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A PESSOA COM DEFICINCIA NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

THE PERSON WITH DISABILITY IN THE BRAZILIAN LEGAL SYSTEM

Marcos Csar Botelho


Advogado da Unio, lotado na Coordenao de Aes Trabalhistas na Procuradoria-Regional da
Unio da 3 Regio SP/MS. Doutorando em Direito na Instituio Toledo de Ensino Bauru/SP.
Mestre em Direito Constitucional pelo Instituto Brasiliense de Direito Pblico Braslia/DF.

RESUMO: O presente artigo visa discutir os principais aspectos relacionados pessoa


com deficincia no ordenamento jurdico brasileiro, tratando, inicialmente, da evoluo
terminolgica, o conceito de pessoa com deficincia na Conveno sobre os Direitos das
Pessoas com Deficincia, culminando com o tratamento do tema no ordenamento jurdico
brasileiro, sobretudo sob gide da Constituio Federal de 1988.
PALAVRAS CHAVES: Pessoa. Deficincia. Conveno. Constituio.

ABSTRACT: The present article discuss the principals aspects of the person with
disability in the Brazilian legal system, dealing with the evolution of the terminology, the
concept of person with disability in Convention on the Rights of Persons with Disabilities,
finishing with an approach of the matter in the Brazilian legal system, especially in
current Federal Constitution.
KEYWORDS: Person. Disability. Convention. Constitution.

SUMRIO: 1 Pessoa com Deficincia; 1.1 Evoluo da


Terminologia; 1.2 Conceito de pessoa com deficincia e
a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia; 2 Tratamento Jurdico no Ordenamento
Brasileiro; Concluso; Referncias.

1 PESSOA COM DEFICINCIA

1.1 EVOLUO DA TERMINOLOGIA

Inicialmente, h que se delimitar o conceito de pessoa com deficincia, para que


possamos compreender de que modo o ordenamento jurdico nacional trata da matria.
Antes, porm, abordaremos de forma breve a evoluo da terminologia que foi
empregada para as pessoas com deficincia, no decorrer da histria.
A dificuldade, porm, no pequena, sobretudo porque o conceito no unvoco
e, no campo jurdico, o entendimento varia conforme o campo do direito em que ele
disciplinado.
Outra questo importante a ser salientada que a temtica interdisciplinar,
embora existam tratamentos que desprezem essa caracterstica, o que gera uma
enormidade de definies que, por sua vaguidade ou em muitos casos, sua extrema
especificidade, acaba por gerar uma situao negativa no que se refere proteo desse
grupo vulnervel. Para Luiz Alberto David Arajo (1997, p. 15):
No seria possvel, portanto, o perfeito entendimento da idia de pessoa
portadora de deficincia sem o concurso de conceitos estranhos ao nosso
quotidiano jurdico. Na realidade, sem tais colocaes seria muito difcil,
por exemplo, entender a proteo de grupos de doentes do metabolismo
ou mesmo compreender a necessidade de uma poltica de preveno de
certos males, que sero descritos exemplificativamente nos captulos
seguintes.
1

Como bem observou Antonio Celso Baeta Minhoto (2007, p. 25): [...] a
polissemia e a multiplicidade de conceitos sobre o termo portador de deficincia uma
nota tpica da questo, significando que, em diversas situaes concretas, caber ao
Poder Judicirio densificar juridicamente o conceito, o que, na verdade, gera incerteza e
insegurana jurdica, sobretudo porque [...] adotar-se um conceito claro, induvidoso e
com um mnimo de rigor pode evitar problemas de aplicao das disposies
normativas. (MINHOTO, 2007, p. 23).
Em interessante trabalho publicado na Revista Sade Pblica, no ano de 2000,
Amiralian et al (2000, p. 98) afirmaram que:
Deficincia: perda ou anormalidade de estrutura ou funo psicolgica,
fisiolgica ou anatmica, temporria ou permanente. Incluem-se nessas a
ocorrncia de uma anomalia, defeito ou perda de um membro, rgo,
tecido ou qualquer outra estrutura do corpo, inclusive das funes
mentais. Representa a exteriorizao de um estado patolgico, refletindo
um distrbio orgnico, uma perturbao no rgo.
O interessante do citado estudo que, com base em classificao promovida pela
ICIDH, faz-se uma distino entre deficincia, incapacidade e desvantagem1, o que nos
leva a inferir que so trs situaes distintas que no podem (embora muitas vezes o
sejam) tratados como se sinnimos fossem.
Compreender o real significado do conceito implica na utilizao de terminologia
correta para identificar as pessoas com deficincia, pois conforme adverte Sassaki (2003,
p. 163):
Usar ou no usar termos tcnicos corretamente no uma mera questo
semntica ou sem importncia, se desejamos falar ou escrever
construtivamente, numa perspectiva inclusiva, sobre qualquer assunto de
cunho humano. E a terminologia correta especialmente importante
quando abordamos assuntos tradicionalmente eivados de preconceitos,
estigmas e esteretipos, como o caso das deficincias que
aproximadamente 10% da populao possuem.
Luiz Alberto David Arajo (2008, p. 911) afirma que a questo terminolgica
revela um avano na preocupao com as pessoas com deficincia, o que nos mostra que
a terminologia correta advm das alteraes nos valores e conceitos presentes na
sociedade e seu modo de lidar com a questo (SASSAKI, 2003, p. 163).
Segundo Sassaki (2005, p. 1), desde o princpio da existncia humana e durante
sculos, a terminologia utilizada era invlidos, expresso pejorativa, j que seu
significado era de indivduos sem valor, sendo que, mesmo em pleno sculo XX,
utilizou-se o termo, sem porm, qualquer sentido pejorativo. Todavia, a utilizao do
termo invlido espalhava no consciente coletivo a ideia de que, aquele que tinha uma
deficincia era, por consequncia, socialmente intil.
Nos anos 1920-1960, o vocbulo empregado era incapacitados, possuindo, de
incio, a ideia de indivduo sem capacidade, evoluindo, posteriormente, para a ideia de
indivduos com capacidade residual (SASSAKI, 2005, p. 2) 2.
Embora admita o avano na sociedade, em razo do reconhecimento de que a
pessoa com deficincia possua uma capacidade residual, mesmo que reduzida, afirma
Romeu Sassaki (2005, p. 2) que a expresso trazia uma valorao negativa, na medida

1
Incapacidade: restrio, resultante de uma deficincia, da habilidade para desempenhar uma atividade considerada normal
para o ser humano. Surge como conseqncia direta ou resposta do indivduo a uma deficincia psicolgica, fsica, sensorial
ou outra. Representa a objetivao da deficincia e reflete os distrbios da prpria pessoa, nas atividades e comportamentos
essenciais vida diria. Desvantagem: prejuzo para o indivduo, resultante de uma deficincia ou uma incapacidade, que limita
ou impede o desempenho de papis de acordo com a idade, sexo, fatores sociais e culturais. Caracteriza-se por uma
discordncia entre a capacidade individual de realizao e as expectativas do indivduo ou do seu social. Representa a
socializao da deficincia e relaciona-se s dificuldades nas habilidades de sobrevivncia. (AMIRALIAN et al., 2000, p. 98).
Conforme adverte Rubens Sassaki (2005, p. 3), A Organizao Mundial de Sade (OMS) lanou em 1980 a Classificao
Internacional de Impedimentos, Deficincias e Incapacidades, mostrando que estas trs dimenses existem simultaneamente
em cada pessoa com deficincia.
2
Conforme Sassaki (2005, p. 2): Uma variao foi o termo os incapazes, que significava indivduos que no so capazes
de fazer algumas coisas por causa da deficincia que tinham.
2

em que [...] considerava-se que a deficincia, qualquer que fosse o tipo, eliminava ou
reduzia a capacidade da pessoa em todos os aspectos: fsico, psicolgico, social,
profissional, etc.
Nos anos de 1960-1980, utilizou-se a o vocbulo defeituoso(s), implicando na
ideia de pessoas com deformidades (especialmente fsicas), alm da utilizao do termo
excepcionais, que denotava pessoas com deficincia intelectual 3.
E nesta poca, tambm, que o termo deficientes comea a ser empregado,
conforme pontifica Romeu Sassaki (2005, p. 2):
os deficientes. Este termo significava indivduos com deficincia fsica,
intelectual, auditiva, visual ou mltipla, que os levava a executar as
funes bsicas de vida (andar, sentar-se, correr, escrever, tomar banho
etc.) de uma forma diferente daquela como as pessoas sem deficincia
faziam. E isto comeou a ser aceito pela sociedade.
De 1981 at 1987, em razo de a Organizao das Naes Unidas ter dado o
nome de Ano Internacional das Pessoas Deficientes, em 1981, passou-se a utilizar o
termo pessoas deficientes, sendo que a partir deste ano, nunca mais se utilizou a
palavra indivduos para se referir s pessoas com deficincia (SASSAKI, 2005, p. 3);
ademais, o termo deficientes passou de uma utilizao como substantivo para a de
adjetivo, no caso, qualificando o termo pessoas.
A partir de 1988 at 1993, diversas expresses so utilizadas, dentre as quais,
pessoas portadoras de deficincia4 e, segundo Romeu Kazumi Sassaki (2005, p. 3):
O portar uma deficincia passou a ser um valor agregado pessoa. A
deficincia passou a ser um detalhe da pessoa. O termo foi adotado nas
Constituies federal e estaduais e em todas as leis e polticas pertinentes
ao campo das deficincias. Conselhos, coordenadorias e associaes
passaram a incluir o termo em seus nomes oficiais.
Luiz Alberto David Arajo (1997, p. 17), ao comentar a expresso pessoas
portadoras de deficincia, afirmou que:
A ltima expresso, pessoas portadoras de deficincia, tem o condo de
diminuir o estigma da deficincia, ressaltando o conceito de pessoa;
mais leve, mais elegante e diminui a situao de desvantagem que
caracteriza esse grupo de indivduos.
Contudo, em artigo posterior, Arajo (2008, p. 913) critica a terminologia,
asseverando que a terminologia no a mais adequada, j que [...] a pessoa no
porta, no conduz a deficincia. Ela lhe prpria., propondo que o termo mais
adequado pessoa com deficincia.
Aproximadamente entre 1990 at 2007, utilizou-se, ainda, a locuo pessoas
com necessidades especiais, visando substituir o vocbulo deficincia por necessidades
especiais, de onde surgiu a expresso portadores de necessidades especiais.
Na mesma poca acima, utilizou-se, ainda, as expresses pessoas especiais e
portadores de direitos especiais5, culminando, atualmente, com o termo pessoas com
deficincia, em funo da terminologia adotada pela Conveno sobre os Direitos das
Pessoas com Deficincia e seu protocolo facultativo, do ano de 2007.
Na seara do Direito Internacional, verifica-se que a Organizao das Naes
Unidas, no ano de 1975, elaborou a Declarao dos Direitos das Pessoas Deficientes,
onde, no artigo 3, in verbis:

3
Lembra Sassaki (2005, p. 2), que na dcada de 1950 foram criadas a AACD (Associao de Assistncia Criana Defeituosa,
hoje denominada Associao de Assistncia Criana Deficiente), alm das primeiras unidades da Associao de Pais e Amigos
dos Excepcionais APAE.
4
Segundo Sassaki (2005, p. 3), a expresso somente foi utilizada nos pases de lngua portuguesa.
5
Ver Sassaki, 2005, p. 4.
3

As pessoas deficientes tm direito inerente de respeito por sua dignidade


humana. As pessoas deficientes qualquer que seja sua origem, natureza e
gravidade de suas deficincias, tm os mesmos direitos fundamentais que
seus concidados da mesma idade, o que implica, antes de tudo, o direito
de desfrutar uma vida decente, to normal e plena quanto possvel.
Tambm, mencione-se o teor do artigo 1 da Conveno n 159 da Organizao
Internacional do Trabalho, do ano de 1983, in verbis:
Art. 1 Para efeito desta Conveno, entende-se como pessoa deficiente
todas as pessoas cujas possibilidades de obter e conservar um emprego
adequado e de progredir no mesmo fiquem substancialmente reduzidas
devido a uma deficincia de carter fsico ou mental devidamente
comprovada.
No mbito da Organizao dos Estados Americanos, tem-se a Conveno
Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra Pessoas
Portadoras de Deficincia, cujo artigo I prev, in verbis;
Artigo I
Para os efeitos desta Conveno entende-se por:
Deficincia
O termo deficincia significa uma restrio fsica, mental ou sensorial, de
natureza permanente ou transitria, que limita a capacidade de exercer
uma ou mais atividades essenciais da vida diria, causada ou agravada
pelo ambiente econmico e social.
Finalmente, com a Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia e seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de
2007, promulgada no Brasil pelo Decreto n 6.949, de 25 de agosto de 2009, a qual foi
aprovada pelo Congresso Nacional em conformidade com o 3 do artigo 5 da
Constituio Federal de 1988, consoante prev o Decreto Legislativo n 186, de 9 de
julho de 2008, v-se no artigo 1, in verbis:
Pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo
prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e
efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas.
V-se, portanto, que o documento adotou a expresso pessoas com deficincia,
buscando-se fomentar o valor agregado s pessoas, visando um empoderamento
(SASSAKI, 2005, p. 4). O ponto importante que o termo afasta qualquer possvel vis
discriminatrio, na medida em que centra o foco na prpria pessoa.
Segundo Maria Isabel da Silva (2009) tratando sobre a expresso pessoas com
deficincia:
A diferena entre esta e as anteriores simples: ressalta-se a pessoa frente de sua
deficincia. Ressalta-se e valoriza-se a pessoa, acima de tudo, independentemente de
suas condies fsicas, sensoriais ou intelectuais. Tambm em um determinado
perodo acreditava-se como correto o termo "especiais" e sua derivao "pessoas
com necessidades especiais". "Necessidades especiais" quem no as tem, tendo ou
no deficincia? Essa terminologia veio na esteira das necessidades educacionais
especiais de algumas crianas com deficincia, passando a ser utilizada em todas as
circunstncias, fora do ambiente escolar.

E acrescenta:
No se rotula a pessoa pela sua caracterstica fsica, visual, auditiva ou
intelectual, mas refora-se o indivduo acima de suas restries. A
construo de uma verdadeira sociedade inclusiva passa tambm pelo
cuidado com a linguagem. Na linguagem se expressa, voluntria ou
involuntariamente, o respeito ou a discriminao em relao s pessoas
4

com deficincia. Por isso, vamos sempre nos lembrar que a pessoa com
deficincia antes de ter deficincia , acima de tudo e simplesmente:
pessoa .
6

Feitas estas consideraes acerca da evoluo terminolgica, passaremos a


anlise do conceito de pessoa com deficincia.

1.2 CONCEITO DE PESSOA COM DEFICINCIA E A CONVENO SOBRE OS


DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA

O termo pessoa com deficincia passou a gozar de reconhecimento internacional


com a aprovao da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu
Protocolo Facultativo, assinado em Nova York, em 2007.
Nesta conveno, tem-se no artigo 1 a meno a expresso pessoa com
deficincia, solidificando, de uma vez, a ideia de que o assunto deve ter como foco
principal a pessoa e no a deficincia.
A referida conveno traz uma definio de pessoa com deficincia, afirmando que
so aquelas pessoas que possuem impedimentos de longo prazo, seja de natureza fsica,
ou mental, ou intelectual ou sensorial. E no apenas isso, a Conveno relaciona os
impedimentos com as interaes com as diversas barreiras, capazes de obstaculizar a
participao plena e efetiva da pessoa com deficincia na sociedade em igualdades de
condies com as demais pessoas.
Enquanto a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia utiliza a
locuo possuem impedimentos de longo prazo, a Conveno Interamericana para
Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de
Deficincia, de 1999, prev no artigo I, nmero 1 que o termo deficincia significa uma
restrio de natureza permanente ou transitria.
Neste aspecto, a importncia da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia pode ser extrada do item e do Prembulo, in verbis:
d) Reconhecendo que a deficincia um conceito em evoluo e que a
deficincia resulta da interao entre pessoas com deficincia e as
barreiras devidas s atitudes e ao ambiente que impedem a plena e
efetiva participao dessas pessoas na sociedade em igualdade de
oportunidades com as demais pessoas.
Nota-se que, em primeiro lugar, afirma-se a deficincia com um conceito em
evoluo, o que significa, dentre outras coisas, que o conceito no esttico, j que a
sociedade evolui e, dessa maneira, novas barreiras podem surgir, impedindo que haja a
plena e efetiva participao das pessoas com deficincia em condies de igualdade de
oportunidades.
Outra questo importante reside na afirmao de que [...] a deficincia resulta
da interao entre pessoas com deficincia e as barreiras devidas s atitudes e ao
ambiente. Destarte, a Conveno aponta para o fato de que a deficincia, para alm de
algo inerente pessoa, resultado de dois fatores bsicos, a saber, barreiras devidas a
atitudes e barreiras devidas ao ambiente.
Da porque a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia prev no
artigo 3, in verbis:
Artigo 3
Princpios gerais

Os princpios da presente Conveno so:

6
No mesmo sentido, a lio de Luiz Alberto David Arajo (2008, p. 913), em que ressalta a evoluo da terminologia, com
vistas a focar a questo na pessoa.
5

a) O respeito pela dignidade inerente, a autonomia individual, inclusive a


liberdade de fazer as prprias escolhas, e a independncia das pessoas;
b) A no-discriminao;
c) A plena e efetiva participao e incluso na sociedade;
d) O respeito pela diferena e pela aceitao das pessoas com deficincia
como parte da diversidade humana e da humanidade;
e) A igualdade de oportunidades;
f) A acessibilidade;
g) A igualdade entre o homem e a mulher;
h) O respeito pelo desenvolvimento das capacidades das crianas com
deficincia e pelo direito das crianas com deficincia de preservar sua
identidade.
Embora o contedo do prembulo no seja vinculante (RESENDE; VITAL, 2008, p.
24), no se pode negar a sua importncia, sobretudo porque as declaraes nele
contidas foram de certa forma, incorporados ao texto da Conveno.
Ademais, nota-se uma busca pelo princpio do movimento da vida independente,
conforme esclarece Flavia Maria de Paiva Vital (RESENDE; VITAL, 2008, p. 24), ao
comentar o prembulo da Conveno:
O princpio do movimento de vida independente est valorizado quando se
assinala a autonomia e independncia individuais das pessoas com
deficincia, inclusive da liberdade delas fazerem suas prprias escolhas, e
participarem ativamente das decises relativas a programas e polticas
pblicas, principalmente as que lhes dizem respeito diretamente.
E conclui (RESENDE; VITAL, 2008, p. 24): A promoo da acessibilidade, assim,
o meio que dar a oportunidade s pessoas com deficincia de participarem
plenamente na sociedade, em igualdade de condies com as demais.
Outrossim, comentando o artigo 1 da Conveno, Geraldo Nogueira observa que
(RESENDE; VITAL, 2008, p. 27):
Analisando mais atentamente a edio do artigo primeiro, acima transcrito,
observamos que o legislador internacional preocupou-se mais com a garantia de que,
pessoas com deficincia possam gozar dos direitos humanos e de sua liberdade
fundamental, do que propriamente em instituir novos direitos. A tcnica empregada
foi adotar como parmetro as condies de igualdade, tanto que ao desdobrar o
artigo, refora a idia de que barreiras sociais podem impedir a participao do
segmento em condies de igualdade. Portanto, podemos concluir que a conduta
adotada pelo legislador internacional, para que as pessoas com deficincia usufruam
dos seus direitos e liberdades, justamente a maior condio de igualdade
Relativamente ao enquadramento das pessoas com deficincia na categoria de
grupos vulnerveis ou de minorias, h que ressaltar que as caractersticas utilizadas para
agrupar as indivduos como pessoas com deficincia apontam para noes prprias de
grupos vulnerveis.
Conforme percuciente observao de Ana Rita de Paula (RESENDE; VITAL, 2008,
p. 33):
No acredito que as pessoas com deficincia constituam-se em um grupo
homogneo, diferente dos demais, como o caso da identidade do negro, esta sim,
baseada em uma etnia e cultura prprias.
Apesar de existirem grupos que tendem a considerar que a deficincia constitui-se
em uma identidade prpria, como por exemplo, a comunidade surda, no creio que a
influncia da presena de uma deficincia determine uma classe especfica de
pessoas
6

Essa parece ser a posio de Luiz Alberto David Arajo (2008, p. 911 e 917),
quando, por exemplo, discorrendo sobre a proteo constitucional das pessoas com
deficincia, trata do papel conferido ao Ministrio Pblico pela Constituio Federal de
defesa dos grupos vulnerveis7.
Robrio Anjos Filho (2008, p. 351) assevera que normalmente podem ser
apontados quatro elementos objetivos caracterizadores das minorias, a saber, o
diferenciador, o quantitativo, o da nacionalidade e o de no-dominncia, agregando-se,
ainda, um outro elemento de natureza subjetiva que o da solidariedade8.
O elemento diferenciador preleciona Anjos Filho (2008, p. 351) [...] exige
que esteja presente, de forma estvel, em cada membro do grupo uma determinada
caracterstica, que o distinga do restante da populao. Adverte, porm, que esse
elemento, per si, no suficiente para caracterizar determinado grupo como uma
minoria, fazendo-se necessrio a presena de outros elementos objetivos e subjetivo.
A questo quantitativa [...] revela a concepo de que um grupo numericamente
majoritrio em uma sociedade no pode ser considerado minoria, segundo entende
Anjos Filho (2008, p. 352). O elemento da no-dominncia exige que o grupo no esteja
em posio de domnio do processo poltico de determinado estado em que a minoria
est inserida (ANJOS FILHO, 2008, p. 354) 9.
No que se refere ao elemento subjetivo de que fala Anjos Filho (2008, p. 354), ela
significa um nimo coletivo dos membros do grupo no sentido de preservar o elemento
diferenciador, isto , [...] os caracteres que os distinguem do restante das pessoas.
(ANJOS FILHO, 2008, p. 354). Em outras palavras, h um, [...] desejo das minorias de
preservarem os elementos particulares que os caracterizam, ou seja, a vontade comum
de todo o grupo de conservar seus rasgos distintivos. (LOPES, 2006, p. 55).
J o conceito de grupos vulnerveis tem uma abrangncia maior do que a noo
de minorias, embora admita Anjos Filho (2008, p. 357) que existem caractersticas
comuns compartilhadas por ambas as espcies, a saber:
So aspectos comuns entre minorias e grupos vulnerveis em sentido
estrito: a) a desnecessidade de que os seus componentes sejam nacionais
ou cidados do Estado em que se encontram; b) o fato de que so grupos
no-dominantes: c) a incidncia de uma vulnerabilidade.
Quanto aos aspectos distintivos, Robrio Nunes dos Anjos Filho (2008, p. 359)
afirma que as minorias so distintas dos grupos vulnerveis10 no que diz respeito aos
seguintes elementos: 1) numrico; 2) diferenciador; 3) solidariedade.
Iniciaremos a anlise pelo elemento diferenciador, pois, segundo Anjos Filho
(2008, p. 360), o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966 reconhece o
que a doutrina tem chamado de minorias histricas ou tradicionais, que so as minorias
tnicas, religiosas e lingusticas, consoante dico do artigo 27 do referido Pacto.
Aqui, o ponto fundamental o elemento cultural, pois as minorias possuam um
liame que imprime uma identidade cultural ao grupo. Assim (ANJOS FILHO, 2008, p.
361):
Essa identidade cultural o amlgama da minoria, cujos componentes,
justamente em razo dela, necessitam da proteo coletiva de seus traos

7
Em sentido contrrio, a posio de Cleber Sanfelici Otero e Antonio Celso Baeta Minhoto (2009, p. 15-25). Ver tambm:
MINHOTO, 2007, p. 11-13 e ANSELMO, 2007, p. 242.
8
Estes elementos baseiam-se nos estudos realizados no mbito das Naes unidas, conforme lembra Ana Maria Dvila Lopes
(2006, p. 55).
9
Com relao ao elemento nacionalidade, embora Anjos Filho o tenha mencionado, ele afirma que Nos trabalhos
empreendidos pela ONU j mencionados a condio de nacional ou de cidado s no est presente na contribuio de Asbjorn
Eide, que demanda apenas residncia. [...] hoje em dia a tendncia a de reconhecer a existncia de obrigaes dos Estados
para com os grupos minoritrios que se encontrem dentro dos seus limites territoriais, independentemente das pessoas que os
compem serem seus nacionais ou cidados. (ANJOS FILHO, 2008, p. 353).
10
Doravante adotaremos a locuo grupos vulnerveis como sinnimo de grupos vulnerveis em sentido estrito.
7

distintivos, sem a qual a dignidade de cada um dos seus integrantes no


se realiza plenamente.
Relativamente ao elemento solidariedade, fundamentado nos trabalhos
desenvolvidos por Capotorti, Dschenes e Chernichenko no mbito das Naes Unidas,
afirma Robrio Anjos Filho (2008, p. 362) que o conceito de minorias exige [...] que o
grupo em questo deseje, ao menos implicitamente, a manuteno de seus elementos
diferenciadores, exigncia esta que no se faz presente para os grupos vulnerveis.
Finalmente, Anjos Filho (2008, p. 360) aborda o elemento numrico como
diferenciador entre as minorias e os grupos vulnerveis, entendendo que aquelas se
constituem, necessariamente, em um grupo numericamente inferior ao restante da
populao.
Consideradas essas questes, portanto, v-se que as pessoas com deficincia no
podem ser consideradas minorias, mas sim grupos vulnerveis, j que no h um
elemento tnico, religioso ou cultural que os agrupa em um determinado grupo social,
mas sim, a ideia de deficincia, caracterizada na situao que resulta da interao entre
pessoas com deficincia e as barreiras devidas s atitudes e ao ambiente, capazes de
impedir a plena e efetiva participao dessas pessoas na sociedade em igualdade de
oportunidades com os demais indivduos.

2 TRATAMENTO JURDICO NO ORDENAMENTO BRASILEIRO

No ordenamento jurdico brasileiro temos disposies de ordem constitucional e


infraconstitucional. Segundo Luiz Alberto David Arajo (2008, p. 911), A Constituio de
1.988 protegeu de forma minuciosa o grupo das pessoas portadoras de deficincia,
acolhendo a terminologia do seu tempo.
Conforme relata Arajo (2008, p. 911), o primeiro trao de proteo s pessoas
com deficincia, mesmo que de forma no-especfica, se deu no artigo 138, letra a da
Constituio de 1.93411, que segundo ele, Era regra geral, programtica, sem
preocupao especial com um tema determinado. (ARAJO, 2008, p. 911).
Em 1.946 h uma referncia breve ao trabalhador que se tornar invlido,
conforme norma que se encontrava plasmada no artigo 157, inciso XVI12, norma essa que
repetida pela Constituio de 1.967.
A Emenda Constitucional n 1, de 1.969 prescrevia em seu artigo 175 uma
preocupao mais especfica com o ensino, prevendo no seu pargrafo 4, lei especial
sobre a educao de excepcionais.
Todavia, adverte Luiz Alberto David Arajo (2008, p. 912) que foi somente com a
Emenda Constitucional n 12, de 1.978, [...] que tivemos o ingresso do tema tratado de
forma sistemtica. Segundo Arajo (2008, p. 912):
O artigo nico da Emenda trouxe inovao de tratar a pessoa portadora
de deficincia como uma questo constitucional, questo que deveria ser
enfocada em sua peculiaridade e como se fosse um sistema prprio de
proteo constitucional.
Mas com a Constituio Federal de 1.988 que o tratamento obteve maior
abrangncia. Para Jos Roberto Anselmo (2007, p. 242), A Constituio Federal de 1988
estabeleceu uma srie de direitos aos portadores de deficincia, sendo certo que a
legislao infraconstitucional cuidou da efetivao desses direitos.

11
Art 138 - Incumbe Unio, aos Estados e aos Municpios, nos termos das leis respectivas: a) assegurar amparo aos
desvalidos, criando servios especializados e animando os servios sociais, cuja orientao procuraro coordenar. A Carta de
1.937 mantm no artigo 127 a mesma regra anterior.
12
Art. 157 - A legislao do trabalho e a da previdncia social obedecero nos seguintes preceitos, alm de outros que visem a
melhoria da condio dos trabalhadores: [...] XVI - previdncia, mediante contribuio da Unio, do empregador e do
empregado, em favor da maternidade e contra as conseqncias da doena, da velhice, da invalidez e da morte;
8

Na Constituio de 1.988 vemos diversas previses especificas em relao s


pessoas com deficincia. O artigo 7, XXXI trata de proibio de qualquer tipo de
discriminao no que se refere aos salrios e critrios de admisso do trabalhador com
deficincia. Tambm o artigo 37, inciso VIII da Lei Fundamental traz dispositivo referente
reserva de percentual de cargos e empregos pblicos a serem preenchidos pelas
pessoas com deficincia.
No que se refere repartio de competncias, trs dispositivos podem ser
mencionados, a saber, o artigo 23, II, o artigo 24, XIV e o artigo 30, inciso II.
No artigo 23, inciso II, v-se a previso de competncia comum da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios em cuidar da sade e assistncia pblica, da
proteo e garantia das pessoas com deficincia. Aqui, cuida-se de competncia material
comum (ANSELMO, 2007, p. 252).
H competncia legislativa concorrente no artigo 24, inciso XIV entre a Unio,
Estados e Distrito Federal13, no que se refere proteo e integrao social das pessoas
com deficincia. Sobre este dispositivo, j se pronunciou o Supremo Tribunal Federal na
ADI 903-6 Minas Gerais, da relatoria do Ministro Celso de Mello14, cujo excerto da
ementa transcreve-se abaixo:
A Constituio Federal, ao instituir um sistema de condomnio legislativo
nas matrias taxativamente indicadas no seu art. 24 dentre as quais
avulta, por sua importncia, aquela concernente proteo e integrao
social das pessoas portadoras de deficincia (art. 24, XIV) -, deferiu ao
Estado-membro, em inexistindo lei federal sobre normas gerais, a
possibilidade de exercer a competncia legislativa plena, desde que para
atender a suas peculiaridades art. 24, 3. A questo da lacuna
normativa preenchvel.
Por fim, prev-se a competncia dos Municpios em suplementar a legislao
federal ou estadual, conforme norma estampada no inciso II do artigo 30 da Constituio
Federal.
Pontifica Almeida (2007, p. 139) que, Preliminarmente, diramos que s cabe a
suplementao em relao a assuntos que digam respeito ao interesse local. Neste
contexto, leciona Almeida (2007, p. 139), o Municpio poder suplementar a legislao
federal ou estadual em matrias necessrias para a atuao das competncias materiais
privativas deste Ente federal ou para atuar competncias materiais comuns.
O primeiro caso, ou seja, nos casos em que a suplementao se d em matrias
necessrias atuao das competncias materiais privativas do Municpio, preleciona
Fernanda Dias Menezes de Almeida (2007, p. 139) que [...] ter cabimento a legislao
municipal suplementar quando o exerccio da competncia material privativa do Municpio
depender da observncia de normao heternoma, podendo isso ocorrer em tanto em
relao legislao federal, quanto em relao estadual15.
Importante salientar, ainda, que, em funo do 3 do artigo 5 da Constituio
Federal, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, promulgada pelo
Decreto n 6.949, de 2009, por ter sido aprovado pelo Congresso Nacional com
observncia do rito prprio para aprovao das emendas constitucionais, conforme d
conta o Decreto Legislativo n 186, de 2008, passou a integrar o ordenamento jurdico
brasileiro com status de norma constitucional.
J, no mbito das competncias comuns, adverte Almeida (2007, p. 140) que o
tema delicado, entendendo que:

13
Lembra Fernanda Dias Menezes de Almeida (2007, p. 138) que A leitura do caput do artigo 24 mostra que a competncia
legislativa concorrente foi distribuda entre a Unio, os Estados e o Distrito Federal, no se mencionando os Municpios entre os
aquinhoados.
14
DJ 24.10.1997.
15
Ver: artigo 30, inciso IV da Constituio Federal.
9

[...] a competncia conferida aos Estados para complementarem as


normas gerais da Unio no exclui a competncia do Municpio de faz-lo
tambm. Mas o Municpio no poder contrariar nem as normas gerais da
Unio, o que bvio, nem as normas estaduais de complementao,
embora possa tambm detalhar estas ltimas, modelando-as mais
adequadamente s particularidades locais.
Logo (ALMEIDA, 2007, p. 141):
[...] inexistindo as normas gerais da Unio, aos Municpios, tanto quanto
aos Estados, se abre a possibilidade de suprir a lacuna, editando normas
gerais para atender a suas peculiaridades. Porm, se o Estado tiver
expedido normas gerais, substituindo-se Unio, o Municpio as haver de
respeitar, podendo ainda complement-las. No havendo normas
estaduais supletivas, livre ento o Municpio para estabelecer as que
entender necessrias para o exerccio da competncia comum.
Continuando, o artigo 201, inciso IV da Constituio Federal traz outra norma
relativa proteo pessoa com deficincia, prescrevendo, no campo da Seguridade
Social, a promoo de habilitao e reabilitao das pessoas com deficincia e a
promoo de sua integrao vida comunitria, alm do benefcio assistencial de
prestao continuada, consistente na garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal a pessoa
com deficincia que comprove no possuir meios de prover prpria manuteno ou de
t-la provida por sua famlia.
Na seara da educao, o artigo 208, inciso III prev o atendimento educacional
especializado s pessoas com deficincia, preferencialmente na rede regular de ensino 16.
No artigo 227, se tem duas normas prevendo medidas de proteo s pessoas
com deficincia, a saber, o disposto no 1, inciso II e o 2. No primeiro caso, cuida-
se da criao de programas de preveno e atendimento especializado para as pessoas
com deficincia fsica, sensorial ou mental, buscando, ainda a integrao social do
adolescente com deficincia, atravs de treinamento para o trabalho e a convivncia, e a
facilitao do acesso aos bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e
obstculos arquitetnicos. O 2 do artigo 227 trata de lei que dever dispor sobre as
normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico, alm da fabricao
de veculos de transporte coletivo, com o desiderato de garantir o acesso adequado s
pessoas com deficincia.
No ordenamento jurdico infraconstitucional h inmeras normas, sejam leis
ordinrias, decretos, portarias, resolues, etc., que tratam de alguns aspectos relativos
proteo das pessoas com deficincia17.
Como exemplo, menciona-se a Lei n 7.853, de 24 de outubro de 1989, que
estabeleceu normas gerais visando assegurar o pleno exerccio dos direitos individuais e
sociais das pessoas com deficincia e sua integrao social, em atendimento ao disposto
no artigo 24, inciso XIV da Carta Maior, prevendo medidas nas reas de educao,
sade, formao profissional e do trabalho, recursos humanos e edificaes (ANSELMO,
2007, p. 247) e o Decreto n 3298, de 20 de dezembro de 1999, que estabeleceu novo
regulamento sobre a Poltica Nacional para a Integrao da Pessoa Portadora de
Deficincia.

16
Conferir a Lei n 10.845, de 5 de maro de 2004 que trata do Programa de Complementao ao Atendimento Educacional
Especializado s Pessoas Portadoras de Deficincia PAED.
17
Neste sentido, consultar o documento Pessoa Portadora de Deficincia: Legislao Federal Bsica, editado pela
Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia, da Secretaria Especial dos Direitos Humanos, da
Presidncia da Repblica.
10

CONCLUSO

Importantes alteraes ocorreram nos ltimos tempos com relao ao tema


envolvendo das pessoas com deficincia. A principal a mudana no enfoque que antes
era posto na deficincia e que, atualmente, aponta para a pessoa. Em outras palavras, a
importncia passa a ser a pessoa, a qual deve ser valorizada em razo de sua condio
como tal, tornando a abordagem do tema adequado promoo da dignidade da pessoa
humana.
Outra concluso importante reside no entendimento esposado pela Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia de que a deficincia um conceito em
evoluo, razo por que, essa dinmica da definio impe a considerao de que novos
tipos de deficincia podem surgir com o passar do tempo, exigindo atuao do Poder
Pblico e sociedade com vistas a incluso e valorizao das pessoas que vierem a sofrer
de novas deficincias.
Esse conceito em evoluo, tambm, aponta para outro fator delineado na
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, que justamente a questo de
barreiras sociais que podem surgir, traduzindo-se, assim, na existncia de uma
inarredvel responsabilidade dos membros da sociedade em respeitar e valorizar as
pessoas com deficincia justamente porque so pessoas.
Viu-se, tambm, que o tratamento constitucional no Brasil, mais abrangente,
ocorreu somente a partir da Constituio Federal de 05 de outubro de 1988, quando
comeou a desenhar-se um panorama novo com relao s pessoas com deficincia,
sobretudo em razo da dignidade humana que fora calcada a fundamento da Repblica
Federativa do Brasil.
Por fim, outro elemento importante a ser extrado do presente estudo reside na
aplicao da teoria do bloco de constitucionalidade, tendo em vista o teor do artigo 5,
3 da Constituio Federal e a aprovao da Conveno sobre os Direitos das Pessoas
com Deficincia, pelo Congresso Nacional, em conformidade com o rito prprio para as
emendas constitucionais, alargando, em nosso ordenamento jurdico, as normas
constitucionais para alm do texto da Carta Poltica de 1988.

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