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El trmino Ius es la palabra en latn que hace referencia al Derecho objetivo, es decir la norma (lex-ius-
regula) y en sentido subjetivo la "facultas", entendida como el poder jurdico que concretamente pertenece a
un sujeto de derecho en cierto momento; solamente que la concepcin clsica de la "facultas" va
inesperadamente unida a la idea de Actio; esto es, como poder de acudir a los tribunales en demanda de
justicia, de tal manera que no hay verdadera "facultas" sin su Actio respectiva, de aqu que el derecho clsico
se presenta ms como un sistema de acciones que de derechos subjetivos. Est situacin cambia cuando se
concibe la idea general de una sola accin separada de los derechos subjetivos.
En estas palabras, con las que se inicia el Digesto, encontramos la definicin del ius de Juvencio Celso,
como arte o tcnica de lo bueno y lo justo. El texto de Ulpiano nos sita en los fundamentos morales y
religiosos de lo jurdico. Ius significa "lo justo" segn las concepciones sociales y las decisiones de los
expertos de justicia.
La expresin de Derecho, como los trminos de las lenguas romnicas, procede de directum, palabra utilizada
en el lenguaje vulgar del bajo imperio.1
En la Antigua Roma, el trmino ius tuvo diversos significados a lo largo de su historia:
Ius = Derecho objetivo. Conjunto de normas que constituyen un ordenamiento jurdico (Derecho
positivo).
Ius = Derecho subjetivo. Derecho o accin jurisdiccional de una persona a exigirle a otra que de, haga
o deje de hacer algo (Derecho personal). En Roma no se hablaba de "tener" derechos, sino de acciones
para exigirlos. Por ejemplo, la accin reivindicatoria: si un ciudadano romano tena un caballo y se lo
quitaban, l no era "dueo" del caballo, sino que poda ir a un juicio para exigir su derecho.
Ius = Status. Condicin de situacin jurdica, es decir, una facultad.
Ius = Arte de lo bueno y lo equitativo (Definicin de Aurelio Cornelio Celso).(IUS EST ARS BONI
ET AEQUIS)
Ius = Rito. Expresin ritual.
Ius = Encuadre jurdico de una situacin. Facultad de "decir el derecho" (iurisdictio), es decir, darle
forma jurdica a un caso concreto (funcin del pretor).
Ius/Iuris = Etapa procesal en un juicio. Las dos etapas fueron la fase in iure y la apud iudicem.
En el siglo IV o V (primeros siglos de la Edad Media), se empez a usar el trmino "directum", el cual
reemplaz al ius.
Es el conjunto de instituciones jurdicas que rigieron a la sociedad romana y a los pueblos dominados
por Roma, desde su nacimiento en el ao 753 a.C. hasta la muerte de Justiniano en el ao 565 d.C.
El estudio de los caracteres del derecho romano, nos permite el examen, que se ha hecho de sus fuentes,
durante todo su ciclo histrico.
En efecto:
a) Se observa en primer lugar que los romanos hasta cierto punto, no se dedicaron a codificar. Excepcin
hecha de la Ley de las XII Tablas, controvertida en su naturaleza, slo precisamos en el siglo V dc, con el
cdigo de Teodosio, quien resolvi estimular los estudios de la ciencia del derecho, observ la profusin y
diversidad de derechos y acciones y opt por la determinacin de ordenarlos en frmulas exactas. En su
tiempo, como l mismo lo define, haba la masa de las constituciones, los escritos de los jurisconsultos
clsicos y el derecho cannico propio y vinculado al civil. Las normas para la composicin del cdigo estn
expuestas en la constitucin del 2 de diciembre del 435 dc, donde ordenaba la realizacin de una compilacin
formada de dos partes: constituciones y doctrinas de los jurisconsultos clsicos. Comenta la doctrina, que no
se sabe si JUSTINIANO hubiera podido lograr su compilacin sin la obra presente de TEODOSIO que
constituy un aporte importante para la compilacin, que un siglo despus (s. VI), ordenara JUSTINIANO;
y que, verdaderamente, puede llamarse codificadora; no se codificaron en catorce siglos las fuentes del
derecho; posiblemente, tal carencia se deba al escaso valor de las normas jurdicas sustantivas en forma de
derecho escrito, por el contrario, las fuentes del derecho no escrito (costumbre y jurisprudencia) tuvieron una
importancia relevante en tal sentido.
Este carcter lo tipifica la doctrina romana como el predominio del derecho no escrito.
b) Igualmente se demuestra con el estudio de las fuentes, que el derecho pretoriano y la jurisprudencia
resolvieron los casos que no haban sido previstos por el derecho quiritario o civil, basado en la Ley de las
XII Tablas, y solucionaron tales situaciones concediendo acciones procesales para dar proteccin jurdica a
los hechos, de all que se haya establecido que el derecho romano es un derecho de acciones. Este carcter se
enuncia como la prioridad de la accin sobre el derecho subjetivo protegido (quien tiene el derecho subjetivo
tiene la accin; es la teora clsica de la accin (actual). La accin es el derecho de reclamar justicia cuando
el derecho ha sido lesionado o ha existido despojo del mismo).
c) Asimismo hubo sencillez en el formalismo antiguo; as como tambin las soluciones que el derecho clsico
emita, a veces dificultosa por la persistencia de los romanos en mantener instituciones tradicionales que no
respondan a las nuevas exigencias de la vida social (por eso nos encontramos con fuentes coetneas como
(derecho civil, derecho pretoriano, derecho de gentes). No obstante, la facilidad y sencillez aumentaba por
el casuismo de los jurisconsultos; hubo ausencia de sistema, porque el derecho clsico crea sus reglas desde
el punto de vista de la accin y no con relacin al derecho subjetivo que protege dicha accin.
Este carcter se denomina la sencillez de las soluciones y ausencia de sistema.
d) El derecho romano, tiende a la diferencia de conceptos entre: el campo jurdico, el de los usos sociales y la
moral. La Ley de las XII Tablas y la jurisprudencia, son ejemplos de tales distinciones; recordemos cmo se
separ el ius del fas, el derecho pblico del privado, el honorario del civil.
Se titula este carcter, diferenciacin de conceptos.
e) Por ltimo, los romanos siempre estuvieron vinculados a su tradicin; los usos y costumbres de sus
antepasados se unen con los actuales; as procedan, evitando rompimientos bruscos en lo que pueda unir al
presente con el pasado. Incluso en el campo jurdico en muy pocas ocasiones se deroga expresamente el
derecho anterior, aun cuando se hiciere anacrnico; preferan crear reglas nuevas a su lado, ajustadas a la
nueva realidad y dejar de aplicar las antiguas. De all que esa reverencia por las tradiciones explica la
subsistencia del derecho civil junto al derecho pretoriano, todo lo cual impidi que el derecho romano
perdiese su carcter nacional evitando influencia de legislaciones extraas, conservndose as la pureza del
espritu en su historia.
Tal carcter se llama la fuerza de la tradicin y la pureza del espritu.
En resumen, los caracteres del derecho romano son:
1) El predominio del derecho no escrito;
2) Prioridad de la accin sobre el derecho subjetivo protegido;
3) La sencillez de soluciones y ausencia de sistema;
4) Diferenciacin de conceptos; y
5) La fuerza de la tradicin y la pureza del espritu romano, las cuales permiten explicar su propia naturaleza.
IMPORTANCIA:
Con escasas excepciones los pueblos de hoy estn regidos por el sistema jurdico romanista o el anglosajn.
Podra afirmarse que solo las naciones que tienen idioma ingles no comparten con nosotros el sistema
romanista. Al sur de los Estados Unidos de Norteamrica tienen una comn cultura jurdica romanista. En
nuestra poca estamos sufriendo una dura embestida que pretenden imponernos el modelo anglosajn,
paralela a la que intenta reemplazar el idioma espaol por el ingls, en otras palabras, nuestras costumbres
por las suyas. a) Valor propedutico del derecho Romano: Su carcter histrico y la compresin del proceso
evolutivo del derecho que su estudio provoca, tornara a esta materia en un vehculo magnifico para que quien
se inicia en la carrera tenga una nocin amplia de la misma y adquiera una slida base para el desarrollo de la
misma. El derecho romano debe necesariamente ensearse al principio de la carrera, porque si no, su valor
formativo e introductorio se pierde. b) Valor histrico: El derecho romano fue durante mucho tiempo la nica
materia que se estudiaba en la carrera de Derecho hasta que se le adoso el Derecho Cannico. c) Elemento
imprescindible para estudiar derecho comparado: El derecho romano es la sustancia sobre la que se han
confeccionado los cdigos modernos. d) Origen comn de instituciones de derecho pblico: Muchas
instituciones de Derecho Pblico moderno tienen su origen en el Derecho Romano, por ejemplo, el derecho
de asilo, de defensor del pueblo, la accin popular y prcticamente todo el derecho procesal.
UTILIDAD:
Despus de haber formado durante siglos la legislacin de una gran parte de Francia, no es ya susceptible de
aplicacin despus de la promulgacin del Cdigo Civil. Sin embargo, su estudio no ha cesado de construir
con justo titulo la base de toda la educacin jurdica verdaderamente digna de este nombre.
Veamos as, pues, rpidamente por qu motivos el estudio de la legislacin romana es todava til:
Ella tiene desde luego una utilidad histrica. Nuestro Derecho actual tiene, sobre todo, por orgenes:
las costumbres y el Derecho Romano. Ttulos enteros de nuestro Cdigo Civil, especialmente la teora de las
obligaciones , han sido sacados de esta ltima fuente. Para comprender bien sus disposiciones, es, por
consiguiente, esencial conocer las leyes antiguas de donde ellas nacen; ste es el medio ms seguro de
apoderarse de su verdadero espritu y de apreciar su valor
El Derecho Romano debe ser estudiado como un modelo. En los monumentos que nosotros poseemos
no se incluyen solamente leyes, si no tambin, y sobre todo, las aplicaciones que se hicieron por los
jurisconsultos, todas las cuales se distinguen por una lgica notable y por una gran delicadeza de anlisis y de
deduccin jurdica que ofrece a los principiantes del estudio del derecho. Esta perfeccin no es nada que deba
sorprendernos. los romanos tuvieron, en efecto, una aptitud especial para el derecho, as como los griegos
para la filosofa.
Desde otro punto de vista, el conocimiento del derecho romano es adems, para este estudio, un
poderoso auxiliar. En efecto, si se excepta Inglaterra, donde la ley comn deriva de las costumbres locales y
donde domina el elemento feudal, el Derecho Romano constituye el fondo de las principales legislaciones de
Europa. De este modo es el Derecho Alemn originado de la mezcla del derecho germnico y del Derecho
Romano; Espaa, que ha pedido prestadas sus leyes al derecho romano y al derecho cannico, e Italia, en que
los redactores del Cdigo Civil de 1865 se han inspirado, sobre todo, en las leyes romanas. Este es por
consiguiente, el lazo que uno a la nuestra con las diversas legislaciones, y en gracia al cual puede ser posible
que llegue un da en que por mutuas concesiones se realice la unidad ciertamente deseable del derecho
internacional privado.
A ests consideraciones viene a aadirse otra de orden secundario, pero que tiene tambin su valor. El
derecho es indispensable para comprender la historia y la literatura romana. En Roma , ms que en cualquier
otra parte, los ciudadanos iniciados para la prctica del derecho: era ste el efecto de su inclinacin natural y
de su sistema de organizacin judicial. tambin el lenguaje de los historiadores y literatos de Roma est
profundamente impregnado de dichas dos caractersticas, quedando muchos pasajes sin comprender por
parte de quienes ignoren el Derecho Romano, de lo cual dan fe, desgraciadamente, las traducciones.
Frente al Derecho Subjetivo, el derecho puede expresar el orden o las rdenes que integran el contenido
de los Cdigos, leyes, reglamentos y costumbres como preceptos obligatorios, reguladores o supletorios
establecidos por el orden pblico o por el pueblo a travs de los mecanismos usuales, configurando el
Derecho Objetivo.
Derecho Natural y Positivo:
El Derecho Objetivo se subdivide en Natural y Positivo:
El derecho Natural es el dictado por la razn a los hombres, es el derecho terico que algunos estiman
inmutable.
Mientras el Derecho Natural se mantiene ajeno a las influencias del tiempo y del lugar, subordinando a la
teora el elemento histrico, el Derecho Positivo es variable, necesariamente histrico y nacional.
Derecho Pblico y Privado:
Se llama Derecho Pblico el que trata del gobierno de los romanos y Privado el que se refiere a la utilidad
de los particulares. El derecho resultara pblico o privado segn a quien aproveche a utilidad propuesta, al
individuo o a la colectividad. El Derecho Pblico regulara entonces la estructura del Estado y sus relaciones
con los individuos; el Derecho Privado fijara los derechos subjetivos de los particulares y las relaciones de
estos entre s.
Derecho Escrito y No Escrito:
La formacin del Derecho de modo consuetudinario es sntoma de los tiempos antiguos, aparece donde
predomina la accin espontnea del grupo social.
Es clsica la enumeracin de tres formas de costumbres jurdicas relacionadas de una u otra forma con la
ley:
"La Costumbre segn ley", es aquella que realiza una constante aplicacin de la norma legal.
"La costumbre fuera de la ley", tiene como norte el corregir los errores o deficiencias que presenta la
norma legal, debe proveer aquello no previsto por la ley.
"La costumbre contra la ley", es aquella que puede derogar la ley perjudicial.
El derecho escrito es aquel que tiene un autor cierto, en Roma est constituido por el conjunto de normas
jurdicas elaboradas y promulgadas por la persona u organismo con capacidad legal para ello.
JUS CIVILI Y JUS GENTIUM:
En Roma el extranjero era considerado en un principio como enemigo y careca de todo derecho, el
intercambio, producto de las guerras y de las relaciones hizo flexibilizar ms tarde ese concepto y calificarse
al extranjero como peregrini. Terminada la conquista de Italia los extranjeros se dividen en dos grupos:
Para solucionar estas situaciones fue elaborndose paulatinamente un derecho positivo nuevo,
fundndose en concepciones jurdicas extranjeras que constituyeron en su totalidad lo que se denomin "Jus
Gentium".
El derecho civil denominado "Jus civium romanorum" signific el conjunto de reglas que gobernaban las
relaciones jurdicas de los ciudadanos "cives", entre s, o con las autoridades pblicas y de las que estaban
excluidos los extranjeros. El derecho civil abarca todo el derecho (privado y pblico) concerniente a los
ciudadanos romanos, como el "jus gentium" abrazaba todas las normas relativas a los extranjeros. La
penetracin lenta de este derecho en el rgido derecho civil, lleno de formalidades, transforman el derecho
romano, esencialmente nacional, en un Derecho Universal.
En el lenguaje corriente se entiende por fuente el manantial de donde emana el agua, cuando se trata de las
ciencias jurdicas el significado semeja el mismo sentido.
CONCEPTO:
Es la metfora para designar cmo se genera el derecho. Fuente sugiere el lugar de donde brotan las normas
que nos rigen. El estudio del Derecho Romano comprende los libros que directa o indirectamente nos
transmitieron los criterios que orientaban a los jueces en la solucin de los conflictos particulares. Al
referirnos a instituciones del derecho romano, estaremos hablando de situaciones jurdicas con perfiles
propios y permanentes; por ej. la propiedad, la familia, el estado, la esclavitud. etc.
Desde este punto de vista, doctrinariamente sta se divide en dos, las cuales son:
1) FUENTES DE PRODUCCIN:
Estn referidas a los organismos productores de las Leyes o Normas Jurdicas romanas. Ejemplo:
- Comicios
- Concilias Plebis.
- Asambleas Populares
- Senado.
Nota: La diferencia entre el derecho escrito y el derecho no escrito era que ya no se poda ignorar su
existencia aunque no se cumplieran.
b) Indirectas o Extrajurdicas: son aquellas que nos traen el Derecho por referencia. Ejemplo: Las Novelas
y todo aquella obra literaria que nos permita reconstruir el Derecho Romano.
Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha tradicin. Los mores dan vida
al primitivo ordenamiento que la interpretacin jurisprudencial adapta a las nuevas exigencias. Los clsicos
no contraponen interpretacin y ley, integradoras ambas del ius civile. En la ltima poca es clara la anttesis
entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene fuerza en la ley, respecto de la cual la
costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin que pueda derogarla.
Ley
La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser pblica privada.
La ley pblica es la ley por excelencia; nace por un convenio; es precepto comn, convencin de la
repblica.
Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en sta representado, la
acepta.
Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo del Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los particulares.
Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una indicacin sumaria de su
contenido.
La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la esfera del Derecho
privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae fundamentalmente a materias de Derecho pblico.
Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad tradicional y relativa a
cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se deban a deliberaciones de los comicios curiados bajo
propuesta del rey, sino que seguramente sean leyes dictadas por los reyes en cuanto sumos sacerdotes de la
civitas e intrpretes de la voluntad divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley de las XII Tablas, sta
tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones jurdicas de los plebeyos.
Con la decadencia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede paso a las constituciones
imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I d. C.
Los Plebiscitos
0Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato de la plebe para la plebe,
pero tras la Lex Hortensia (287 a.C.), se equipara a la ley, obligando tambin a los patricios. A partir de
entonces ley y plebiscito no se diferencian.
El edicto vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; El edicto perpetuo era el que daba al inicio de
su magistratura como programa para el ejercicio de su jurisdiccin y, por lo tanto duraba todo el ao. En l se
contenan las frmulas de las actiones procesales, de exceptiones, y de otros medios de proteccin basados en
su imperio, tales como interdicta, missiones in possesiones, stipulationes praetoriae, etc., mientras que el que
se mantiene vigente de un ao para otro es el edicto tralaticium, que no era ms que aquella parte del edicto
del magistrado anterior que l haba reproducido, y trasladado al suyo. De todas formas, el magistrado no
tiene que ajustarse frreamente al programa anual por l fijado, sino que puede proveer segn lo requieran las
especiales circunstancias, en el conocimiento y providencia sobre casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir o corregir al ius civile. El
pretor administra justicia civil y, por va procesal, da actuacin a una nueva formacin jurdica que nutre y
vigoriza al sistema tradicional.
El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la Repblica. Durante el
Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria. Adriano encarga dar una redaccin definitiva a las
reglas y procedimientos edictales de los tiempos anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto
perpetuo y pone fin a la labor secular del pretor.
Los Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en la formacin de las leyes
comiciales. La funcin legislativa se origina en el Principado, aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del
prncipe y, por otra parte, slo se pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo aconsejan
razones superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
Constituciones imperiales
Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial es fuente primaria y casi
nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico legislador e intrprete de la
ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada (desde el s. III) afecta a la rbita privada en trminos
de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por decreto, edicto o epstola.
Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el momento en que el emperador adquiere por ley el
poder imperial.
Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi, anejo a su imperio proconsulare, y que
se asemejan a las de los antiguos magistrados de la Repblica
Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o criminales de los que conoce el prncipe en
primera instancia o en apelacin.
Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados, funcionarios o particulares
Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en materia administrativa, a los
funcionarios de la administracin provincial.
Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en cuanto sirven
fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho vigente.
El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius civile, acomodndolo a
las exigencias vitales de cada momento. Ius civile e interpretatio llegan a ser una misma cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los negocios o contratos y de
los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al jurista acuden en busca de asesoramiento el pretor y
el juez.
La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los pontfices. A fines del s.
IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser pontifical y se convierte en oficio libre, y ornado
con la mxima dignidad.
La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va, aproximadamente desde Augusto a los
Severos (27 a. C. - 235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. No
desentendidos de la tradicin heredada, los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades del
Derecho de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es bueno y justo; al amparo de este oficio
los juristas han posible la pervivencia, con notas de elasticidad, de los viejos principios, reglas, mdulos o
esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por varios mtodos. De esta
forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el ius respondendi, que es una especie de
consagracin pero sin tener la fuerza vinculante del responsum para el juez, aunque influya en la sentencia
del mismo. Por otro lado, Adriano nombra miembros del concilio del prncipe (organismo oficial) a los
juristas de gran prestigio.
Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones relativas a los negocios
jurdicos.
La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y Capitn pero que son
conocidas por sus respectivos sucesores:
Prculo y Sabino:
Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso y los Nerva
Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo, Salvio Juliano.
La ley de las XII Tablas (lex duodecim tabularum o duodecim tabularum leges) fue un texto legal que
contena normas para regular la convivencia del pueblo romano. Tambin recibi el nombre de ley
decemviral. Por su contenido se dice que pertenece ms al derecho privado que al derecho pblico.
La ley se public al principio en doce tablas de madera y, posteriormente, en doce planchas de bronce que se
expusieron en el foro. Debido a que no queda vestigio alguno de su existencia, algn autor ha llegado a
sugerir que no existieron.
Su desaparicin puede explicarse por el saqueo que sufri Roma hacia el ao 390 adC por parte de los galos.
Se cree que se destruyeron y, por algn motivo, no se reprodujeron con posterioridad. Esta ltima teora
parece estar apoyada por las abundantes referencias que de ellas hacen los autores antiguos.
El historiador Tito Livio dijo de ellas que eran la fuente de todo el derecho romano,
tanto pblico como privado. Por su parte, el orador y abogado Cicern afirm que los nios aprendan su
contenido de memoria.
La elaboracin de la Ley de las XII Tablas se produjo hacia mediados del siglo V adC, cuando
el Senado republicano decidi enviar una comisin de diez magistrados a Atenas para conocer la legislacin
del gobernante griego Soln, inspirada por el principio de igualdad ante la ley. A la vuelta de esta comisin,
el Senado decidi constituir otra comisin integrada por diez magistrados patricios (decenvirato) y presidida
por un cnsul para la elaboracin de la ley. La comisin trabaj durante un ao para redactar las diez
primeras tablas, terminadas el 451 adC Un ao despus, en el 450 adC, se constituy otra comisin, esta vez
formada por patricios y plebeyos, que elabor las tablas undcima y duodcima. A estas tablas se las
denomin injustas, porque mantuvieron la prohibicin de contraer matrimonios mixtos entre patricios y
plebeyos. Las XII Tablas fueron ratificadas por el Senado y definitivamente aprobadas por las asambleas
populares en los comicios centuriados.
Aunque no se sabe con certeza el contenido exacto que tuvieron las XII Tablas, gracias a las referencias que
hay de ellas en la historiografa romana se puede decir que contendran lo siguiente:
La intervencin del poder pblico era escasa. El pretor era el magistrado que presida el proceso,
encauzndolo y fijando la controversia, pero el juez que dictaba sentencia era un ciudadano elegido de comn
acuerdo por las partes.
La ejecucin de la sentencia condenatoria de un deudor se regulaba muy detalladamente. Aunque resulta
morbosa por ser personal y cruel, es fruto del consenso que tuvo la elaboracin de las XII Tablas por parte
de patricios yplebeyos; como los deudores solan ser los plebeyos, esta regulacin constitua un principio de
seguridad jurdica, el plebeyo poda saber lo que le esperaba en el caso de ser insolvente.
Tablas IV, V
Contendran derecho de familia y de sucesiones.
Regulan normas relativas a la tutela de menores de edad no sujetos a patria potestad al haber fallecido su
padre. O normas relativas a la curatela, para administrar los bienes de aquellas personas prdigos, enfermos
mentales o discapacitados. Tambin haba normas para tutelar a las mujeres solteras una vez fallecido el
padre, de ellas se haran cargo familiares prximos.
En estas Tablas por primera vez se limita legalmente el poder absoluto del paterfamilias sobre su familia. En
relacin con la mujer, se estableci el divorcio a favor de la mujer, la mujer se divorciaba ausentndose
durante tres das del domicilio conyugal con ese propsito. En relacin con los hijos, el paterfamilias perda
la patria potestad de sus hijos si los explotaba comercialmente en tres ocasiones, ya que el hijo quedaba
emancipado.
En materia de sucesiones, se da preferencia a la sucesin testada en relacin con la intestada. Si la sucesin
era intestada la ley estableca como primeros herederos a los herederos sui, de derecho propio, esto es los
hijos y la mujer como una hija ms. Si no haba herederos sui, heredaba el agnado ms prximo al fallecido;
aquellos parientes que estuvieron sujetos con el fallecido a la potestad de un ascendiente comn. Si tampoco
existan herederos agnados, heredaban los gentiles, aquellas personas con el mismo gentilicio o apellido que
derivaban de la misma gens que el fallecido.
Regulan el negocio jurdico del nexum, en la que el deudor asume la obligacin de hacer la prestacin al
acreedor, en caso de incumplir quedara sometido a la potestad del acreedor sin necesidad de sentencia
judicial. El nexum fue derogado por la Lex Poeteliae-Papiliae.
Tambin regulan la stipulatio o sponsi, en la que el deudor asume la obligacin de hacer la prestacin
al acreedor y en caso de incumplimiento el acreedor poda ejercitar una accin judicial para obtener una
sentencia tras el juicio.
En el campo de los derechos reales se regularan la mancipatio y la en iure cessio, negocios jurdicos que
hacan posible la transmisin de la propiedad de la res mancipi (medios de produccin; capital, trabajo,
fincas, edificios, esclavos, animales de tiro y carga...).
Estos negocios estaban rodeados de solemnidades. El mero contrato de compraventa no bastaba para
transmitir lapropiedad de cosas importantes, por lo que haba que realizar uno de estos dos negocios para que
la propiedad se transmitiera de modo pleno. La mancipatio consista en realizar el negocio jurdico ante 6
testigos, ciudadanos romanos varones y mayores de edad. La en iure cessio se realizaba ante el pretor, que
actuaba como el actualnotario, dando fe pblica del negocio.
La usucapio consista en la adquisicin de la propiedad de buena fe por el paso del tiempo y con justo ttulo
(dos aos para bienes inmuebles; un ao para bienes muebles).
En la Tabla VII adems se contendran normas relativas a relaciones de vecindad entre fincas colindantes.
Tablas VIII, IX
Contendran el derecho penal de la poca.
Se caracterizan porque contienen tanto normas muy arcaicas como normas modernas, lo que refleja un
periodo de transicin.
En estas Tablas aparece implcitamente la distincin entre dos mbitos del derecho penal, el derecho
pblico y elderecho privado.
El pblico se ocupara de los crimina o ilcitos penales que eran atentados contra el pueblo romano, como el
perduleio o traicin al pueblo romano y de los ilcitos ms graves como el parricidium. Los crimina eran
perseguibles de oficio y sancionados con la pena capital o en su caso el exilio.
El privado se ocupara de los delicta, ilcitos privados, de menos gravedad y de persecucin a instancia de la
vctima o de sus familiares. Estos ilcitos eran castigados con pena pecuniaria a favor de la vctima, siempre
dependiendo de la gravedad de mismo. Delicta seran delitos de daos a bienes de terceros, el furtum y la
inuria o delito de lesiones.
En la Tabla IX
Se establece la prohibicin de concesin de privilegios por lo que todos los ciudadanos son iguales ante la
ley.
Tabla X
Derecho Sacro
Recoge una serie de normas que se refieren al orden de la vida interna de la ciudad. Se prohbe la
incineracin e inhumacin de los cadveres en la ciudad, se intenta as evitar incendios, o que la presencia de
un cadver atente contra la salubridad pblica. Se prohiba tambin el excesivo lujo en los funerales.
Lo que contiene este "cajn de sastre" entre otras cosas, es la prohibicin del connubium (matrimonio desde
el punto de vista jurdico, entre patricios y plebeyos). Posteriormente con la Lex Canuleia esta prohibicin
queda derogada. Los cnsules eran magistrados. Estas dos tablas no llegaron a presentarse a los comicios.
Las tablas XI y XII no se las puede agrupar bajo el mismo derecho. La tabla XI se relaciona con el derecho
penal, con especial hincapi en lo criminal, y la tabla XII con el derecho privado.
Ej. Se acude ante un magistrado y los abogados de las partes, exponen sobre el tema de jurisprudencia
AB
Paulo Gayo
Modestino Ulpiano
Papiniano
En una controversia entre A y B, los abogados presentan las jurisprudencias al juez y el juez debe decidir de
acuerdo al que presente ms jurisprudencias.
Cuando el abogado de A trae 2 jurisprudencias y B trae 2 igual, se va a decidir donde est el ms grande
jurisconsulto: en Roma era fue Papiniano.
LEX CITA
AB
Paulo Gayo
Modestino Papiniano
Cuando Se est en paridad de jurisprudencia y Papiniano, no haya opinado, el Juez tendr el Derecho de
opinar de acuerdo a la equidad.
El Edicto Perpetuo de Salvio Juliano representa lo que podramos llamar la codificacin del derecho
pretoriano.
La funcin especfica del pretor consista en administrar justicia, a cuyo efecto, al hacerse cargo de sus
funciones, publicaba el edictum, expresin que procede de edicere, decir en voz alta, para que el pblico
oyese. El Edicto era una especie de programa que contena las reglas anunciadas por el pretor y de acuerdo
con las cuales administrara justicia en cada caso concreto. Si bien en muchos casos el pretor organizaba las
acciones de acuerdo con lo prescripto por el ius civile en otros stas eran creaciones suyas, llamndose
entonces pretorianas, porque tutelaban relaciones contempladas por primera vez por el pretor.
Se form as con el transcurso del tiempo, una masa enorme de normas que dieron origen a lo que se ha
llamado el Derecho Pretoriano u Honorario. Posteriormente los emperadores, conformes con su poltica de
absorcin y centralizacin administrativa y de procurar que todo el derecho emanase de su voluntad,
quisieron codificar todos los Edictos. La codificacin se llev a cabo por primera y nica vez bajo la dinasta
de los Antoninos, en efecto, el tercer emperador de esa familia encomend a uno de los juristas ms famosos
de la poca, Salvio Juliano, una especie de recopilacin o repertorio que unificara todos los edictos de los
pretores urbanos. Se ignora si el Edicto de Salvio Juliano contena tambin los edictos de los pretores
peregrinos, pero de todos modos los contendra indirectamente, ya que hubo un momento en que el pretor
urbano tom sus reglas del pretor peregrino.
El edicto de Salvio Juliano contena disposiciones del Edicto Provincial, porque los gobernadores de
provincia tenan tambin derecho de publicar Edictos; pero estos repetan, en la mayor parte de los casos, las
normas del pretor urbano, incluyndose por tal razn solamente las normas impuestas por las peculiaridades
del derecho en las provincias.
Se ignora la fecha exacta de la redaccin del Edicto de Salvio Juliano, sabindose solamente que lo fue en la
poca de Adriano, quien habra gobernado durante 21 aos (desde el ao 117 hasta el 138 de la era cristiana).
Segn San Jernimo habra sido redactado en el ao 131, pero otros contradicen esta afirmacin, y en general
es aceptada la que fija como fecha el ao 134. Se funda esta suposicin en el hecho de que Adriano fue un
emperador muy viajero, y que justamente fue el ao 134 una de las pocas oportunidades en que permaneci
un perodo largo en Roma.
Para la reconstruccin del Edicto de Salvio Juliano, los autores alemanes Rudorff y Lenel tomaron las
referencias de los distintos juristas clsicos con relacin al Edicto del pretor urbano por una parte, y con
relacin al Edicto del pretor peregrino por la otra. As tomaron todas las indicaciones contenidas en el
Digesto extradas de los Comentarios de Ulpiano y de Paulo al Edicto del pretor urbano; luego los
comentarios de Gayo al Edicto provincial, y sobre esa base se ordenaron las materias para reconstruir el
Edicto Perpetuo.
Resulta difcil saber cul es el contenido del Edicto Perpetuo de Salvio Juliano y el orden de las materias de
que trata, porque su texto no ha llegado directamente hasta nosotros, sino que solamente se tienen referencias
a travs de las obras de los juristas que la comentaron, cuyos fragmentos fueron recogidos en el Digesto de
Justiniano.
6) Etapas:
LA MONARQUA.
I. Origen y Estructura Primitiva de Roma.
A. Orgenes.
Se inicia en el siglo 8vo a.c, en los aos 754,753 a.c. Eneas sale de Troya va mar y llega a Italia y funda la
Ciudad de Alba longa, tiene 2 hijos, esta historia est en la novela de la Eneida.
La monarqua se inicia con la fundacin de Roma en los aos 754- 753 a.c. Y dura hasta el ao 510-509 ac.
Es la primera etapa de una gran historia jurdica, Rmulo es el primero que se atreve a formular algunas
reglas de conducta, aqu estamos en el tiempo del Derecho no escrito, o lo que se conoce como Derecho
Consuetudinario. Trmino Consuetudo que quiere decir que se repite
Historiadores alemanes como Ihering y Nieburg dicen que las Gens era la clula fundamental del Estado, por
lo que tiene que ver con el desarrollo y progreso del estado romano, y de all que ellos expresen el carcter
eminentemente poltico de las gens.
Mientras que Carames Ferro expresa que la naturaleza y el carcter de las gens era eminentemente familiar y
sostiene que las gens son si se quiere el origen de la familia en Roma.
El profesor Pietro Bonfante plantea a su vez una teora eclctica, es decir, una mixtura de ambas teoras.
La Familia: Es la estructura que se mantuvo y no desapareci.
Caractersticas de la Familia en Roma. Tienen carcter patriarcal (el titular de la familia era el varn) la
mujer tena una especie de subordinacin jurdica. Los hijos se les llamaban filius familiae.
Estructura de la Familia.
Pater Familia= SUI IURIS (Plena Capacidad Jurdica) Tiene los 3 estatus.
Status Libertatis = que fuera libre
Status Civitatis= que fuera ciudadano Romano
Status Familia = que fuera el pater de familia.
Los Hijos. Filius familiae generalmente tenan 2 status, el libertatis y el civitatis pero no tenan el status
familiae puesto que no son pater familiae.
A los hijos de las familias se les llamaban los agnados (parentesco civil)
C. El Senado: Organismo que contribua en la organizacin poltica de Roma, ellos eran los mximos
representantes de las 300 Gens. Slo podan ser Senadores los Senex, mayores de edad, ancianos pues estos
eran los asesores, consejeros y consultivos del rey.
Colegios de los Augures: Su nica funcin era la de determinar si un acto deba de realizarse en Roma.
Indagar la presunta voluntad de los dioses, si convena o no, analizando el vuelo de las aves.
Colegio de los Feciales: Eran los nicos dedicados al derecho internacional, eran quienes declaraban la
guerra o ratificaban los convenios de paz, analizaban los tratados con los pueblos vecinos.
Las Vestales: Eran mujeres sacerdotisas, quienes tenan como destino mantener la llama constante.
Las cofradas religiosas: se encontraban al lado de los colegios sacerdotales, tambin conocidas como
SODALITES, intervenan en los sacrificios y festividades que se efectuaban e la celebracin del culto
pblico.
Tambin esta reforma contempla la presencia de 5 testigos como mnimo para realizar cualquier acto
jurdico, uno por cada clase social.
En cuanto a la divisin en centurias, cada clase social tena una representacin en centurias.
1era. Clase social, 80 centurias + 18 centurias de las familias ms importantes de Roma
2da. Clase social, 20 centurias
3era. Clase social, 20 centurias
4ta. Clase social, 20 centurias
5ta. Clase social, 30 centurias
5 centurias de los que tenan menos de 11.000 ases
Total 193 Centurias.
Consecuencias: De esta reforma surge el nacimiento de 2 grandes comicios.
Los Comicios Centuriados. Son las asambleas de las 193 centurias, en donde se van a votar todas las
decisiones de la monarqua Romana.
Cmo se votaba: primero las 18 centurias, luego las 80 centurias de la primera clase social, de donde se
infiere que el rey Servio Tulio impuso un gobierno timocrtico.
Los Comicios por Tribus. Eran asambleas que representaban a las 20 tribus (4 Urbanas y 16 Rusticas)
C. Los Senado Consulto: Son disposiciones legislativas emanadas del senado republicano, en virtud de
que el senado tena funciones legislativas, es decir, que podan crear Derecho.
D. Respuestas de los Jurisconsultos (Jurisprudentes): Gneo Flavio con su obra conocida como Ius
Flavianum aporta en esta poca de la repblica una caracterstica propia al Derecho , y es el hecho de que el
Derecho se hace Laico(comn), adems del surgimiento de los jurisconsultos Portio Catn y Sciavola,
quienes toman fuerza considerable en esta poca republicana.
E. Edicto de los Magistrados: Principalmente el del pretor, los ediles curules y el del prefecto del pretor
en tiempos del imperio.
Consiste en una especie de propuesta, proyecto, de reglas, de pauta por las cuales expona como iba a llevar a
cabo su gestin civil y penal, generalmente el pretor lo publicaba en el foro, de igual forma para los ediles
curules y los praefectos del praetorium.
F.-Derecho Pretoriano u Honorario: Papiniano padre del Derecho dice en el digesto que: el Derecho
pretoriano es aquel que por razones de utilidad pblica introdujeron los pretores para servir, ampliar y
corregir el Derecho Civil.
El Derecho Honorario puede venir de cualquier otro magistrado con facultades legislativas, como los ediles
curules y el prefecto del pretor. El jurisconsulto GAYO dice que este es el ius Gentium.
G. La Costumbre: Aunque ya no es una fuente primaria en esta poca de la repblica, se siguen practicando
algunas instituciones de Derecho Consuetudinario.
TEMA IV EL IMPERIO.
Nacimiento del Imperio. Esta tercera etapa es la etapa del imperio. El ttulo de AUGUSTUS, otorga a quien
lo recibe el poder absoluto, es una especie de absolutismo.
El Imperio se divide en 2 partes:
OCCIDENTE: este cae en el ao 476 dc. , a manos de los brbaros.
ORIENTE: este se mantiene hasta 1453 dc.
Organizacin Poltica del Imperio.
Del ao 27 ac. Al 284 dc. Se le llama diarqua porque el prncipe gobierna con el senado.
El Prncipe: Octavio Augusto crea sus nuevos funcionarios y, los magistrados van poco a poco cayendo en
desuso.
Octavio Augusto: es el PRINCEPS, lo cual lo convierte para el imperio en el nico dios.
Asume para si el poder consular, es decir, puede administrar y regir todo el territorio de Roma (poder
militar). Tiene todo el poder del censor con lo cual puede designar a los senadores, fiscaliza a todos los
ciudadanos. Tiene tambin todas las funciones del pretor, es decir, que poda administrar justicia tanto en la
jurisdiccin civil como en la penal. Tiene la funcin del questor, fiscaliza el tesoro, elabora el presupuesto de
la nacin. Es el mximo Pontfice y en consecuencia puede interpretar el Derecho, la ciencia jurdica, aunque
no del todo, era laico para esta poca.
Tiene funcin pro-consular, es el mximo representante de las provincias romanas.
Magistraturas Republicanas. (Decadentes) si bien no desaparecen IPSO FACTO, fueron cayendo
lentamente en desuso por el surgimiento de los nuevos funcionarios imperiales y porque el prncipe ocupa
sus funciones.
Funcionarios Imperiales: No tienen un origen popular, es decir, son designados por el prncipe emperador.
Estos nuevos funcionarios imperiales duran lo que considere el emperador. Las magistraturas Republicanas
eran gratuitas, HONORUM. Pero estos funcionarios imperiales si reciben una remuneracin.
Praefectus urbis: se encargaban de la vigilancia, del orden de la ciudad, sobre todo en el casco central de la
ciudad, tuvo algunas facultades judiciales en el campo penal criminal.
Praefectus Praetorium: es el funcionario ms importante del imperio, era el encargado de la custodia del
emperador, pero en el campo jurdico tiene la administracin de justicia en sus manos, civil y penal, es el
mximo jurista en Roma, imponen penas y castigos, conocen en apelacin de las decisiones tomadas por los
gobernadores de provincia, es decir, que podan revocar las decisiones tomadas por los gobernadores de
provincia. Papiniano, Ulpiano, Paulo, fueron todos Prefectos del Pretor.
Praefectus Vigilium: fiscalizaban las costumbres romanas y velaban por evitar los incendios en la ciudad y
los robos.
Praefectus Aerarii: eran los encargados de custodiar el tesoro, es decir, el fisco romano.
Praefectus Annonae: era el encargado de los vveres de la ciudad, para que no faltara el alimento al pueblo
romano, granos, cereales, vinos, aceites, pendientes del acaparamiento de alimentos.
Praefectus Principiis: eran ancianos de gran experiencia, cuerpo consultivo del Prncipe, con mucha
experiencia en el campo poltico romano (Consilium Principiis).
Questor Sacri Palati: administraban los bienes de prncipe, muy versados en la ciencia jurdica y econmica
(fbricas, minas y finanzas del estado).
Los Comicios: Se mantuvieron en la sancin de algunas leyes que tenan que ver con el matrimonio, celibato
y divorcio, pero realmente iban a entrar en franca decadencia.
El Senado. En esta poca es sumamente importante (Diarqua), esta enriquecido en sus atribuciones: tiene
funcin legislativa (senado consulto), tiene pues un peso enorme, regula los ciudadanos civiles romanos y
peregrinos. Algunos de los senado consulto ms importantes son:
S.C Macedoniano - contrato de mutuo.
S.C Velleyano.- Prohbe la fianza de las mujeres.
S.C. Orficiano-- hijos van a suceder a su madre
S.C. Tertuliano.- Sucesin y Herencia.
Pero adems tienen funciones judiciales, coadyuvan con las funciones del prefecto del praetor. Ayudan al
emperador en la representacin internacional, en su funcin pro-consular.
Eran 1000 senadores al terminar la repblica, y Octavio Augusto deja 600.