Caderno Virtual N 21, v.

1 Jan-Jun/2010
A Eficcia dos Direitos Fundamentais nas Relaes Laborais

Bruno Furtado Silveira

Introduo

Um dos mais controversos debates acadmicos, no mbito jurdico, diz respeito

eficcia dos direitos fundamentais, notadamente acerca da aplicao direta desses
direitos nas relaes entre os indivduos.

O tema da aplicao horizontal dos direitos fundamentais nas relaes laborais

extremamente atual e instigante. Os Tribunais brasileiros tm utilizado cada vez mais
dessa tese em suas decises. Tambm tm aumentado o nmero de trabalhos acadmicos
que realizam um aprofundamento terico acerca das diversas solues para a
aplicabilidade horizontal dos direitos fundamentais.

A eficcia horizontal dos direitos fundamentais repercute em questes de

elevada relevncia para o Direito do Trabalho e cujo debate se encontra na ordem do dia.

A teoria da eficcia horizontal nas relaes de trabalho pode ser til na anlise
da legalidade do monitoramento do local de trabalho e da revista dos pertences dos
empregados, como tambm no exame da possibilidade de controle da correspondncia
eletrnica por parte do empregador.

As mencionadas questes so meramente exemplificativas da extensa gama de

vertentes que envolvem, de forma direta e imediata, a eficcia horizontal dos direitos
fundamentais nas relaes laborais.

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Teorias da Eficcia dos Direitos Fundamentais nas Relaes Privadas

Atualmente, muito se tem debatido sobre as influncias do Direito

Constitucional no Direito Privado, que resultam no fenmeno da constitucionalizao
desse ltimo. Dentro dessa nova rea de estudos, um dos mais instigantes temas a
eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas.

Para diferenciar as formas de vinculao exercidas pelos direitos fundamentais,

criou-se os termos eficcia vertical e horizontal dos direitos fundamentais. Em linhas
gerais, a eficcia de natureza vertical diz respeito vinculao do estado (Executivo,
Legislativo e Judicirio) s normas concernentes a direitos e garantias fundamentais. Essa
dimenso dos direitos fundamentais no objeto de controvrsia, uma vez que ampla a
aceitao de que o estado deve respeitar e assegurar, de forma eficaz, esses direitos. A
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chamada eficcia horizontal, por sua vez, refere-se aplicabilidade das normas
garantidoras de direitos fundamentais nas relaes jurdicas privadas. 2

No presente artigo, examinar-se- a mencionada eficcia em seu sentido

material, ou seja, ser objeto de estudo se os direitos fundamentais vinculam as relaes
entre particulares e de que modo ocorre essa vinculao.

Apesar de constar no texto da Constituio Federal de 1988 que os direitos

fundamentais tm aplicao imediata (art. 5, 1), objeto de debate doutrinrio e
jurisprudencial a amplitude desse comando constitucional. Tendo isto em vista,
questionamos: a eficcia dos direitos fundamentais representam garantias apenas do
cidado frente ao estado ou possvel aplicar esses direitos nas relaes eminentemente
privadas?

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Para responder a essa indagao encontramos diferentes teorias que tratam da
vinculao dos particulares aos direitos fundamentais.

possvel dividir as posies a respeito da eficcia dos direitos fundamentais

individuais nas relaes privadas, de modo geral, em quatro correntes.

Para a doutrina da state action, adotada no sistema jurdico norte-americano, os

direitos fundamentais somente impem restries aos Poderes Pblicos, ou seja, no se
aplicam s relaes entre particulares. Essa teoria somente amenizada pela chamada
public funtion theory, que admite a incidncia dos direitos fundamentais nas relaes que
envolvem particulares que agem no exerccio de atividades prprias do estado. 3

A teoria da eficcia indireta ou mediata dos direitos fundamentais nas relaes

privadas prope que a Constituio possui valores prprios, que influenciam os princpios
e regras de Direito Privado, o que configura a incidncia daqueles somente de forma
reflexa. Nessa perspectiva, os princpios constitucionais auxiliam na interpretao das
clusulas gerais e dos conceitos indeterminados, uma vez observados os princpios
prprios de direito privado. A Corte Constitucional da Alemanha e grande parte da
doutrina desse pas adotam essa tese. 4

Outra vertente doutrinria defende que a obrigao de se respeitar os direitos

fundamentais nas relaes entre indivduos emana diretamente da Constituio. Assim, as
normas de direito fundamentais presentes na Constituio impem condutas tanto em
relao aos poderes pblicos, quanto aos particulares, sem a necessidade da
intermediao do legislador ordinrio. A maior parte da doutrina brasileira, como
tambm de pases como Espanha e Portugal adotam esse posicionamento. 5

A teoria dos deveres de proteo, surgida na Alemanha, sustenta que, apesar dos
direitos fundamentais se aplicarem diretamente somente em relao ao Estado, esse, ao
editar normas e realizar a prestao jurisdicional deve no somente adotar uma postura

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negativa, no sentido de no violar esses direitos, como tambm de proteg-los de
ameaas decorrentes dos particulares.

A doutrina brasileira, como j exposto, majoritariamente favorvel

aplicabilidade direta e imediata dos direitos fundamentais nas relaes privadas, tendo
como expoentes Barroso (2001), Sarmento (2006) e Sarlet (2007), dentre outros.

Os mencionados autores destacam a necessidade de se efetivar a aplicao

imediata dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, por meio da
ponderao entre essa espcie de direitos e a autonomia privada.

Para Barroso (2001), a ponderao entre os direitos fundamentais e a autonomia

privada deve levar em conta a desigualdade material entre as partes, a razoabilidade, o
prestgio dos valores existenciais e a dignidade da pessoa humana. 6

De acordo com Sarmento (2006), os princpios fundamentais incidem, inclusive,

na hiptese de relaes jurdicas em que no se observa a desigualdade entre as partes,
tendo em vista a aplicabilidade universal do princpio da dignidade da pessoa humana. 7

A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares resulta, em

ltima anlise, em uma coliso de direitos, uma vez que todas as partes dessa relao
jurdica so destinatrias das garantias constitucionais. Para solucionar o conflito
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necessria a utilizao de critrios como a ponderao de direitos, a possvel violao da

dignidade da pessoa humana e a renncia dos direitos fundamentais.

Aplicabilidade da Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais nas

Relaes Laborais

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As relaes privadas, notadamente as que envolvem o trabalho humano, podem
ensejar diversas situaes em que h possibilidade de violao aos direitos fundamentais.

Como exemplo de aplicao da teoria da eficcia horizontal dos direitos

fundamentais nas relaes laborais podemos citar as clusulas contratuais que probam a
filiao sindical do trabalhador ou mesmo que vede a gravidez da empregada durante o
contrato.

inerente ao contrato de emprego a subordinao jurdica do empregado.

Muitas vezes o empregador abusa do seu direito de direo da prestao dos servios e
impe condies de trabalho que representam uma ofensa aos direitos fundamentais do
trabalhador.

Segundo Barroso , a necessidade de aplicao horizontal dos direitos

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fundamentais diretamente proporcional desigualdade das partes envolvidas no

conflito. Quanto maior a disparidade entre os sujeitos, maior deve ser a interveno
estatal em favor da parte considerada hipossuficiente.

Em um contrato de trabalho notria a desigualdade das partes: o trabalhador

necessita vender sua fora de trabalho ao empregador, que dirige a prestao pessoal dos
servios, impondo as condies em que o labor ser desenvolvido.

As necessidades financeiras do trabalhador acabam por comprometer a sua

autonomia de negociao das clusulas contratuais. O que a experincia histrica
demonstrou que h uma sujeio da parte mais fraca, no caso, o trabalhador. Desse
modo, o Direito do Trabalho tem por princpio tratar os desiguais de forma desigual,
impondo benefcios em favor do empregado, como forma de equilibrar a relao jurdica.

O contrato de trabalho se consubstancia em uma relao jurdica privada em que

ainda mais necessria a aplicao direta e imediata dos direitos fundamentais, ante a
desigualdade de fato entre o empregado e o empregador. 10

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Nesse sentido, a Constituio Federal de 1988 estabelece garantias em favor do
empregado. Dentre elas podemos destacar os princpios da dignidade da pessoa humana
(art. 1, III), valorizao do trabalho humano (art. 1, IV e 170, caput), como tambm o
rol de direitos previstos no art. 7, caput e incisos.

Toda a legislao trabalhista infraconstitucional tambm prev discriminaes

positivas aos trabalhadores. Como exemplos temos a vedao de alteraes contratuais
lesivas ao empregado (art. 468 da CLT) e a intangibilidade salarial (art. 462 da CLT).

Embora muitas vezes seja patente a necessidade de proteo do trabalhador,

outras vezes os limites dessa proteo no so to claros.

At que ponto permitido ao empregador adotar medidas que visam a proteo

do seu patrimnio? Seria possvel se impor um sistema de revistas pessoais ou ntimas
aos trabalhadores para evitar o furto de mercadorias?

O empregador pode, por liberalidade, pagar certa verba a alguns funcionrios,

excluindo os demais, sem estabelecer um critrio objetivo que justifique a discriminao,
ou mesmo pagar esse benefcio apenas aos trabalhadores de determinada nacionalidade?

Essas so apenas algumas questes que foram objeto de anlise pelos Tribunais
brasileiros e que dizem respeito eficcia horizontal dos direitos fundamentais nas
relaes de trabalho.

Jurisprudncia Brasileira Acerca da Eficcia Horizontal dos Direitos

Fundamentais nas Relaes Laborais

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Uma das primeiras decises do Supremo Tribunal Federal admitindo a eficcia
direta dos direitos fundamentais nas relaes laborais ocorreu no julgamento do Recurso
Extraordinrio 161243-6/DF. O caso envolvia a recusa de aplicao do regulamento de
uma empresa area aos empregados brasileiros, unicamente em razo da nacionalidade
desses. A Segunda Turma do STF entendeu que o princpio constitucional da igualdade
aplicvel s relaes entre particulares, motivo pelo qual vedada a discriminao
lastreada na nacionalidade do funcionrio.

A deciso do STF tem a seguinte ementa:

CONSTITUCIONAL. TRABALHO. PRINCPIO DA

IGUALDADE. TRABALHADOR BRASILEIRO
EMPREGADO DE EMPRESA ESTRANGEIRA: ESTATUTOS
DO PESSOAL DESTA: APLICABILIDADE: AO
TRABALHADOR ESTRANGEIRO E AO TRABALHADOR
BRASILEIRO. C.F., 1967, art. 153, 1, C.F., 1988, art. 5,
caput.
I. Ao recorrente, por no ser francs, no obstante trabalhar para
a empresa francesa, no Brasil, no foi aplicado o Estatuto do
Pessoal da Empresa, que concede vantagens aos empregados, cuja
aplicabilidade seria restrita ao empregado de nacionalidade
francesa. Ofensa ao princpio da igualdade: C.F., 1967, art. 153,
1; C.F., 1988, art. 5, caput).
II. A discriminao que se baseia em atributo, qualidade, nota
intrnseca ou extrnseca do indivduo, como o sexo, a raa, a
nacionalidade, o credo religioso, etc., inconstitucional.
Precedente do STF: Ag 110.846 (AgRg) PR, Clio Borja, RTJ
119/465.
III. Fatores que autorizariam a desigualdade no ocorrentes no
caso.
IV. R.E. conhecido e provido. (STF, RE-161243-6/DF, 2
Turma, Rel. Ministro Carlos Veloso, DJ 19.12.1997)

No mbito do Tribunal Superior do Trabalho, a teoria da eficcia horizontal dos

direitos fundamentais foi expressamente utilizada na deciso do processo TST-RR-

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2195/1999-009-05-00.6, que envolvia o debate acerca da invaso da privacidade de uma
empregada. No caso, a Primeira Turma do TST deu provimento ao Recurso de Revista
para condenar a empresa ao pagamento de indenizao por dano moral.

Na fundamentao dessa deciso, o Relator utilizou, de forma expressa, a tese da

aplicabilidade direta dos direitos fundamentais nas relaes privadas, conforme exposto
no seguinte trecho:

No obstante hodiernamente, por conta de uma cultura hedonista,

o corpo humano seja exposto e explorado diuturnamente,
atendendo aos interesses mais vis e abjetos, o desrespeito sua
dignidade intrnseca no pode
alcanar as relaes de trabalho, sob pena de aviltar ainda mais a
j aflitiva situao do trabalhador contemporneo.
Entendo, nesse passo, que traduz grave afronta dignidade do
corpo humano a obrigao imposta Empregada por conta de
liame trabalhista de desnudar-se (porque para trocar de roupa
necessrio, por bvio, que assim o faa) diante de representante
do empregador. Convm lembrar, a propsito, o episdio bblico
da perdio de Davi, a quem bastou um olhar lanado Bathseba,
mulher de Uriah, para urdir a morte deste ltimo.
Em semelhante prtica, a Empregada foi objeto de
constrangimento ilegal, com violao ao direito constitucional
intimidade, porquanto submetida a situao vexatria e
humilhante, de indisfarvel constrangimento moral, pois
acompanhada por pessoa estranha ao despir-se em ambiente
devassado.
Manifesto que comportamento desse jaez atenta contra a
dignidade do ser
humano e merece repulsa e condenao.
Ofende, portanto, o direito intimidade de Empregada prtica de
Empresa que, exorbitando os limites do poder diretivo e
fiscalizador, impe a presena de supervisor, ainda que do mesmo
sexo, para acompanhar a troca de roupa dos empregados no
vestirio.
A esse respeito, ALICE MONTEIRO DE BARROS observa que
o empregador, bem como seus prepostos, deve respeitar o direito
subjetivo do empregado prpria intimidade,
independentemente de encontrar-se o titular desses direitos

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dentro do estabelecimento empresarial. que a insero do
obreiro no processo produtivo no lhe retira os direitos da
personalidade, cujo exerccio pressupe liberdades civis. E
prossegue: No o fato de um empregado encontrar-se
subordinado ao empregador ou de deter este ltimo o poder
diretivo que ir justificar a ineficcia da tutela intimidade no
local de trabalho, do contrrio, haveria degenerao da
subordinao jurdica em um estado de sujeio do empregado.
(BARROS, Alice Monteiro de. Proteo intimidade do
empregado, So Paulo: LTr, 1997)
Desse modo, seja para desencorajar o furto, seja para impedir que
substncias psicotrpicas alcancem a sociedade, a superviso, nos
termos em que exercida pela Empresa, no encontra amparo legal.
Penso que nem em nome da defesa do patrimnio, tampouco por
interesse supostamente pblico, pode-se desrespeitar a dignidade
humana.
Alis, a tese aqui esposada encontra apoio na teoria da Eficcia
Horizontal dos Direitos Fundamentais ou Drittwirkung der
Grundrechte, concebida pelo alemo Hans Carl Nipperdey, juiz e
prestigioso especialista em direito civil e do trabalho, j na dcada
de 50 do sculo passado. MRCIA NOVAES GUEDES assim
descreve as implicaes da Drittwirkung na seara trabalhista, em
sua monografia sobre a matria:
[...]
A doutrina encontra plena aplicabilidade na espcie. Com efeito,
a garantia fundamental inscrita no inciso X do art. 5 da
Constituio Federal h de pautar as relaes de emprego,
mxime no tocante imposio de limites ao poder de
fiscalizao e controle conferido ao Empregador.
Em concluso, embora no se cuide, aqui, a rigor, de revista
pessoal, o comportamento da Empregadora traduz ntido
desrespeito intimidade da Empregada, de onde deflui,
inquestionavelmente, o direito indenizao por dano moral.
Direito que se assenta nos princpios consagrados no Texto
Constitucional, sobretudo os da dignidade da pessoa, erigida
como um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito
(art. 1, inciso III), da proibio de tratamento desumano e
degradante (art. 5, inciso III) e da inviolabilidade da intimidade e
da honra (art. 5, inciso X).
Restaria Empresa, nesse contexto, valer-se de meios de controle
no agressivos intimidade de seus empregados, tais como o
controle numrico dos medicamentos, o monitoramento por meio
de cmeras de vdeo nos ambientes em que h manipulao dos
produtos e a verificao contbil mais detalhada do estoque.

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(TST-RR- 2195/1999-009-05-00.6, 1 Turma, Relator Ministro
Joo Oreste Dalazen, DJ 09.07.2004)

Outra deciso do Tribunal Superior do Trabalho, no processo TST-RR-

119037/2003-900-02-00.0, cujo relator foi o Ministro Carlos Alberto Reis de Paula,
tambm utilizou, ainda que de forma no explcita, a teoria da eficcia direta dos direitos
fundamentais nas relaes laborais. Nesse processo, o trabalhador, com base na aplicao
do princpio constitucional da isonomia, pleiteia o pagamento da verba denominada
gratificao por dispensa, que foi paga somente a alguns funcionrios.da empresa, sem
que houvesse nenhuma justificativa para a discriminao.

O Tribunal Regional havia negado provimento ao Recurso Ordinrio da

Reclamante, sob o fundamento de que o princpio da igualdade teria eficcia meramente
programtica, sendo invivel a extenso de um benefcio criado pelo empregador a outros
trabalhadores.

Por sua vez, a Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho firmou o

entendimento de que o princpio da igualdade tem natureza material e incide, inclusive,
nas relaes laborais. Nesses termos, o pagamento da verba gratificao de dispensa
apenas a alguns funcionrios, sem a estipulao de nenhum critrio objetivo, ofende o
mencionado princpio. Essa deciso tem a seguinte ementa:

RECURSO DE REVISTA. GRATIFICAO POR DISPENSA.

ISONOMIA. Esta Corte entende que o princpio constitucional da
isonomia tem natureza material e no formal, motivo pelo qual,
em princpio, devem ser estendidos ao empregado que se encontra
na mesma situao ftica os benefcios concedidos apenas a
alguns trabalhadores. O pagamento da gratificao por dispensa
somente a alguns funcionrios, sem a estipulao de nenhuma
critrio objetivo, caracteriza violao do princpio da isonomia,
consubstanciado nos artigos 5, caput, e 7, XXXII, da
Constituio Federal. Recurso de Revista conhecido e provido.

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(TST-RR-119037/2003-900-02-00.0, 3 Turma, Rel. Ministro
Carlos Alberto Reis de Paula, DJ 31.08.2007)

Consideraes Finais

A teoria da aplicabilidade horizontal dos direitos fundamentais de suma

importncia para os diversos ramos do direito, notadamente para o Direito do Trabalho,
que envolve direitos sociais de segunda gerao.

O contrato de trabalho, por sua prpria natureza, envolve o conflito entre a

autonomia privada, representada pelo direito de propriedade do empregador, e o direito
fundamental dos trabalhadores imagem, dignidade, igualdade, dentre outros. Os direitos
de ambas as partes devem ser ponderados, de forma que se encontre uma soluo para o
caso concreto sob anlise. Por esse motivo, a aplicao dos direitos fundamentais nas
relaes laborais apresenta um desafio ao interprete e ao julgador.

As decises judiciais citadas neste trabalho evidenciam que tem havido uma
maior utilizao da teoria da eficcia horizontal dos direitos fundamentais nas relaes
laborais. Dentre os fatores responsveis por essa tendncia podemos desatacar os diversos
estudos doutrinrios acerca do tema. Esse mais um exemplo de profcua interao entre
os estudos acadmicos e a jurisprudncia.

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1 VALE, Andr Rufino do. A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p.19-20.

2 Ibidem, p.20.

3 PIMENTA, Jos Roberto Freire; BARROS, Juliana Augusta Medeiros. A eficcia imediata dos direitos
fundamentais individuais nas relaes privadas e a ponderao de interesses. Disponvel em:
http://www.conpedi.org/manaus/arquivos/anais/bh/jose_roberto_freire_pimenta.pdf

4 SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2006. p.197-198.

5 SARLET, Ingo Wolfgang. Eficcia dos direitos fundamentais. 9 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007, p.395-396.

6 BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito. Revista de Direito

Administrativo. Rio de Janeiro, v. 240, p.1-42, 2005.

7 SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2006, p.238.

8 VALE, Andr Rufino do. A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Porto Alegre:
Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p.178.

9 BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito. Revista de Direito

Administrativo. Rio de Janeiro, v. 240, p. 1-42, 2005.

10 PIMENTA, Jos Roberto Freire; BARROS, Juliana Augusta Medeiros. A eficcia imediata dos direitos
fundamentais individuais nas relaes privadas e a ponderao de interesses. Disponvel em:
http://www.conpedi.org/manaus/arquivos/anais/bh/jose_roberto_freire_pimenta.pdf

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