Universit Hassan II Casablanca

Facult des sciences juridiques conomiques et sociales

-Ain Chock-

Master de droit des affaires

Semestre 2

La
concession
Travail ralis par :

SAIDI Oumaima

NOUAIM Amal

CHIHEB Hind

1
 Plan de lexpos

Partie 1: Qualification du contrat de concession

Conditions de validit
Conditions defficience et caractre juridique de la
concession

Partie 2 - LES EFFETS JURIDIQUES DU CONTRAT DE

CONCESSION

Obligations des parties :

Restrictions imposes par le droit de la concurrence

2
Introduction :
La production ou la fabrication des nouveaux produits sont
parmi les missions primordiales des acteurs du monde des
Affaires. Les produits doivent tre mis la disposition des
consommateurs cest--dire les faire connatre do le rle des
marques et enfin de les vendre rgulirement. Toutes ces
oprations se font-elles par le mcanisme de distribution qui
permet de faire passer le produit du producteur au
consommateur.

Lorsquon parle de distribution, on parle dun contrat dans

lequel un producteur confre un distributeur le droit de
commercialiser en son nom et pour son compte personnel ses
produits . Cette distribution est dite une distribution exclusive.
En effet, il y a exclusivit lorsquune personne sengage
traiter certaines oprations en passant seulement par
lintermdiaire dune autre , qui fait natre une obligation de
faire et une obligation de ne pas faire.

De plus, le contrat de distribution est un contrat-cadre qui fixe

les conditions dans lesquels des contrats ultrieurs, dits
contrats dapplication, seront conclus entre les parties ainsi que
leurs modalits. Et parmi ces contrats, on trouve le contrat de
concession qui prsente le contrat par lequel un concdant
sengage sur un territoire donn vendre un concessionnaire,
qui soblige, en contrepartie distribuer les biens concds.

Dans cette optique, il faut se poser la question sur la lgislation

en vigueur pour lapplication des contrats de concession
exclusive.

La premire dfinition du contrat de concession a t propose

en France par a La circulaire Fontanet du 31Mars 1960 :

Cest une convention liant le fournisseur un nombre limit

de commerants auxquels il rserve la vente dun produit sous
conditions quils satisfassent un certain nombre dobligations

3
. Le mot concession est un terme gnrique qui regroupe toute
une srie de figures commerciales au sein desquelles la
concession commerciale prend place .

Le contrat de concession est galement appel distribution

exclusive . Il est utilis notamment pour les produits de masse
(sodas, produits ptroliers, automobiles, outillage, matriel
agricole). Ce contrat est proche du contrat de vente dans la
mesure o le concdant soblige fournir le concessionnaire
dune manire rgulire et exclusive. Pour autant, ce nest pas
un contrat de vente, dans la mesure o il a pour objet dassurer,
sur un territoire et pour un temps dtermin, lexclusivit de la
distribution des produits du concdant.

Cependant, il y a une confusion entre le contrat de concession

et le contrat de franchise. La diffrence majeure de ces deux
contrats rside dans la transmission du savoir-faire. En effet,
dans le cadre dun contrat de franchise, le franchiseur transmet
au franchis son savoir-faire, son assistance, son enseigne, sa
marque au franchis. Dans le contrat de concession exclusive,
le savoir-faire du concdant ne fait en principe pas lobjet dune
transmission.

En Droit Marocain, le contrat de concession est une cration de

la pratique contractuelle, aucune disposition particulire ne
rgle le rgime juridique de lopration, elle est rgit par le droit
commun des contrats voire les appuis jurisprudentiels qui
apporte une protection certaine aux concessionnaires en se
basant sur les rgles classiques de formation et excution des
contrats. En droit communautaire, il nen va pas de mme
.Deux rglements dexemption intressent ce contrat. Le
premier en date du 27 dcembre 1999 est applicable tous les
contrats de distribution et le second en date du 28 juin 1995,
est spcifique au contrat de concession automobile.

De surcrot, le contrat de concession est soumis au droit de la

concurrence cest--dire aux dispositions de la loi 104-12 sur la
libert des prix et la concurrence, du fait quil comprend des
clauses portant atteinte la libre comptition sur le march.

4
Lintrt de notre expos est de faire une tude globale ou
gnral sur ce type des contrats qui sont dsormais parmi les
principaux contrats que les fournisseurs ou les producteurs
utilisent pour faire la distribution de leur marchandise.

Pour conclure ou passer un contrat de concession, celui-ci obit

certaines et certaines dmarches pour sa formation, sa
conclusion ou pour son excution, Do la ncessit de savoir
quelles sont les particularits de contrat de concession ?

A cet gard, pour rpondre cette problmatique, on va faire

une tude sur la qualification du contrat de concession dans
une premire partie avant dexaminer la phase de son
excution son extinction dans une deuxime partie.

Partie 1: Qualification du contrat de concession

Cest la commercialit de lactivit qui confre chacun des

actes qui la composent le caractre commercial , au point de
vue juridique ,et partir des nombreuses activits numres
par les articles 6 et 7 ,on peut oprer un regroupement et
distinguer ,conformment lanalyse conomique ,lactivit
commerciale dans les trois secteurs principaux de la distribution
,de la production ,et des services, et de cette nature
commerciale de distribution que la concession commerciale se
diffrencie aux autres concessions de Droit public. 1

A .Conditions de validit

Bien quil sagit dune activit commerciale appartenant aux

contrats de distribution, la concession se caractrise

1 Hassania CHERKAOUI ,droit commercial, 3me dition 2010,P :24,25

5
paradoxalement par lintuitu personae , et ladhsion la
volont dominante dune partie, un grossiste occupant une
large partie du march ou mme exerant un monopole .

Le contrat de concession suppose lapplication du droit commun

, mais aussi prsente des particularits qui lui sont propre.

Comme tout contrat ,le consentement des contractants doit

tre libre et non vici , dfaut le contrat de concession pourra
tre annul ,la capacit rejoint les rgles de droit commun, la
dtermination de lobjet ne soulve point de difficults
particulire quant la dtermination des produits et services
dont lcoulement est concd, le concdant met en plus au
service du cessionnaire ,son nom commercial une marque ou
une enseigne , le concessionnaire ,commerant juridiquement
indpendant ,ralise les conditions dexploitation de la
concession, local ,personnel ,quipement et accorde
lexclusivit de son action lobjet de la concession ,il reoit en
contrepartie lexclusivit de fourniture et la garantie contre la
concurrence dloyale du fait du concdant ou des tiers habilits
par lui. Concernant la dtermination du prix 2 ,on peut dire que
la priode prcontractuelle qui se caractrise par la ralisation
dun contrat cadre et lobligation prcontractuelle du
distributeur ,rgle partiellement le problme de dtermination
du prix, puisquune clause est appele tre insre dans le
contrat cadre qui soccupent de fixer les conditions essentielles
que les contrats dapplication mettent en ouvre dans les
excutions rptes des oprations sur ce plan on retrouve
presque toujours des clauses relatives la dtermination des
produits et services objet de la distribution, et des clauses
relatives la dtermination du prix,, nonobstant ,linsertion de
cette clause ne suffit pas ,surtout quand on est devant un
renvoi au tarif public en cas de tarification, plus souvent, dans
le cas inverse ,au prix de march ,la deuxime hypothse ne
2 DRISSI ALAMI MACHICHI Mohamed, droit commercial instrumental Au
Maroc,dition Dar Al Kalam P :60,61,62

6
soulve de difficult lorsquun organisme indpendant permet
la dtermination du prix conformment la loi de loffre et de
demande ,mais dfaut les problmes demeurent invitables,
ceux-ci se compliquent lorsque la rfrence vise le prix fix par
le fournisseur ,cest en raction cette situation que la
discussion jurisprudentielle et doctrinale rappele plus haut a
fini par admettre la souplesse impose par les contraintes
pratiques du dynamisme du march et de lvolution des prix
,lassouplissement nous semble dautant plus admissible que la
rfrence est frquemment accompagne par la rgle du prix
conseill ,non du prix impos., car si le champ est laiss large
au fournisseur ,celui-ci va se comporter en adoptant cette
clause de manire arbitraire ,ne rpond pas la condition de
fixation ou de dtermination du prix exig par le code civil, en
dautre terme ,une ngociation de prix est ncessaire pour
respecter les principes de tout contrat ,or la lumire de la loi
du march loffre et la demande pour quon ne se trouve pas
face une domination unilatrale du contrat par le fournisseur,
bref ces accords ne doivent apporter ni abus ni arbitraire.de sa
part le concessionnaire se trouve protg face une obligation
pralable qui incombe la charge du fournisseur ,cest la loi
Douin qui oblige le fournisseur en gnral ou le concdant
prcisment dinformer son partenaire ds lors quil met sa
disposition un lment de la proprit industrielle (nom,
marque ,enseigne,),en le soumettant observer une
exclusivit contractuelle pour ces produits et services
,linformation porte son identit et son

exprience ou son importance ,le description du rseau

,lexpos du contenu du

contrat la prsentation de ltat gnral et local du march et

ses perspectives dvolution , produits et services objet du
contrat dure du contrat, rsiliation et cessation du
contrat,,,pour que le concessionnaire sengage en toute
connaissance de cause ,en cas de publicit mensongre de sa
part ,il risque une sanction pnale.

7
Il nous reste les conditions de forme : La ncessit dun crit: Le
contrat de concession est un contrat-cadre qui organise la
conclusion ventuelle de contrats ultrieurs dont il arrte d'ores
et dj les modalits de conclusion et la teneur, un contrat sur
des futurs contrats en somme. Le contrat-cadre est un
contenant, une enveloppe, dont le contenu est compos
d'autres contrats, dits d'application. A l'origine ce contrat
commercial n'tait soumis aucune rgle de forme en
particulier. Cependant, il a fallu se rendre l'vidence, son objet
tant de rgir des relations d'affaires plus ou moins longues,
dont on sait que le monde des affaires est souvent cruel, la
ncessit d'tablir un crit s'est fait rapidement ressentir. Ds
lors, la rdaction d'un crit est devenue la rgle, notamment
pour rpondre aux exigences du droit de la concurrence.

B.Conditions defficience et caractre juridique de la

concession

Le contrat de concession commerciale prsente des spcificits

qui lui sont propres quant son essence, qu'est l'exclusivit,
la libert des partenaires, qu'est l'indpendance, et la
soumission, qu'est l'interdpendance.

La clause principale du contrat de concession commerciale est

lexclusivit. En dautres termes le concdant sengage ne
vendre les produits contractuels quau concessionnaire dans un
territoire dtermin (exclusivit de vente) et vice versa
(exclusivit dachat).
Lexclusivit est dite simple quand le concdant sest engag
ne vendre dans une zone dtermine qu un seul
concessionnaire. Lexclusivit est dite renforce, soit, lorsque le
concdant sengage ne pas vendre dans le secteur protg,
soit, lorsque le concessionnaire sinterdit de quelque faon que
ce soit ne pas empiter sur le territoire des autres membres
du rseau. Cependant, ce type dexclusivit qualifie dabsolue
est rigoureusement condamn par les autorits de la
concurrence .Le concessionnaire bnficie alors dune
exclusivit territoriale limite qui le protge contre les ventes
opres par le concdant, et contre les ventes actives .

8
La convention dexclusivit quelle porte sur la distribution ou
sur la fourniture, rationalise le commerce .On lui reproche dtre
un instrument de domination du concdant sur le
concessionnaire et sur la clientle, dentraver la concurrence en
cloisonnant les marchs, de confrer les rentes de situations et
de freiner le progrs conomique en empchant dacqurir
ailleurs de meilleurs produits.

Clause dexclusivit territoriale 3: Le concessionnaire dispose

de cette clause pour distribuer les produits du concdant dans
une zone gographique dfinie qui lui est rserve Clause
dexclusivit pour le concdant : Applicable uniquement si le
concdant souhaite que le concessionnaire vende uniquement
ses produits Clause de non concurrence : Interdiction pour le
concessionnaire dexercer une activit concurrente chance
de son contrat.

Partie 2 - LES EFFETS JURIDIQUES DU CONTRAT DE

CONCESSION :

A- Obligations des parties :

Au niveau de l'excution contractuelle

Lors de lexcution du contrat, les cocontractants ont des droits

et des obligations rciproques concernant lexcution du contrat
de concession. Cette excution repose sur le principe de bonne
foi des parties.

sagissant des obligations du concdant :

Son obligation essentielle rsulte de l'exclusivit de revente

qu'il rserve son concessionnaire.

3 https://www.kpmg.com/FR/fr/secteurs/Franchise/boite-a-outils/Documents/La-
concession.pdf

9
A cet effet le concdant s'engage ne vendre que dans une
zone dtermine qu'a un seul concessionnaire. il ne doit pas lui
faire de concurrence, dfaut sa responsabilit est engage.

Ainsi le concdant est oblig de fournir des marchandises selon

les modalits prvues avec le concessionnaire. Il doit respecter
le dlai et volume d'achat convenu

Sagissant de lobligation dassistance envers son contractant,

cette dernire se traduit par le devoir qui incombe au
concdant daider, de conseiller, et de diriger le
concessionnaire dans sa politique de vente des produits sous
peine de voir sa responsabilit engage.

Sagissant des obligations du concessionnaire:

Dune part, Il a lobligation de se fournir chez le concdant

concernant les produits de la concession. Il doit raliser des
quotas dapprovisionnements et dobjectifs, dtenir un stock
minimum de produits et de pices.

Dautre part, le concessionnaire doit respecter les limites du

territoire qui lui a t concd et ne pas empiter sur la zone
des autres concessionnaires du mme rseau, en revanche, le
concdant dispose d'une certaine libert dans la vente de ses
produits.

En effet, chaque contrat comporte une clause qui engage le

concessionnaire respecter l'exclusivit territoriale des autres
et oblige le concdant s'assurer du respect de cet
engagement par tous les concessionnaires .Il s'agit en quelque
sorte d'un contrat collectif auquel adhrent tous les
concessionnaires et que le concdant s'engage faire
respecter.

Le concessionnaire a galement lobligation de dvelopper un

service aprs-vente de bonne qualit. Mais, avant tout, il doit se
conforter lobligation territoriale qui lui interdit de prospecter
des clients hors de sa zone gographique4.
4 http://www.murielle-cahen.com/publications/contrat-concession.asp

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Au niveau de l'extinction du contrat

Le dnouement des relations entre les parties peut tre d

l'arrive du terme, la circulation du contrat, ou encore, la
rsiliation de celui-ci par le concdant ou par le
concessionnaire.

Concernant l'arrive du terme, un contrat n'ayant pas

poursuivre ses effets au-del du terme convenu par les parties,
il est donc logique que le concessionnaire n'ait aucun droit
son renouvellement.

Lorsqu'il s'agit entre autre de la circulation du contrat, la clause

d' intuitu-personae prvue au contrat empche
gnralement la cession de celui-ci. En effet, l'expression
signifie que, dans la conclusion du contrat, les qualits du
cocontractant sont surtout prises en considration.

Par consquent, le contrat de concession ne pourra pas tre

cd ni transfr par le concessionnaire.

Cependant si le concessionnaire obtient l'accord exprs du

concdant, le contrat pourra tre cd.

En outre, le concdant peut rsilier le contrat en cas de faute du

concessionnaire tel que la violation de la clause d'exclusivit
territoriale, de la clause d'exclusivit rciproque ou encore de la
clause d' intuitu-personae et ce, avec ou sans pravis .

Enfin, on peut assister aussi des situations o le concdant a

manqu ses obligations envers le concessionnaire. En effet,
au mme titre que le concessionnaire, le concdant est oblig
de respecter la dlimitation du territoire concd ainsi que
l'exclusivit qui y est rattache ; par consquent il se rendra
coupable d'une faute en cas de violation directe ou indirecte de
cette obligation. De plus, commet une faute le concdant qui
livre son cocontractant des produits dfectueux ou
contrefaits, qui multiplie les retards de livraison, qui ne respecte
les conditions gnrales de vente tablies.

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Ds lors, le concessionnaire disposera d'une action en
rsolution de son contrat et pourra bnficier d'une indemnit
par rapport au prjudice qu'il aura subi, partir du moment o
il rapporte la preuve du comportement blmable du concdant.

Ceci tant prcis , la fin du contrat, le concessionnaire

conserve le bnfice de sa clientle.

En effet, celle-ci se divise en deux : celle attache la marque

ira vers le concdant, et celle attache au concessionnaire
continuera de s'adresser lui.

Pour les obligations des deux parties au contrat, le concdant

doit reprendre les stocks et les meubles, tant dis que le
concessionnaire voit ses droits sur la marque anantis. Ainsi, on
peut voir dans l'obligation du concdant, une promesse d'achat,
car celui-ci ne souhaite gnralement pas voir ses produits
circuls sur un march gris .

Aussi, le dnouement du contrat de concession commerciale

marque la fin des droits du concessionnaire sur l'utilisation de la
marque.

Il doit cesser d'utiliser l'enseigne, les documents et le matriel

publicitaire sur lesquels sont apposs les signes distinctifs du
rseau du concdant. A dfaut, cela pourrait constituer un acte
de concurrence dloyale, une contrefaon ou une escroquerie.

b- Restrictions imposes par le droit de la concurrence

Le contrat de concession commerciale pose une question de

licit au regard des exigences du droit de la concurrence.

de ce fait, les contrats de concession exclusive peuvent tre

constitutifs dententes, ou d'abus de positions dominantes.

LES ENTENTES :

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Pour qu'une entente soit constitue, il faut une concertation
entre plusieurs entreprises, ainsi quune atteinte porte au
march.

L'entente n'est pas en soi prohibe. car elle ne sera sanctionne

que si elle a un effet anticoncurrentiel. Plus prcisment, il faut
que l'entente ait un objet ou un effet susceptible de fausser le
jeu de la concurrence. En ce qui concerne le contrat de
concession, l'entente revt traditionnellement deux formes.
Lentente sur les prix et celle instituant des barrires l'entre
sur un march:

Entente sur les prix:

Toute entente limitant artificiellement la libert de fixation des

prix est automatiquement anticoncurrentielle.

La pratique n'est considre comme licite que si elle porte sur

des prix maxima. En effet, l'imposition de prix minima dans un
contrat de distribution est strictement interdite, elle est
considre comme clause noire . Le concdant va en gnral
utiliser la technique des prix conseills. Ainsi, le fournisseur
peut licitement publier ses prix publics de vente dans des
catalogues, et l'lment qui fait la diffrence est que le
distributeur n'est pas oblig de les respecter.

celle instituant des barrires l'entre sur un march:

la clause d'exclusivit contenue dans le contrat de distribution

ne sera juge valide qu' la condition qu'elle ne porte pas
atteinte la concurrence, dfaut elle sera considre comme
une entente.

L A VALIDITE DU CONTRAT AU REGARD DES ABUS DE

DOMINATION

Le contrat de concession exclusive peut constituer une

exploitation abusive au sens de l'article 7 de la loi 104-12, en ce
13
sens que la dpendance du distributeur l'gard d'un
fournisseur provient de la force de ce dernier dans son
domaine, de sa puissance et surtout de la notorit de sa
marque. L'exploitation abusive vient du fait que ce dernier va
en profiter pour imposer des conditions drastiques quant la
commercialisation de ses produits.

Dans cette perspective, la clause de quota peut galement

poser problme dans la mesure o elle met, parfois, la charge
du distributeur une obligation de rsultat, dont la sanction sera,
la rsiliation ou le non renouvellement du contrat. La
jurisprudence estime que le concessionnaire peut tre tenu de
raliser un certain nombre de ventes ds lors que celui-ci est
dtermin objectivement et appliqu sans discrimination.

De la mme faon, la clause d'approvisionnement exclusif peut

tre constitutive d'un abus si elle est impose par une
entreprise dominante. En effet, en interdisant ses clients de
commercialiser des produits concurrents, le fournisseur
verrouille l'accs au march.

L'art 7 de la loi n104-12 sanctionne galement l'abus de

dpendance conomique.

L'exploitation d'une telle position consiste en profiter pour

imposer des conditions draconiennes, il en est ainsi du
concessionnaire d'une marque prestigieuse qui ne peut pas
aisment se reconvertir pour trouver un autre partenaire. La
jurisprudence exige toutefois qu'il existe un rapport de client
fournisseur5 .

5 Mohammed Nakhli, droit des affaires, tome I, ed. el badii 2004

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 Bibliographie :
Ouvrages :
Mohammed Nakhli, droit des affaires, tome I, ed. el badii 2004
Hassania CHERKAOUI ,droit commercial, 3me dition 2010,P :24,25

DRISSI ALAMI MACHICHI Mohamed, droit commercial instrumental

Au Maroc,dition Dar Al Kalam P :60,61,62

Textes de loi :

La loi 104-12 relative la libert des prix et la concurrence

Code de commerce

Sites web :

http://www.murielle-cahen.com/publications/contrat-concession.asp
https://www.kpmg.com/FR/fr/secteurs/Franchise/boite-a-outils/Documents/La-
concession.pdf

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