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El auxilio por incapacidad se define como el reconocimiento de la prestacin de tipo econmico y pago de la
misma que hacen las EPS a sus afiliados cotizantes no pensionados, por todo el tiempo en que estn
inhabilitados fsica o mentalmente para desempear en forma temporal su profesin u oficio habitual.
En materia de Riesgos Profesionales, el Artculo 2 de la Ley 776 de 2002 define la incapacidad temporal
como aquella que, segn el cuadro agudo de la enfermedad o lesin que presente el afiliado al Sistema
General de Riesgos Profesionales, le impida desempear su capacidad laboral por un tiempo determinado.
A partir del cuarto (4) da de incapacidad y hasta por 180 das, el reconocimiento y pago de las incapacidades
corresponder a la Empresa Promotora de Salud EPS, as: Las (2/3) partes del salario, esto es, el 66%, durante
los noventa (90) das y la mitad del salario, es decir, el 50%, por el tiempo restante, segn lo dispone el
Artculo 227 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
En los casos de trabajadores que devengan el salario mnimo mensual legal vigente, el monto de la prestacin
econmica por incapacidad por enfermedad comn deber ser igual al 100%.
El nico evento previsto en la legislacin es el contemplado por el Artculo 23 del Decreto 2463 de 2001, en
virtud del cual, en los casos de accidente o enfermedad comn en los cuales exista concepto favorable de
rehabilitacin, la Entidad Administradora de Pensiones con la autorizacin de la Aseguradora que hubiere
expedido el seguro previsional de invalidez y sobrevivencia o entidad de previsin social correspondiente,
podr postergar el trmite de calificacin ante las Juntas de Calificacin de Invalidez hasta por un trmino
mximo de trescientos sesenta (360) das calendario adicionales a los primeros ciento ochenta (180) das de
incapacidad temporal (para un total de 540 das), otorgada por la Entidad Promotora de Salud, siempre y
cuando se otorgue un subsidio equivalente a la incapacidad que vena disfrutando el trabajador.
En este orden de ideas, el subsidio al cual hace alusin el Artculo 23 del Decreto 2463 de 2001 se reconoce
por un trmino mximo de trescientos sesenta (360) das calendario adicionales a los primeros ciento ochenta
(180) das de incapacidad. En este caso, se entiende que la Ley ha establecido un lmite al reconocimiento de
este subsidio, situacin que nos lleva a concluir que es vlido que vencido el trmino anteriormente indicado,
la persona incapacitada no reciba subsidio alguno.
En consecuencia, si pasados los 360 das adicionales a los 180 das an persiste la enfermedad, deber
iniciarse el trmite de calificacin de prdida de capacidad laboral.
Bajo este entendido, cabe sealar adems que dentro de la justas causas consagradas en el Artculo 62 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo para la terminacin unilateral del contrato de trabajo por parte del empleador,
fue consagrada en el numeral 6) cualquier violacin grave de las obligaciones o prohibiciones especiales
que incumben al trabajador, de acuerdo con los artculos 58 y 60 del Cdigo Sustantivo del Trabajo,
calificada como tal en pactos o convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales o
reglamentos.
En consecuencia, las faltas del trabajador a su lugar de trabajo podran justificarse siempre que la EPS
respectiva, transcriba las incapacidades ordenadas por el mdico particular, en caso contrario, podra quedar
inmerso en una causal de incumplimiento de sus prohibiciones u obligaciones.
8. Se puede despedir a un trabajador con una incapacidad de
origen comn superior a 180 das? Qu consecuencias se
generan?
El numeral 15 del Artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el Artculo 7 del
Decreto 2351 de 1965, establece como justa causa de terminacin del contrato de trabajo en el sector
particular, la siguiente: La enfermedad contagiosa o crnica del trabajador, que no tenga carcter de
profesional, as como cualquier otra enfermedad o lesin que lo incapacite para el trabajo, cuya curacin no
haya sido posible durante ciento ochenta (180) das. El despido por esta causa no podr efectuarse sino al
vencimiento de dicho lapso y no exime al patrono de las prestaciones e indemnizaciones legales y
convencionales derivadas de la enfermedad.
As mismo, el artculo 4 del Decreto 1373 de 1966, reglamentario del Decreto Extraordinario nmero
2351 de 1965, dispone que De acuerdo con el numeral 15 del artculo 7 del Decreto 2351 de 1965, la
enfermedad contagiosa o crnica del trabajador, que no tenga carcter profesional, as como cualquier otra
enfermedad o lesin que lo incapacite para el trabajo, cuya curacin no haya sido posible durante ciento
ochenta (180) das, es justa causa para dar por terminado unilateralmente el contrato de trabajo por parte
del patrono. El despido por esta causa no podr efectuarse sino al vencimiento de dicho lapso, sin perjuicio
de la obligacin prevista en el artculo 16 del mismo decreto, cuando a ello haya lugar, y no exime al patrono
de las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad.
De conformidad con la normativa precitada, es justa causa para dar por terminado unilateralmente el contrato
de trabajo, la incapacidad ininterrumpida superior a 180 das, originada en enfermedad o accidente de origen
comn, debiendo aclararse que para dichos efectos debe tratarse de una incapacidad que haga imposible la
prestacin del servicio, es decir, que inhabilite al trabajador para el desarrollo de sus funciones. En este caso,
para la terminacin del contrato, el empleador deber dar aviso al trabajador con una anticipacin no menor
de quince (15) das calendario y dar cumplimiento a lo dispuesto en el Artculo 26 de la Ley 361 de 1997,
modificado por el Artculo 137 del Decreto 19 de 2012, el cual prev:
Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, no se requerir de autorizacin por parte del Ministerio
del Trabajo cuando el trabajador limitado incurra en alguna de las causales establecidas en la ley como
justas causas para dar por terminado el contrato. Siempre se garantizar el derecho al debido proceso.
No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el
cumplimiento del requisito previsto en el inciso primero del presente artculo, tendrn derecho a una
indemnizacin equivalente a ciento ochenta (180) das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e
indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems normas que
lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren.
La Corte Constitucional, mediante Sentencia C 531 de 2000, se pronunci sobre el tema objeto de estudio,
manifestando en su parte considerativa, lo siguiente:
(...) En consecuencia, la Corte proceder a integrar al ordenamiento legal referido los principios de respeto
a la dignidad humana, solidaridad e igualdad (C.P., arts. 2o. y 13), as como los mandatos constitucionales
que establecen una proteccin especial para los disminuidos fsicos, sensoriales y squicos (C.P., arts. 47 y
54), de manera que, se proceder a declarar la exequibilidad del inciso 2o. del artculo 26 de la Ley 361 de
1997, bajo el entendido de que el despido del trabajador de su empleo o terminacin del contrato de trabajo
por razn de su limitacin, sin la autorizacin de la oficina de Trabajo, no produce efectos jurdicos y slo es
eficaz en la medida en que se obtenga la respectiva autorizacin. En caso de que el empleador contravenga
esa disposicin, deber asumir adems de la ineficacia jurdica de la actuacin, el pago de la respectiva
indemnizacin sancionatoria.
Cabe destacar que la indemnizacin contenida en este inciso es adicional a todas las dems prestaciones e
indemnizaciones a que hubiere lugar segn la normatividad sustantiva laboral (Ley 50 de 1990), como bien
se indica en el texto del inciso 2o. del artculo 26 en estudio. (...)
En consecuencia, para terminar el contrato de trabajo de un trabajador con una incapacidad de origen comn
superior a 180 das, el empleador deber solicitar previamente a la Direccin Territorial del Ministerio, el
permiso para que autorice el despido con los soportes documentales que justifiquen el mismo, de forma tal
que se tenga la certeza que el despido no obedece a su discapacidad; y slo en caso de incumplimiento del
requisito sealado, el despido ser ineficaz,no produce ningn efecto, y por tanto, deber entenderse que el
despido nunca se produjo, la relacin laboral siempre continu vigente, as como las obligaciones salariales,
prestacionales y frente al Sistema de Seguridad Social se mantienen.
Pero adems de la ineficacia del despido, el legislador claramente seal la obligacin a cargo del empleador
de asumir el pago de la indemnizacin de perjuicios equivalente a 180 das de salario, y la indemnizacin por
despido sin justa causa, consagrada en la legislacin laboral.
En este orden de ideas, slo cuando la terminacin del contrato a trmino fijo obedece a haber llegado a la
fecha convenida por las partes para su finalizacin y habindose cumplido por parte del empleador con el
requisito del preaviso, no se podra aducir que la referida terminacin del contrato obedece a la incapacidad o
estado de salud del trabajador, y en consecuencia, el empleador podr darlo por terminado con base en lo
dispuesto en el literal c) del Artculo 61 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
En el caso de tratarse de un trabajador con alguna limitacin o discapacidad, y est vinculado mediante
contrato de trabajo a trmino fijo, la Corte Constitucional en la Sentencia T 281 de 2010, manifest lo
siguiente:
ii. Aplicacin del principio de estabilidad laboral reforzada en los contratos de trabajo a trmino fijo y por
obra o labor contratada. Reiteracin de jurisprudencia.
El conjunto de garantas, ofrecidas a los trabajadores que padecen alguna forma de discapacidad, no se
agota en el caso de los contratos de trabajo suscritos a trmino indefinido, ya que el mbito de proteccin
asegurado, se aplica con prescindencia de las formas contractuales en virtud de las cuales el empleado
presta sus servicios. De all que independientemente de la modalidad establecida, en el marco especifico de
las relaciones laborales se atendern las garantas anteriormente mencionadas, vale decir, la necesidad de
obtener una autorizacin por parte del inspector de trabajo para dar por terminado un contrato de trabajo;
el establecimiento de una indemnizacin correspondiente a 180 das de salario compatible con las dems
indemnizaciones dispuestas por la ley laboral; la ineficacia del despido que no cuente con la aprobacin de
la autoridad administrativa y la presuncin de despido o terminacin del contrato por razn de la
discapacidad.
Las garantas debidas a los trabajadores discapacitados son aplicables an en los casos en los que el
contrato de trabajo por el cual fue iniciado el vnculo laboral haya sido suscrito por un trmino definido o
por obra especfica, e incluso dentro del periodo de prueba, segn se explica a continuacin. En estos
eventos, de acuerdo con la consideracin central desarrollada en sentencia T-1083 de 2007, es igualmente
aplicable la exigencia oponible al empleador por la cual ste se encuentra llamado a obtener una
autorizacin del inspector de trabajo cuando desee dar por terminada la relacin laboral con fundamento en
la expiracin del trmino originalmente acordado o, atendiendo determinadas precisiones, en la culminacin
de la obra para la cual el trabajador fue contratado.
Es preciso hacer hincapi en que en esta hiptesis, si bien el vencimiento de dicho lapso y la terminacin de
la obra contratada han de ser considerados como modos de terminacin del vnculo laboral que operan ipso
jure, siempre y cuando se d el respectivo preaviso, no es menos cierto que dada la situacin en la que se
encuentra el empleado, la correspondiente autorizacin por parte de la oficina del trabajo permite hacer
valer la expectativa de estabilidad en cabeza del empleado (artculo 53 C. N.), al mismo tiempo que evita que
estos argumentos sean utilizados para separar de su cargo a los trabajadores discapacitados a pesar de la
continuacin del objeto social de la empresa y de la necesidad de conservar dicho empleo para el desarrollo
de su objeto social. Lo anterior no obsta para que en cualquier momento en que el discapacitado incurra en
una justa causa de terminacin unilateral del contrato, pueda el empleador tramitar la aludida autorizacin
de despido ante el respectivo inspector, por cuanto la proteccin con que cuenta es relativa y no absoluta.
[L]a jurisprudencia constitucional ha sealado que cuando la relacin laboral depende de un contrato de
trabajo a trmino fijo o de obra o labor contratada, el vencimiento del trmino de dicho contrato o la
culminacin de la obra, no significan necesariamente una justa causa para su terminacin. De este modo, en
todos aquellos casos en que (i) subsistan las causas que dieron origen a la relacin laboral y (ii) se tenga que
el trabajador ha cumplido de manera adecuada sus funciones, el trabajador tiene el derecho de conservar su
trabajo aunque el trmino del contrato haya expirado o la labor haya finiquitado (nfasis fuera del texto
original).
En ese sentido, en aquellos casos en los que el juez de tutela encuentre acreditado que la terminacin del
contrato de trabajo de quien padece una insuficiencia en su estado de salud no ha sido llevada a cabo con la
autorizacin por parte de la autoridad administrativa, deber dar aplicacin a la presuncin antes referida
en virtud de la cual se ha de asumir que la causa de dicha desvinculacin es, precisamente, su discapacidad
y, por consiguiente ordenar el reintegro independientemente de la modalidad laboral pactada.
En este orden de ideas, se tiene que, si bien el Artculo 46 del Cdigo Sustantivo del Trabajo permite la
terminacin del contrato de trabajo por el vencimiento de su trmino, las garantas debidas a los trabajadores
discapacitados son aplicables an en los casos en los que el contrato de trabajo por el cual fue iniciado el
vnculo laboral haya sido suscrito por un trmino definido, y en consecuencia, es igualmente aplicable la
exigencia de tramitar la autorizacin del Inspector de Trabajo cuando desee dar por terminada la relacin
laboral con fundamento en la expiracin del trmino originalmente acordado.
Al no producir efectos el despido sin la autorizacin del Inspector del Trabajo, necesariamente deber
entenderse que la relacin laboral contina vigente hasta tanto no sea concedido el permiso, y en
consecuencia, las obligaciones del empleador de igual forma subsisten en cuanto al pago de los salarios,
prestaciones sociales y aportes al Sistema de Seguridad Social.
10. Cmo se pagan las incapacidades de origen profesional?
Conforme lo dispuesto en el Artculo 3 de la Ley 776 de 2002, el afiliado tendr derecho al pago de
un subsidio equivalente al 100% de su salario base de cotizacin, calculado desde el da siguiente
del que ocurri el accidente de trabajo y hasta el momento de su rehabilitacin, readaptacin o
curacin, o de la declaracin de su incapacidad permanente parcial, invalidez o su muerte, que
estar a cargo de la Administradora de Riesgos Profesionales, y se reconocer y pagar durante
180 das prorrogable por un periodo igual siempre que sea necesario para el tratamiento o
rehabilitacin del afiliado.
Si una vez terminada la incapacidad y reintegrado a sus labores, el trabajador solicita el pago en
dinero de las vacaciones, deber darse aplicacin a lo dispuesto en el Artculo 20 de la Ley 1429
de 2010 - modificatorio del numeral 1 del Artculo 189 del Cdigo Sustantivo del Trabajo -, el cual
seala que el empleador y el trabajador podrn acordar por escrito y previa solicitud del trabajador,
que se pague en dinero hasta la mitad de las vacaciones.