureza real

(prestao pecuniria ou perda de bens e valores) em privativa de Liberdade?
Imagine-se uma pena privativa de liberdade de 01 (um) que foi substituda
por pena pecuniria ou perda de valores, havendo descumprimento por parte do sentenciado.
O STF entende que mesmo com carter real, se tratam de penas restritivas, e,
191
1 Semestre 2016
por isso, deve ser feita a converso em caso de descumprimento, diferentemente do que ocorre com
a pena de multa, onde o entendimento no sentido de que, caso seja o sentenciado inadimplente,
dever ser executada a ttulo de dvida ativa.
Pena de Multa
Trata-se de uma espcie de pena alternativa priso.
Cominada no preceito secundrio do tipo incriminador ou substitutiva da priso (art.
44 CP), a pena de multa espcie de sano penal patrimonial, consistente na obrigao imposta ao
sentenciado de pagar ao fundo penitencirio determinado valor em dinheiro.
Existe uma crtica feita a essa espcie de pena, chamada por Zaffaroni de pena burra,
isto porque no se sabe quem arcar realmente com o valor imposto a ttulo de pena de multa. Se
ser o prprio sentenciado ou sua famlia, ou mesmo terceiros.
O professor indicou que no caso do mensalo alguns condenados fizeram apelo ao
pblico para receber doaes para pagar a pena de multa, e, na ocasio, receberam em razo desses
apelos, mais dinheiro do que o valor indicado na condenao.
Aplicao
O Cdigo Penal adota o sistema de dias-multa, o qual baseado,
principalmente, na capacidade econmica do sentenciado.
Ocorre que a legislao especial pode anunciar outros sistemas para a fixao
dessa reprimenda pecuniria. So exemplos de sistemas distintos do Cdigo Penal:
ndices Percentuais: Art. 99, da Lei de Licitaes - A pena de multa cominada
nos arts. 89 a 98 desta Lei consiste no pagamento de quantia fixada na sentena e calculada em
ndices percentuais, cuja base corresponder ao valor da vantagem efetivamente obtida ou
potencialmente aufervel pelo agente. 1 Os ndices a que se refere este artigo no podero ser
inferiores a 2% (dois por cento), nem superiores a 5% (cinco por cento) do valor do contrato
licitado ou celebrado com dispensa ou inexigibilidade de licitao. 2 O produto da arrecadao
da multa reverter, conforme o caso, Fazenda Federal, Distrital, Estadual ou Municipal.
Valor do Aluguel: Art. 43, da Lei de Locaes - Constitui contraveno penal,
punvel com priso simples de cinco dias a seis meses ou multa de trs a doze meses do valor do
ltimo aluguel atualizado, revertida em favor do locatrio: I - exigir, por motivo de locao ou
sublocao, quantia ou valor alm do aluguel e encargos permitidos; II - exigir, por motivo de
locao ou sublocao, mais de uma modalidade de garantia num mesmo contrato de locao;
III - cobrar antecipadamente o aluguel, salvo a hiptese do art. 42 e da locao para temporada..
Na fixao da pena de multa, o Juiz deve seguir duas etapas, quais sejam:
Primeiro Momento: o Juiz deve fixar a quantidade de dias-multa (art. 49,
do Cdigo Penal - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da
quantia fixada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no
mximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa.).
Mnimo: 10 dias-multa;
Mximo: 360 dias-multa.
Acerca do critrio a ser utilizado pelo magistrado para dosar essa
quantidade de dias-multa (entre 10 e 360), existem 03 (trs) correntes que
o discutem. Veja-se:
Primeira Corrente: entende que deve ser aplicado o art. 68, do
Cdigo Penal, ou seja, o sistema trifsico.
Essa a corrente que prevalece atualmente, e, portanto, na aplicao
da pena de multa deve incidir todas as trs fases de aplicao da pena
192
1 Semestre 2016
(fixao da pena base art. 59, do Cdigo Penal; aplicao de

agravantes e atenuante; considerao de causas de aumento ou
diminuio da pena)
Segunda Corrente: entende que o Juiz deve analisar a capacidade
financeira do condenado.
Terceira Corrente: entende que o Juiz deve analisar as circunstncias
do art. 59, do Cdigo Penal.
Segundo Momento: Depois de calculada a quantidade de dias multa, o
Juiz decide o Valor de cada dia-multa (art. 60, do Cdigo Penal - Na fixao
da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, situao econmica do ru. ).
Art. 49, 1, do Cdigo Penal - 1 - O valor do dia-multa ser fixado pelo juiz no
podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato,
nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. 2 - O valor da multa ser atualizado, quando da
execuo, pelos ndices de correo monetria.
Mnimo: 1/30 do Salrio-mnimo;
Mximo: 5 salrios-mnimos (podendo ser triplicado).
Assim, se o Juiz fixou o valor do dia-multa em um salrio-mnimo, esta
fixao deve ter sido feita em razo da capacidade econmica do ru.
Destaca-se, ainda, que o mximo do valor do dia-multa poder ser
triplicado, caso o Juiz verifique que, em razo da situao econmica do
ru, os valores inicialmente alcanados, embora aplicados no mximo, se
mostrem ineficazes para a reprovao.
Imagine-se o seguinte exemplo prtico:

O Juiz aplica uma pena de 01 (um) ano de recluso, e, na sequncia, pretende
substituir essa pena pela pena de multa.
Na primeira etapa, dever encontrar a quantidade de dias-multa, a qual varia
de 10 (dez) a 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. No exemplo, suponha-se que, aplicando o art.
68, do Cdigo Penal (sistema trifsico) ele encontre a quantidade de 20 (dias-multa).
Na segunda etapa, dever ser fixado o valor do dia-multa (entre 1/30 do
salrio-mnimo e 5 vezes o valor do salrio-mnimo), quando deve ser considerada a situao
financeira do acusado (capacidade econmica do ru). Supondo que se trate de um ru pobre, o Juiz
fixa no mnimo legal, ou seja, 1/30 (um trigsimo) do salrio-mnimo.
Aps serem efetuados os clculos prprios, a quantidade de 20 (vinte) dias-
multa, no valor unitrio de 1/30 (um trigsimo) do salrio-mnimo, se verificar que a pena de multa
aplicada para a condenado alcana 2/3 (dois teros) do salrio-mnimo.
Indaga-se: Multa de Valor irrisrio deve ser executada?

Resposta: existem duas correntes:
Primeira Corrente: A multa de valor irrisrio no deve ser executada, j
que o poder pblico arcar em sua cobrana com valor superior ao que
ser arrecadado. Um outro argumento no sentido de que a pena no
atingir o seu carter retributivo (corrente a ser adotada em concursos da
Defensoria Pblica);
Segunda Corrente: A cobrana em Juzo obrigatria. Pena de multa
pena, incidindo sobre ela o princpio da inderrogabilidade. Tem de ser
executada sob pena de descrdito da Justia ( a corrente que prevalece).
193
1 Semestre 2016
Pagamento Voluntrio
Art. 50, do Cdigo Penal - A multa deve ser paga dentro de 10 (dez) dias depois de transitada
em julgado a sentena. A requerimento do condenado e conforme as circunstncias, o juiz pode permitir que o pagamento se realize
em parcelas mensais. 1 - A cobrana da multa pode efetuar-se mediante desconto no vencimento ou salrio do condenado
quando: a) aplicada isoladamente; b) aplicada cumulativamente com pena restritiva de direitos; c) concedida a suspenso
condicional da pena. 2 - O desconto no deve incidir sobre os recursos indispensveis ao sustento do condenado e de sua famlia.
Veja-se que possvel que o pagamento da pena de multa deve ser procedido
pelo condenado no prazo de 10 (dez) dias, e, ainda, poder, atendendo a seu requerimento, ser
recolhida a pena em questo de forma a se observar parcelas mensais. Ou seja, analisa-se a
capacidade financeira do condenado para se observar a melhor forma de ser paga a pena de multa.
No Pagamento Voluntrio
Caso no se observe o pagamento voluntrio, d-se ensejo execuo forada
da pena de multa. Art. 51, do Cdigo Penal - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser
considerada dvida de valor, aplicando-se-lhes as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que
concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio.
Com o devido enfoque, tem-se que a pena de multa no paga no pode ser
convertida em pena privativa de liberdade, como ocorria at o ano de 1996. Veja-se o seguinte
quadro:
Lei n 9.268/96
O art. 51, do Cdigo Penal autorizava a O art. 51, do Cdigo Penal determina que a
converso da pena de multa em pena privativa multa no paga ser considerada como dvida
de liberdade. ativa, aplicando-se a Lei de Execuo Fiscal.
Legitimidade e Competncia para a Execuo da Pena de Multa

Com o advento da Lei n 9.268/96, discute-se a legitimidade e competncia
par a execuo da pena. Observam-se as seguintes correntes de pensamento:
Primeira Corrente: A legitimidade para a execuo do Ministrio
Pblico e a competncia da Vara de Execues Criminais;
Segunda Corrente: (adotada pelo STF e pelo STJ) A legitimidade da
Procuradoria da Fazenda Pblica e a competncia da Vara da Fazenda
Pblica.
Destaca-se, todavia, que a multa no perde o seu carter penal, no
podendo passar da pessoa do condenado.
Veja-se que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para executar a
pena de multa, a qual apenas se observa para a Fazenda Pblica.
No obstante isso, o STJ entende que, embora o Ministrio Pblico no
tenha legitimidade para a execuo da pena de multa, poder ele ajuizar
aes cautelares para resguardar o patrimnio do condenado, para
garantir o pagamento de pena futura.5
Terceira Corrente: A legitimidade da Procuradoria da Fazenda Pblica e
5 certo que, com a edio da Lei 9.268/1996, a qual deu nova redao ao art. 51 do CP, modificou-se o procedimento de
cobrana da pena de multa, passando-se a aplicar as regras referentes Fazenda Pblica. Cabe referir, por oportuno, que no
obstante a pena de multa tenha passado a ser considerada dvida de valor, no perdeu sua natureza jurdica de sano penal.
Todavia, na hiptese em anlise, discute-se a legitimidade do MP no para cobrana de pena de multa esta sim de
legitimidade da Fazenda Pblica , mas para promover medida assecuratria, a qual est assegurada tanto pelos termos do
art. 142 do CPP quanto pela prpria titularidade da ao penal, conferida pela Constituio Federal. Precedentes. REsp
1.275.834PR, Rel. Min. Ericson Maranho (Desembargador convocado do TJ-SP), julgado em 17/3/2015, DJe 25/3/2015.
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1 Semestre 2016
a competncia da Vara da Fazenda Pblica.

Discorda da segunda corrente apenas por alegar que a multa perde o seu
carter penal, isto para entender como possvel que passe da pessoa do
condenado.
Ateno: A multa mantm o seu carter/natureza de sano penal. Portanto,

no pode passar da pessoa do condenado.
Cuidado: Multa aplicada no mbito dos Juizados Especiais Criminais, pela
redao do art. 98, da CF/88, deve ser executada no prprio Juizado (art. 98, inciso I, da CF/88 - A
Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e
leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de
menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e
o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; ). Ocorre que no isso que acontece na prtica,
sendo que tais penas tambm so encaminhadas para serem executadas pela Fazenda Pblica
respectiva.
Prescrio da Pena de Multa

Incidem na pena de multa as seguintes causas interruptivas da prescrio
abaixo assinaladas no quadro. Todavia, conforme tambm se nota da tabela a seguir, em todas as
hipteses, prevalece que o prazo a ser aplicado aquele previsto no art. 114, do Cdigo Penal. Veja-
se:
Causas Suspensivas e Interruptivas Prazo
Lei de Execues Fiscais
Causas Suspensivas (art. 40, da Lei n 6.830/80 -
O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for
localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa Art. 114, do Cdigo Penal - A prescrio da pena de
recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de multa ocorrer: I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica
prescrio) cominada ou aplicada; II - no mesmo prazo estabelecido para
prescrio da pena privativa de liberdade, quando a multa for
Causa Interruptiva (art. 174, pargrafo nico, alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente
inciso I, do CTN - A ao para a cobrana do crdito aplicada.
tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua
constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se
interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em
execuo fiscal;)
Indaga-se: Cominadas cumulativamente penas privativas de liberdade e

pecuniria, pode o Juiz substituir a priso por multa?
Imagine-se: no crime de furto o Juiz fixa uma pena de 01 (um) ano de
recluso e pena de multa. Neste caso, indaga-se se a pena privativa de liberdade poder ser
substituda por pena de multa, e, nessa situao, ser cumulada com a outra pena de multa que foi
fixada em razo da previso do preceito secundrio da norma incriminadora. possvel?
Sobre o tema, tem-se o teor da Smula n 171, do STJ - Cominadas
cumulativamente, em lei especial, penas privativas de liberdade e pecuniria, defeso a
substituio da priso por multa.
Diante dessa orientao jurisprudencial sumulada, tem-se o seguinte cenrio:
Crime Previsto no Cdigo Penal Crime Previsto na Legislao Extravagante
Se se tem aplicao de pena Se se tem uma pena privativa de liberdade cumulada com
195
1 Semestre 2016
privativa de liberdade cumulada pena de multa, no possvel a substituio da pena privativa

com multa, possvel a substituio de liberdade por pena de multa.
da pena privativa de liberdade por O professor indicou que no h justificativa para essa
pena de multa, cumulando-se com a vedao, razo pela qual discordou da sua orientao.
pena de multa aplicada inicialmente Aproveitou o nmero recebido pela smula para denomin-la
pela previso do preceito como sendo um estelionato judicirio.
secundrio. Indicou que essa smula foi editada para evitar que Juzes, na
Lei de Drogas anteriormente vigente, fosse procedida a
converso da pena do usurio de drogas apenas por pena de
multa. Desejava o STJ que os magistrados condenassem os
acusados para cumprirem penas de reeducao e tratamento.
Lei n 11.340/06 Lei Maria da Penha
Art. 17, da Lei Maria da Penha - vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e
familiar contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem como a substituio de pena que implique
o pagamento isolado de multa.
Essa lei impede que, em crimes que envolvam violncia domstica ou
familiar contra a mulher, redundem apenas na aplicao de pena de multa, ressalvada a hiptese da
pena apenas ser punida com pena de multa.
Diferenas da Pena Pecuniria (Restritiva de Direitos) da pena de Multa

Prestao Pecuniria Pena de Multa
Ambas so espcies de pena alternativa
Destinao: Destinao: Fundo Penitencirio.
a) Vtima;
b) Seus dependentes (no sucessores);
c) Entidade com destinao social
Consiste no pagamento de 1 a 360 salrios- Consiste no pagamento de 10 a 360 dias-multa.
mnimos O dia multa varia de 1/30 a 05 vezes o valor do
salrio-mnimo.
O valor pago pode ser abatido de eventual O valor no pode ser abatido de eventual
condenao cvel (se coincidentes os condenao cvel.
beneficirios).
Seu descumprimento gera converso em Pena O descumprimento no gera converso, mas sim
Privativa de Liberdade. a execuo como dvida de valor.
QUESTES
1. (FCC Juiz Substituto RR) No clculo da pena:
A) a reduo pela menoridade do acusado deve incidir aps o acrscimo pelo crime continuado.
INCORRETO. A menoridade circunstncia atenuante (2 Fase), e, portanto, sua anlise
ocorre antes do aumento referente ao crime continuado, posto que este se trata de uma causa de
aumento de pena (3 Fase)
196
1 Semestre 2016
B) o aumento pelo concurso formal deve preceder a diminuio pela confisso espontnea.
INCORRETO. O aumento do concurso formal (causa de aumento de pena) feito na 3 fase
da pena, enquanto que a confisso, que atenuante da pena, analisada na 2 Fase.
C) o acrscimo pela m antecedncia do acusado deve incidir antes da reduo pela tentativa.
CORRETO. Os antecedentes do acusado so analisados na fixao da pena base (1 fase) e a
tentativa analisada na 3 Fase.
D) o aumento pela reincidncia deve ser posterior reduo pela participao de menor
importncia.
INCORRETO. A reincidncia analisada na 2 Fase (circunstncia agravante), e a
participao de menor importncia, na 3 fase (causa especial de diminuio de pena)
E) a diminuio pelo arrependimento posterior deve incidir antes do aumento em razo de o crime
haver sido praticado contra ascendente.
INCORRETO. O arrependimento posterior causa especial de diminuio, enquanto que o
crime praticado contra ascendente circunstncia agravante.
2. (FCC Promotor de Justia CE) Na aplicao da pena correto afirmar:
A) A reincidncia penal pode ser considerada como circunstncia agravante e como judicial.
INCORRETO. Seria um caso de bis in idem. Smula 241, do STJ. Essa smula probe que
os antecedentes de um crime sirvam como maus antecedentes e reincidncia, evitando-se o bis in
idem.
Destaca-se que a situao distinta caso se observe, no passado, uma condenao por crimes
distintos. Neste caso, possvel que uma condenao seja utilizada para maus antecedentes, e outra
para configurar a reincidncia.
B) possvel a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base.
INCORRETO. Smula 444, do STJ. Essa aplicao violaria o princpio da presuno de
inocncia (princpio da no-culpa).
C) Ainda que a pena-base seja fixada no mnimo legal possvel a fixao de regime prisional mais
gravoso do que o cabvel para a sano imposta com fundamento na gravidade abstrata do delito.
INCORRETO. Smula 718, do STF.
D) Ao condenado a pena igual a 8 anos, ainda que primrio, no dever comear a cumpri-la em
regime fechado.
CORRETO. Apenas a pena superior a 08 (oito) anos inicia-se no regime fechado.
E) Ao contrrio das causas especiais de aumento de pena, as qualificadoras incidem na primeira fase
de sua fixao, estabelecendo-se a pena-base.
CORRETO. O professor indicou que essa questo tambm est correta, posto que na pena
base, o Juiz considera a pena aplicada para a figura simples ou qualificada. Afirmou que foi mal
formulada essa alternativa.
3. (MPE/PR Promotor de Justia PR) Sobre aplicao da pena, assinale a alternativa
197
1 Semestre 2016
incorreta:
A) as redues de pena da tentativa (CP, art. 14, inciso II, nico), do homicdio privilegiado (CP,
art. 121, 1) e do benefcio previsto no art. 33, 4, da Lei 11.343/06 (Lei Antidrogas), devem,
cada qual, ser consideradas na terceira fase de aplicao da pena dos respectivos crimes;
CORRETO. Tratam-se de hipteses de causas de diminuio de pena, e, portanto, so
analisadas na 3 fase da fixao da pena.
B) de acordo com a sistemtica adotada pelo Cdigo Penal, o condenado pena de 9 (nove) anos de
privao de liberdade dever necessariamente iniciar o cumprimento de pena no regime fechado,
ainda que seja primrio, que todas as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal lhe sejam
favorveis e que a condenao seja por prtica de crime no hediondo;
CORRETO. Ainda que seja objeto de crticas, essa alternativa est demonstrando o disposto
no art. 33, 2, alnea a, do Cdigo Penal.
C) a possibilidade de substituio de pena privativa de liberdade por pena restritiva de direitos, na

forma prevista no art. 44 do Cdigo Penal, a condenados por prtica do delito de embriaguez ao
volante (Lei 9.503/97, art. 306), pode afastar a aplicao cumulativa da pena de suspenso da
habilitao para dirigir veculo automotor;
INCORRETO. O art. 292, do CTB permite a aplicao cumulativa da pena privativa de
liberdade com a pena alternativa ali fixada.
D) as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal constituem critrios para estabelecer a

pena
base, para determinar o regime inicial de cumprimento de pena e para possibilitar ou no a
substituio de pena privativa de liberdade por restritiva de direitos;
CORRETO. Consta 03 (trs) hipteses de utilizao das circunstncias judiciais previstas no
art. 59, do Cdigo Penal.
E) a condenao por prtica de homicdio culposo na direo de veculo automotor (Lei 9.503/97,
art. 302, caput) pode admitir substituio de pena privativa de liberdade por pena restritiva de
direitos.
CORRETO. Art. 44, do Cdigo Penal. No caso de crime culposo, a substituio
independentemente tipo de crime ou da pena.
4. (MPE PR Promotor de Justia PR) Sobre aplicao da pena, assinale a alternativa

correta:
A) A qualificadora do motivo torpe no crime de homicdio (CP, art. 121, 2, inciso I), determina a
elevao do quantum de pena privativa de liberdade, na terceira fase de sua aplicao;
INCORRETO. A circunstncia qualificadora incide na considerao da pena-base.
Qualificadora incide como ponto de partida da 1 Fase. Causa de aumento incide na 3 Fase da
aplicao da pena.
B) Na sentena condenatria por prtica do crime de furto simples (CP, art. 155, caput), a pena
concreta de 1 (um) ano de privao de liberdade pode ser substituda por duas penas restritivas de
direitos, desde que presentes os requisitos previstos no art. 44 do Cdigo Penal;
198
1 Semestre 2016
INCORRETO. A pena de 01 (um) ano substituda por apenas uma restritiva de direitos ou
multa (art. 44, 2, do Cdigo Penal).
C) No caso de ru reincidente em crime doloso, mas com as circunstncias judiciais do art. 59 do

Cdigo Penal inteiramente favorveis, a pena base deve ser aplicada no mnimo legal;
CORRETO. Smula 241, do STJ.
D) Na sentena condenatria por crime de homicdio culposo na direo de veculo automotor (Lei
9.503/97, art. 302, caput), a reincidncia pode ser considerada para efeito de fixao de regime
inicial fechado para o cumprimento da pena privativa de liberdade;
INCORRETO. O homicdio culposo no CTB punido, em regra, com pena de deteno, o
que indica a impossibilidade de incio do cumprimento da pena em regime fechado. Ocorre que o
art. 302, 2, do CTB contm uma circunstncia qualificadora que permite que a pena se inicie no
regime fechado.
Tem-se, todavia, que o art. 302, 2, do CTB, foi revogado pela Lei n 12.281/16.
E) Para estabelecimento do quantum de pena privativa de liberdade no critrio trifsico de aplicao

da pena, a reincidncia deve ser considerada em fase posterior tentativa.
INCORRETO. A reincidncia examinada na 2 Fase da fixao da pena, enquanto que a
tentativa analisada na 3 Fase.
MP/MG: cabe substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos no crime de
roubo?
Resposta: o roubo um crime doloso, cometido com violncia ou grave ameaa pessoa.
Diante disso, de acordo com o art. 44, do Cdigo Penal, no seria cabvel a substituio da pena
privativa de liberdade por restritiva de direitos.
Ocorre que, excepcionalmente, o crime de roubo admite substituio, isto porque o art. 157,
caput, do Cdigo Penal, prev 03 (trs) meios para a sua execuo, casos em que se deve analisar a
existncia dos requisitos para a substituio, isto de forma individualizada. Veja-se:
Mediante Violncia: No cabe substituio;
Mediante Grave Ameaa pessoa: No cabe substituio;
Qualquer outro meio (Ex.: uso de psicotrpicos boa noite Cinderela): trata-se da
violncia imprpria, havendo discusso doutrinria acerca do cabimento da substituio.
Deveriam ter sido mencionadas as duas correntes, ou seja, uma que no aceita a
substituio, e outra que, entende que a violncia imprpria no pode ser considerada
como elemento impeditivo da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva
de direitos. Inclusive, destaca-se que essa ltima corrente a que prevalece atualmente.
Aplicao da Pena (Continuao)
Sursis (Suspenso Condicional da Execuo da Pena)

No clculo da pena, j vimos que o Juiz tem algumas etapas a serem seguidas, quais sejam:
A) Clculo da Pena (art. 68, do Cdigo Penal) Utiliza-se o sistema trifsico;
B) Fixao do Regime Inicial (art. 33, do Cdigo Penal O regime pode ser fechado,
semiaberto ou aberto);
C) Anlise da Possibilidade de Substituio da Pena Privativa de Liberdade por Penas
199
1 Semestre 2016
Alternativas (Penas Restritivas de Direito e/ou Multa).
Visto estes passos, neste ponto da matria, tem-se que, quando no forem cabvel ou
indicada a pena alternativa, o Juiz pode ainda conceder o sursis se presentes os requisitos legais.
Previso Legal
Arts. 77 a 82, do Cdigo Penal;
Arts. 156 a 163, da Lei de Execues Penais;
Conceito: um instituto de poltica criminal que suspende por determinado perodo

de tempo (perodo de prova) a execuo da pena privativa de liberdade, ficando o sentenciado em
liberdade sob determinadas condies.
Art. 77, do Cdigo Penal - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2 (dois) anos,
poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a
culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a
concesso do benefcio; III - No seja indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.
Destaca-se que a redao do dispositivo traz a expresso poder, razo pela qual
discute-se se a suspenso condicional da pena um direito subjetivo do ru ou uma faculdade do
Juiz. Sobre o tema, prevalece o entendimento de que se trata de um direito subjetivo do sentenciado,
e, portanto, trata-se de um poder-dever do Juiz, desde que presentes os requisitos.
No concurso do MP-PI, questionou se no tema do sursis, o ordenamento brasileiro
adotou o sistema Franco-Belga, o sistema Anglo-Americano ou o sistema probatio of first offenders
act. Para a resposta, veja-se o seguinte quadro:
Sistema Franco-Belga Sistema Anglo-Americano Sistema Probation of First
Offenders Act
O ru processado. O ru processado. O ru processado.
O ru reconhecido culpado. reconhecido culpado. No reconhecido culpado.
Existe uma condenao. No condenado. No condenado.
O Juiz suspende a execuo da Suspende-se o processo, Suspende-se o processo sem o
pena. evitando-se a imposio da reconhecimento da culpa.
pena.
Obs.: foi o sistema adotado no Obs.: no foi adotado no Brasil. Obs.: Foi adotado no Brasil
Brasil para o sursis. H quem defenda que este para a suspenso condicional do
sistema foi utilizado como um processo (art. 89, da Lei n
norte na colaborao premiada 9.099/95).
prevista na Lei n 12.850/13.
Espcies de sursis
Existem no Brasil 04 (quatro) espcies de sursis, as quais nascem da combinao dos
seguintes dispositivos: Arts. 77, 77, 2, e 78, todos do Cdigo Penal.
Art. 77, caput, do Cdigo Penal - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a 2
(dois) anos, poder ser suspensa, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que: I - o condenado no seja
reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do
agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio; III - No seja
indicada ou cabvel a substituio prevista no art. 44 deste Cdigo.
Art. 77, 2, do Cdigo Penal - A execuo da pena privativa de liberdade, no superior a quatro
anos, poder ser suspensa, por quatro a seis anos, desde que o condenado seja maior de setenta anos de
200
1 Semestre 2016
idade, ou razes de sade justifiquem a suspenso.

Art. 78, do Cdigo Penal - Durante o prazo da suspenso, o condenado ficar sujeito
observao e ao cumprimento das condies estabelecidas pelo juiz. 1 - No primeiro ano do prazo,
dever o condenado prestar servios comunidade (art. 46) ou submeter-se limitao de fim de semana
(art. 48). 2 Se o condenado houver reparado o dano, salvo impossibilidade de faz-lo, e se as
circunstncias do art. 59 deste Cdigo lhe forem inteiramente favorveis, o juiz poder substituir a
exigncia do pargrafo anterior pelas seguintes condies, aplicadas cumulativamente: a) proibio de
freqentar determinados lugares; b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do
juiz; c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas
atividades.
Tem-se o seguinte cenrio, com as 04 (quatro) espcies de sursis:

Sursis Simples: Art. 77, c/c art. 78, 1, do Cdigo Penal;
Sursis Especial: Art. 77, c/c art. 78, 2, do Cdigo Penal ( especial, pois o
agente repara o dano antes da sentena);
Sursis Etrio: Art. 77, 2, c/c art. 78, do Cdigo Penal;
Sursis Humanitrio: Art. 77, 2, c/c art. 78, do Cdigo Penal;
Sursis Simples Sursis Especial

Art. 77, c/c art. 78, 1, do Cdigo Penal Art. 77, c/c art. 78, 2 do Cdigo Penal
Pena Imposta no superior a 02 (dois) anos;
Perodo de prova de 02 (dois) a 04 (quatro) anos.
*Note: o tempo mnimo do perodo de prova, coincide com o tempo mximo de pena.
XXX Exige-se a Reparao do Dano ou comprovada
impossibilidade de fazer at a sentena
No primeiro ano de cumprimento: No primeiro ano de cumprimento:
Prestao de Servios comunidade; Proibio de Frequentar determinados
Limitao de Fim de Semana. lugares;
Proibio de Ausentar da Comarca;
Comparecimento Mensal em Juzo.
Requisitos:
1) Condenado no reincidente em crime doloso;
2) Circunstncias Judiciais Favorveis;
3) No indicada ou cabvel a Pena Restritiva de Direitos (sursis subsidirio).
Comparando as duas espcies acima expostas nesta tabela, tem-se que o sursis especial e o sursis
simples so praticamente equivalentes. A distino se verifica no fato de que, no caso do sursis
especial, se o condenado comprove a reparao do dano ou impossibilidade de o fazer at a
sentena, no primeiro ano de suspenso, no ser observada prestao de servios comunidade
ou limitao de fim de semana, mas to somente proibio de frequentar determinados lugares, de
ausentar-se da Comarca, bem como comparecimento mensal em Juzo (condies menos
rigorosas).
Outra diferenciao entre as espcies:
Sursis Etrio Sursis Humanitrio
Art. 77, 2 (1 Parte), do Cdigo Penal. Art. 77, 2 (2 Parte), do Cdigo Penal.
Pena Imposta no superior a 04 (dois) anos;
201
1 Semestre 2016
Perodo de prova de 04 (dois) a 06 (quatro) anos.

* veja-se que o tempo mnimo de prova, coincide com o tempo mximo de pena fixado na
sentena.
Condenado maior de 70 (setenta) anos (no Razes de Sade (no importando a idade).
importando sua sade).
No primeiro ano de cumprimento: No primeiro ano de cumprimento:
Art. 78, 1, do Cdigo Penal, se no Art. 78, 1, do Cdigo Penal, se no
reparar o dano; reparar o dano;
Art. 78, 2, do Cdigo Penal, se reparar Art. 78, 2, do Cdigo Penal, se reparar
o dano (menos rigoroso). o dano (menos rigoroso).
Requisitos:
Comparando as duas espcies acima expostas nesta tabela, a nica diferena o requisito quanto a
condies do condenado.
Enquanto o sursis etrio destinado para pessoas com mais de 70 (setenta) anos (no importando a
condio de sade), no sursis humanitrio, destina-se ele a condenados que o faam precisar por
razes de sade (no importando a idade).
No mais, so idnticos.
Destaca-se que os requisitos so os mesmos para as 04 (quatro) espcies, quais sejam

(repetio para memorizao):
Com o devido destaque, no que se refere ao primeiro requisito, tem-se que

condenado reincidente em crime doloso no faz jus ao benefcio do sursis. Ocorre que, neste caso,
tem-se uma ressalva, a qual se refere hiptese de a condenao anterior apenas ter imposto pena
de multa (art. 77, 1, do Cdigo Penal - A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do
benefcio.).
Relembre-se que condenao anterior a pena de multa no impede reincidncia.
Apesar disso, ou seja, ainda que um condenado a pena de multa se tratar de reincidente, no estar
ele impedido de ser beneficiado com a suspenso condicional da pena (sursis).
Passado Presente
Condenado a Pena Privativa de Liberdade Gera reincidncia (impede o sursis)
Condenado a Pena Restritiva de Direitos Gera reincidncia (impede o sursis)
Condenado a Pena de Multa Gera reincidncia (no impede o sursis)
Revogao do Sursis
O sursis representa uma suspenso condicional da pena, ou seja, est sujeita a
determinadas condies, as quais, no cumpridas ensejam a revogao respectiva.
202
1 Semestre 2016
Nesse sentido, tem-se duas espcies de revogao do sursis:

Revogao Obrigatria: Art. 81, do Cdigo Penal - A suspenso ser revogada se, no
curso do prazo, o beneficirio: I - condenado, em sentena irrecorrvel, por crime doloso; II - frustra,
embora solvente, a execuo de pena de multa ou no efetua, sem motivo justificado, a reparao do dano;
III - descumpre a condio do 1 do art. 78 deste Cdigo.
Assim, tem-se as seguintes hipteses de revogao obrigatria:
Condenao em sentena irrecorrvel por crime doloso (inciso I): tem-se as
seguintes observaes:
No importa a espcie de infrao penal dolosa pela qual o indivduo
condenado.
O novo crime doloso pode ter sido praticado antes ou depois do incio do
perodo de prova.
De acordo com a maioria da doutrina, trata-se de causa de revogao
automtica.
Minoritariamente, existe quem defenda que faz-se necessria a oitiva do
beneficirio.
Ateno: Para Rogrio Greco, apesar do silncio da Lei, se o reeducando for
condenado a uma pena de multa por crime doloso, no revoga
obrigatoriamente o sursis. Como visto, trata-se de entendimento que no
possui respaldo legal, atendo-se mais natureza de poltica criminal.
No Pagamento da Multa (inciso II, primeira parte): essa causa foi
tacitamente revogada pela Lei n 9.268/96, a qual no mais permite a
converso da pena de multa em pena privativa de liberdade.
O no pagamento da multa incide na possibilidade apenas de execuo como
dvida ativa.
No reparao, sem justo motivo, do dano causado pelo delito (inciso II,
primeira parte): Destaca-se que a reparao do dano condio obrigatria
para qualquer espcie de sursis. Se o sujeito repara o dano antes da sentena,
ter ele direito ao sursis especial, posto que j cumpriu a obrigao que
requisito comum para todas as espcies de sursis.
Se no foi feita a reparao no perodo de prova, ainda que seja possvel a
concesso do sursis, ter ele de assim o proceder, sob pena de ter o benefcio
revogado.
Em outras palavras, a reparao do dano:
Caso tenha sido antecipada prpria sentena: dar direito ao condenado
ao benefcio do sursis especial;
Caso no tenha sido antecipada: configurar-se- como exigncia para a
extino da pena.
Descumprimento Injustificado das Condies do art. 78, 1, do Cdigo
Penal: neste caso, o beneficirio deve ser ouvido para justificar o
descumprimento.
Revogao Facultativa: Art. 81, 1, do Cdigo Penal - A suspenso poder ser
revogada se o condenado descumpre qualquer outra condio imposta ou irrecorrivelmente condenado,
por crime culposo ou por contraveno, a pena privativa de liberdade ou restritiva de direitos.
Veja-se da prpria redao do dispositivo a expresso poder, que indica pela
facultatividade da revogao.
Existem duas hipteses de revogao facultativa do sursis. So elas:
Descumprimento Injustificado de qualquer outra restrio imposta (arts. 78,
203
1 Semestre 2016
2 e Art. 79, do Cdigo Penal);

Condenao Definitiva por Crime Culposo ou Contraveno Penal a uma
Pena Diversa da Multa: para facilitar a visualizao e entendimento sobre os
cenrios, observe-se a seguinte tabela:
Perodo de Prova
Condenao Consequncia
Condenao por Crime Doloso com causa de Revogao Obrigatria (art.
imposio de PPL/PRD 81, inciso I, do Cdigo Penal).
Condenao por Crime Doloso com causa de Revogao Obrigatria (art.
imposio de Multa 81, inciso I, do Cdigo Penal).
Obs.: Rogrio Greco Discorda.
Condenao por Crime Culposo com causa de Revogao Facultativa (art.
imposio de PPL/PRD 81, 1, do Cdigo Penal).
Condenao por crime Culposo com No revoga o sursis.
imposio de Multa o dispositivo que fundamenta a
discordncia acima mencionada de
Rogrio Greco.
Condenao por Contraveno Penal causa de Revogao Facultativa (art.
com imposio de PPL/PRD 81, 1, do Cdigo Penal).
Condenao por Contraveno Penal No revoga o sursis.
com imposio de Multa
Cassao do Sursis
No se deve confundir revogao do sursis com a cassao do benefcio.
A seguir, uma tabela com as principais diferenas:
Revogao Revogao Cassao
Obrigatria Facultativa
Art. 81, do Cdigo Art. 81, 1, do No se observa o incio do perodo de prova
Penal Cdigo Penal (no se revoga o que ainda no comeou). Em
todas as hipteses, tem-se um impedimento do
incio do perodo de prova.
Tem-se as seguintes hipteses:
Em qualquer dessas hipteses, pressupe-se o 1) No comparecimento do beneficirio na
incio do perodo de prova. audincia admonitria (o sursis s inicia aps
essa audincia, onde o condenado orientado
sobre as condies);
2) Provimento de Recurso contra a concesso do
benefcio.
3) Condenado recusa s condies.
Prorrogao do Sursis
Art. 81, 2, do Cdigo Penal - Se o beneficirio est sendo processado por outro crime ou
contraveno, considera-se prorrogado o prazo da suspenso at o julgamento definitivo.
204
1 Semestre 2016
So algumas concluses que podem ser tiradas do dispositivo em questo:

Trata-se de prorrogao automtica;
A simples instaurao de Inqurito Policial por outro crime ou contraveno no
acarreta a prorrogao do sursis, mas to somente o processo por outro crime ou
contraveno que assim o far;
A prorrogao possvel em se tratando de outro crime doloso ou culposo, ou
ainda, contraveno.
Extino do Sursis
Art. 82, do Cdigo Penal - Expirado o prazo sem que tenha havido revogao, considera-se extinta a
pena privativa de liberdade.
No bloco que questes, ser procedido o aprofundamento sobre o sursis.
Concurso de Crimes
D-se o concurso de crimes quando o agente com uma ou vrias condutas, realiza
pluralidade de crimes. Atente-se para o fato de que possvel o concurso de crimes entre infraes
de quaisquer espcies. Assim, faz-se possveis os seguintes cenrios:
Concurso entre crime comissivo e crime omissivo;
Concurso entre crime doloso e crime culposo;
Concurso entre crime consumado e crime tentado;
Concurso entre crime simples e crime qualificado;
Concurso entre crime e contraveno penal.
Espcies de Concurso de Crimes

So 03 (trs) as espcies de crimes:
Concurso Material art. 69, do Cdigo Penal;
Concurso Formal art. 70, do Cdigo Penal;
Continuidade Delitiva art. 71, do Cdigo Penal;
Concurso Material
Art. 69, do Cdigo Penal - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido . No caso de
aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquela.
Tambm chamado de Concurso Real de crimes.
Requisitos
Pluralidade de Condutas;
Pluralidade de Crimes.
Espcies
So as duas seguintes:
Concurso Material Homogneo: tem-se uma pluralidade de crimes da
mesma espcie. Ex.: concurso entre 02 (dois) furtos sem estar presentes
elos de continuidade (condies de mesmo espao, tempo e condies).
Concurso Material Heterogneo: tem-se uma pluralidade de crimes de
205
1 Semestre 2016
espcies distintas. Ex.: concurso entre furto e estupro.
Regras de Fixao da Pena

Seja o concurso material homogneo ou heterogneo, tem-se a
cumulatividade das penas. Aplica-se o sistema do cmulo material.
O Juiz, primeiro individualiza as penas de cada um dos crimes, obedecendo o
critrio trifsico, e, ao final, procede a soma das penas.
No caso se haver concurso entre crimes, em que um punido com recluso e

o outro punido com deteno, executa-se primeiro a recluso. Sempre se executa primeiro a pena
mais grave.
Art. 69, 1, do Cdigo Penal - Na hiptese deste artigo, quando ao agente tiver sido
aplicada pena privativa de liberdade, no suspensa, por um dos crimes, para os demais ser incabvel a substituio de que trata o
art. 44 deste Cdigo.
Imagine-se o seguinte cenrio:
Sujeito condenado pelo cometimento de 02 (dois) crimes:
Crime X (Com Violncia)=> Pena de 02 (dois) anos;
Crime Y (Sem Violncia)=> Pena de 04 (quatro) anos.
Veja-se que a pena do crime Y suscetvel de substituio por penas
restritivas de direitos.
Todavia, nessa hiptese, apenas ser possvel essa substituio, caso se
verifique que a pena referente ao crime X seja suspensa por sursis.
Se no houver essa suspenso em relao ao crime X, no caber a
substituio da pena privativa de liberdade imposta em relao ao crime
Y por penas restritivas de direitos.
Art. 69, 2, do Cdigo Penal - Quando forem aplicadas penas restritivas de direitos, o
condenado cumprir simultaneamente as que forem compatveis entre si e sucessivamente as demais.
Se o Juiz aplica penas restritivas de direitos compatveis entre si, possvel
que se observa o cumprimento simultneo. Se no for possvel esse cumprimento simultneo,
primeiro cumpre uma pena e depois a outra.
Concurso Formal
Art. 70, do Cdigo Penal - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais
crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em
qualquer caso, de um sexto at metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso dolosa e os
crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o disposto no artigo anterior. Pargrafo nico - No poder a
pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo.
Tambm chamado de Concurso Ideal de Crimes
Requisitos
So os seguintes requisitos:
Unidade de Conduta: ainda que se exija a unidade de conduta, poder ela
ser dividida em vrios atos;
Pluralidade de Crimes.
Veja-se uma comparao de requisitos entre o concurso material e formal de crimes:

Art. 69, do Cdigo Penal Art. 70, do Cdigo Penal
(Concurso Material) (Concurso Formal)
206
1 Semestre 2016
Requisitos: Requisitos:
Pluralidade de Condutas; Unidade de Condutas;
Pluralidade de Crimes. Pluralidade de Crimes.
Espcies
So as seguintes espcies:
a) Concurso formal homogneo: os crimes decorrentes da conduta nica
so da mesma espcie.
Ex.: Acidente de trnsito causando a morte de dois passageiros. Tem-se
uma conduta negligente causando dois resultados idnticos.
b) Concurso formal heterogneo: os crimes so de espcies distintas.
Ex.: Acidente de trnsito causando leses em um passageiro e morte de
outro. Tem-se uma conduta negligente causando resultados distintos.
c) Concurso formal prprio/perfeito/normal: o agente, apesar de provocar
dois ou mais resultados, no tem inteno independente em relao a cada
crime (no h desgnios autnomos).
Os dois exemplos acima refletem essa espcie.
d) Concurso formal imprprio/imperfeito/anormal: o agente age com
desgnios autnomos em relao a cada crime.
Exemplos da Doutrina: Sujeito quer matar dois e pretende usar uma arma
com considervel calibre, e utiliza-se de apenas um tiro para matar as
duas vtimas.
Exemplo da Jurisprudncia: Roubo praticado contra passageiros de um
nibus. Entende-se que se tem apenas uma conduta dividida em vrios
atos (cada apoderamento de bens de cada passageiro um ato distinto da
mesma conduta roubo), produzindo uma pluralidade de crimes.
Regime de Fixao da Pena

A fixao da pena observar diferenas quanto s espcies de concurso
formal:
Concurso Formal Prprio: Utiliza-se o critrio da exasperao (aumenta-
se a pena do crime). O juiz aplica a pena mais grave dentre as cominadas
para os vrios crimes cometidos pelo agente, isto se distintas, pois, se
idnticas, aplica apenas uma delas. Em seguida, majora essa pena de um
quantum anunciado em lei (de 1/6 at metade). Trata-se do Sistema da
Exasperao.
Exemplo: Acidente de trnsito com duas mortes. Tem-se a aplicao de
duas vezes o art. 302, do CTB. O Juiz, neste caso, aplica apenas uma vez
a pena prevista no referido dispositivo, isto por meio do critrio trifsico.
Aps chegar a esta pena, proceder o aumento referente ao concurso
formal de crimes.
Como foram duas mortes, aplicar o aumento no mnimo previsto, qual
seja, 1/6 (um) sexto. A medida que forem aumentando o nmero de
crimes, o Juiz aumenta tambm o quantum de exasperao.
Sistema do Cmulo Material Benfico: art. 70, pargrafo nico, do
Cdigo Penal - No poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69
deste Cdigo.
207
1 Semestre 2016
Essa previso decorre do fato de que o concurso formal foi criado

para beneficiar o ru. Diante disso, o sistema da exasperao no
pode gerar consequncia pior do que aquela que seria observada no
caso de cumulao das penas.
Ex.: Agente pratica homicdio de A e leses culposas em B, em
concurso formal. Havendo dolo e culpa, tem-se concurso formal
prprio, o que indica a aplicao de apenas um dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave deles, devidamente exasperada.
No caso do exemplo, a pena mais grave a do homicdio, devendo, na
terceira fase da aplicao, ser exasperada de 1/6. Caso tenha sido
aplicada pena mnima, tem-se 06 (seis) anos, com a exasperao de
01 (um) ano (1/6 de 06 anos).
Ocorre que a pena mnima do crime de leso corporal culposa de 02
(dois) meses, e, caso fosse somada aos 06 (seis) anos inicialmente
fixados para o crime de homicdio alcanaria apenas 06 (seis) anos e
02 (dois) meses, pena que menor do que 07 (sete) anos, conforme se
chegou pelo sistema da exasperao.
Diante disso, o Juiz deve deixar de aplicar esse sistema da
exasperao, e, para beneficiar o ru, deve aplicar o cmulo material,
somando-se as penas.
Em resumo: se o aumento resultante da exasperao superar a pena do
crime que foi desprezado no clculo, deve se abandonar a
majorao da pena, isto para proceder a cumulao das penas.
Concurso Formal Imprprio: Utiliza-se o critrio da cumulao Sistema
do Cmulo Material. O agente age com desgnios autnomos, e, portanto,
o Juiz deve somar as penas dos vrios crimes praticados.
Crime Continuado
Art. 71, do Cdigo Penal - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os
subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se
diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros. Pargrafo nico - Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes,
cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social
e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a
mais grave, se diversas, at o triplo, observadas as regras do pargrafo nico do art. 70 e do art. 75 deste Cdigo
O instituto do crime continuado est baseado em razes de poltica criminal. O juiz,

ao invs de aplicar as penas correspondentes aos vrios crimes praticados em continuidade, por
fico jurdica, para fins da pena, considera como se um s crime fosse praticado pelo agente,
majorando a sano penal.
Adotou-se o sistema da exasperao, pois mais benfico para o ru.
A continuidade delitiva, por fico jurdica trabalha como se houvesse apenas um

crime. Isso se justifica haja vista que, antigamente, na Frana, a pessoa quando praticava dois ou
mais crimes da mesma espcie, era considerada um criminoso incorrigvel, sendo-lhe aplicada pena
de morte.
O crime continuado foi criado para considerar que, caso se observem vrios crimes
praticados pelo sujeito com as mesmas condies de tempo, lugar, modo de execuo e condies
especiais de execuo, no deveriam ser encarados como vrios crimes, mas to somente como um
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1 Semestre 2016
s delito, todavia, em sua modalidade continuada.
Tem-se as seguintes modalidades de ocorrncia:

Crime Continuado Genrico: O art. 71, caput, do Cdigo Penal. Tem-se os
seguintes requisitos:
Pluralidade de condutas;
Pluralidade de crimes da mesma espcie: conforme entende o STF, crimes da
mesma espcie so aqueles previstos no mesmo tipo, protegendo o mesmo
bem jurdico.
Ex.: no h roubo e extorso em continuidade delitiva, assim como no h tal
aplicao no caso de crimes de roubo e latrocnio.
Existe, porm, uma exceo jurisprudencial para esse entendimento, qual
seja, a possibilidade de continuidade delitiva entre apropriao indbita
previdenciria (art. 168-A, do Cdigo Penal) e Sonegao previdenciria (art.
337-A, do Cdigo Penal). Neste caso, apesar de protegerem o mesmo bem
jurdico, encontram-se em tipos diferentes, o que, todavia, para o STJ, no
impede que esteja caracterizada a continuidade delitiva entre tais delitos
(STJ, REsp 1.212.911).
Elo de Continuidade: O elo de continuidade se verificar, desde que seja
possvel se observar o seguinte:
a) Mesmas condies de TEMPO: A jurisprudncia estabeleceu um
intervalo mximo de 30 (trinta) dias entre o primeiro e o ltimo crime.
No caso de crimes contra a ordem tributria em que o fato gerador
anual, o STF j admitiu continuidade delitiva num intervalo de tempo de
at 05 (cinco) anos.
b) Mesmas condies de LUGAR: De acordo com a jurisprudncia os
vrios crimes tm de ser praticados na mesma Comarca ou em Comarcas
Vizinhas.
c) Mesma maneira de EXECUO;
d) Outras CIRCUNSTNCIAS SEMELHANTES.
Indaga-se: A continuidade delitiva demanda Homogeneidade Subjetiva? Isto , os
vrios crimes devem resultar de um plano previamente elaborado pelo agente?
Resposta: existem duas correntes:
Primeira Corrente (STF): para caracterizar a continuidade delitiva, deve
existir um dolo unitrio (global), que torne coesas todas as infraes
cometidas, executando-se um plano preconcebido.
Destaca-se que justamente esse dolo unitrio que diferencia a
continuidade delitiva do crime habitual.
Segunda Corrente: entende que o dolo nico no requisito da
continuidade delitiva.
No prevalece nos Tribunais.
Crime Parcelar:
Imagine-se: quatro furtos realizados integrando um dolo unitrio, na execuo de
um plano preconcebido.
Cada um desses crimes de furto, praticados na cadeia da continuidade, representa
um delito parcelar.
Como mencionado, a fixao da pena no crime continuado genrico observa o
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1 Semestre 2016
sistema da exasperao, com aumento de 1/6 at .

Crime Continuado Especfico: Art. 71, pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Prprio para crimes dolosos, cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa,
praticados contra vtimas distintas.
1- Pluralidade de condutas;
2- Pluralidade de crimes da mesma espcie;
3- Elo de continuidade
4- Crimes dolosos;
5- Contra vtimas diferentes; e,
6- Cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa.
A fixao da pena no crime continuado especfico tambm observa o sistema da
exasperao, todavia, o quantum de aumento de 1/3 at o triplo.
Cuidado: O art. 71, pargrafo nico, do Cdigo Penal, determina que tambm
deve ser aplicado o concurso material benfico, de forma que a exasperao no
pode restar prejudicial ao ru, quando comparada com a cumulao das penas.
Observaes Importantes:
Cabe continuidade delitiva em crimes contra a vida?
Resposta: a smula 605, do STF (No se admite continuidade delitiva nos
crimes contra a vida), veda a aplicao do crime continuado no caso de
crimes contra a vida.
Ocorre que essa previso anterior reforma procedida na parte geral do
Cdigo Penal ocorrida no ano de 1984, onde foi introduzido o art. 71,
pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Diante disso, entende-se que essa Smula encontra-se superada, muito
embora tenha sido cobrada como vlida em concursos de Ministrio Pblico.
Como se resolve a sucesso de leis penais durante a continuidade delitiva?
Resposta: deve se observar o teor da Smula n 711, do STF (A lei penal
mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua
vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.), a qual
determina seja aplicada a ltima lei vigente, mesmo que mais grave.
** J fiz uns 03 (trs) concursos que cobraram essa Smula.
Concurso de Crimes X Prescrio: art. 119, do Cdigo Penal - No caso de concurso de
crimes, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada um, isoladamente
Na anlise da prescrio, a extino da punibilidade incidir sobre a pena de cada
um dos crimes, isoladamente. Ou seja, no se considera concurso de crimes para
fins de extino da punibilidade.
Concurso de Crimes X Suspenso Condicional do Processo: Smula n 723, do
STF - No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado,
se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um
sexto for superior a um ano. Veja-se, portanto que, diferentemente do que ocorre
na anlise da prescrio, para a apreciao da possibilidade de suspenso
condicional do processo (art. 89, da Lei n 9.099/95), o concurso de crimes deve
ser considerado quando da anlise do seu cabimento.
Medidas de Segurana
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1 Semestre 2016
Conceito: mais um instrumento (ao lado da pena) utilizado pelo Estado na resposta
violao da norma penal, pressupondo, no entanto, agente no imputvel (ou inimputvel ou semi-
imputvel).
Veja-se um quadro comparativo entre pena e medida de segurana:
Pena Medida de Segurana

So espcies de Sano Penal.
A pena polifuncional (STF Ayres Britto), isto A medida de segurana tem finalidade
porque busca: essencialmente preventiva.
Retribuio; Diz-se essencialmente preventiva, posto que no
Preveno; se pode negar o carter aflitivo da medida de
Ressocializao. segurana, ainda que em menor grau.
A pena volta-se ao passado, remetendo-se a fato A medida de segurana volta-se ao futuro,
concreto praticado pelo agente (Direito Penal do remetendo-se a fato abstrato que o agente poder
Fato). cometer.
A pena considera a culpabilidade do agente. A medida de segurana considera, portanto, a
periculosidade do agente.
Princpios Informadores da Medida de Segurana

Neste ponto, tem de se destacar que os princpios informadores da pena tambm se aplicam
medida de segurana, ressaltando-se, porm, duas observaes:
Princpio da Legalidade: o princpio da legalidade anuncia que no h crime ou pena
sem lei anterior.
Veja-se que, tanto o art. 1, do Cdigo Penal, como a prpria CF/88, no fazem meno
medida de segurana.
A despeito das lies de Francisco de Assis Toledo, que entende que as medidas de
segurana no se sujeitam ao princpio da legalidade, deve se entender que, conforme
prevalece a medida de segurana se submete tanto anterioridade, quanto reserva legal
(Relembre-se: Princpio da Legalidade = Anterioridade + Reserva Legal).
Neste ponto, relembrar trecho proposto na terceira pgina da segunda aula deste curso:
Assim, o art. 1, do Cdigo Penal, merece a seguinte releitura: No h infrao penal
(crime ou contraveno penal) sem lei anterior que o defina. No sano penal (pena
ou medida de segurana) sem prvia cominao legal.
Princpio da Proporcionalidade: O princpio da proporcionalidade tambm se aplica
medida de segurana.
Veja-se o seguinte quadro comparativo:
Pena Medida de Segurana
A pena deve ser proporcional gravidade do A medida de segurana deve ser
delito. proporcional ao grau de periculosidade do
agente.
Assim, o fundamento da aplicao da medida de segurana no pode levar em conta o
211
1 Semestre 2016
fato pelo agente, mas sim o grau de periculosidade que ele apresenta.
Espcies
Tem-se 02 (duas) espcies de medida de segurana:
Medida de Segurana Detentiva: Constitui-se em internao, sendo aplicada para
crimes punidos com recluso (art. 97, do Cdigo Penal - Se o agente for inimputvel, o juiz
determinar sua internao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz
submet-lo a tratamento ambulatorial. 1 - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo
indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O
prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2 - A percia mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo
fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o juiz da execuo. 3 - A
desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a situao anterior se o agente,
antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade. 4 - Em qualquer fase
do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a internao do agente, se essa providncia for necessria para
fins curativos).
Medida de segurana Restritiva: Constitui-se em tratamento ambulatorial, sendo
aplicada para crimes punidos com deteno (art. 97, do Cdigo Penal supra transcrito),
quando a internao no necessria.
Tem-se que o Cdigo Penal trabalha espcie de medidas de segurana, e o prprio tipo de
pena cominado para o delito. Note-se que o Cdigo Penal leva em considerao apenas a gravidade
da infrao e no a periculosidade do agente para a fixao das espcies de medida de segurana.
Diante disso, o prprio Cdigo Penal ignora o princpio da proporcionalidade acima
mencionado.
O professor salientou o seguinte ento: tem prevalecido o carter excepcional da internao,
no importando se o crime punido com recluso ou deteno, mas sim, leva-se em conta o carter
excepcional da internao, de forma a prevalecer uma poltica antimanicomial.
Nesse sentido, veja-se o art. 17, da Resoluo n 113, do CNJ - O juiz competente para a execuo
da medida de segurana, sempre que possvel buscar implementar polticas antimanicomiais, conforme sistemtica da Lei n
10.216, de 06 de abril de 2001.
Pressupostos para a Medida de Segurana

So os seguintes:
Prtica de Fato Previsto como Crime/Contraveno: justifica-se esse pressuposto
uma vez que a medida de segurana ps-delitual. No existe medida de segurana pr-
delitual.
Periculosidade do Agente: a maior ou menor indicao para o crime. nesse instante
que se estuda o inimputvel (art. 26, caput, do Cdigo Penal) e o semi-imputvel (art.
26, pargrafo nico, do Cdigo Penal.
Inimputvel Semi-imputvel
Art. 26, caput, do Cdigo Penal - isento de pena o Art. 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal - A
agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em
incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de
determinar-se de acordo com esse entendimento. entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento.
Doena mental Perturbao Mental

Periculosidade presumida A periculosidade deve ser comprovada.
212
1 Semestre 2016
O Juiz deve absolver por falta de culpabilidade, O Juiz condena.

mas impor medida de segurana. Aps condenar, aplica uma das seguintes
Tem-se a absolvio imprpria. possibilidades (sistema vicariante):
a) aplica a pena diminuda (relembrar Fbio
Roque: tem-se uma parcial punibilidade,
portanto, ter uma pena diminuda - parcial);
b) substitui a pena por medida de segurana.
Durao
Art. 97, 1, do Cdigo Penal - A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado,
perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1
(um) a 3 (trs) anos.
De acordo com o dispositivo transcrito, a medida de segurana apenas possui prazo mnimo,
o qual varia de 01 (um) a 03 (trs) anos, a depender da periculosidade, mas no possui prazo
mximo, observando a indeterminao nesse quesito.
Indaga-se: a indeterminao do prazo mximo constitucional?

Resposta: hoje, nos Tribunais Superiores, prevalece a inconstitucionalidade da
indeterminao do prazo mximo da medida de segurana, sob pena de violao da proibio da
priso perptua.
Nesse cenrio, surgiram duas correntes:
Primeira Corrente: Sugere o prazo mximo de 30 (trinta) anos, procedendo-se
uma analogia com o art. 75, do Cdigo Penal (O tempo de cumprimento das penas privativas
de liberdade no pode ser superior a 30 (trinta) anos. 1 - Quando o agente for condenado a penas
privativas de liberdade cuja soma seja superior a 30 (trinta) anos, devem elas ser unificadas para atender
ao limite mximo deste artigo. 2 - Sobrevindo condenao por fato posterior ao incio do cumprimento
da pena, far-se- nova unificao, desprezando-se, para esse fim, o perodo de pena j cumprido );
Segunda Corrente: Sugere que a Medida de Segurana no pode suplantar o
limite mximo da pena cominada ao delito.
O STJ sumulou essa segunda corrente (Smula 527, do STJ - O tempo de
durao da medida de segurana no deve ultrapassar o limite mximo da pena
abstratamente cominada ao delito praticado).
Durante o cumprimento da medida de segurana, tem-se um acompanhamento pelo Juiz.

Esse acompanhamento feito por meio de percias mdicas (art. 97, 2, do Cdigo Penal - A percia
mdica realizar-se- ao termo do prazo mnimo fixado e dever ser repetida de ano em ano, ou a qualquer tempo, se o determinar o
juiz da execuo).
Imagine-se uma medida de segurana fixada com o prazo mnimo de 01 (um) ano.
Transcorrido esse prazo mnimo, faz-se uma primeira percia.
Vale destacar que no prazo mnimo da medida de segurana deve incidir a detrao de
eventual priso provisria enfrentada pelo sentenciado durante o transcurso do processo de
conhecimento.
Se na primeira percia for constatada a cessao da periculosidade, cessa-se a medida de
segurana. Caso contrrio, se no for constatada essa cessao, continua o cumprimento da medida
de segurana, e, ainda, devero ser realizadas percias anualmente (ou a qualquer tempo, se
determinar o Juzo da Execuo, de forma a antecipar a percia anual No possvel postergar o
intervalo entre as percias de forma a se verificar prazo maior de 01 ano) para a aferio da
manuteno ou no da periculosidade.
213
1 Semestre 2016
Art. 43, da LEP - garantida a liberdade de contratar mdico de confiana pessoal do internado ou do
submetido a tratamento ambulatorial, por seus familiares ou dependentes, a fim de orientar e acompanhar o tratamento. Pargrafo
nico. As divergncias entre o mdico oficial e o particular sero resolvidas pelo Juiz da execuo
Desinternao/Liberao Condicional
Constatada a cessao da periculosidade, ocorre a desinternao ou a liberao condicional.
Art. 97, 3, do Cdigo Penal - A desinternao, ou a liberao, ser sempre condicional devendo ser restabelecida a
situao anterior se o agente, antes do decurso de 1 (um) ano, pratica fato indicativo de persistncia de sua periculosidade.
Veja-se as seguintes observaes:
Tem-se uma medida a ttulo de ensaio.
Caso se verifique uma percia que indique a cessao da periculosidade do agente, ser
ele desinternado ou liberado do tratamento ambulatorial, o que se d de forma
condicional, posto que, se durante o prazo de 01 (um) ano for praticado um fato
indicativo da persistncia da periculosidade, ser reestabelecida a situao anterior, ou
seja, ser reestabelecida a medida de segurana.
Se dentro de um ano, o sujeito praticar fato indicativo de persistncia da periculosidade,
a medida de segurana reestabelecida.
Fato Indicativo de Persistncia da Periculosidade: No h necessidade de ser um fato
tpico. Ex.: Sujeito, durante o perodo posterior ao incio da medida de ensaio, pratica
um furto de uso ou furto insignificante. Ainda que se tratem de fatos atpicos, sero
suficientes para reestabelecer a medida de segurana.
Desinternao Progressiva: A jurisprudncia dos Tribunais Superiores tem admitido a
desinternao progressiva, consistente na passagem da internao para o tratamento
ambulatorial antes da definitiva liberao do agente.
Tem-se o seguinte cenrio:
Sujeito cumprindo medida de segurana na modalidade internao;
Se h um laudo favorvel, antes de coloc-lo em liberdade, determina-se que fica um
tempo em tratamento ambulatorial.
J se o sujeito se encontra cumprindo medida de segurana j na modalidade de
tratamento ambulatorial, no h um caminho que se coloque entre a liberdade e este
tratamento ambulatorial, e, portanto, havendo laudo favorvel, j deve ser colocado em
liberdade.
Reinternao do Agente
Art. 97, 4, do Cdigo Penal - Em qualquer fase do tratamento ambulatorial, poder o juiz determinar a
internao do agente, se essa providncia for necessria para fins curativos.
Tem-se, neste caso, um fenmeno oposto desinternao progressiva.
A reinternao no tem finalidade punitiva, mas sim curativa. A reinternao no

corresponde a uma regresso, sendo necessria apenas para fins curativos, e, por isso, no pressupe
o cometimento de qualquer falta grave pelo agente submetido a tratamento ambulatorial.
Indaga-se: Escoado o limite de cumprimento da medida de segurana, mas persistindo a

periculosidade do agente, o que deve ser feito?
Resposta: Deve-se buscar perante o juzo cvel a interdio do agente (figurando o
MP como parte legtima), demonstrando-se a necessidade da internao extrapenal, como forma de
proteger o paciente e a sociedade.
214
1 Semestre 2016
O pedido ser fundamentado no Cdigo Civil, e, ainda, no Estatuto da Pessoa com

Deficincia.
Medida de Segurana Provisria

A Lei n 12.403/11 alterou o art. 319 do Cdigo de Processo Penal, e, passou a admitir a
internao provisria do acusado, isto nas hipteses de delitos cometidos com grave ameaa, e,
desde que peritos concluam ser inimputvel ou semi-imputvel o agente, configurando-se ainda,
risco de reiterao (art. 319, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal - So medidas cautelares diversas da
priso: VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os
peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel ).
Como mencionado, essa medida, caso aplicada no decorrer da instruo processual, dever o
tempo transcorrido ser objeto de detrao em posterior medida de segurana, caso posteriormente
seja imposta.
QUESTES
1. (TJ/SC Juiz Substituto SC) Assinale a alternativa INCORRETA:
A) A condenao anterior a pena de multa no impede a concesso da suspenso condicional da
pena.
CORRETA. Art. 77, 1, do Cdigo Penal.
B) admissvel a suspenso condicional da pena, mesmo em se tratando de condenado reincidente

em crime culposo.
CORRETO. A Lei veda o sursis para reincidente em crime doloso, no atingindo o
reincidente em crime culposo.
C) vedado ao juiz especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso da pena, alm
daquelas previstas no Cdigo Penal.
INCORRETO. O Juiz pode impor outras condies para o sursis. Art. 79, do Cdigo Penal.
D) Uma das diferenas entre a suspenso condicional da pena e o livramento condicional refere-se
ao perodo de prova, que para a primeira dura de dois a quatro ou de quatro a seis anos, enquanto
que para o segundo corresponde ao restante da pena a ser cumprida.
CORRETO. O sursis tem o perodo de prova previsto em Lei. J no livramento condicional,
apenas o restante da pena configura como o tempo de cumprimento.
E) Em determinados casos, possvel a concesso de livramento condicional ainda que o crime

tenha sido cometido mediante violncia ou grave ameaa pessoa.
CORRETO. Art.. 83, do Cdigo Penal. No requisito para o livramento condicional a no
violncia ou grave ameaa pessoa.
Questes Subjetivas:
1) possvel sursis incondicionado?
Resposta: No possvel. Todas as espcies de sursis, no primeiro ano, obriga o beneficirio
a alguma condio.
2) E se o magistrado no impe condio?
Resposta: Neste caso, a parte interessada deve apresentar embargos de declarao. Se o Juiz
insistir em no impor as condies, dever ser interposta apelao.
215
1 Semestre 2016
3) Pode o juiz da execuo suprir a omisso?

Resposta: Prevalece no STJ que, se o Juiz da condenao no suprir a omisso, nada impede
que, provocado, ou de ofcio, o Juiz da Execuo especifique as condies.
Essa atuao do Juiz da Execuo no ofende a coisa julgada, pois esta diz respeito ao sursis
e no s condies de seu cumprimento.
4) possvel sursis sucessivos ou sursis simultneos?
Resposta: possvel sursis sucessivos, o que ocorre quando o sujeito, depois de cumprir o
benefcio condenado por outro delito culposo ou contraveno. Como no reincidente em crime
doloso, pode ser beneficiado novamente com o sursis.
tambm possvel sursis simultneos. Suponhamos que o ru, durante o perodo de
prova, condenado ao crime culposo. Pode obter novo sursis mantendo-se o primeiro, pois a
revogao facultativa.
2. (Cespe Promotor de Justia RR) A respeito do concurso de pessoas, do concurso de crimes

e do concurso aparente de normas penais, assinale a opo correta com base na doutrina e no
entendimento dos tribunais superiores.
A) H crime continuado mesmo na circunstncia em que haja uma nica conduta desdobrada em
vrios atos.
INCORRETO. No crime continuado, tem-se a pluralidade de condutas, pluralidade de
crimes e elo de continuidade. No h falar em nica conduta no caso de crime continuado, o que
apenas se observa no caso de concurso formal.
B) A pluralidade de fatos e de normas indispensvel existncia de concurso aparente de normas

penais.
INCORRETO. No concurso aparente de normas, tem-se pluralidade de normas,
aparentemente aplicveis em um s fato. No h pluralidade de fatos no concurso aparente de
normas.
C) O concurso de crimes, o concurso aparente de normas e o concurso de pessoas so disciplinados,

de forma expressa, no CP.
INCORRETO. O concurso aparentes no est disciplinado no Cdigo Penal. No que tange a
este concurso de normas, apenas consta como disciplinado no Cdigo Penal o princpio da
especialidade. O concurso de crimes e o concurso de pessoas esto disciplinados no Cdigo Penal
(art. 69 a 70, do Cdigo Penal; Art. 29, do Cdigo Penal, respectivamente).
D) Caracteriza o concurso de pessoas, para os efeitos penais, a pluralidade de pessoas e condutas,

mesmo que um dos agentes seja inimputvel.
CORRETO.
E) Na consuno, h indispensvel diferena de bens jurdicos tutelados, e a pena cominada na

norma consunta deve ser maior e abranger a da norma consuntiva.
INCORRETO. Verifica-se a consuno quando h continncia de crimes, ou seja, o crime
previsto por uma norma (consumida) no passa de uma fase de realizao do crime previsto por
outra norma (consuntiva), ou ainda, uma forma normal de transio para o ltimo (crime
progressivo).
No h relao entre as penas das normas consumida e consuntiva.
216
1 Semestre 2016
3. (MPE PR Promotor de Justia PR) Sobre unidade e pluralidade de crimes, assinale a

alternativa correta:
A) No concurso formal, h unidade de ao tpica com pluralidade de resultados tpicos iguais, j

que a pluralidade de resultados tpicos desiguais descaracteriza a aplicao do princpio da
exasperao da pena;
INCORRETO. Quando se fala em concurso formal, tem-se unidade de conduta e pluralidade
de crimes, lembrando que possvel a forma homognea (crimes de mesma espcie) ou heterognea
(crimes de espcies distintas), sendo que, neste dois casos h aplicao da regra exasperao.
Apenas se fala em cumulao de penas, quando se abandona o sistema da exasperao, no
caso de desgnios autnomos.
B) O concurso formal prprio, previsto no art. 70, primeira parte, do CP, e a continuidade delitiva,
prevista no art. 71 do CP, seguem o princpio da exasperao da pena; o concurso formal imprprio,
previsto no art. 70, ltima parte, do CP, e o concurso material benfico, previsto no art. 70, nico,
do CP, seguem o princpio da cumulao da pena;
CORRETO.
C) A frao de aumento, abstratamente considerada, correspondente aplicao do princpio da

exasperao da pena na continuidade delitiva (CP, art. 71, caput), afasta a possibilidade de proposta
de suspenso condicional do processo no crime de receptao dolosa (CP, art. 180, caput pena:
recluso, de 1 a 4 anos, e multa), mas no afasta a possibilidade de proposta de transao penal no
crime de desacato (CP, art. 331 pena: deteno, de 6 meses a 2 anos, ou multa);
INCORRETO. Para a aplicao da transao penal imprescindvel que a infrao penal
seja de menor potencial ofensivo (pena mxima no superior a 02 anos). Na continuidade delitiva, a
pena mxima suplantar 02 (dois) anos, deixando de ser IMPO, no admitindo o benefcio
despenalizador da transao penal.
D) A aplicao da regra do crime continuado especfico (CP, art. 71, nico), incompatvel com a
prtica de pluralidade de crimes culposos, e a aplicao da regra do crime continuado comum (CP,
art. 71, caput), demanda, entre outros requisitos, anlise de determinadas circunstncias judiciais
(CP, art. 59);
INCORRETO. O crime continuado especfico de fato incompatvel com os crimes
culposos. Ocorre que o crime continuado comum no demanda a anlise de nenhuma circunstncia
judicial (art. 59, do Cdigo Penal). Tais circunstncias sero observadas no caso de crime
continuado incomum (art. 71, pargrafo nico, do Cdigo Penal).
E) O crime de furto simples subsidirio em relao ao crime de roubo, assim como o crime de
homicdio simples subsidirio em relao ao crime de homicdio qualificado: o aparente conflito
de normas, nestas hipteses, resolve-se pela aplicao do princpio da subsidiariedade.
INCORRETO. Os exemplos citados configuram-se caso de especialidade e no
subsidiariedade.
MP/BA - Admite-se, no mesmo contexto ftico, crime continuado e concurso formal?

Ex.: Fulano, no dia 1/02, prtica um roubo a passageiros de um nibus. Fulano, no dia
03/02, pratica outro roubo de passageiros de nibus. No dia 05/02, Fulano pratica outro roubo a
217
1 Semestre 2016
passageiros de nibus. Tem-se um cenrio em que em cada roubo realizado, est configurado o
concurso formal de crimes, e, vistos os trs fatos praticados nas trs datas distintas, tem-se a
continuidade delitiva.
Existem correntes sobre a aplicao da pena:
Primeira Corrente: deve se desprezar o concurso formal, aplicando-se somente a
continuidade delitiva, isto de forma a evitar bis in idem (LFG);
Segunda Corrente: Os dois concursos devem ser aplicados pois no h bis in idem.
Relembre-se que no concurso de causas de aumento, o Juiz apenas pode optar por uma
das causas de aumento se estiverem elas previstas na parte especial do Cdigo Penal.
Portanto, devero ser aplicadas as duas causas referentes aos concursos de crimes.
MAGIST/SP - Quais as possveis decises no caso de supervenincia de doena mental do

executado?
Resposta: tem-se os seguintes cenrios:
Data do Fato Execuo
O agente, na data do fato Executa-se uma pena.
era imputvel.
O agente, na data do fato Executa-se medida de segurana.
era inimputvel.
O agente, na data do fato Executa-se pena u medida de segurana.
era semi-imputvel.
O agente, na data do fato Se na poca da execuo penal, o agente se torna inimputvel, tem de
era imputvel ser observados dois dispositivos legais. So eles:
Art. 108, da LEP - O condenado a quem sobrevier doena mental ser internado em
Hospital de Custdia e Tratamento Psiquitrico.
Art. 183, da LEP - Quando, no curso da execuo da pena privativa de liberdade,
sobrevier doena mental ou perturbao da sade mental, o Juiz, de ofcio, a requerimento
do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica ou da autoridade administrativa, poder
determinar a substituio da pena por medida de segurana.
Veja-se a seguinte tabela com os dispositivos mencionados, e suas aplicaes:
Art. 108, da LEP Art. 183, da LEP
Aplicvel em caso de anomalia passageira. Aplicvel para anomalias duradouras.
uma medida de segurana reversvel, sendo A medida de segurana passa a ser irreversvel.
que, se o condenado se recompor, voltar a
cumprir a pena.
O tempo de internao computado para o Por ser irreversvel, o tempo de internao no
cumprimento da pena. computado como cumprimento de pena, posto
que a pena substituda por medida de
segurana.
Deve observar a pena imposta (o tempo de Quanto ao tempo mximo, volta-se a se observar
internao no pode ultrapassar a pena imposta a Smula 527, do STJ, que prev que tem-se
na sentena. como tempo mximo a pena mxima em
abstrata fixada para o delito.
218

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Curso Renato Saraiva Magistratura e Ministrio Pblico Estaduais

Ham Martins Regis

INTRODUO AO DIREITO PENAL ..... 11

Diferena entre Legalidade Formal e Material ... 27

Imunidade Relativa Priso . 45

Dolo Cumulativo ... 62

Concausa Relativamente Independente Preexistente .... 84

Terceiro Substrato do Crime - Culpabilidade ..... 105

Obedincia Hierrquica 114

ROGRIO SANCHES (CONTINUAO)

Concursos de Pessoas ..120

Infraes Penais que No admitem Tentativa ...... 139

Aplicao da Pena Privativa de Liberdade .. 163

Substituio da Pena nos Crimes Preterdolosos ..... 189

DIREITO PENAL ROGRIO SANCHES

Introduo ao Direito Penal

A manuteno da paz social demanda a existncia de normas destinadas a estabelecer

Misses do Direito Penal

Misso Mediata (indireta): O direito Penal tem como misso:

O Direito de Punir do Estado no absoluto, incondicionado ou ilimitado.

Limites ao Direito de Punir do Estado

Relembre-se que o Direito de Punir s do Estado, monoplio do Estado. J existiu

Velocidades do Direito Penal

Fontes de Direito Penal

Fonte Material: a fonte de produo da norma. Nesse sentido, o encarregado da produo

Fonte Formal: propagar o produto fabricado. o instrumento de exteriorizao do Direito

capazes, inclusive de superar a Lei. - Atos Administrativos que complementam

Estudo individualizado sobre cada uma das fontes acima mencionadas:

Jurisprudncia: fonte formal imediata.

Interpretao da Lei Penal

Interpretao extensiva no se confunde com interpretao analgica, bem como com

abrangido no dispositivo. Ex.: art. 121, 2, incisos I, III, preciso socorrer-se de

Princpios Gerais de Direito Penal

1) Princpios relacionados com a Misso fundamental do Direito Penal:

1.2) Princpio da Interveno Mnima: Inmeros so os fatos que ocorrem no mundo.

Conceito: O direito penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, de

1.3) Princpio da Insignificncia:

Em resumo: o princpio da insignificncia pode ser entendido como um instrumento

Requisitos do Princpio da Insignificncia (STF e STJ):

STF e STJ: para a aplicao do princpio da insignificncia, consideram a capacidade

econmica da vtima. Diante dessa caracterstica, no se limita a anlise da ocorrncia ou no da

Prevalece no STF e no STJ ser incabvel o princpio da insignificncia para o reincidente,

Percebemos a tendncia de parcela da doutrina em no admitir a aplicao do princpio da

Assim, em regra no se aplica a insignificncia nos atos infracionais, mas,

seu dever de educar, ressocializar e proteger o menor, sob o fundamento de insignificncia da

Princpio da Insignificncia no crime de Lavagem de Capital

Princpio da Bagatela Prpria Princpio da Bagatela Imprpria

No se confunde princpio da insignificncia com o princpio da adequao social, vez que,

Princpio da Insignificncia Princpio da Adequao Social

2) Princpios relacionados com o fato do agente:

2.1) Princpio da EXTERIORIZAO ou MATERIALIZAO DO FATO

ATENO! Veda-se o Direito Penal do autor: Consistente na punio do indivduo

2.2) Princpio da LEGALIDADE: Ser analisado na prxima aula.

2.3) Princpio da OFENSIVIDADE / LESIVIDADE:

QUESTO ESCRITA (simulada) Discorra sobre a criminalizao primria e secundria.

A) Criminalizao Primria: Diz respeito ao poder de criar a Lei Penal e introduzir no

QUESTO ESCRITA (simulada) Discorra sobre a interpretao EXOFRICA e ENDOFRICA.

QUESTO ESCRITA (MP/GO): Existem mandados constitucionais de criminalizao implcitos?

A) Segundo a jurisprudncia do STJ, o princpio da insignificncia deve ser aplicado a casos de

B) Conforme entendimento do STJ, o princpio da adequao social justificaria o arquivamento de

C) Depreende-se do princpio da lesividade que a autoleso, via de regra, no punvel.

D) Depreende-se da aplicao do princpio da insignificncia a determinado caso que a conduta em

QUESTO ESCRITA (simulada) Admite-se interpretao extensiva contra o ru?

QUESTO ESCRITA (MP/GO): O que se entende por ESPIRITUALIZAO DO DIREITO