Universidad de San Carlos de Guatemala

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Curso: Filosofa del Derecho

Licenciado Carlos Cceres

Seccin G Noveno Semestre

Grupo 5

Positivismo Analtico

Teora pura del derecho de Hans Kelsen

INTEGRANTES

201122630 Jos Alberto Marroqun Vsquez

201212205 Estuardo Alejandro Tixta Morales

201211739 Julissa Karyna Car Baln

201313148 Andrea del Rosario Barrios Perz

201318986 Beryith Dayana Pivaral Orellana

201312022 Josselin Sabrina Prez Navas

201313070 Yazmin Maria Fernanda Escobar Pirir

201319024 Damaris Carmelina Loarca Subuyuj

201312210 Mildred Sarai Alvarez Herrera

EXPOSITORES

201212072 Eva Lidia Lpez Chanta

201318947 Aura Elizabeth Castaeda Lpez

201313308 Esmeralda Nikt Prez Zapeta

201313293 Karyn Melissa Campollo Gomez

201312373 Julia Elizabeth Yaque Chen

COORDINADOR

201312194 Sergio Santiago Velasquez Domingo

Guatemala, Marzo de 201

 INTRODUCCION

En el presente trabajo de investigacin desarrollaremos el tema positivismo

analtico y La teora pura del derecho basndonos principalmente en el libro de
Teora pura del Derecho escrita por el destacado jurista Hans Kelsen, la obra de la
Teora pura del derecho es considerada la una de la ms destacada y la cual fue
fuertemente criticada.

Ante de desarrollar los temas principales es necesario saber que el positivismo se

puede definir como la estructura o sistema de carcter filosfico que afirma que el
conocimiento autentico es el conocimiento cientfico y que tal conocimiento
solamente puede surgir de la afirmacin de las hiptesis a travs del mtodo
cientfico. Para desarrollar el tema principal vemos que el positivismo analtico no
es ms que una concepcin analtica propia del positivismo jurdico, por lo que es
imposible formar un concepto del mismo sin antes abarcar qu es el positivismo
jurdico y se define como: un sistema filosfico en el cual se admite como nico
mtodo, el experimental y rechaza toda nocin a priori (de lo anterior) y todo
concepto universal y absoluto. Al tener estos temas claros se define el Positivismo
analtico como el que se ocupa del anlisis e interpretacin de las reglas jurdicas
efectivas, establecidas por los rganos del Estado. Concibe el Derecho como un
imperativo del poder gubernamental, como un mandato de soberano.

Se desarrollara el tema de la teora pura del derecho del destacado jurista Hans
Kelsen el cual desarrolla que la teora pura del derecho nos ayuda a definir las
normas positivas que son parte del sistema jurdico, no al funcionamiento de este
sino ms bien a los aspectos de estructura que tienen en comn las normas a la
que conocemos como derecho.

En la obra de Kelsen se opone, una vez ms, al dualismo de derecho y el Estado,

y defiende su intrnseca unidad (monismo) y se expone tambin en sus anteriores
obras. Para l, todo derecho es un sistema de normas manifestadas a travs de
leyes emanadas del Estado, por ello considera que el Estado no existe como
entidad distinta del derecho. No conceba ms derecho que el proveniente del
Estado.
 QUE ES POSITIVISMO?

El matemtico y filsofo francs Augusto Comte, al que se puede considerar como

fundador del positivismo moderno, distingua tres grandes etapas o estados en la
evolucin de la humanidad. Hay un primer estado teolgico en el cual todos los
fenmenos son explicados por referencia a causas sobrenaturales y a la
intervencin de seres divinos.

El segundo es el estado metafsico, en el cual el pensamiento recurre a principios

e ideas que son concebidos como existentes ms all de la superficie de las cosas
y como constitutivos de las fuerzas reales que actan en la evolucin de la
humanidad.

El estado tercero y ltimo es el positivismo, que rechaza todas las construcciones

hipotticas en filosofa, historia y ciencia y se limita a la observacin emprica y a
la conexin de los hechos, siguiendo los mtodos utilizados en las ciencias
naturales.

Esta celebre ley de los tres estados, aunque criticable como interpretacin general
de la evolucin humana, es til para poner de manifiesto el desarrollo del
pensamiento humano desde comienzos de la Edad Media hasta mediados del
siglo XIX. Por lo que se refiere al campo de la filosofa jurdica hemos visto que la
interpretacin del derecho de la Edad Media, estaba fuertemente determinada por
consideraciones teolgicas; pona el Derecho en conexin ntima con la
revelacin divina y la voluntad de Dios.

El periodo que va desde el Renacimiento hasta aproximadamente mediados del

siglo XIX puede ser calificado de periodo metafsico de la filosofa jurdica. La
doctrina clsica del Derecho natural, lo mismo que las histricas del Derecho
sostenidas por Savigny, Hegel y Marx se caracteriza por un fuerte elemento
metafsico. Estas teoras trataron de explicar la naturaleza y el significado del
Derecho por referencia a ciertos principios ltimos, concebidos como operantes
ms all de la superficie emprica de las cosas. Ni la razn eterna de los filsofos
jusnaturalistas, ni el espritu del pueblo y las fuerzas que operan
silenciosamente de Savigny, ni el espritu universal de Hegel, ni la
desaparicin del Estado en la sociedad comunista de Marx, pueden ser juzgados
y medidos en trminos del mundo emprico.

Todas estas construcciones son metafsicas porque van ms all de la apariencia

fsica de las cosas y parten del supuesto de fuerzas invisibles y causas ultimas
que hay que buscar ms all de los hechos de la realidad.
A mediados del siglo XIX se produce un fuerte movimiento contrario a las
tendencias metafsicas de los siglos precedentes.

Puede llamarse a este movimiento Positivismo, como actitud cientfica, rechaza

las especulaciones apriorsticas y metafsicas y se confina en los datos de la
experiencia. Se aleja de las alturas ms elevadas del espritu y trata de analizar
los hechos inmediatos de la realidad. Se niega ir ms all de los fenmenos, de la
apariencia de las cosas. La base de tal concepcin la haba preparado el xito
inmenso logrado en el dominio de las ciencias naturales durante la primera mitad
del siglo XIX. Este xito produjo una fuerte tentacin en aplicar al campo de las
ciencias sociales los mtodos empleados en las ciencias naturales. Uno de los
principales mtodos empleados en las ciencias naturales era una observacin
cuidadosa de los hechos empricos y los datos perceptibles por los sentidos. Se
esperaba que este mtodo empleado en las ciencias sociales produjera resultados
anlogos, siendo igualmente fructfero y valioso.

Pero por otro lado la ciencia natural no se detiene en la reunin y observacin de

los hechos; se ocupa tambin de la conexin e interrelacin de los hechos,
infiriendo de los fenmenos ciertas leyes causales que ligan un fenmeno o grupo
de hechos con otro fenmeno o grupo de hechos.

Tambin adoptaron los positivistas este mtodo y lo aplicaron a la esfera de las

ciencias sociales. Al hacerlo as, daban por sentado la absoluta supremaca de la
ley de causalidad en el dominio de la conducta social humana. Trataron de aplicar
esta ley a la cadena acontecimientos histricos y de sentar en forma descriptiva
ciertas leyes y principios generales derivados de la observacin estrictamente
emprica que se crean operantes en el dominio de la accin humana.

El positivismo invadi todas las ramas de la ciencia social, incluyendo la jurdica.

En el campo de la teora jurdica asumi varias formas que puedan ser
clasificadas, en trminos generales, en dos grupos:

-Positivismo Analtico

-Positivismo Sociolgico

Comn a ambas formas de positivismo la tendencia a eliminar de la teora del

Derecho la especulacin metafsica y filosfica y a limitar el campo de la
investigacin cientfica al mundo emprico.
Se puede definir el positivismo como la estructura o sistema de carcter filosfico
que afirma que el conocimiento autentico es el conocimiento cientfico y que tal
conocimiento solamente puede surgir de la afirmacin de las hiptesis a travs del
mtodo cientfico.

Esta epistemologa surge por la necesidad de estudiar cientficamente al ser

humano debido a la revolucin francesa, que obligo por primera vez a ver a la
sociedad y al individuo como objetos de estudio cientfico.

De todas las diferentes versiones en que se ha presentado

el paradigma positivista a lo largo del siglo en que alcanz preponderancia, la que
logr mayor perdurabilidad en el tiempo ha sido la que se denomina habitualmente
"positivismo analtico", o ms sencillamente "concepcin analtica del derecho".

Si se intenta ahora precisar el calificativo de "analtico", es necesario decir algunas

palabras acerca de la concepcin analtica del pensamiento filosfico. De un modo
muy general, puede sostenerse que la concepcin analtica de la filosofa se
caracteriza:

Por la primaca otorgada al estudio del lenguaje como "lugar" filosfico;

Por el uso de mtodos de carcter analtico-descompositivo en el estudio
de ese lenguaje; y
Por su concentracin en las problemticas lgicas, metaticas y de
la accin humana, con la consiguiente pretericin del resto de los temas de
la filosofa prctica, en especial de los tico-normativos.

Tambin en general, puede decirse que dentro de esta filosofa de orientacin

analtica es posible distinguir dos grandes corrientes: la primera, que se identifica
principalmente con el positivismo lgico, tiene una clara impronta empirista y toma
a las ciencias positivas, la lgica formal y las matemticas como modelo para sus
anlisis lingsticos; y la segunda, que considera al lenguaje ordinario y a los
juicios del sentido comn como el punto de partida de la filosofa. Cabe destacar,
por otra parte, que estas dos grandes corrientes se encuentran presentes, a
veces, en las diferentes etapas del pensamiento de algunos filsofos, como v.gr.
L. Wittgenstein y G.H. von Wright.
 POSITIVISMO ANALITICO

ETIMOLOGIA

Para entender de una manera ms completa y abordar la definicin del termino

positivismo analtico es importante mencionar la etimologa de este concepto, se
puede decir que este proviene del latn y est formado por la unin de tres partes:
la palabra positus que significa puesto, el sufijo tivus que puede traducirse
como relacin activa y el sufijo ismo que es sinnimo de teora o doctrina.

ANTECEDENTES

Surgi con el deseo de encontrar lo que era o es la certeza jurdica.

Lucha contra la filosofa especulativa y metafsica de su poca.

Fue una respuesta al racionalismo de las Doctrinas del Derecho Natural.

El positivismo analtico no es ms que una concepcin analtica propia del

positivismo jurdico, por lo que es imposible formar un concepto del mismo sin
antes abarcar qu es el positivismo jurdico.

POSITIVISMO JURIDICO

Es tambin conocido como iuspositivismo y tuvo su inicio en el siglo XIX como una
oposicin radical al iusnaturalismo. Es un sistema filosfico en el cual se admite
como nico mtodo, el experimental y rechaza toda nocin a priori (de lo anterior)
y todo concepto universal y absoluto.

Posee tres planos de influencia:

Metodolgico: Modo de conocimiento del derecho tal como es, prescindiendo de

cmo debera ser.

Teora del Derecho: Define las normas en funcin de su coactividad, de la

posibilidad de asegurar su cumplimiento al recurrir a la fuerza del Estado, de la
supremaca de la Ley como fuente del derecho y de la concepcin mecnica de su
interpretacin y eficacia.

tico - poltica: Separacin entre moral y derecho. Independencia de su contenido.

Teniendo claro lo que es el positivismo jurdico, podemos proseguir a definir el

positivismo analtico.
 Positivismo Analtico

Se denomina tambin positivismo lgico y es un conjunto de corrientes filosficas

con ciertos rasgos comunes que establecen como son las cosas, no como
deberan ser, es decir, evita introducir juicios de valor, demanda hacer nfasis en
el estudio del lenguaje que se emplea y la relacin lgica de los conceptos que se
utilizan. Manifiesta tambin una afinidad con la forma en que se desarrolla la
investigacin cientfica.

El Positivismo Analtico se ocupa del anlisis e interpretacin de las reglas

jurdicas efectivas, establecidas por los rganos del Estado. Concibe el Derecho
como un imperativo del poder gubernamental, como un mandato de soberano.

Su objetivo principal: es clasificar las reglas jurdicas positivas, mostrar su

conexin e interdependencia dentro del marco total del sistema jurdico y definir
los conceptos generales de la ciencia del Derecho.

Se enmarca a s misma en la tradicin de la semntica empirista desarrollada por

Jeremy Bentham y John Austin.

Es el conjunto de normas puestas por los seres humanos, a travs del Estado con
el fin de someter la conducta humana al orden disciplinario.

En un Estado existen normas que rigen la conducta humana de los habitantes, al

decir normas se hace alusin a que estas son coercitivas es decir ejercen cierto
tipo de presin para que una persona este consiente de los actos que son
cometidos por el son considerados como delitos y que los mismos son penados,
se dice que son puestas a travs de un Estado en nuestro pas los rganos que
funcionan concatenada mente son los tres organismos del estados, el primer
Organismo Legislativo, tiene la potestad legislativa para hacer las leyes que
favorezcan al desarrollo integral del pas, as como, procurar el bienestar comn
entre los habitantes, el segundo Organismo Judicial, el cual ejerce el poder judicial
en la Repblica de Guatemala y en ejercicio de la soberana delegada por el
pueblo, imparte justicia conforme la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala y los valores y normas del ordenamiento y el tercero Organismo
Ejecutivo que es el encargado de la aplicacin general del orden jurdico, mediante
la operacin de diversos servicios y agentes que velan por el cumplimiento de la
ley por parte de los ciudadanos y entes privados.
Cabe resaltar que el Positivismo Analtico, se encuentra inmerso dentro del
Positivismo Jurdico, el cual ha cobrado perdurabilidad al Positivismo Analtico
tambin se le conoce como concepcin analtica del derecho y se le caracteriza
por la primaca otorgada al estudio del lenguaje como "lugar" filosfico, por el uso
de mtodos de carcter analtico-des compositivo en el estudio de ese lenguaje; y
por su concentracin en las problemticas lgicas, meta ticas y de la accin
humana, con la consiguiente pretericin del resto de los temas de la filosofa
prctica, en especial de los tico-normativos.

Caractersticas:
Unas de las caractersticas fundamentales del Positivismo Analtico es que:

Surge como una corriente opuesta al iusnaturalismo.

Distincin tajante entre el derecho y la moral, su principal idea es la
separacin conceptual de los mismos, lo que supone un rechazo a una
vinculacin lgica o necesaria entre ambos.
Reduccin del conocimiento y, en especial, de la ciencia jurdica, al anlisis
del lenguaje jurdico-positivo.
Empirismo notico y semntico, con sus consecuencias de radical
escepticismo moral.
Pretende la separacin completa de la ciencia del derecho con otras ramas de
las ciencias sociales.
Est Sujeta a cambio de tiempo y espacio.
No existe inters esencial entre la relacin entre justicia y moral.

Herbert Lionel Adolphus Hart

Fue uno de los filsofos ms importantes del siglo XX y se interes en la corriente
de pensamiento positivista, especialmente en la jurisprudencia analtica, para la
cual el anlisis del lenguaje resulta un elemento fundamental a fin de una mejor
comprensin del derecho. Construy su teora sobre la base de una fuerte crtica
de varias de las doctrinas bsicas de John Austin, el fundador de la escuela
analtica. A Hart le interesaba principalmente el anlisis de las reglas y no el
resultado de su aplicacin al sostener que existen maneras alternativas de
resolver un caso, pero se rehusaba a enfrentarse a la necesidad de proveer un
mtodo para seleccionar entre las posibles alternativas.
 HANS KELSEN

Inciaremos con la interrogante, Quin es el autor de la teora pura del derecho?

El creador de esta teora es Hans Kelsen, quien fue abogado, juez, filsofo,
pedagogo; inicio sus estudios superiores en el rea de las ciencias jurdicas en la
Universidad de Viena. Nacio en la ciudad de Praga, siendo as de nacionalidad
austraca. De hecho, Hans Kelsen es uno de los representantes ms destacados
del Positivismo jurdico del siglo XX y uno de los filsofos del derecho ms
influyentes de nuestro tiempo. Desde 1917 fue profesor en la Universidad de
Viena y en 1929 pas a la de Colonia en Alemania. En 1933 debi abandonar el
pas a causa de la llegada al poder de Hitler. March a Ginebra y luego volvi a
Praga, pero tuvo que huir de nuevo cuando los alemanes ocuparon
Checoslovaquia. Se instal en los EE.UU. y all continu dedicado a la docencia,
primero en Harvard y luego en Berkeley donde muri en 1973. Su biografa
intelectual fue larga, aunque el ncleo de su teora estaba ya formado en los aos
30. No obstante, su obra principal es la Teora pura del derecho publicada en
Viena en 1960. Las explicaciones siguientes estn basadas en las teoras
expuestas en esa obra. Su mayor obra la publico en 1934, la que denomino Teora
Pura del Derecho, la cual desarrollaremos a continuacin.
Para lograr una mejor comprensin y anlisis es necesario saber que es una
teora, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola (1992) teora es, una
hiptesis comprobada con resultados positivos, cuyas consecuencias se aplican a
a toda una ciencia. Una teora es producto de un arduo trabajo intelectual,
cientfico y filosfico.

Hans kelsen a travs de varias posturas explica las ciencias jurdicas en una
propuesta dada por l, al concebir una teora pura del derecho, esto vendra a ser
una interpretacin de la naturaleza del derecho en donde se depuran elementos
como:

La sociologa,
La poltica y;
La moral.

El objetivo de Kelsen es desarrollar una teora del derecho purificada de toda

ideologa poltica y de todo elemento cientfico-natural. Su objetivo es elevar la
ciencia del derecho, al nivel de una autntica ciencia, de una ciencia del espritu.
Despliega sus tendencias orientadas, exclusivamente al conocimiento del derecho,
para acercarla al ideal de toda ciencia: objetividad y exactitud.
Su doctrina ha provocado, con reconocimiento e imitacin, contradiccin; una
oposicin y que no puede expresarse a partir de las oposiciones objetivas que
aparecen. Esta teora pura, puede ser como una continuacin de tesis que ya se
anunciaban en la ciencia jurdica del siglo XIX. En la lucha contra la Teora pura
del derecho, actan motivaciones cientficas, y polticas, cargadas por emotividad.
Puede tratarse de poner en movimiento ms acelerada a la ciencia del derecho,
ponindola en contacto inmediato con la teora general de la ciencia. Se trata de la
relacin de la ciencia del derecho con la poltica, de la separacin entre ambas.

La Teora pura del derecho, toca a los intereses ms vitales de la sociedad, y los
intereses profesionales del jurista. Dado que la Teora pura del derecho, se
mantiene libre de toda poltica, se alejara de la vida palpitante, convirtindose en
cientficamente carente de valor. No hay orientacin poltica alguna de la que la
Teora pura del derecho no haya sido sospechada; pero ello demuestra, su
pureza.

La diferencia que aparece, es en entre la ciencia natural y las ciencias sociales. Si

la ciencia natural ha conseguido establecer casi enteramente su independencia de
la poltica, ello proviene que en ese triunfo resida un inters social en el progreso
de la tcnica, que slo poda garantizar una investigacin libre. Con respecto a las
ciencias sociales falta an una fuerza social que pueda contrarrestar al inters
que, los que cuentan con el poder y los que aspiran a l, tienen por una teora que
satisfaga sus deseos, por una ideologa social. El ideal de una ciencia objetiva del
derecho y el Estado slo tiene perspectivas de un reconocimiento general en un
perodo de equilibrio social.

Kelsen, hace su teora con la esperanza de los que valoran ms el espritu que el
poder, sea mayor de lo que en ese tiempo pareca, y con el deseo de que una
generacin ms joven no permanezca, en la batahola de sus das, sin fe en una
ciencia jurdica libre.

Hans Kelsen es positivista, influenciado por el racionalismo e idealismo y que

deriva en un positivismo normativo. Kelsen establece que el derecho pertenece a
las ciencias del espritu, tan diferente de las ciencias de la naturaleza, tiene su
propio objeto. El ser humano capta la realidad pero no se queda con eso sino que
en base a esa facultad que tiene va escogiendo y logra la esencia y esa esencia
es lo que le permite conocer el mundo.
El derecho puede ser estudiado de diversas formas, una forma de hacerlo es por
medio de la teora pura del derecho, esta concepcin nos habla sobre el derecho
positivo en general, el que efectivamente se aplica y es aplicado sin importar de la
fuente de donde provenga, no establece una teora sobre un orden jurdico
especifico.

TEORIA PURA DEL DERECHO

Tomando como base este orden de ideas, procederemos a desarrollar la Teora

Pura del Derecho.

Su objetivo es desarrollar el positivismo jurdico desde un punto de vista amplio y

claro.

Hans kelsen define el positivismo jurdico como una separacion parcial de las
normas juridicas con las morales, no es una separacion total ya que considera a la
moral parte de la justicia, pero su postura radica en que el derecho es una ciencia
eminentemente social, desligada de la moral y totalmente normativa, el derecho es
el deber ser y no ser.

Hans Kelsen hace referencia al derecho como el deber ser, debido a que las
normas son creadas por el hombre quien es el que las legisla.

Encontramos que la teora pura del derecho nos ayuda a definir las normas
positivas que son parte del sistema jurdico, no al funcionamiento de este sino ms
bien a los aspectos de estructura que tienen en comn las normas a la que
conocemos como derecho.

En esta teora Hans kelsen da a entender qu es el derecho? y cmo se

forma?, su finalidad es eliminar todos aquellos aspectos que no son adecuados al
derecho, entonces el propsito de Kelsen era ms que todo encontrar la esencia
pura del derecho y dejarlo libre de cualquier cosa que le hiciera perder su
caracterstica principal.
Define tambien a una norma de carcter superior de la cual se derivan las normas
de carcter ordinario, creando asi las Normas de Carcter constitucional, su
postura radica en que para el todo cuerpo normativo debe tener como origen una
norma de carcter supremo que abarque de manera general al derecho, para que
de ella posteriormente se puedan desglozar normas de forma especifica, es asi
como crea la piramide normativa, siendo esta su estructura: Cuando se refiera a
un orden jurdico en base a una norma, se basaran en la norma superior, en
nuestro pas es la constitucin poltica de la repblica de Guatemala quien da
espacio a la creacin de toda norma aplicable.

El sistema de jerarqua de normas que apoya la doctrina positiva, en la que todas

las normas reciben su valor como tal para llegar a ser norma, lo vemos reflejado
en la pirmide que muchos ya conocemos como pirmide de Kelsen as como lo
ilustramos a continuacin.

Siendo asi la constitucin la norma fundamental de todo sistema de derecho.

Describe dos tipos de interpretacion de la norma siendo, el primero cuando es
interpretada por el organo juridiccional encargado de aplicar el derecho y la
segunda por una persona privada conocedora del derecho, llamados abogados.
Hans kelsen define al derecho internacional, como una futura unificacion de
estados para la creacion de un derecho universal y de aplicacin general. Esto
partiendo de la teoria siguiente para que exista derecho tiene que existir un Estado
quien es un un ser jurdico, compuesto por la sociedad.

Para tener el valor de normas superiores que explicamos anteriormente Hans

Kelsen dio a conocer dos formas para controlar este fin las cuales son:

Por Va De Excepcin:

Estas son las que realizan los tribunales ordinarios en donde vemos la actuacin
de los jueces al aplicar las normas a casos concreto, para resolver un asunto se
vale de la aplicacin de las normas jurdicas.

Por va de accin:

Esto es lo que Hans Kelsen concibe como la revisin judicial, se refiere que un
rgano superior preestablecido declara el rechazo de una norma por contradecir
el ordenamiento superior, en nuestro pas esto puede ser una norma inferior
porque si contradice la norma superior caera en inconstitucionalidad de leyes
parcial o total declarada por la corte de constitucionalidad por violar garantas y
derechos que la constitucin establece.

La teora pura del derecho descarta cualquier relacin del derecho con otras
disciplinas o ciencias como ya lo habamos establecido, en este punto
reconocemos que la idea de Hans Kelsen era que la teora pura del derecho es
autnoma y positivista en la cual no hay dualismo porque lo que pretenda era
separarlo de otras figuras para encontrar la esencia misma del derecho, adems
resalta que todas las normas tienen su vigencia de una norma que era superior a
esta, dejando en claro que en nuestro ordenamiento es la constitucin poltica de
la repblica, y que a la vez esta tiene un sustento en la norma bsica que
fundamento su creacin.

En esta teora podemos reconocer que se establecen reglas para entender el

derecho o que por lo menos se intentan por parte del impulsor, esto quiere decir
cmo se dar el derecho y de qu forma se va a aplicar, quizs fue una forma de
revolucionar el derecho y verlo desde una perspectiva nica al no encajarlo con
otras definiciones si no mantenerlo en su significado mismo entender que es como
funciona y cul es su fin, esta fue una teora que surgi en el siglo XX que
contemplaba la realidad de un derecho que se pueda aplicar sin interferencias
para lograr as el orden social sometido a un derecho puro, sin coaccin.
Al calificarse como teora pura indica que entiende constituir una ciencia que
tenga por nico objeto al derecho e ignore todo lo que no responda estrictamente
a su definicin. En una concepcin de pureza del derecho, es decir su estudio
profundo del objeto del derecho, ignorando todo aquello que se aparte de la
definicin del derecho. El principio fundamental de su mtodo es, pues, eliminar de
la ciencia del derecho todos los elementos que le son extraos. Parece que no
podra ser de otra manera. Con una falta total de sentido crtico la ciencia del
derecho se ha ocupado de la psicologa y la biologa, de la moral y la teologa.
Puede decirse que hoy por hoy no hay dominio cientfico en el cual el jurista no se
considere autorizado a penetrar. Ms an, estima que su prestigio cientfico se
jerarquiza al tomar en prstamo conocimientos de otras disciplinas. El resultado no
puede ser otro que la ruina de la verdadera ciencia jurdica.
Al igual que en la ley natural, la regla de derecho establece una relacin entre dos
hechos, pero mientras en la ley natural hay una relacin de causa a efecto, la
causalidad no interviene en la regla del derecho, la norma especfica una conducta
que no es permitida y al realizar dicha conducta aun con una prohibicin es
cuando se aplica una sancin, en cambio en la relacin causal natural el efecto no
sigue a la causa porque esta establezca un determinado efecto, el efecto es
totalmente independiente a toda norma. Para definir la relacin que la norma
jurdica establece entre el acto ilcito y la sancin, la ciencia jurdica formula una
regla de derecho que establece que la sancin debe seguir al acto ilcito.

La teora pura del derecho que Kelsen se fundamenta en el rechazo de la

metafsica y se fundamenta en la teora del derecho natural, pretende fundamentar
al derecho como una ciencia rigorosa y autnoma, rigorosa en el sentido de poder
delimitar su objeto de conocimiento. La ciencia del derecho depende de su
capacidad de analizar las normas que componer el ordenamiento jurdico asi como
su interpretacin. Adems la ciencia del derecho es autnoma e independiente de
otras ciencias teniendo su propio objeto.
El sentido subjetivo y el sentido objetivo de los actos

Un acto es un acontecimiento, las caractersticas fcticas de un objeto se perciben

por medio de los sentidos, el hombre realiza actos con ayuda de su capacidad
racional y los exterioriza por medio de su cuerpo. La significacin subjetiva del
acto se relaciona con la significacin objetiva que un acontecimiento puede tener
en el derecho, pero no siempre coinciden. La normas jurdicas fijan los parmetros
para que un actuar o una conducta humana sea considerada en el campo jurdico,
las normas que contienen las constituciones son el resultado de un proceso
intelectual que se toma de la realidad constituyendo actos conforme a derecho o
puede que sean contrarias al derecho debido a que el objeto del derecho es
normar la conducta humana, en este sentido se habla de un deber ser, en el
trmino "deber" est comprendido el "estar permitido" es decir lo que la norma
faculta como permitido y lo que no, la norma es un deber mientras que el actuar es
un ser.

La Teora Pura del Derecho no reduce el concepto de Derecho subjetivo a

Derecho objetivo mediante el procedimiento del deber jurdico. El deber jurdico es
una derivacin de norma jurdica, as el derecho subjetivo es deber jurdico y este
es la referencia de la norma a un sujeto. Para abordar el segundo punto, que es el
origen del Derecho y su relacin con las dems ciencias, recurriremos a la primera
separacin.

Las normas jurdicas regulan el comportamiento o el actuar del hombre en

sociedad, sin embargo aunque estas son coercitivas depende del hombre si se
acata a estas normas o no, la moral entra tambin en el conjunto de las normas,
como se da el comportamiento del hombre. La distincin entre las normas de
derecho y las normas morales es que el derecho obliga al cumplimiento de las
normas y su incumplimiento conlleva una sancin, las normas morales no tienen
sancin ms que solo la aceptacin de la conducta del individuo en un
conglomerado social.
Orden Jurdico:

Derecho: Las acepciones de la palabra derecho son diversos sin embargo tiene un
mismo objeto que consiste en normas la conducta del hombre en sociedad, las
normas de derecho se encuentran codificadas y unificadas que tienen validez. Las
normas jurdicas regulan la conducta de los hombres no de objetos, animales
porque son cosas inanimadas y de distinguen del ser humano por la capacidad
que los hombres tienen de razonar. El derecho tambin acta como un sistema
coactivo de normas impone sanciones por el incumplimiento de sus normas ya sea
privando de la libertad, de la vida, de los bienes econmicos de la persona. El
hecho que el derecho sea coactivo quiere decir que sus normas son aplicables a
toda la comunidad jurdica, la ejecucin de las normas no necesariamente
involucra fuerza fsica solamente la involucra cuando hay resistencia en su
ejecucin. Toda norma jurdica tiene su sustento en una norma superior.

Derecho y ciencia

La ciencia del derecho est compuesta por las normas jurdicas aplicadas en un
conglomerado social, la conducta humana est contenida en dichas normas. El
derecho como ciencia se puede distinguir en dos teoras, una tiene como objeto el
derecho en cuanto a las normas que tienen validez, llamada teora esttica y
tambin se encuentra la teora dinmica como el proceso en el cual se produce y
aplica el derecho.

Interpretacin de las normas

Cuando el derecho va a ser aplicado a un caso concreto debe de ser interpretado

para saber el sentido de la norma que se aplicara. Tambin se tiene que
interpretar las normas en el pensamiento legislativo, para poder crear las normas,
existe una jerarqua normativa en la cual existen normas secundarias y las ms
importantes son las que devienes de las constituciones. Cuando se describe un
derecho positivo deben de aplicarse las normas jurdicas. Kelsen ubica al derecho
internacional dentro de la jerarqua de normas como un orden jurdico superior a
los ordenamientos de los estados y que se constituye junto a ellos una comunidad
jurdica universo, es esta concepcin se puede evidenciar la idea del objeto del
estudio del derecho, lo que es en s y no lo que tiene que ser.
 De la segunda edici de la Teoria Pura del Derecho

La primera edicin de la Teora Pura del Derecho fue publicada en 1934, para
1960 ya haba sido publicada la segunda edicin y de la cual en 1977 tena ya
diecinueve reimpresiones, la segunda edicin es considerada una obra nueva pero
mantiene ciertos lineamientos con la primera edicin. Kelsen formula en la primera
edicin los resultados de la Teora Pura del Derecho, en la segunda resuelve los
problemas principales de una Teora General del Derecho con base a los
principios de la pureza metodolgica del conocimiento jurdico queriendo
determinar la posicin de la ciencia del derecho en el sistema del derecho
cientfico.1

El primer captulo es de: Derecho y Naturaleza, el cual aborda que la Teora tiene
como propsito definir qu sea el derecho y cmo sea y especifica que es ciencia
jurdica y no poltica jurdica, lo cual determina que deja a un lado todo lo referente
a la poltica y se centra en la esencia derecho, es una doctrina general sobre el
derecho no sobre un orden jurdico especfico, no intenta la interpretacin de
normas jurdicas particulares, pero s ofrece una teora sobre la interpretacin, es
una teora sobre derecho positivo general.

La ciencia jurdica es una ciencia social o una ciencia natural, se determina que la
sociedad est inmersa en la naturaleza por lo cual hay acciones humanas que
adquieren una significacin jurdica, Kelsen propone ejemplificarlo al dictar una
ley, en donde varias personas se renen en un lugar determinado y con el solo
acto de levantar las manos se decide si una ley es aprobada o no, lo que indica
que en el factor natural y social hay una relacin pero la teora pura del derecho
trata de deslindar la naturaleza de lo jurdico.

1
Vid. Max Knight, prefacio p.v
En los actos se determina la significacin jurdica, los actos externos son
entendidos por otros, es el sentido subjetivo, dicho sentido coincide con el
objetivo, determinar el lado del derecho, por ejemplo: la persona al establecer su
testamento determina el sentido objetivo, pero el derecho determinar si tal
testamento cumple con todos los requisitos determinados por la ley para que sea
vlido, el sentido objetivo. Un acto de conducta humana puede llevar una
autroatribucin de significado jurdico.

Hans Kelsen determina: El enunciado de que un acto de conducta humana

situado en el tiempo y el espacio es un acto de derecho (o un acto contrario a
derecho) es el resultado de una explicacin especfica, a saber, una explicacin
normativa. Lo anterior se refiere, cuando una persona realiza una accin
determinada, tal accin est regulada en una ley, el suceso est contenido en una
norma tenida como vlida. A esto se refiere si una persona da muerte a otra, tal
accin est contenida en el cdigo penal, refirindose a acciones contrarias a
derecho, pero si una persona realiza un contrato con otra, esto tambin se
encuentra en una norma jurdica el cual sera el cdigo civil.

La norma alude a que las personas se comporten de determinada manera, aquel

que ordena o autoriza quiere, aquel que es autorizado o a quien se dirige la orden
debe. Un acto constituyente no cuenta solo con un sentido subjetivo, sino tambin
con un sentido normativo objetivo. La costumbre se convierte en un deber, en una
voluntad colectiva cuando los miembros de una comunidad se comportan en
determinada forma y quieren que los dems se comporten como aqullos,
aplicando as el sentido subjetivo. Los actos constituyentes del hecho de la
costumbre pueden establecer normas mediante las cuales un comportamiento
queda determinado como debido.

VALIDEZ DE LA NORMA

La validez se refiere a que algo debe ser o no, la norma objetivamente vlidas es
aquella que es aplicada porque el comportamiento de la conducta humana se
adeca a los hechos, si la norma no tiene eficacia no es considerada como una
norma jurdica vlida, es decir, que deben presentarse los hechos que la norma
regula para ser aplicada.

La relacin de la norma al espacio y al tiempo determina el dominio de validez

espacial y temporal de la norma. Puede valer solo para un espacio y un tiempo
determinado, el dominio de validez de la norma puede ser limitado o ilimitado, la
norma puede valer para todo lugar y tiempo determinada por ella o por otro norma
superior. El dominio de validez espacial y temporal puede ser indefinido.
ESTTICA JURDICA

La sancin

Bajo determinadas condiciones se debe efectuar un acto coactivo, los cuales son
definidos como aqullos que han de cumplirse aun contra la voluntad del afectado
por ellos y con recurso a la fuerza fsica en caso de oposicin. Las sanciones son
actos de coaccin constituidos como efecto contra una accin u omisin,
determinada por el orden jurdico; por otra parte estn los actos coactivos que
carecen de ese carcter, verbigracia: la internacin coactiva de individuos que
padecen enfermedades socialmente peligrosas, o en opinin de su raza, opiniones
polticas son considerados como dainos, en estos casos no estn determinadas
por el orden jurdico los actos coactivos.

Las sanciones aparecen en dos sentidos: como sancin penal y como sancin
civil o ejecucin forzosa de bienes dentro de los rdenes jurdicos estatales. La
reparacin de la ilicitud consiste en que se pone trmino al estado provocado por
la conducta ilcita restablecindose un estado conforme al derecho.2 Lo cual
involucra el estado que debi haber tenido por el comportamiento lcito del
delincuente.

Las sanciones penales y la ejecucin civil, son ordenadas por tribunales y por
organismos administrativos, de acuerdo a los procedimientos previstos para ello.
Las sanciones penales judiciales son impuestas por tribunales penales; las
sanciones civiles judiciales son impuestas por tribunales civiles. El acto coactivo
que establece la sancin es siempre cumplido por un organismo administrativo.

Las represalias y la guerra: son sanciones del derecho internacional general, las
cuales constituyen una privacin coactiva de bienes o dicho de otra forma: una
lesin estatuida por el orden jurdico, stas no son consideradas ni sanciones
civiles ni sanciones penales. Un Estado solo puede declarar una guerra o adoptar
represalias cuando el otro Estado no repara los daos provocados por el
ilcitamente.

El acto ilcito como negacin del derecho y no su negacin

La accin u omisin determinadas por el orden jurdico, son constituidas como

acto ilcito o delito, y el acto coactivo es estatuido como consecuencia de lo ilcito
o sancin. La accin u omisin es un acto ilcito o delito, porque se ha entrelazado
un acto coactivo como su consecuencia.

2
Kelsen, Hans. Teora Pura del Derecho. Pg. 124
Las acciones u omisiones especficas que en un orden jurdico son condiciones de
actos coactivos, valgan como inmorales para las opiniones de ciertos crculos. Se
trata de una consecuencia del principio nullum crimen sine lege, nulla poena sine
lege, el cual equivale para toda sancin y no solo para lo penal y, es la
consecuencia del positivismo jurdico. Presupone que la propiedad de ilicitud, el
valor negativo va unido a ciertos hechos por lo tanto requiere una penalidad por
parte del derecho positivo. Si se presenta determinada conducta debe llevarse a
cabo determinada conducta. Lo ilcito no es contrario al derecho sino que trata de
un hecho interno al derecho, determinado por ste.

Obligacin jurdica y responsabilidad

Un individuo debe comportarse de determinada manera si as est establecido en

el orden jurdico. Una conducta solo puede ser ordenada jurdicamente en forma
objetiva. La norma jurdica que ordena determinada conducta vincula al
comportamiento opuesto un acto coactivo como sancin. La obligacin es una
norma jurdica positiva, que ordena una conducta de un individuo que enlaza con
el comportamiento contrario una sancin. Acatar la norma jurdica como aplicarla,
significa cumplir conductas que corresponden a la norma.3

La eficacia de un orden revela el acatamiento fctico de las normas, el

cumplimiento de las obligaciones jurdicas que estatuye, como en la aplicacin de
normas jurdicas, es decir, la ejecucin de las sanciones que estatuyen. La
obligacin jurdica se refiere exclusivamente a un orden jurdico positivo y por
tanto no tiene una implicacin moral, se suscita un conflicto entre la obligacin
jurdica y el deber moral. Solo una accin positiva puede ser objeto de un
facultamiento, pero no una omisin, mientras que un mandamiento puede referirse
tanto a una accin como a una omisin. Un juez est facultado a imponer una
pena pero no es necesario que est obligado a imponer esa pena.4

Responsabilidad

La responsabilidad por el delito cometido por un tercero aparece cuando la

sancin es dirigida contra alguien distinto al delincuente, pudiendo tener un efecto
preventivo si entre ambos hay una relacin que permita deducir que el individuo
obligado tambin percibe la accin de infligir la sancin como un mal, cuando est
dirigida contra otro individuo como objeto responsable. La responsabilidad
colectiva es caracterstico del orden jurdico primitivo. La responsabilidad individual
se dirige con exclusividad contra el delincuente.

3
Op Cit. p. 130
4
Ibid p. 132
Hay dos tipos de responsabilidad: responsabilidad por la intencin y
responsabilidad por el resultado. En el primer caso, se da una accin u omisin,
por la cual se produce o no se impide un acontecimiento indeseable y tal
acontecimiento fue buscado por el individuo; en el segundo caso tal
acontecimiento es producido sin ninguna intencin o previsin.

La negligencia comprende en la responsabilidad intencional. La negligencia

consiste en la omisin de la previsin ordenada por el orden jurdico. El acto ilcito
de sta es un delito de omisin, cuya comisin se ha estatuido una
responsabilidad por el resultado.

Pureza:

La teora pura del derecho es una teora del Derecho positivo, no de un orden
jurdico especial, como teora quiere conocer nica y exclusivamente su objeto.
Procura responder las preguntas sobre qu es y cmo es el derecho, pero no lo
cuestin de cmo debe ser o como debe elaborrselo.

Pretende garantizar un conocimiento dirigido solamente hacia el derecho, quiere

librar a la ciencia jurdica de todos los elementos extraos.

La Teora pura del derecho constituye una teora sobre el derecho positivo. La
jurisprudencia se ha confundido con la psicologa y la sociologa, con la tica y la
teora poltica. Esta confusin puede explicarse por referirse esas ciencias a
objetos que, se encuentran en relacin con el derecho.

Lo que acontece y su significado jurdico

Hecho natural y significacin:

La teora del derecho trata de deslindar claramente el objeto de su conocimiento

de las dos direcciones en que el sincretismo metdico dominante, pone en peligro
su autonoma. El derecho es un fenmeno social, pero la sociedad es un objeto
completamente diferente de la naturaleza, el derecho tiene que ser distinguido de
la naturaleza con toda nitidez, esto es bien difcil debido a que le derecho parece
estar en el dominio de la naturaleza.

La norma como esquema de interpretacin:

Es un acontecimiento sensorialmente perceptible que se desenvuelve en el tiempo

y en el espacio, este acontecimiento especficamente como tal, como elemento del
sistema de la naturaleza, no es objeto de conocimiento especficamente jurdico, y
no es, por tanto, nada jurdico. El contenido de u n acaecer efectivo concuerda con
el contenido de una norma cualquiera supuesta.
La norma como acto y como substrato de sentido:

La norma es cosa distinta del acto psquico en que es querida o representada, hay
que separar netamente el querer o el representarse a la norma, de la norma en
cualquier forma querida o representada. La teora pura del derecho trata de
conocer normas o de concebir algo jurdicamente, no se dirige a ningn proceso
anmico o suceso corporal, el derecho, nico objeto del conocimiento jurdica es
norma.

Validez y mbito de validez de la norma:

Se habla de una validez de la norma, no debe con eso expresarse, por de pronto,
ms que la existencia especifica de la norma, el modo singular en que se da, a
diferencia del ser de la realidad natural que tiene su curso en el espacio y en el
tiempo, el contenido posible de la norma es el mismo que el contenido posible del
acontecer efectivo.

La validez de las normas que regulan la conducta humana en general, y por

consiguiente la de las normas jurdicas particulares, es una validez tempo-
espacial, en tanto que esas normas tienen por contenido sucesos tempo-
espaciales. La norma vale siempre que vale para algn espacio y para algn
tiempo.

La relacin de la norma con el espacio y el tiempo es el mbito espacial y temporal

de validez de la norma. Este mbito de validez puede ser limitado, peo tambin
ilimitado. Puede que la norma solo valga para un espacio determinado por ella o
por otra norma y para un tiempo determinado, tambin puede valer de acuerdo
con su sentido por doquiera y por siempre, es decir, referirse a sucesos que
puedan acaecer dondequiera, y cuando quiera.

Junto al espacial y temporal puede distinguirse un mbito de validez de las normas

en cuanto a los hechos o mbito material, en tanto se tienen en vista los objetos
particulares, las diversas direcciones de la conducta humana que son normadas.
Tambin el mbito material de validez puede ser limitado o ilimitado, en el sentido
de que una norma determinada, ha de producirse en determinada forma y
perteneciente a un orden determinado, puede referirse con su contenido a
cualquier objeto que fuere, respecto del mbito personal de validez. Las normas
de una moral universal se dirigen decididamente a todos los hombres, es decir,
tienen un mbito personal de validez por principio ilimitado, mientras que
determinadas normas jurdicas solo obligan o autorizan a ciertas categoras de
hombres, tiene un mbito personal de validez de carcter limitado.
Conocimiento jurdico normativo y sociologa del derecho:

Al determinar el derecho como norma y limitar la ciencia jurdica al conocimiento

de normas, se deslinda el derecho respecto de la naturaleza, y se deslinda la
ciencia jurdica, como ciencia de normas, respecto de todas las otras ciencias que
tienen por mira la explicacin legalista causal de sucesos naturales.

Como sociologa del derecho se consigna solamente, que dicho conocimiento

sociolgico-juridico nada tiene que ver con las normas jurdicas como especficos
substratos de sentido, sino con ciertos sucesos considerados sin relacin con
cualquier norma reconocida o supuesta como vlida. No pone en relacin las
situaciones fcticas del ser que ha de capturar con normas validas, sino con otras
situaciones del ser, como causas y efectos. Pregunta en que forma los hechos
econmicos o las representaciones religiosas han influido en forma efectiva en la
actividad de los tribunales.

La teora pura del derecho, como ciencia jurdica especfica, no dirige su atencin
a las normas jurdicas como hechos de conciencia, no al querer o al representarse
estas normas jurdicas, sino a las normas jurdicas como substratos de sentido
queridos o representados.
 DERECHO Y LA MORAL

Derecho y justicia:

Junto a las normas jurdicas existen otras normas que regulan el comportamiento
de los hombres llamadas normas sociales, estas normas se pueden abarcar bajo
el concepto de moral y a la tica como la disciplina encargada de su conocimiento
y descripcin, ya que la justicia es una exigencia de la moral, la relacin que se
establece entre el derecho y la moral es la relacin entre derecho y justicia.
Diferencia entre la moral y el derecho, la primera regula conductas internas
mientras que el derecho regula conductas externas, pero esta distincin no es
satisfactoria porque tanto el derecho como la moral determinan ambos tipos de
conductas. Slo se puede reconocer una diferencia entre el derecho y la moral en
cuanto a cmo ellos obligan o prohben una determinada conducta humana. Pues
mientras que el derecho como orden coactivo puede establecer sanciones a la
conducta opuesta de lo establecida en la norma, la moral como orden social
reduce sus sanciones a la aprobacin o desaprobacin de la conducta
del individuo. Kelsen separa el derecho de la moral, la validez de un orden
jurdico positivo es independiente de su correspondencia o su no correspondencia
con cierto sistema moral". Adems afirma que una justificacin del derecho por
parte de la moral es inaceptable porque no existe una nica moral, una moral
absoluta, sino numerosos sistemas morales que muchas veces son
contradictorios; por tanto la ciencia jurdica que slo tiene que conocer y describir
el derecho no tiene por qu justificarlo ni con una moral absoluta ni con una moral
relativa.

La teora pura del derecho busca el lmite que separa a la naturaleza del espritu.
Aqu importa, desligar al derecho de aquel contacto en que desde antiguo fue
puesto con la moral. Solamente se rechaza la concepcin de que el derecho sea,
como tal, parte integrante de la moral, de que todo derecho, por tanto, sea en
cuanto derecho, en algn sentido y en algn grado moral, como.

Como categora moral, el derecho equivale la justicia. Es esta la expresin para el

orden social absolutamente justo, el juicio de justicia solo expresa el valor relativo
de conformidad con la norma. En su autntico sentido, diverso del derecho, justicia
significa un valor absoluto, su contenido no puede ser determinado por la teora
pura del derecho.
Desde el punto de vista del conocimiento racional solo hay intereses y, por tanto,
conflictos de intereses cuya solucin es dada por un orden de intereses que, o
bien satisface un inters contra el otro y a costa del toro, o bien instituye una
compensacin.

La justicia es un ideal irracional. Por indispensable que sea al querer y al obrar del
hombre, no es accesible al conocimiento. A este solo se le da el derecho positivo,
o ms correctamente: solo el derecho positivo se le plantea como problema. La
teora revolucionaria del derecho natural, juega un papel relativamente modesto en
la historia de la ciencia jurdica, persigue la mira opuesta: poner en tela de juicio la
validez del derecho positivo al afirmar su contradiccin con un orden absoluto
supuesto en alguna forma.

La tendencia anti ideolgica de la teora pura del derecho:

Estas tendencias ideolgicas, dominan todava la ciencia jurdica actual, aun

despus de la aparente superacin de la teora del derecho natural, quiere
exponer el derecho tal cual es, sin legitimarlo por justo o descalificarlo por injusto,
pregunta por el derecho real y posible, no por el derecho justo. No se considera
obligada ms que a concebir al derecho positivo con arreglo a su esencia y a
comprenderlo por un anlisis de su estructura. Se pone en la ms aguda oposicin
con la ciencia jurdica tradicional que consciente o inconscientemente, en mayor o
menor grado tiene un carcter ideolgico. Por su tendencia antiideologica,
precisamente, se revela la teora pura del derecho como verdadera ciencia
jurdica.

Como conocimiento, la ciencia tiene la tendencia inmanente a descubrir su objeto.

La ideologa en cambio, encubre la realidad, cuando con intencin de conservarla
o de defenderla la transfigura, proviene de ciertos intereses, o mejor an, de otros
intereses que el inters por la verdad.

EL CONCEPTO DEL DERECO Y LA TEORIA DE LA PROPOSICION JURIDICA

La teora del derecho natural y el positivismo jurdico:

El carcter ideolgico de la doctrina jurdica tradicional combatida por la teora

pura del derecho, se pone ya de manifiesto en la definicin usual del concepto del
derecho. Este concepto corresponde plenamente al carcter metafsico
fundamental que tena la filosofa durante el seoro de la teora del derecho
natural; periodo este que polticamente coincide con el desenvolvimiento del
Estado polica de la monarqua absoluta. Con la victoria de la burguesa liberal en
el siglo XIX, comienza una pronunciada reaccin contra la metafsica y la teora
del derecho natural.
Se reconoce que su contenido est sometido a mutacin histrica y que, como
derecho positivo, es un fenmeno condicionado por circunstancias de tiempo y de
lugar.

Para ser derecho, el derecho positivo ha de responder en alguna medida, por

modesta que sea, a la idea del derecho, pero como el carcter jurdico del orden
estatal del aso es supuesto como evidente, su legitimacin es tambin asegurada
por esa teora jurdica del minimun moral, que solo es teora minimizada del
derecho natural. Y este minimun de garanta satisface a los tiempos relativamente
sosegados del dominio consolidad de la burguesa.

El deber ser como categora del derecho:

El deber ser como idea trascendente se expresa claramente en el concepto bajo el

que es subsumido el derecho positivo: el concepto de norma o de deber ser. La no
identidad de las normas jurdicas y de las morales; pero desde el lado jurdico no
se cuestiona un valor absoluto de la moral esto parece ocurrir solo para que el
valor meramente relativo del derecho resalte tanto ms claramente en ese fondo,
ya el simple hecho de que la existencia de un valor absoluto no sea negada por la
jurisprudencia. La definicin conceptual del derecho como norma y deber ser por
la jurisprudencia positivista del siglo XIX, no carece en efecto, de cierto elemento
ideolgico.

El deber ser como categora trascendental es librar a dicha definicin de ese

elemento es el empeo de la teora pura del derecho, que desliga por completo el
concepto de norma jurdica del de norma moral, y asegura la legalidad propia del
derecho frente a la ley moral, la norma jurdica no es comprendida como
imperativo, a semejanza de la norma mora, sino como juicio hipottico que
expresa el enlace especifico de una situacin de hecho condicionante con una
consecuencia condicionada. La consecuencia jurdica es imputada a la condicin
jurdica. La ciencia natural no puede renunciar a un principio causal as depurado;
pues en l se manifiesta solo el postulado de la conceptualidad de la naturaleza, al
que no puede corresponderse de otro modo que por un enlace de los hechos
planteados a nuestro conocimiento. El deber ser se limita a existir como una
categora relativamente apriorstica para la aprehensin del material jurdico
emprico, en el sistema del derecho, es decir, por causa del derecho, la pena sigue
siempre y sin excepcin al delito, aun cuando en el sistema de la naturaleza la
pena pueda faltar por cualquier razn.
El retorno al derecho natural y a la metafsica:

A partir de la conmocin social ocasionada por la Guerra Mundial, la teora jurdica

tradicional est en vas de retornar en toda la lnea a la teora del derecho natural,
tambin la filosofa tradicional se encuentra en pleno retorno hacia la metafsica
prekantina.

El derecho como norma coactiva:

En este punto la teora pura del derecho persigue la tradicin de la teora jurdica
positivista del siglo XIX, para ella, la consecuencia enlazada en la proposicin
jurdica a una determinada condicin es el acto coactivo estatal, esto es, la pena y
la ejecucin coactiva civil o administrativa, y solamente por eso la situacin de
hecho condicionante es calificada como lo antijurdico, y la condicionada, como
consecuencia de lo antijurdico.

El concepto de lo antijurdico:

Considerado desde el punto de vista inmanente que acepta la teora pura del
derecho, el concepto de lo antijurdico experimenta un cambio esencial de sentido.
Lo determinante para el concepto de lo antijurdico no es el motivo del legislador,
sino nica y exclusivamente la posicin del hecho cuestionado en la proposicin
jurdica. Lo antijurdico es la conducta, determinada en la proposicin jurdica
como condicin, de aquel hombre contra quien se dirige el acto coactivo de todas
las otras condiciones de la consecuencia jurdica. Entre el sujeto real de lo
antijurdico y el objeto de la consecuencia jurdica existe siempre identidad fsica o
jurdica. Mediante este modo de consideracin, lo antijurdico se convierte, de
negacin del derecho que parece ser desde un punto de vista jurdico-politico, en
condicin especifica del derecho, y solo entonces en un objeto posible del
conocimiento jurdico la teora pura del derecho disuelve la imagen de que en el
hecho antijurdico los hombres violan o infringen el derecho. Muestra que el
derecho mal puede ser violado o infringido por lo antijurdico, cuando solo por lo
antijurdico logra su funcin esencial. En lo antijurdico se confirma la existencia
del derecho, que consiste en su validez, en el deber ser del acto coactivo en tanto
consecuencia jurdica.
El derecho como tcnica social:

La eficacia del orden jurdico: el orden jurdico parte del supuesto de que los
hombres cuya conducta regula el derecho, consideran este acto coactivo como un
mal que procuran eludir. El fin del orden jurdico es, por tanto, motivar a los
hombres a una conducta por la representacin de ese mal que les amenaza para
el caso de determinada conducta contraria. En atencin a ella se restringe el
contenido de las normas jurdicas como el de las normas sociales en general a la
conducta humana.

La norma secundaria: si en atencin al fin del orden jurdico se supone la

exigencia de que los hombres deben comportarse de modo tal que eviten el acto
coactivo amenazador, puede entonces resolverse el orden jurdico en una suma
de normas en las que aparece como mandada esa conducta que el orden jurdico
tiene por fin, queda sin expresin la relacin con el acto coactivo, que es esencial
para el carcter jurdico de la norma. Esta es la norma jurdica en su forma
primaria. La norma que estatuye la conducta que evite la coaccin, solo puede
valer, por tanto, como norma jurdica secundaria. Esta puede existir solamente
entre dos proposiciones de deber o entre dos proposiciones de ser, pero nunca
entre una proposicin que enuncia un deber ser, y otra que enuncia un ser; puede
muy bien existir, por lo tanto, entre dos normas, no as entre una norma de deber y
una situacin fctica del ser.

Los motivos de la obediencia al derecho: esta relacin de correspondencia en que

se encuentra la conducta efectiva de los hombres con el orden jurdico, relacin
muy importante para la validez del orden jurdico, no ha de ser necesariamente
atribuida a su eficacia, sino que puede serlo en particular a aquellas ideologas
cuya funcin es provocar o exigir esa correspondencia.

La negacin del deber ser:

La declaracin del legislador o del jurista: no es considerada sino como tentativa

de inducir a los hombres, por el castigo de; como un intento de producir en los
hombres determinadas representaciones por cuya fuerza motivadora sean
inducidos a una conducta adecuada, desde este punto de vista no hay en general
normas, y la afirmacin de que esto o aquello debe ser, no tiene ningn sentido
especficamente jurdico-positivo, como lo admite la teora pura del derecho ni un
sentido diferente del sentido moral, se consideran los actos jurdicos solo en su
facticidad, pero no se tiene en cuenta el especifico substrato de sentido con que
se presentan.
El sentido normativo del derecho:

El dominio de lo social tiene carcter esencialmente ideolgico, de que la sociedad

se diferencia de la naturaleza en general, solo como la ideologa se distingue de
una realidad. Si se quita a la norma o al deber ser todo sentido, no tiene entonces
sentido alguno afirmar esto esta jurdicamente permitido.

Deber ser y ser del derecho:

El derecho positivo se presenta entonces como el derecho real, existente y el

derecho natural o la justicia como ideologas, la teora pura del derecho conserva
su tendencia antiideologia al tratar de aislar la exposicin del derecho positivo de
toda suerte de ideologa iusnaturalista en torno a la justicia.

La Teora Pura del Derecho es una teora sobre el derecho positivo, que lo que
quiere es excluir del conocimiento orientado hacia el derecho, todos aquellos
elementos que le son extraos, es por ello KELSEN afirma que los
acontecimientos fcticos considerados jurdicos tienen dos elementos: el acto
perceptible y la significacin jurdica, es decir, la significacin que ese
acontecimiento tiene para el derecho. Este acontecimiento logra su sentido jurdico
cuando una norma en su contenido se refiere a l, es decir, cuando el contenido
de un suceso fctico coincide con el contenido de una norma vlida. teora pura
indica que entiende constituir una ciencia que tenga por nico objeto al derecho e
ignore todo lo que no responda estrictamente a su definicin. El principio
fundamental de su mtodo es, pues, eliminar de la ciencia del derecho todos los
elementos que le son extraos. Parece que no podra ser de otra manera.

LA NATURALEZA Y LA SOCIEDAD

La sociedad es un orden que regula la conducta de los hombres. Esta conducta

aparece, ante todo, como un fenmeno natural. u n a ciencia que estudiara la
sociedad. Las normas de un ordenamiento siempre regulan una
determinada conducta del hombre y lo hacen de dos maneras, mediante una
regulacin positiva, cuando se exige a un hombre la accin u omisin de
determinada conducta, y a travs de una regulacin negativa cuando esa
conducta no est prohibida por el orden, pero tampoco est permitida por ste. De
esta forma podemos establecer un juicio de valor pues cuando la conducta fctica,
hecho real existente en el tiempo y en el espacio, es tal como debe ser conforme a
una norma objetivamente vlida nos referimos al valor objetivo, pero cuando existe
la relacin de un objeto con un deseo o voluntad dirigido hacia ste estamos
hablando del valor subjetivo.
Segn Kelsen "el derecho es una ordenacin normativa del comportamiento
humano, esun sistema de normas que regulan el comportamiento", por lo tanto
considera a una norma como el sentido de un acto con el cual se ordena o permite
y en especial se autoriza un comportamiento. Estas normas son producidas por el
rgano legislador, pero tambin pueden ser producidas consuetudinariamente, es
decir, cuando la comunidad establece a la costumbre como un hecho productor de
derecho reconocido por el sistema jurdico. Las normas tienen dos caractersticas
importantes la validez y la eficacia; mediante la validez designamos la existencia
especfica de una norma, mientras que con la eficacia nos referimos a que la
norma sea verdaderamente aplicada y obedecida.

Una orden normativa constituida en un sistema social

debido a que est en relacin con otros hombres pues con sus normas regula el
comportamiento humano y adems porque la funcin de todo sistema social es
obtener un determinado comportamiento del hombre sujeto a ese orden, es por
ello que la moral y el derecho son considerados sistemas sociales. En todo
sistema social funciona el principio de retribucin, segn el cual un determinado
comportamiento humano tiene una respuesta que consiste en un premio o una
pena, es decir una sancin. Una determinada conducta slo puede ser
considerada jurdicamente ordenada cuando el comportamiento opuesto a ella es
la condicin de una sancin. Cuando la sancin deba infligirse an en contra de la
voluntad del afectado y en caso de oposicin, recurrir a la fuerza fsica, se dice
que la sancin es coactiva. Es por ello que un orden normativo que establece
actos de coaccin como sancin, reaccionando contra determinada conducta, es
considerado un orden coactivo. Existen dos tipos de sanciones: las sanciones
trascendentes, son las que, segn las creencias de los hombres sujetos a ese
orden, provienen de una instancia sobrehumana (Dios); y las sanciones
socialmente inmanentes que son aquellas que se producen en la tierra, dentro de
la sociedad y son ejecutadas por los mismos hombres.
El derecho es un orden coactivo de la conducta humana, pues establece
sanciones cuando la conducta del hombre se opone a lo que establecen las
normas, estas sanciones estatuidas por el orden jurdico son socialmente
inmanentes y socialmente organizadas. Y como el orden jurdico es coactivo, l
mismo determina las condiciones para que ciertos individuos puedan ejercer la
coaccin fsica cuando sea necesaria; protegiendo de esta manera a los individuos
sujetos al orden contra el uso de la fuerza por parte de otros individuos
garantizando as la seguridad colectiva ya mencionado el orden jurdico regula el
comportamiento humano de manera positiva y negativa, cuando lo hace en
sentido negativo es decir cuando no establece ningn acto coactivo a una
determinada conducta y por lo tanto ni prohbe esa conducta ni la conducta
opuesta, se dice que el hombre es jurdicamente libre. Es por ello que a pesar de
que el orden jurdico limita en ms o menos la libertad humana a travs de sus
sanciones, siempre existe un mnimo de libertad, un espacio de la vida del hombre
en el cual ningn orden o prohibicin interviene.

DERECHO

El positivismo jurdico siglo XIX

Cuando la burguesa liberal la traslada al siglo XIX, se manifiesta una reaccin

muy clara contra la metafsica y la doctrina del derecho natural. En correlacin
estrecha con el progreso de las ciencias experimentales y con el anlisis crtico de
la ideologa religiosa, la ciencia burguesa del derecho abandona el derecho natural
y se vuelve hacia el positivismo. Pero esta evolucin, por radical que fue, jams
fue completa. El derecho ya no es ms considerado como una categora eterna y
absoluta. Se reconoce que su contenido vara segn las pocas y que el derecho
positivo es un fenmeno condicionado por las circunstancias de tiempo y de lugar.
No obstante, la idea de un valor jurdico absoluto no ha desaparecido del todo.
Subsiste en la idea moral de justicia, que la ciencia jurdica positivista no ha
abandonado. Por ms que el derecho sea netamente distinguido de la justicia,
estas dos nociones permanecen ligadas por lazos ms o menos visibles. Se
ensea que un orden estatal positivo no puede pertenecer al dominio del derecho
si de alguna manera no tiene un contacto con la idea de justicia, ya sea
alcanzando un mnimo moral, ya esforzndose, aunque de modo insuficiente, por
ser un derecho equitativo y justo.
El deber ser como categora

Se insiste en la idea de que las normas jurdicas no son idnticas a las normas
morales, pero no se pone en duda que la moral constituye un valor absoluto.
Aunque parece que esta posicin tiene por nico fin hacer resaltar mejor el valor
puramente relativo del derecho, el simple hecho de que la existencia de un valor
absoluto no sea puesta en duda por la ciencia jurdica tiene fuerza suficiente para
influir sobre la nocin misma del derecho. Ahora bien, si tanto el derecho como la
moral tienen un carcter normativo y si el sentido de la norma jurdica se expresa,
como el de la moral, en la idea del deber, el valor absoluto que es propio de la
moral se comunica, en cierta medida, a la nocin de norma jurdica.

LA OBLIGACION JURIDICA

Obligacin jurdica y obligacin moral

El orden social que denominamos moral est compuesto por normas que
prescriben o permiten una conducta determinada, pero no estatuyen actos
coactivos destinados a sancionar la conducta contraria. Decimos que hay
obligacin moral de conducirse de la manera prescrita por la moral. La nocin de
obligacin moral coincide, pues, con la de la norma moral que prescribe una
conducta determinada. El que acata la norma cumple una obligacin moral y el
que no la acata enfrenta o viola dicha obligacin. Por el contrario, no hay
obligacin jurdica de conducirse de una manera determinada sino en el caso de
que una norma jurdica estatuya un acto coactivo para sancionar la conducta
contraria. u n individuo est jurdicamente obligado a ejecutar un contrato cuando
el incumplimiento de este contrato es la condicin de un acto coactivo

Obligacin e imputacin

la regla de derecho presenta al acto coactivo como una consecuencia imputada a

una condicin determinada, pero no es necesario que este acto forme el contenido
de una obligacin jurdica. Cuando una regla de derecho afirma que en tales
condiciones un acto coactivo debe ser ejecutado, esto no significa que en
presencia de una obligacin jurdica sea siempre necesario aplicar la sancin, la
obligacin de conducirse de una manera determinada existe solamente en el caso
en que la conducta opuesta sea la condicin de una sancin establecida por una
norma jurdica.
 EL HECHO ILICITO

Llamamos hecho ilcito a la conducta contraria a la prescrita por una norma

jurdica o, lo que es lo mismo, a la conducta prohibida por dicha norma. Hay, pues,
una relacin estrecha entre la nocin de hecho ilcito y la de obligacin jurdica. El
hecho ilcito es lo opuesto a una conducta obligatoria y hay una obligacin jurdica
de abstenerse de todo acto ilcito.
Para la Teora pura el autor de un acto ilcito no viola el derecho, tanto menos
puede violarlo, cuanto que slo el hecho o el acto ilcito permiten al derecho
desempear su funcin esencial. Se define tradicionalmente el hecho ilcito como
una interrupcin en la existencia del derecho, cuando en rigor de verdad es lo
contrario, puesto que es la existencia misma del derecho, es su validez, que se
afirma frente al hecho ilcito por la reaccin del orden jurdico en forma de una
sancin.

Es el hecho ilcito la conducta del individuo contra el cual es dirigida la

sancin

la sancin fuera siempre dirigida contra el autor del acto ilcito; pero sucede
frecuentemente que la sancin recae sobre uno o muchos otros individuos cuya
conducta no figura entre las condiciones de la sancin. Estos individuos son, pues,
responsables de un acto ilcito cometido por cualquier otro. Sucede as en los
casos de vendetta, sancin de los derechos primitivos, y tambin en las
represalias y la guerra, sanciones del derecho internacional general.

LA RESPONSABILIDAD JURIDICA

Responsabilidad invidal y responsabilidad colectiva

Dirigida contra el autor del acto ilcito. Recae sobre individuos cuya conducta no
figura entre las condiciones de la sancin. stos son responsables del acto ilcito.
stos son responsables del acto ilcito, no porque lo hayan cometido, sino porque
pertenecen a la misma comunidad que el autor del acto. Su responsabilidad es
colectiva, por oposicin a la responsabilidad individual
Cuando un individuo es responsable de la conducta de otro, su propia conducta no
figura entre las condiciones de la sancin. La conducta del individuo responsable
slo presenta, pues, un inters jurdico cuando se trata de una responsabilidad
individual.
Responsabilidad y Obligacin

Obligacin siempre tiene por objeto la conducta de la persona obligada. Adems,

el individuo responsable es el objeto de la conducta del rgano estatal encargado
de aplicarle una sancin, en tanto que el individuo obligado es el sujeto de la
conducta que forma el contenido de su obligacin. La nocin de obligacin est
ligada a la de hecho ilcito, en tanto que la responsabilidad se relaciona con la
sancin. A su vez, hecho ilcito y sancin estn relacionados en la regla de
derecho por el principio de imputacin. stas son las nociones primordiales de una
Teora del derecho

NEGACION DEL CARCTER NORMATIVO DEL DERECHO

Ciencia del derecho y Sociologa Jurdica

Para la Teora pura el derecho es un conjunto de normas, un orden normativo.

Pero ciertos tericos ponen en duda que el derecho tenga un sentido normativo,
pues ven en l, en los actos que lo crean, un simple medio de obtener que los
hombres a los cuales estos actos se dirigen se conduzcan de una manera
determinada. El derecho sera as la causa de ciertos efectos y se manifestara en
cierta regularidad de las conductas humanas. Estos tericos intencionalmente
hacen abstraccin del hecho de que todo acto creador de derecho se presenta con
un sentido normativo, pues no creen que se pueda admitir otra realidad que la de
los hechos naturales

La Sociologa Jurdica

La sociologa jurdica no establece una relacin entre los hechos naturales que
ella estudia y ciertas normas vlidas, sino entre esos hechos y otros hechos que
considera como sus causas o sus efectos.
El objeto de esta ciencia no es, pues, el derecho en s mismo, sino ciertos
fenmenos naturales que le son paralelos. As, cuando un fisilogo estudia los
fenmenos qumicos o fsicos que provocan o acompaan una sensacin, no
aprehende la sensacin en s, puesto que sta no podra ser explicada por la
qumica o la fisiologa.
 CONCLUSIONES

El positivismo analtico surgi del positivismo jurdico y como un polo opuesto al

iusnaturalismo. Su origen se deriva de la necesidad en hacer un nfasis profundo
en el estudio del lenguaje y los conceptos utilizados para tratar de explicar el
derecho.

Hans Kelsen hace nfasis en la separacin del derecho y la moral, basndose en

su postura de que el derecho regula conductas humanas externas y es creada por
el ser humano los legisladores, mientras que la moral regula lo interno, creada por
un ser supremo.

La teora pura del derecho es considerada parte del derecho positivo, ya que trata
de conocer el objeto del derecho sin cuestionarlo, tratando de separar las dems
cosas al derecho, dirigiendo su atencin a las normas jurdicas presentadas,
dndole al derecho la equivalencia con la justicia, indicando que los hombres
deben de comportarse de una forma correcta.

La teora pura del derecho enmarca que la norma fundamental es la constitucin

como norma superior que da vigencia a otras, sin embrago esta tiene un
fundamento bsico que la hace norma superior esto son los principios, que definen
la esencia del derecho por lo que es autnomo y positivo.

La teora pura del derecho concibe al derecho como una ciencia autnoma ya que
es independiente de otras ciencias, tiene su propio objeto de estudio en el cual no
interviene ninguna otra materia y sustenta un ordenamiento jurdico sobre la base
de la jerarqua normativa.
 BIBLIOGRAFA

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Pginas visitadas

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