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Direito penal V
O crime de estupro de vulnervel, presente no art. 217-A do Cdigo Penal, traz como
conduta tpica ter conjuno carnal ou praticar ato libidinoso com menor de 14 (catorze)
anos, nas mesmas penas incorrendo quem pratica as aes descritas algum que, por
enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica
do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia.
Nessas hipteses, considerava-se, por fico legal, ter havido conjuno carnal
mediante constrangimento, sendo irrelevante o consentimento da vtima, cuja vontade
era totalmente desconsiderada, ante sua incapacidade para assentir. O estupro com
violncia real ou presumida integrava o mesmo tipo incriminador, com penas idnticas.
Com o advento da Lei n. 12.015/2009, o estupro cometido contra pessoa sem
capacidade ou condies de consentir, com violncia ficta, deixou de integrar o art. 213
do CP, para configurar crime autnomo, previsto no art. 217-A, sob o nome de estupro
de vulnervel, com pena mais severa de recluso de 8 a 15 anos, quando na forma
simples.
Ao incriminar o sexo ou ato libidinoso com doente mental que no tenha discernimento
para a prtica do ato, embora vise proteger a sua condio de fragilidade, tambm impe
negao do direito a uma vida sexual regular e de procriao a esse mesmo sujeito.
Art. 215 outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da
vtima.
-Violao sexual mediante fraude: Se o agente tiver conjuno carnal ou praticar outro
ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a
livre manifestao de vontade da vtima, o crime ser o previsto no art. 215 do CP, com
a nova redao determinada pela Lei n. 12.015/2009: o qual, num mesmo dispositivo
legal, contemplou a antiga posse sexual mediante fraude (CP, art. 215) e o antigo
atentado violento ao pudor mediante fraude (CP, art. 216), este ltimo expressamente
revogado pela Lei.
A violao mediante fraude uma situao que engana a vtima, que a induz a erro e
no h uma percepo de violncia do agente para com a vtima, criando uma situao
que surpreenda a vtima impedindo ou dificultando sua reao ou defesa. A fraude ento
pode ser determinada como uma semi-violao da vontade da vtima. Esse um crime
de difcil comprovao.
Aquele que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer
resistncia (art. 217-A, 1), considerado pelo Cdigo Penal como sendo
vulnervel. Sendo assim, a pessoa que se insere na dico do mencionado pargrafo no
pode ser vtima do delito de violncia sexual mediante fraude (art. 215), e sim de
estupro de vulnervel. A impossibilidade da vtima oferecer resistncia por qualquer
outra causa (art. 217-A, 1, 2 parte), tambm hiptese de vulnerabilidade. No crime
de violncia sexual mediante fraude, o agente obtm o consentimento da vtima, porm
induzindo-a em erro ao ludibri-la. Mirabete explica que "na circunstncia a que se
refere o art. 217-A, 1, 2 parte, o agente no obtm o consentimento da vtima, mas
esta, por qualquer causa, est impedida de oferecer resistncia" (2015, p. 1553). Ou seja,
para configurar o estupro de vulnervel deve haver uma completa impossibilidade de
resistncia, pois se presente condies que tornem a vtima capaz de resistir de uma ou
outra forma, o agente enquadra-se no art. 215, se se amoldar ao tipo.