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EL CONTRATO DE SEGURO:
VIGENCIA DEL CONTRATO Y PERIODO DE COBERTURA
Apuntes sobre sus tratamientos
en la Ley del Contrato de Seguro
INTRODUCCIN
La entrada en Vigencia de la Ley 29946, Ley del Contrato de Seguro (en adelante LCS),
ha significado que por primera vez en nuestro pas se desarrollen al nivel normativo que les
corresponda, es decir, una norma con rango de ley, dos temas de capital trascendencia para el
decurso de toda relacin jurdica asegurativa: El tema de la Vigencia del Contrato de Seguro
y el tema del Periodo de la Cobertura del riesgo otorgada por el Asegurador. Las consecuen-
cias jurdicas que padecen las partes Contratantes y las condiciones, alcances y lmites de la
garanta extendida por el Asegurador se configuran en gran medida no slo por la forma en
que Vigencia y Periodo de Cobertura son desarrollados en el contrato de seguro, sino adems
y fundamentalmente por el marco normativo general que la LCS establece, que finalmente
subordina a sus preceptos cualquier contenido de la pliza de seguro que no se encuentre bajo
el supuesto de regulacin por voluntad de las partes.
Una cosa es la Vigencia del Contrato, y otra es el Periodo de Cobertura del Riesgo. Jurdi-
camente resulta perfectamente posible que a lo largo de la vida del contrato de seguro existan
etapas en las que no haya cobertura del riesgo Asegurado.
1 Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Estudios de Especializacin en Economic Develop-
ment Strategy en la Korean International Cooperation Agency, (Sel). Egresado de la Maestra en Derecho de
la Empresa con mencin en Derecho Corporativo de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (Per).
Especiado en Contratos de Seguros por la Universidad Pontificia de Salamanca-Fundacin Mapfre, Espa-
a. Actualmente es Asociado Senior del rea Corporativa de FERRERO Abogados, en la especialidad de
Derecho de Seguros.
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La regla general establecida por la LCS Como ya hemos adelantado, la LCS posi-
conforme a la cual la Vigencia del Contrato bilita como regla de excepcin el descalce
y Periodo de Cobertura coinciden tempo- entre la Vigencia del Contrato y el Periodo de
ralmente en su inicio, decurso y fin, admite Cobertura del Riesgo. En efecto, en su artcu-
excepciones. Esto ltimo no es suficientemen- lo 49 la LCS seala que ambos periodos resul-
te conocido y tiende a generar confusiones tan coincidentes al momento de su inicio y al
principalmente entre los Tomadores o Contra- momento de su finalizacin, estableciendo
tantes del seguro, que en la gran mayora de que, por acuerdo de las partes Contratantes,
casos son la parte dotada de menor informa- podrn sufrir un descalce temporal. Esto ser
cin o profesionalizacin, confusiones que evaluado con ms detenimiento en un apar-
los suelen llevar a presumir que la cobertura tado posterior.
contratada se encuentra activa desde la fecha
de celebracin del contrato hasta la fecha Con ocasin de tratar estas categoras,
pactada para el trmino de la Vigencia. resulta valioso traer previamente a colacin
una de las particularidades y principales
Este artculo no pretende un anlisis caractersticas del Contrato de Seguro, que
riguroso de cada una de estas figuras jurdi- es el ser un contrato de Tracto o Ejecucin
cas ni de la forma en que se relacionan con Sucesiva.
las categoras jurdicas del Derecho Civil
directamente involucradas (Acto jurdico, En efecto, a diferencia de los contratos
Obligaciones y Contratos). Slo esboza las que tienen por nica finalidad la creacin
principales caractersticas y diferencias de la de una situacin jurdica que luego perdure
Vigencia del Contrato de Seguro y del Perio- autnomamente en el tiempo, luego de lo
do de Cobertura del Riesgo partiendo de cual estos contratos dejan de existir al haber
su actual configuracin en la LCS, as como cumplido su cometido (verbigracia, pinsese
la interaccin entre ambas a lo largo de la en un contrato de compra-venta de bienes,
relacin jurdica asegurativa e inclusive con el cual, una vez celebrado y producido el
posterioridad a ella, en especficos casos. De efecto de la transferencia de propiedad de
esta manera, se aportan ideas para coadyu- un sujeto a otro, deja de existir), el Contrato
var al ejercicio de la profesin al momento de de Seguros se caracteriza por ser un acuer-
asesorar a cualquiera de las partes involucra- do cuya existencia jurdica no se agota en el
das en la contratacin o al momento de resol- momento de su celebracin produciendo los
ver conflictos en materia de seguros. Por ello, efectos queridos, sino que, por el contrario,
ms que con conclusiones, sino con algunos se prolonga en el tiempo, en tanto la rela-
comentarios a modo de reflexiones en torno cin jurdica que origina o crea lo requiera.
a los dos temas desarrollados. Si se mide el devenir de los hechos jurdicos
en unidades de tiempo cualquiera, mientras
1. La Vigencia del Contrato de Seguro y un contrato de compra-venta desarrolla su
el Periodo de Cobertura del Riesgo existencia y produce sus efectos en la preci-
sa unidad de tiempo de su celebracin; el
No se requiere mayor ciencia o construc- contrato de seguro, por el contrario, sobre-
cin conceptual alambicada para plasmar vive este momento y se mantiene vigente y
la diferencia entre Vigencia del Contrato de generando efectos durante ms unidades de
Seguro y Periodo de Cobertura del Riesgo; tiempo, hasta su fenecimiento por las causa-
las solas palabras que los conforman bastan les establecidas en la LCS.
para que el lector presuman certeramen-
te sus respectivos significados y, por tanto, Esta particularidad del contrato de segu-
infiera sus diferencias. ro se explica por la propia naturaleza de la
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relacin jurdica que requiere ser regulada por leasing, un contrato de suministro peri-
l, cuya existencia no se agota en una unidad dico, o cualquier otro imaginable.
de tiempo, sino que deviene en la dimensin
de la realidad en la que estamos revisan- Por otro lado, el Periodo de Cobertura del
do estas lneas. Los intereses jurdicamente Riesgo tiene una connotacin distinta; suele
protegidos de los seres humanos, ya sea que coincidir temporalmente con la Vigencia del
tengan un valor meramente subjetivo (la vida Contrato situacin que suele ser conside-
y la salud) o econmico (bienes muebles o rada como una regla general y generar por
inmuebles), se despliegan a lo largo de varias ello confusin pero en la mayor parte de
unidades de tiempo, quedando expuestos los casos esto no ocurre y adems es saluda-
durante estos periodos a diversos tipos de ble que la LCS lo permita. Se entiende por
riesgos de dao o perjuicio. Es por esta razn Periodo de Cobertura al escenario temporal
que se busca a travs del contrato de segu- dentro del cual el Asegurador queda obli-
ro la creacin de una relacin jurdica que gado a responder patrimonialmente fren-
otorgue la garanta de resarcimiento de los te al Asegurado en caso de que se mate-
daos o perjuicios que dichos intereses jur- rialice el siniestro o evento cuyo riesgo es
dicos pudiesen sufrir durante su existencia objeto de cobertura.
como consecuencia de la materializacin del
siniestro. Es a este devenir del contrato de Esta diferenciacin entre Vigencia del
seguro en el tiempo a lo que se llama Tracto Contrato y Periodo de Cobertura ha sido
Sucesivo o Ejecucin Sucesiva. desarrollada tambin a nivel doctrinal, cali-
ficando a la Vigencia como Duracin Formal
As califican los expositores aquellos y al Periodo de Cobertura como Duracin
contratos cuya ejecucin no es instantnea. Material, como aspectos distintos de la rela-
Y tal ocurre con el contrato de seguro, toda cin jurdica asegurativa:
vez que las obligaciones que impone a los
Contratantes se van desenvolviendo conti- La duracin formal se refiere a la que
nuamente en el tiempo desde el perfeccio- comienza en el momento en que se perfecciona
namiento del contrato hasta su terminacin el contrato. Las partes se encuentran obligadas
por cualquier causa1. a partir de este momento, pero los efectos de
esas obligaciones pueden aplazarse hasta un
Trado a colacin este rasgo esencial, determinado momento (por ejemplo, si se esta-
entenderemos por Vigencia del Contrato blece que la garanta del Asegurador no tendr
el escenario temporal dentro del cual los efectos hasta que se haya pagado la prima y
efectos jurdicos pactados en el contrato de entregado la pliza, o hasta las cero horas del
seguro surten efectos, es decir, el periodo da siguiente, etc.). La duracin material fija el
computado desde la fecha de su celebra- plazo de tiempo durante el cual el Asegurador
cin hasta la fecha de su terminacin por asume la garanta del riesgo [Sic]2.
cualquier causal.
La LCS ha hecho suya esta diferencia-
La Vigencia del Contrato de Segu- cin entre Vigencia y Cobertura utilizando
ro guarda correspondencia con la idea incluso en algunas ocasiones a lo largo de su
de Vigencia de cualquier relacin jurdi- redaccin la terminologa expresada en la
ca contractual que se pueda pensar: Un anterior cita. Por ejemplo, en su artculo 26
contrato de compra-venta, un contrato de
2 SNCHEZ CALERO, Fernando. Ley de Contrato
de Seguro. Comentarios a la Ley 50/1980 del 3
1 EFRN OSSA, G. Teora General del Seguro. El de 8 de octubre, y a sus modificaciones. Navarra:
Contrato. Bogot: Temis, 1984, p. 39. Aranzadi, Segunda Edicin, 2001, p. 393.
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literal d), establece las condiciones mnimas en posteriores dispositivos normativos, sien-
que debe reunir la Pliza de Seguro, dentro do el artculo 4 el siguiente que debe evaluar-
de las cuales se encuentra la fecha de emisin se. ste manifiesta el momento en que el
y plazo de Vigencia material, adhirindose contrato de seguro queda celebrado y, por
as a la distincin doctrinal entre duracin tanto, empieza a producir los efectos perse-
formal y duracin material. guidos por las partes:
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Sin embargo, desde el primer contacto tos de seguro son, en su mayora, celebra-
entre Contratante y Asegurador, estos acto- dos por adhesin y atendiendo a la forma
res realizan uno frente al otro diversos actos masiva en que se contrata actualmente, lo
e intercambian diversas comunicaciones que se profundiza gracias a las modalidades
que requieren ser evaluadas para determi- de contratacin a distancia, la posibilidad
nar el preciso momento en que se confi- de contar con un documento firmado por
gura el acuerdo de voluntades o consenti- ambas partes es casi una ilusin hoy por hoy.
miento. Para efectos prcticos, esto resulta La pliza suele ser enviada conteniendo una
de mucha utilidad en los casos en que la reproduccin de la firma del Asegurador y el
ley presume que la Cobertura del Riesgo Tomador casi nunca devuelve el documento
comienza precisamente en el momento de firmado, conforme lo suele exigir el Asegura-
inicio de su Vigencia o de la celebracin del dor; sin embargo, las partes se comportan en
acuerdo, como veremos que ocurre en el adelante como si el contrato se hubiese suscri-
artculo 49 de la LCS. to, pagando la prima y activando la cobertu-
ra ofrecida. Adems, ya desde la perspectiva
En cuanto a los diversos actos realizados econmica, exigir la firma del contrato por
por las partes que constituyen la negociacin ambas partes implicara el incremento de los
en s para la contratacin del seguro, pinse- costos de transaccin, lo que se traducira en
se por ejemplo en la actual forma de contra- la lentitud en la contratacin, la elevacin
tacin de seguros obligatorios de accidentes del costo de la prima y posiblemente un freno
de trnsito (SOAT) a travs de las modali- a la tendencia creciente de contratacin de
dades a distancia, como lo son las llamadas seguros que se aprecia actualmente.
telefnicas, mediante las cuales la solicitud,
la negociacin, la informacin de las condi- Entonces, desde qu momento o a
ciones y la aceptacin se producen prctica- travs de qu actos se entiende producido el
mente de manera simultnea, con escasos consentimiento de las partes que demande el
minutos o segundos de diferencia entre una artculo 49 de la LCS?
y otra etapa; sin embargo, a primera impre-
sin no resulta claro si el contrato queda La LCS nos responde con su mutismo,
celebrado durante dicho intercambio verbal por lo que es preciso evaluar los actos tpi-
o una vez que se entrega fsicamente el certi- cos o prcticas generalizadas y comnmente
ficado del SOAT, que suele ser remitido por aceptadas que se producen en una negocia-
la Aseguradora al domicilio sealado por el cin4 estandarizada de un contrato de seguro
Contratante, para recabar simultneamente para determinar en qu momento se produce
su firma en el certificado.
4 Cuando decimos negociacin casi estamos us-
ando un eufemismo. Salvo casos muy raros en los
Lo ms apropiado y eficiente para gene- que la fortaleza de la posicin del Asegurado per-
rar certeza sobre el momento y modo en que mite negociar los trminos del contrato de segu-
ro, en la mayor parte de los casos la negociacin
se produce el consentimiento de las partes es en realidad nicamente un proceso en el que
sera la suscripcin del contrato en fsico, el Asegurador slo evala la informacin sobre
puesto que permitira tener certeza sobre la el riesgo que el Asegurado le entrega, luego de lo
cual decide otorgar la cobertura en los trminos
fecha en que las voluntades han coincidido que previamente ha estipulado en la Propuesta
y generado la relacin jurdica asegurativa. de Seguro, en cuya redaccin el Asegurado no
participa. Esto a tal punto es verdad que la pro-
Sin embargo, considerando que los contra- pia LCS la considera como la regla general en
el numeral III de su Ttulo Preliminar, en el que
carcter constitutivo a alguna formalidad, bajo dispone que El contrato de seguro se celebra por
la condicin de que esto sea beneficioso para el adhesin, excepto en las clusulas que se hayan
Asegurado, conforme lo dispone el artculo I del negociado entre las partes y que difieran sustan-
Ttulo Preliminar de la LCS. cialmente con las pre redactadas
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(iv) La emisin de la Pliza por parte del Es preciso entonces una conducta adicio-
Asegurador. nal por parte del Contratante en respuesta a
la Propuesta del Asegurador, aceptndola y
Dentro de los esquemas tradicionales de cerrando as el crculo de voluntades para la
negociacin en los que se aprecian cada uno formacin del contrato de seguro.
de estos momentos y conductas, particular-
mente descartamos que el consentimiento se En cuanto a la forma en que debe mate-
haya producido con la formulacin de la Soli- rializarse dicha conducta, la LCS no dispone
citud del Seguro, que es el primer momento formalidad alguna para la aceptacin del
de la negociacin. No slo por lgica y por Contratante, guardando correspondencia
razones de lenguaje como su nombre lo con la ausencia de regulacin por parte del
indica, se trata de una peticin, no de un Cdigo Civil aplicable adems de manera
acuerdo sino adems porque es un acto jur- supletoria a la LCS-, debiendo bastar con que
dico unilateral del Contratante, en el que no la aceptacin sea conocida por el oferente el
interviene la manifestacin de voluntad del Asegurador, en este caso para que el contra-
Asegurador y, finalmente, porque por expre- to quede perfeccionado, conforme lo dispone
sa disposicin del artculo 5 de la LCS, la Soli- el Cdigo Civil en su artculo 1373.
citud no lo vincula.
Aqu es importante mencionar qu ocurre
con el silencio del Contratante frente a la
5 Insistimos en el hecho de que estos no siempre emisin de la Propuesta. La LCS mantiene
se producen, dependiendo ello de la alteracin
de las condiciones de negociacin que vienen su silencio al respecto. El Cdigo de Protec-
produciendo las nuevas formas de venta de se- cin y Defensa del Consumidor, Ley 29571
guros, como por ejemplo la modalidad a distan-
cia por llamadas telefnicas del Asegurador, en
las que nunca se plantea formalmente una solic-
itud del Tomador, sino que el Asegurado ofrece 6 Cdigo Civil. Artculo 1382.- La oferta obliga al
el seguro, explica sus caractersticas, realiza al- oferente, si lo contrario no resulta de los trmi-
gunas preguntas, luego de lo cual lo nico que nos de ella, de la naturaleza de la operacin o de
hace el Tomador es aceptar la Propuesta. las circunstancias del caso.
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t 3HJNFOEFTVTQFOTJOZSFIBCJMJUBDJOEFDPCFS-
turas.
t $BSHBTBDBSHPEFM"TFHVSBEP
t 3HJNFOEFDPNVOJDBDJPOFT
t -FZZKVSJTEJDDJOBQMJDBCMFT
t .FDBOJTNPEFTPMVDJOEFDPOnJDUPT
t 3FHVMBDJOQBSBMBSFOPWBDJOPNPEJmDBDJOEFM
contrato.
t 3JFTHPTDVCJFSUPT
t &YDMVTJPOFTEFDPCFSUVSB
(*) Cobertura del riesgo Periodo en el que el Asegurador se obliga a resarcir el dao o a cumplir la prestacin
convenida.
El Periodo de Cobertura tiene una regu- Artculo 49. Comienzo y fin de la cobertura
lacin especfica en el artculo 49 de la LCS,
en el que se la delimita utilizando como La cobertura del Asegurador comienza a
criterio de medicin la Vigencia del Contra- las doce (12) horas del da en que se inicia
to de seguro: la Vigencia y termina a las doce (12) horas
del ltimo da de Vigencia, salvo pacto en
contrario.
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salud para los trabajadores en los casos de la fecha de pago de la prima o de la fraccin
Desempleo (extincin de la relacin laboral correspondiente de acuerdo al convenio de
por cualquier causal) y de Suspensin Tempo- pago entre las partes, la cobertura queda
ral Perfecta de Labores (cese temporal de las suspendida de forma automtica, es decir,
obligaciones de prestacin del servicio por por mandato legal, quedando liberado el
parte del trabajador y del pago de la remune- Asegurador de resarcir cualquier dao o de
racin por parte del empleador). Esta exten- cumplir con el pago de indemnizaciones o
sin de la cobertura por mandato legal consis- prestaciones a las que se haba obligado en
te en que EsSalud se encuentra sujeta a prestar virtud del contrato, si el evento materia de
cobertura de atencin mdica en periodos cobertura se produjese durante el periodo
posteriores a la fecha en que se produjo el cese de suspensin. Complementando el esce-
o suspensin de la relacin temporal, pudien- nario, la cobertura queda reactivada una
do extenderse hasta por un mximo de doce vez que el Contratante cumpla con el pago
meses, dependiendo de los periodos en que el adeudado, reasumiendo el Asegurador su
trabajador realiz aportes y de acuerdo a los obligacin de responder frente al siniestro a
criterios establecidos en dicha norma. Como partir de dicho momento. Como es de apre-
se aprecia, se trata de un supuesto de descalce ciar, el lapso entre la suspensin y la rehabi-
entre Cobertura y Vigencia del Contrato, pero litacin de la cobertura constituye un tramo
por imperio de la ley. temporal de descalce entre Vigencia y Perio-
do de Cobertura, por mandato legal.
Respecto a este particular ejemplo debe-
mos decir, salvaguardando la imagen de 4. Comentarios finales, a modo de
la LCS, que la no mencin de la posibilidad reflexiones
de descalce entre Vigencia y Cobertura por
mandato de la ley no tena que ser expresa- 4.1. Sobre la negociacin entre Asegu-
mente mencionado en la LCS, debido a que, rador y Asegurado
tratndose de un seguro obligatorio, la LCS
le resulta aplicable slo de manera supleto- Es importante tener en cuenta que el
ria, conforme lo manifiesta expresamente acuerdo de voluntades a travs del cual
el segundo prrafo del artculo I de su Ttu- se produce el descalce entre Periodo de
lo Preliminar, conforme al cual En el caso Cobertura y Vigencia del Contrato, no se
de seguros obligatorios y aquellos que se ha formado necesariamente bajo un esque-
encuentren regulados en leyes especiales, ma ideal de contratacin en el que prima el
esta ley es de aplicacin supletoria, equilibrio de fuerzas y de profesionalizacin
de las partes Contratantes, sino bajo el par-
Sin embargo, no es fcil defender a la LCS metro de la contratacin masiva, conforme
al haber incurrido en omisin de mencionar al cual en la mayor parte de casos el Contra-
al imperio de la ley como mecanismo para tante simplemente se adhiere al clausulado
plantear una diferencia temporal entre preestablecido por el Asegurador. Y es que
Vigencia y Cobertura, pues es una situacin la propia LCS en el numeral III de su Ttulo
que ella misma prev en casos como los dos Preliminar dispone que El contrato de segu-
siguientes: El de la suspensin de la cobertu- ro se celebra por adhesin, excepto en las
ra por incumplimiento del pago de la prima y clusulas que se hayan negociado entre las
el de su rehabilitacin como consecuencia de partes y que difieran sustancialmente con las
la regularizacin de su pago. pre-redactadas [Sic]. An pese a que dicho
dispositivo presupone la existencia de clu-
El artculo 21 de la LCS establece que sulas negociadas entre las partes, la realidad
transcurridos 30 das desde que se venci de la contratacin nos dice otra cosa: (i) son
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escasas las contrataciones de seguros en los la reactivacin, pues ello en principio queda
que existan clusulas realmente negociadas, en la esfera de decisin del Asegurador.
debido a que la mayor parte de los contratos Difcilmente, podra decirse entonces que
de seguros se celebran teniendo como parte el pago materializa consenso en la reacti-
Contratante a un sujeto de derecho con cali- vacin de la cobertura. Es precisamente por
dad de consumidor o usuario final y, por tal razn, desde una posicin proteccionista
ende, con escasa fuerza de negociacin para a favor del Contratante o Asegurado que la
lograr que el Asegurador modifique algn ley se coloca en la posicin del Asegurador
contenido de la Propuesta de Seguro; y (ii) y toma una decisin por l, reactivando la
en lo referido al establecimiento de cargas a cobertura suspendida. As, si bien el proce-
cuyo cumplimiento queda sujeto el Asegura- dimiento para su reactivacin se desenca-
do, es usualmente el Asegurador el que las dena en virtud de una manifestacin tcita
incorpora en la Propuesta de Seguro sin dar de voluntad de una de las partes, como es el
pie a negociacin alguna, al punto de que pago, el efecto de la reactivacin se produce
simplemente se negar a celebrar el contra- por imperativo legal, con prescindencia de
to en caso de que el Tomador no las acepte8. la voluntad de Asegurador.
Por lo expuesto, cuando hacemos referencia
al Acuerdo de Voluntades, resulta importan- 4.3.Sobre una eventual reformulacin de
te contextualizar esta afirmacin en el esce- artculo 49 de la LCS
nario que estamos esbozando.
Aunque no consideramos que sea un
4.2.Sobre la rehabilitacin del periodo de tema de vida o muerte, el hecho de que la
cobertura por pago de la prima propia LCS contenga supuestos en los que
por mandato legal se atribuye a ciertas
Si bien se ha propuesto el mandato legal conductas de las partes el efecto jurdico
como un caso que origina el descalce entre la de la ruptura de la coincidencia temporal
Vigencia del Contrato y el Periodo de Cober- entre Cobertura y Vigencia, como es el caso
tura, podra resultar discutible que el caso de de la suspensin de cobertura por falta de
la rehabilitacin de la cobertura por pago de pago de la prima, as como la posterior
la prima adeudada se encuentre dentro de rehabilitacin una vez producido el pago,
este supuesto y sea resultado ms bien por amerita una reformulacin de su artculo
voluntad de las partes. Esto debido a que el 49, de manera que sincere su redaccin
acto de regularizacin del pago por parte con los escenarios que la propia LCS ofre-
del Asegurado implica una manifestacin ce. En tal sentido, dicho dispositivo norma-
de voluntad que refleja el deseo de conti- tivo podra ser modificado incorporando el
nuar contando con la cobertura. Al respecto, mandato legal como una segunda excep-
mantenemos la posicin de que se trata de cin a la regla general de coincidencia
un descalce por mandato legal, debido a que temporal entre cobertura y Vigencia, junta-
el acto de pagar la prima adeudada constitu- mente con la voluntad de las partes.
ye nicamente una manifestacin tcita de
voluntad unilateral emanada del Contratante Reconocemos que esta propuesta de refor-
que no genera automticamente el efecto de ma es nicamente para dar congruencia inter-
na al contenido de la LCS, pues su no modifi-
cacin finalmente no perjudicar la posibilidad
8 Al respecto, resulta curiosa la redaccin de la
Dcima regla del artculo IV del Ttulo Prelimi- de aplicar sus mandatos imperativos.
nar de la LCS, aparentemente un acto fallido del
legislador, que alude a las cargas del Asegurado
impuestas convencionalmente, pues encierra
una contradiccin entre ambos trminos. San Isidro, Setiembre de 2014.
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N
adie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que la
ley no prohbe. El presente artculo versa sobre la posibilidad de impugnar los
acuerdos de Directorio, recalcando el problema de su no regulacin especfica
en la Ley General de Sociedades; a pesar de que dichos acuerdos puedan ser contrarios al
inters social. Asimismo, se analiza la responsabilidad de los Directores que asumen estos
acuerdos, y cmo esta funcin se ve afectada por el tipo de responsabilidad ilimitada y per-
sonal que estos tienen en razn a su cargo.
1. El Pleno Jurisdiccional
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En cuanto a las atribuciones del Direc- que corresponda. Por el contrario, los actos
torio y la Gerencia no cabe duda que, y/o acuerdos de la Junta General de Socios
actualmente, dichos rganos societarios podrn cuestionarse a travs de la impugna-
cuentan con una participacin ms activa cin y/o de la nulidad, siendo factible incluso
que la Junta General de Socios como debe solicitar medidas cautelares, como la suspen-
ser pues se encargan de la administracin sin de la ejecucin del acuerdo impugnado
y la gestin. Bajo este orden de ideas, la o la anotacin de la demanda ante Registros
Resolucin N 240-2001-ORLC/TR dispu- Pblicos, a tenor de los artculos N 145 de la
so que el Directorio es competente para Ley General de Sociedades y N 673 del Texto
realizar no slo actos de administracin, nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil,
sino tambin actos de disposicin, los que aprobado mediante Resolucin Ministerial
antes se crea eran de competencia exclusi- N 010-93-JUS, respectivamente. La operati-
va de la Junta General de Socios6; lo mismo vidad del Directorio y la Gerencia en su regu-
ha sucedido respecto a la Gerencia con la lar actuacin conlleva a eliminar las corta-
Resolucin N 040-2007-SUNARP-TR-L, pisas que pudieran contrarrestar su normal
aprobada como precedente de observan- desenvolvimiento. Esto de ninguna manera
cia obligatoria mediante la Resolucin debe entenderse como una patente de corso
del Presidente del Tribunal Registral N que les permita actuar irresponsablemente
193-2012-SUNARP-PT7. sin ninguna consecuencia porque, por un
lado, hemos explicado la amplsima respon-
As, en principio, la actuacin de la Junta sabilidad (no slo civil, sino incluso penal)
General de Socios se restringe nicamente que asumen los directores y los gerentes y,
a los casos contemplados en el artculos N por otro, cabe su inmediata remocin sin
77 (adquisiciones onerosas de bienes cuyo expresin de causa (los directores pueden
importe exceda del 10% del capital paga- ser removidos en cualquier momento y el
do, realizadas por la sociedad dentro de los gerente puede ser removido en cualquier
primeros seis meses desde su constitucin) y momento sealan los artculos N 154 y
el artculo N 115 inciso 5 (enajenacin en un N 187 de la Ley General de Sociedades,
solo acto de activos cuyo valor contable exce- respectivamente).
da el 50% del capital social) de la Ley Gene-
ral de Sociedades. Todos los dems supuestos 6. Las ponencias para el Pleno Jurisdic-
que no calcen en estos dos dispositivos jurdi- cional Nacional Comercial 2013
cos sern de competencia del Directorio y/o
la Gerencia. Como habamos expuesto en lneas
precedentes, la Comisin de Actos Prepa-
Respecto al blindaje de su actuacin, el ratorios del Pleno Jurisdiccional Nacional
Directorio y la Gerencia podrn actuar con Comercial trabaj el Tema N 3, en base a
la tranquilidad que sus actos y/o acuerdos dos ponencias, que seguidamente volvere-
no sern frenados por la impugnacin de los mos a citar para su correspondiente anlisis
mismos puesto que slo sern cuestionables jurdico.
va la nulidad, claro est para los casos en
- Primera ponencia
6 Cfr. Echaiz Moreno, Daniel. Las facultades de
administracin del directorio. En: Revista Actu-
alidad Jurdica. Lima, Editorial Gaceta Jurdica, La Ley General de Sociedades no ha
julio del 2006, Tomo 152, pp. 275 - 280. regulado la impugnacin o nulidad de los
7 Cfr. Echaiz Moreno, Daniel. Las facultades de acuerdos de Directorio. Ello resulta natural
administracin del gerente general. En: Gaceta en razn de que cualquier decisin del Direc-
Civil & Procesal Civil. Lima, Grupo Gaceta Ju-
rdica, julio del 2013, Tomo I, pp. 333 - 334. torio puede ser ratificada o dejada sin efecto
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por la Junta General de Accionistas; refuerza aos, segn el artculo N 35 del mismo
esta posicin el hecho que la ley no regula texto legal , al que se acude por remisin
plazo alguno para tales cuestionamientos, ni interna), y s hay causales (adoptados con
prev causales para ello. En consecuencia, no omisin de las formalidades de publici-
resulta procedente la citada pretensin. dad prescritas, contrarios a las leyes que
interesan al orden pblico o a las buenas
Anlisis jurdico: costumbres, contrarios a las estipulacio-
nes del pacto social o del estatuto social
a) No es cierto que la Ley General de Socieda- que lesionen los intereses de la sociedad
des no ha regulado la impugnacin o nuli- en beneficio directo o indirecto de uno o
dad de los acuerdos de Directorio pues s varios socios y adoptados por la sociedad
ha regulado (tcitamente) la nulidad de los en conflicto con el pacto social o el estatu-
acuerdos de Directorio cuando en el artcu- to social; as cuenten con la mayora nece-
lo N 38 se pronuncia diciendo son nulos saria, si previamente no se ha modificado
los acuerdos societarios (primer prrafo) el pacto social o el estatuto social).
y son nulos los acuerdos adoptados por
la sociedad (segundo prrafo). Segn un - Segunda ponencia
antiguo aforismo jurdico, no cabe hacer
distinciones donde la ley no distingue, de Si bien la Ley General de Sociedades no
manera tal que los acuerdos societarios y prev este tipo de pretensiones, tampoco
los acuerdos adoptados por la sociedad las prohbe; en consecuencia, tal preten-
comprendern los acuerdos adoptados en sin sera viable si no existe posibilidad
el seno de la sociedad por cualquiera de sus alguna que la Junta de Socios pueda
rganos societarios. pronunciarse sobre los cuestionamientos
impugnacin o nulidad de algn socio
b) No es cierto que la no regulacin de la contra las decisiones del Directorio que
impugnacin o nulidad de los acuerdos de afectan a la sociedad o a los derechos de los
Directorio resulte natural en razn de que socios. Sera de aplicacin la regla general
cualquier decisin del Directorio puede ser prevista en los artculos N 38 y N 49 de la
ratificada o dejada sin efecto por la Junta Ley General de Sociedades. En consecuen-
General de Accionistas. Si bien la Junta cia, s resulta procedente la impugnacin o
General de Accionistas podr ratificar, nulidad de acuerdos de Directorio.
sustituir o dejar sin efecto los acuerdos del
Directorio, ello no evita la subsistencia de Anlisis jurdico:
dichos acuerdos frente a terceros, con la
consecuente produccin de efectos jurdi- a) No es cierto que si bien la Ley General de
cos; de ah que, en ocasiones, se requiera Sociedades no prev este tipo de preten-
acudir a la nulidad de los acuerdos societa- siones, sin embargo no la prohbe. Por
rios, como lo hemos explicamos. un lado, la norma s prev aunque en
forma genrica y tcita la nulidad de
c) No es cierto que refuerce la antedicha los acuerdos societarios, en su artculo
posicin el hecho que la ley no regula N 38, con lo que alcanza a los acuerdos
plazo alguno para tales cuestionamientos, de Directorio. Y, por otro, la disposicin
ni prev causales para ello. Si partimos del artculo N 2 inciso 24 acpite a)
de la consideracin que el artculo N 38 de la Constitucin Poltica del Per, de
de la Ley General de Sociedades es la base acuerdo a la cual nadie est impedi-
normativa para la nulidad de los acuerdos do de hacer lo que [la ley] no prohbe
de Directorio, entonces s hay plazo (dos no la consideramos aplicable para este
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Revista de Actualidad Mercantil
Daniel Echaiz Moreno
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