Argumentacin Jurdica.

Antecedentes: La Tpica Jurdica

La Tpica constituye una parte de la Retrica y fue una disciplina que
tuvo una gran importancia en la antigedad, siendo las obras ms
importantes para estas disciplinas la Tpica de Aristteles
y la Tpica de Cicern.
En su obra, Aristteles caracteriza los argumentos dialcticos, de los
cuales se ocupan los retricos y los sofistas, los argumentos
apodcticos o demostrativos, de los cuales se ocupan los filsofos, los
argumentos ersticos y las pseudoconclusiones o paralogismos.
Argumentos dialcticos. Parten de lo simplemente opinable o
verosmil
Argumentos apodcticos. Parten de proposiciones primeras o
verdaderas
Argumentos ersticos. Se fundan en proposiciones que son slo
aparentemente opinables
Pseudoproposiciones o Paralogismos. Se basan en
proposiciones especiales de determinadas ciencias.
En el estudio de los argumentos dialecticos, Aristteles se ocupa,
adems de la induccin y del silogismo, del descubrimiento de las
premisas, de la distincin de los sentidos de las palabras, del
descubrimiento de gneros y especies y del descubrimiento de
analogas.

La Tpica de Cicern tuvo una mayor influencia histrica que la obra

de Aristteles. Trata fundamentalmente de formular y aplicar un
catlogo de tpicos, los cuales son lugares comunes, puntos de vista
de aceptacin generalizada y son aplicables universalmente. En su
obra desaparece la distincin entre lo apodctico y lo dialctico, pero
aparece la distincin entre la invencin y la formacin del juicio.
Para Cicern, un argumento es una razn que sirve para convencer
una cosa dudosa, los argumentos estn contenidos en los lugares
o loci (los topoi griegos) que son sedes o depsitos de argumentos. La
formacin del juicio, por el contrario, consistira en el paso de las
premisas a la conclusin.
Como parte de la retrica, la tpica form parte de las siete artes
liberales que integraba, junto con la gramtica y la dialctica el
trvium.
El modo de pensar tpico aparece como contrapunto de modo de
pensar sistemtico-deductivo del que la geometra de Euclides es el
ejemplo paradigmtico de la antigedad.
la descalificacin de la tpica y su prdida de influencia en la cultura
occidental, se produjo a partir del racionalismo y de la aparicin del
mtodo matemtico-cartesinao.
Topik und jurisprudenz (1953), publicada en Mnich en su original alemn, fue un ensayo
de inusitado xito editorial que sent las bases a partir de las cuales se desarrollaran en
Europa las distintas corrientes acerca de la argumentacin jurdica. La obra se introduce
en uno de los grandes debates de la filosofa jurdica contempornea que es el que versa
sobre la consideracin del derecho como ciencia y de la utilizacin de los mtodos lgico-
jurdicos formalistas para fundamentar cientficamente al derecho bajo un sistema cerrado
y forjado axiomticamente. Viehweg redescubre la tpica, enlazada con la retrica, como
el arte de descubrir argumentos y debatir cuestiones que son bsicamente problemticas.
La obra en cuestin se centra en reivindicar el inters que para la teora y la prctica
jurdica tiene el redescubrimiento del modo de pensar tpico.

Para Viehweg, el pensamiento problemtico (problemdenken) desenvuelto por la retrica

se distingue de manera inequvoca del pensamiento sistemtico (systemdenken) de base
axiomtico-deductiva . Esta importante distincin a su vez se encuadra en el concepto
general de ciencia como conjunto de preguntas y respuestas sobre la base de las cuales
se articula el conocimiento. Tal articulacin dual permite desarrollar dos enfoques segn el
inters sea situado en la pregunta o en la respuesta, lo que le lleva a postular la existencia
de dos mbitos diferenciados de investigacin: el dogmtico y el cettico. La diferenciacin
entre ellos estriba en el tratamiento que dan a los tpicos (topoi) . Mientras que las
disciplinas cetticas son necesariamente cuestionables por su carcter hipottico,
problemtico y tentativo, en cambio, bajo un sistema dogmtico se preserva un espacio
libre de crtica, con lo cual sus premisas y conceptos bsicos conformarn un ncleo
inatacable e incontestable.

As, Viehweg, sin negar la funcin de la dogmtica jurdica, retoma la nocin de cettica,
de raigambre aristotlica, con el objeto de poner el inters en las preguntas, predicndose
una tcnica de pensamiento que se orienta al problema como premisa o punto de partida,
y en consecuencia, analizando las distintas alternativas mediante tpicos o lugares
comunes con el fin de dar una solucin a un problema en lo concreto . Sin embargo, como
pondr de relieve Viehweg en toda su obra, en el derecho existe un problema central que
siempre queda intacto, una "apora fundamental que se resume en conocer qu es lo
justo cada vez aqu y ahora.

Viehweg desgrana esta cuestin del siguiente modo: si toda la estructura jurdica se
explica en razn de la necesidad de resolver problemas, es decir, casos concretos,
entonces, la estructura total de la jurisprudencia slo puede estar determinada desde el
problema. En atencin a lo cual, sus elementos constitutivos (conceptos y proposiciones)
permanecern ligados a aqul de un modo especfico y slo a partir de dicho problema
podrn ser comprendidos y resueltos. Estos conceptos y proposiciones deben ser
articulados lgicamente en vinculaciones que permanezcan muy prximas al problema .

A este respecto, Viehweg diferencia la existencia de una tpica de primer grado y una
tpica de segundo grado. Mientras que la primera consiste en la bsqueda y eleccin del
tpico ms adecuado al problema, la segunda opera cuando ya existe un catlogo de
tpicos, elaborado por el grupo social de forma consensuada . As, de una primera tpica
de carcter asistemtico que selecciona puntos de vista ms o menos ocasionales se pasa
a una segunda tpica que adopta un procedimiento sistemtico a travs del cual la
conclusin podr girar alrededor del problema, evitando la predeterminacin formal de
unos axiomas predispuestos.

Este pensamiento problemtico es expuesto por Viehweg estableciendo el contraste con el

pensamiento sistemtico moderno, que se encuadra dentro de la lgica deductiva, en cuyo
sistema de axiomas se ha de encontrar necesariamente la solucin formal del problema.
La cuestin que observa Viehweg es que en relacin con la ciencia del derecho dicho
mtodo no puede ser completamente admitido porque desatiende la relevancia que para el
derecho adquiere la lgica material. En este punto precisamente se encuentra una de las
diferencias bsicas de la tpica frente a la sistematizacin que opera con la lgica formal,
conforme a la cual no importa si la premisa es verdadera o falsa, sino que est
vlidamente estructurada y que permita proceder formalmente de una a otra. Viehweg
hace notar que el primer mtodo de pensamiento da ms importancia al problema y el
segundo, al sistema, haciendo prescindir al operador jurdico de la bsqueda de un punto
de vista dentro del problema en su conjunto. Esto se debe a que desde el principio de la
formulacin el problema ya est adoptado por el propio sistema y es en razn del cual se
seleccionan los axiomas que posibilitan su resolucin. Esta cuestin entraa una serie de
objeciones que Viehweg contesta en su obra, reivindicando el inters que para la teora y
la prctica jurdica tiene el resurgimiento del modo de pensar problemtico. La tpica, al
centrarse en el problema como tal (y no en el sistema ni en su formalidad interna), puede
operar vlidamente para el razonamiento jurdico puesto que ofrece una fase prelgica o
de bsqueda inventiva de premisas, y luego en otra, propiamente lgica, ya orientada a la
conclusin.

A partir de la obra fundacional de Viehweg, la tpica tendra sucesivos desarrollos en el

marco de la Escuela de Maguncia, tanto por los artculos publicados por Viehweg desde
1960 hasta su fallecimiento en 1988, como por diversos autores como Ballweg (1970),
Rodingen (1977), Scherenckenberger (1978), Seibert (1980) o Haft (1985). Todos estos
autores destacaran la prevalencia del nivel pragmtico del lenguaje frente al sintctico y
semntico, la acentuacin del carcter de dependencia con respecto a la situacin de toda
argumentacin y la crtica a la ontologizacin a la que lleva una comprensin ingenua del
lenguaje