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Al Prof. Dr. Narciso Ferreira Riveros, por las orientaciones y enseanzas que me
ha brindado en todos estos aos.
A la Dra. Lamia Yore de Yunis, por su ayuda incondicional hacia el logro de mis
objetivos y su apoyo constante.
TABLA DE CONTENIDO
Pgina
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTOS
PRLOGO
PRESENTACIN
CUESTIN PREVIA
PROLEGMENOS
ANTECEDENTES HISTRICOS
CARACTERES
GENERALIDADES
CARACTERSTICAS
DESARROLLO
IMPUTABILIDAD E IRRESPONSABILIDAD
INTROITO
ANTECEDENTES HISTRICOS
PRINCIPIOS RECTORES
CONTROL NO PUNITIVO
INTRODUCCIN
IMPUTABILIDAD E IRRESPONSABILIDAD
ARGENTINA
BRASIL
CHILE
URUGUAY
FUENTES BIBLIOGRFICAS
FRANZ KAFKA
ANTE LA LEY
Ante la Ley hay un guardin. Hasta ese guardin llega un campesino y le ruega que le permita
entrar a la Ley. Pero el guardin responde que en ese momento no le puede franquear el acceso.
Las puertas de la Ley estn abiertas, como siempre, y el guardin se ha hecho a un lado, de
modo que el hombre se inclina para atisbar el interior. Cuando el guardin lo advierte, re y dice:
Si tanto te atrae, intenta entrar a pesar de mi prohibicin. Pero recuerda esto: yo soy
poderoso. Y yo soy slo el ltimo de los guardianes. De sala en sala irs encontrando guardianes
cada vez ms poderosos. Ni siquiera yo puedo soportar la sola vista del tercero.
El campesino no haba previsto semejantes dificultades. Despus de todo, la Ley debera ser
accesible a todos y en todo momento, piensa. Pero cuando mira con ms detenimiento al guardin,
con su largo abrigo de pieles, su gran nariz puntiaguda, la larga y negra barba de trtaro, se decide a
esperar hasta que l le conceda el permiso para entrar. El guardin le da un banquillo y le permite
sentarse al lado de la puerta. All permanece el hombre das y aos. Muchas veces intenta entrar e
importuna al guardin con sus ruegos. El guardin le formula, con frecuencia, pequeos
interrogatorios. Le pregunta acerca de su terruo y de muchas otras cosas; pero son preguntas
indiferentes, como las de los grandes seores, y al final le repite siempre que an no lo puede dejar
entrar. El hombre, que estaba bien provisto para el viaje, invierte todo hasta lo ms valioso en
sobornar al guardin. Este acepta todo, pero siempre repite lo mismo:
Lo acepto para que no creas que has omitido algn esfuerzo.
Durante todos esos aos, el hombre observa ininterrumpidamente al guardin. Olvida a todos
los dems guardianes y aqul le parece ser el nico obstculo que se opone a su acceso a la Ley.
Durante los primeros aos maldice su suerte en voz alta, sin reparar en nada; cuando envejece, ya
slo murmura como para s. Se vuelve pueril, y como en esos aos que ha consagrado al estudio del
guardin ha llegado a conocer hasta las pulgas de su cuello de pieles, tambin suplica a las pulgas
que lo ayuden a persuadir al guardin. Finalmente su vista se debilita y ya no sabe si en la realidad
est oscureciendo a su alrededor o si lo engaan los ojos. Pero en aquellas penumbras descubre un
resplandor inextinguible que emerge de las puertas de la Ley. Ya no le resta mucha vida. Antes de
morir resume todas las experiencias de aquellos aos en una pregunta, que nunca haba formulado
al guardin. Le hace una sea para que se aproxime, pues su cuerpo rgido ya no le permite
incorporarse.
Todos buscan la Ley dice el hombre. Y cmo es que en todos los aos que llevo aqu,
nadie ms que yo ha solicitado permiso para llegar a ella?
El guardin comprende que el hombre est a punto de expirar y le grita, para que sus odos
debilitados perciban las palabras.
Nadie ms poda entrar por aqu, porque esta entrada estaba destinada a ti solamente.
Ahora cerrar.
PRESENTACIN
UNA NUEVA MIRADA EN LAS POLTICAS PBLICAS SOBRE
RESPONSABILIDAD PENAL DEL ADOLESCENTE
Igualmente no podemos dejar de mencionar que por otro lado sentimos el deber
siempre de analizar y de exponer nuestros puntos de vistas con relacin a las circunstancias
fcticas que nos toca de cerca convivir diariamenteeste trabajo resulta de ese esfuerzo de
aportar nuestro granito de arena para ir debatiendo sobre la importancia de la DOCTRINA
DE LA PROTECCIN INTEGRAL y su recepcin constitucional y legislativa.
Sabemos, sin embargo, que el camino est signado por esperanzas, alegras,
expectativas relacionadas con la construccin de una nacin en la que todas las personas
y muy especialmente los adolescentesejerzan y disfruten plenamente cada uno de los
derechos civiles, econmicos, sociales y culturales de los que son titulares.
LOS AUTORES
CUESTION PREVIA
Quisiramos destacar que esta obra plantea los conceptos, principios, criterios y
estndares internacionales del Derecho Internacional bsicos necesarios para la formacin
en las reas del saber, del saber hacer y del saber ser, que deben ser conocidos por los
estudiantes de la carrera de derecho y de los ciudadanos en general que tienen que ver con
el sistema penal de adolescentes.
Es dable sealar, para evitar confusiones y malos entendidos que en el trabajo que se
les presenta, predomina la lnea descriptiva en el tratamiento de los temas, pero tiene
tendencia argumentativa con algunos, si bien el Cdigo de la Niez y la Adolescencia,
consagra una responsabilidad y adopta el mtodo acusatorio 1 consagrado en el sistema
procesal penal ordinariopara adelantar el proceso penal de adolescentes, tiene teleologa y
enfoque sustancial diferentes, razn por la cual criterios en materia procesal y sancionatoria
aplicables en el sistema penal de adultos resultan incompatibles con el carcter, la funcin y
la finalidad tanto del proceso como de las sanciones o penas a serles aplicados como
resultado del procedimiento penal.
Antes de entrar a hablar de las doctrinas y de los principios que rigen el proceso penal
del adolescente, y que se constituyen en los paradigmas que lo regulan; conviene hacer
algunas precisiones: el hecho de que se haya cambiado los paradigmas anteriormente
vigentes, como el concepto menor que ahora en situacin irregular, hoy es de proteccin
integral; asimismo el concepto menor ha cambiado por el de nio y adolescente.
Este tema se reconoce as como sumamente importante y con un eslabn del que
necesariamente el sistema debe ocuparse, con polticas pblicas, previstas y aplicadas con
delicadeza.
La Constitucin Nacional establece que los derechos del nio prevalecen sobre los
derechos de los dems.
Esta primaca, pretende garantizar su desarrollo armnico e integral por ser persona
en formacin.
3 Observacin General N 10 (2007), Los derechos del nio en la justicia de menores, Organizacin de
Naciones Unidas, Comit de los Derechos del Nio, 44 periodo de sesiones.
Tambin en la Declaracin de los Derechos del Nio, aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, se dijo:
Del mismo modo, El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ratificado por
Paraguay Ley N 05/92 dispone que todos los nios tienen
2. ANTECEDENTES HISTRICOS
En otras palabras, no existi una norma propia y especial, hasta la sancin de la ley
N 831 del 7 de septiembre de 1962 De adopciones que regul en forma especfica este
instituto en relacin a la niez.
El Estado asume la figura tutelar sobre los derechos de los nios, suscribindose
dentro de la Doctrina de la Situacin Irregular, expresando lo sgte. Los nios y
adolescentes no son sujetos de derechos sino objetos de proteccin, cuidado y castigo-
represin por parte del Estado, a partir de la concepcin del nio abandonado-delincuente-
sujeto de control, por parte de los rganos de contacto socio-jurdico con la infancia
La Ley 903, Cdigo del Menor sancionado en fecha 18 de diciembre de 1981 estuvo
vigentes hasta el 30 de noviembre de 2001. Este cuerpo legal sistematizado y especfico fue
inspirado en la llamada Doctrina de la Situacin Irregular, base de las legislaciones de
menores existentes en Latinoamrica en ese entonces.
6 La ratificacin significa que el gobierno paraguayo tiene que adoptar medidas inmediatas y eficaces para la
efectividad de sus derechos.
dentro de una concepcin de doble garanta sin que esto implique desconocer su
responsabilidad penal.
7 Convencin sobre los derechos del nio. Ley 57/90. Art.4: Los Estados Partes adoptarn todas las medidas
administrativas, legislativas y de otra ndole apropiadas para dar efectividad a los derechos reconocidos en la
presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes
adoptarn esas medidas de conformidad con los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del
marco de la cooperacin internacional.
8 Constitucin Nacional. Art.54: La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de garantizar al nio
su desarrollo armnico e integra, as como el ejercicio pleno de sus derechos, protegindolo contra el
abandono, la desnutricin, la violencia, el abuso, el trfico y la explotacin. Cualquier persona puede exigir a
la autoridad competente el cumplimiento de tales garantas y la sancin de los infractores. Los derechos del
nio, en caso de conflicto, tienen carcter prevaleciente. Este artculo es clave para todo el desarrollo de un
nuevo tipo de poltica social para la infancia
Derecho, sustentado sobre la base del reconocimiento de los principios del inters superior
del nio; de la autonoma progresiva; de la no discriminacin; de la proteccin efectiva; de la
participacin; entre otros.
A partir de esta nueva Doctrina, los nios, nias y adolescentes son reconocidos como
sujetos beneficiarios de los mismos derechos humanos que el de los adultos, adems de
otros de caractersticas especiales, en atencin a la condicin de sujetos en desarrollo.
3. DEFINICIN
Esta rama jurdica para responder en plenitud a sus finalidades, se impregna de una
orientacin tuitiva y protectora, en tanto as lo exige la personalidad del nio y adolescente
requirente del resguardo para llegar a su total desarrollo.
Por todo ello, definimos como conjunto de normas jurdicas puramente proteccional
con directrices y principios propios e independientes que regulan la proteccin integral del
menor de edad a fin de posibilitar su formacin integral.
4. CARACTERES
9 MENDIZBAL OSES, Luis. Derecho de Menores, teora general. Ediciones Pirmides S.A., Madrid, 1977.
N2 pg.61.
Partiendo de su definicin anteriormente citado, surgen caractersticas que le son
propias las cuales enumeramos a continuacin:
DAntonio seala:
Proteccional: Porque sus normas se dirigen a ese sector poblacional que por razn
de su falta de madurez fsica y mental necesitan de proteccin y cuidados especiales en su
trnsito evolutivo hasta llegar a la adultez libre de distorsiones que afectan su personalidad.
En el mismo sentido la Convencin sobre los derechos del nio dispone que:
En este rubro se hace diferencia del menor de edad de conformidad con las ciencias de la
conducta, las cuales marcan los 0 a los 12 aos la etapa de la infancia y de los 12 a los 18
de la adolescencia, de manera general.
11 DANTONIO Daniel H. Convencin sobre los derechos del nio. Editorial Astrea, pg.406
12 Constitucin Nacional. Art.54: La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligacin de garantizar al nio su
desarrollo armnico e integra, as como el ejercicio pleno de sus derechos, protegindolo contra el abandono, la
desnutricin, la violencia, el abuso, el trfico y la explotacin. Cualquier persona puede exigir a la autoridad competente
el cumplimiento de tales garantas y la sancin de los infractores. Los derechos del nio, en caso de conflicto, tienen
carcter prevaleciente. Constitucin Nacional. Art.55: La maternidad y la paternidad responsables sern protegidas
por el Estado, el cual fomentar la creacin de instituciones necesarias para dichos fines.
En Paraguay, la mayora de edad se adquiere a los 18 aos, por lo cual no existe conflicto
con la Convencin sobre los Derechos del Nio.
ESPECIFICIDAD: Significa que este derecho est organizado exclusivamente para las
personas menores de edad y con mayores atenuantes que las utilizadas para los adultos.
15 Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de 18 aos de edad,
salvo que, en virtud de la ley le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. (Artculo 1 de la
Convencin)
16 Los paradigmas son concepciones o ideas acerca del mundo que dominan en un periodo determinado de la
historia y que incluyen teoras, leyes y tcnicas para implementarlas. (Vide: Pea, 2005, p. 69)
La prevencin era especial, pero negativa, todo lo contrario a lo que se da en la
actualidad, ya que el principio vigente en materia penal adolescente es el de principio de
prevencin especial positiva, que manejan dos puntos totalmente opuestos, por estar
dirigidos a prever situaciones diferentes 17; lo que se busca cuando se trata de adolescentes,
es que los mismos puedan adaptarse a una vida til en la sociedad en la que se estn
desenvolviendo.
La situacin dada con este paradigma era la de un intervencionismo estatal que iba
mucho ms all de las reales necesidades de los nios, pues apuntaba a por ejemplo,
preservar la paz pblica, pudiendo as retirar a los nios de la calle y colocarlos en algn
albergue, por considerar que estaban en situacin de mendicidad, lo cual tambin poda
entenderse la situacin en la que se entraban los pobres.
La situacin generada por estos actos del Estado, en donde por una especie de
compasin por los nios, los llevaban a lugares donde iban a estar bajo el abrigo del Estado,
se daban situaciones de abusos por parte de los adultos que estaban albergados en los
mismos sitios; generndose una reaccin sin precedentes que motiv el cambio de
paradigmas, lo que gener justamente la aparicin de la doctrina de la proteccin integral,
que pretende rebatir esta situacin y colocar al nio como una persona de derechos, que
tiene las mismas prerrogativas que los adultos, por consiguiente ya no son objeto de
proteccin especial, sino que se les debe el mismo respeto, en igualdad de condiciones que
un adulto.
17 En este caso, la pena est encaminada hacia la persona del delincuente, con el objetivo de su resocializacin
(positivo) o el de su anulacin (negativo). (Casaas, 2003, p. 42).
Esta doctrina de la proteccin integral, encierra en s varios principios que deben
tenerse en cuenta para poder tratar de dar una respuesta a las problemticas que afrontan
las personas siendo nios a adolescentes, pues son varias situaciones, ya sea familiares,
sociales, y por supuesto, ms aun cuando en el problema est inmiscuido el Estado, pues
esto es lo que se da cuando un adolescente entra en conflicto con la ley penal.
Qu hacer con ellos? Las respuestas son variadas, hay quienes apuntan incluso a
endurecer las penas, discusin que se est dando en varios pases de Latinoamrica y que
tambin ha llegado al Paraguay, apuntndose la necesidad de que baje la edad de
imputabilidad de 14 a 12 aos, creyendo que as se dar un corte definitivo a la ola delictiva
que azota al pas, y donde en muchos de los casos estn involucrados adolescentes.
Por otro lado, al ser sujetos de derechos, tambin son sujetos responsables de sus
hechos, entonces, siempre que renan las condiciones establecidas en las normas jurdicas,
deben responder por sus actos. Por supuesto, siempre se establecen supuestos diferentes
para los adolescentes, pues no se puede aplicar las mismas sanciones aplicadas a los
adultos.
Esto implica una situacin de desfasaje en la norma, pues no puede aplicrseles las
reglas establecidas para los adultos, pues persiguen otros fines; como por ejemplo el de la
prevencin general18, que no se aplica para el caso de los adolescentes, pues siquiera se
aplica el de la prevencin especial negativa.
18 En este caso, la pena est dirigida no solo al delincuente, sino que pretende enviar un mensaje ejemplarizante
al cuerpo social. Cumple un fin intimidatorio (negativo) o un objetivo integrador (positivo). (Casaas 2003, p.
41).
6. PRINCIPIO DE INTERS SUPERIOR DEL NIO
Debemos sealar en primer lugar, como primer punto, que EL INTERS SUPERIOR
DEL NIO constituye el principio rector sobre el cual deben instruirse los dems.
Este trmino es utilizado por primera vez en la Declaracin de los Derechos del Nio
de 1959 Declaracin de los Derechos del Nio, proclamada por la Asamblea General del
20 de noviembre de 1959, sealando en su artculo 2 que:
Este concepto debe ser priorizado, estudiado y aplicado de tal manera que
efectivamente se permita atender a la consideracin de beneficiar a la niez en cualquier
situacin que esta se encuentre, ya que de otra manera no pueden entenderse bajo una
interpretacin armnica y sistemtica el significado o la acepcin de un principio sustantivo
tan importante para atender a esta poblacin.
Para definir este concepto debe partirse de esta base, como lo han hecho quienes
tcnica y jurdicamente consideraron importante diferenciar al nio del adulto, al menor del
mayor de edad.
El inters superior del nio, para diversos autores, se establece como un estndar:
Este hechode vital importancia para entender este principioel de atender a las
circunstancias personales, significa tener en consideracin, siempre y en todo momento, el
inters superior de cada nio y de sus propias caractersticas.
As pues, este principio rector debe entenderse como todas las condiciones que
permitan, como ya se seal, potencializar el sano desarrollo del nio en todos sus aspectos,
cuestin que debe priorizarse.
20 DANTONIO, Daniel Hugo y MURGA, Mara Eleonora. Minoridad y familia. Argentina. Delta Editora.
2000, pg. 22
En cualquier circunstancia en la que pueda ser afectado el derecho de un nio o
adolescente, no puede dejar de observarse este principio de inters superior, que debe
anteponerse ante cualquier otro, pues implica una situacin de gua, que debe servir de base
a cualquier actuacin de autoridad competente, o para la creacin de leyes y reglamentos;
se podra parangonar con el principio de legalidad que se da en el mbito del Derecho
Administrativo, y su importancia es precipua, pues de ella dependern otros principios que se
aplican al mbito de la niez y la adolescencia.
Tambin tiene sus bemoles negativos, pues al ser amplio, e incluso es considerado
por la doctrina como un principio indeterminado, por lo que de repente en nombre del inters
superior, se pueden dar malas interpretaciones, o interpretaciones muy extensivas que
podran llegar a desnaturalizar lo que se persigue a travs de la misma, que es poner en
primer lugar lo que ms le conviene al nio.
Este principio manda que en toda situacin relacionada a los nios y adolescentes, ya
sea en un mbito netamente social, como jurdico, y en este ltimo caso se dividen otra vez
las que son de carcter civil, administrativo, penal, etc., atendiendo en ltima instancia lo que
ms le convenga al nio o adolescente. La determinacin del principio de inters superior,
implica el respeto a sus vnculos familiares, su educacin y su origen tnico, religioso,
cultural y lingstico; asimismo, se dar importancia a la opinin del mismo, el equilibrio entre
sus derechos y deberes, as como su condicin especial de persona en desarrollo; todo lo
cual implica la puesta en vigencia de los nuevos paradigmas que introduce la Convencin,
con respecto al respeto de los derechos de los nios y adolescentes.
Por supuesto, el dinamismo propio del Derecho, al que no escapa la rama especial de
la niez y adolescencia, con cada sociedad y espacio de la historia, pueden ir variando los
paradigmas. Tal es as, que lo que algn momento fue considerado lo mejor para el nio
doctrina de la situacin irregular-, hoy es considerado como un gravsimo atentado a los
derechos de la niez y la adolescencia; por eso estn los organismos que han de garantizar
la vigencia de los derechos los mismos, que en ltima instancia se traduce en los rganos
especializados del Poder Judicial; quienes debern interpretar qu es lo que conviene al nio
o adolescente en ltima instancia, y con un criterio objetivo, es decir, imparcial.
8. FUNCIONES QUE CUMPLE EL INTERS SUPERIOR DEL NIO EN EL MARCO
DE LA CONVENCIN Y DEMS LEYES
Es dable sealar que La Ley de Justicia Especial para Adolescente Infractores del
Estado de Chihuahua, en su artculo 11, define que se entiende por INTERS SUPERIOR
DEL ADOLESCENTE, en los siguientes trminos, a saber:
Para los efectos de esta Ley se entiende por inters suprior del
adolescente el principio dirigido a asegurar el disfrute pleno y
efectivo de todos sus derechos y garantas.
Para determinar el inters suprior del adolescente en una
situacin concreta se debe valorar:
I. Su condicin especfica como persona en proceso de desarrollo.
II. Su opinin.
III. La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantas del
adolescente y sus deberes, el inters pblico y los derechos de
las personas.
Es por ello que hasta hoy existe una discusin doctrinaria sobre la imputabilidad de
los adolescentes comprendidos entre 14 y 18 aos.
En ese afn es preciso tambin traer a colacin lo dispuesto por el Art. 14 inc. 5 del
Cdigo Penal que dice: la capacidad del autor, de determinarse conforme a ese
conocimiento, en este sentido se debe analizar la capacidad del infractor de comportarse
conforme a ese conocimiento o sea de acuerdo con la norma; una vez que el autor sabe que
su conducta es antijurdica, debe reunir tambin en s la capacidad de optar por el respeto a
la norma y ello se refiere al aspecto subjetivo, en resumen, respecto al primer elemento
podemos apuntar de que el conocimiento de la antijuridicidad est relacionado con el mbito
cognoscitivo (objetivo), el segundo elemento, lo est con la capacidad de respetar la norma,
es un componente emocional o volitivo.
Por ende, la regulacin jurdica de los menores ha sido objeto de estudios especficos que,
en lo bsico, preconizan un enfoque tutelar y que en los ltimos tiempos han adquirido
notoria importancia, constituyendo ya una disciplina especifica. Tambin es notoria la
evolucin histrica, que marca un progreso hacia formas de proteccin, las que contrastan
con anteriores respuestas de ndole pura y duramente coactivas, a veces preconizadas an
en la actualizada.
En ese sentido es dable sealar un interesante fallo sobre el tem analizado, que se
trascribe a continuacin:
Funda sus agravios en el art. 403 incs. 4 y 8 del Cdigo Procesal Penal.
Al efecto resulta pertinente, la trascripcin del art. 403 del C.P.P. que establece
que los defectos de la sentencia que habilitan la apelacin son: ... inc. 4)
carezca, sea insuficiente o contradictoria la fundamentacin de la mayora del
tribunal. Se entender que la fundamentacin es insuficiente cuando se utilicen
formularios, afirmaciones dogmticas, frases rutinarias o se utilice como
fundamentacin, el simple relato de los hechos o cualquier otra forma de
reemplazarla por relatos insustanciales. Se entender que es contradictoria la
fundamentacin cuando no se han observado en el fallo las reglas de la sana
crtica, con respecto a medios o elementos probatorios de valor decisivo;... 8) la
inobservancia de las reglas relativas a la congruencia entre la sentencia, la
acusacin y el auto de apertura a juicio.
El fallo refiere: "El Tribunal concluye finalmente que los testimonios as como
las pruebas documentales introducidas por su lectura especficamente el acta
de denuncia presentado por L. E. O. R., el informe policial de la Comisara 8
de Capiat, los diagnsticos e historial clnico de M. elaborados en el Hospital
Nacional de Itaugu, el informe de la Codeni y el dictamen mdico forense del
Ministerio Pblico fueron tiles y vlidos a los efectos de valorarlos como
prueba en el presente juzgamiento. El cmulo probatorio producido en el juicio,
valorados en forma conjunta y armnica, conducen al Tribunal de Sentencia a
la conviccin y certeza de que han sido demostrado los extremos objeto de
acusacin por parte del Ministerio Pblico".
Cabe advertir en ese sentido, que comparto con la tesis sostenida por el
Tribunal respecto la existencia del hecho punible, la conducta tpica del
acusado, descripta en el tipo legal prevista en el art. 135 del C.P. (abuso sexual
en nios) y la autora del mismo.
Adherirse al voto precedente por los mismos fundamentos, con lo que se dio
por terminado el acto, firmando las integrantes del Tribunal de Apelacin Penal
de la Adolescencia, por ante m que certifico, quedando acordada la sentencia
como sigue:
Este criterio guarda estrecha relacin con el principio de proteccin, que debe reconocerse
dentro de la condicin del nio, como puntualiza la Convencin sobre los Derechos del Nio
en su prembulo:
Entonces, en un primer momento, se establece la libertad de los padres para optar por
lo que ellos consideren mejor para sus hijos, de acuerdo a sus propios modelos
educacionales. Y en funcin del inters superior del nio se determina si corresponde
alguna medida o accin del Estado en el grupo familiar, interviniendo el Estado cuando
entiende que la actuacin de los padres es contraria a la satisfaccin plena de los derechos
del nio y del adolescente.
En otras palabras, si bien es cierto, que existe normas que regulan la responsabilidad
de los adolescente infractores es, al fin y al cabo, Derecho Penal, ha de quedar vinculado de
forma obligada al principio de reprochabilidad.
Se trata, pues, de hacerles responder por sus actos, esto es, de reprocharles
jurdicamente, el hecho punible penal ejecutado (reprochabilidad), pero mediante valga la
aclaracinun sistema sancionador FUNDAMENTALMENTE EDUCATIVO, y
especficamente diseado para unas personas (adolescentes) que, por su edad, todava son
moldeables entindase en el mejor sentido del trmino y presentan grandes
posibilidades de ser apartados del delito y recuperados socialmente
(prevencin/resocializacin).
Como bien ha sealado MIR PUIG, el Derecho penal de menores es un buen ejemplo
de la moderna poltica criminal, porque si bien para la concepcin clsica de corte retributivo
era difcil admitir que pudiera quedar sin castigo la realizacin de un hecho en que pudiese
demostrarse la culpabilidad del sujeto, para la actual concepcin poltico criminal, aunque no
puede castigarse sin culpabilidad, no siempre que concurra la misma debe imponerse una
pena, sino que slo habr de ser impuesta cuando sea necesaria y adecuada para prevenir
delitos y proteger a la sociedad.
23 MUOZ CONDE, F. y GARCA ARN, M.: Derecho Penal. Parte General, 8 edic., revisada y puesta al da, Tirant Lo
Blanch, Valencia, 2010, p. 365.
En tercer lugar, es establecer una mayor limitacin sobre las medidas de
coercin en el proceso penal (prcticamente se proscriben, aunque de
hecho no ocurre as). Muchas veces sin embargo, a travs de supuestas
medidas tutelares siempre en la creencia nefasta de que el cambio de
nombre significa un cambio de naturaleza se filtran medidas de coercin
peores que las que se aplican a los mayores y sin control alguno. Por
ejemplo, los cdigos establecidos que no se puede detener
provisionalmente al menor, pero luego se dictan medidas tutelares que en
la prctica significan encerrarlo en una crcel o un una institucin
educativa peor que una crcel
En aquellos procesos de menores infractores que hayan sido elevadas a Juicio Oral y
Pblico, debemos sealar que existen resguardos especiales en el desarrollo del debate. Por
ejemplo, limitaciones a la publicidad, un mayor inters en la prueba relacionada con la
personalidad del menor, y se establece una cesura obligatoria al debate, dictando primero el
interlocutorio de culpabilidad y postergando el dictado de la sentencia para una etapa
posterior, tras un perodo de observacin sobre el desarrollo de la personalidad del menor.
El Tribunal debe tener especial consideracin para el juzgamiento del menor infractor,
el Art. 427 inc. 9) del C.P.P., dispone taxativamente Divisin obligatoria. Ser obligatoria la
divisin del juicio prevista por ste Cdigo.
Obs.: Si el Tribunal declara que estn dados los requisitos de la punibilidad, que son:
la tipicidad, la antijuridicidad y la reprochabilidad, continuar el juicio en cuestin.
Por otra parte, a partir del enfoque del Ministerio Pblico, la Ley N 1.562/00,
Orgnica del Ministerio Pblico, en su art. 16 Menores Infractores, prescribe:
En las investigaciones y procesos penales con imputados menores
de edad o en aquellos procesos en los que se procure la aplicacin de
una medida tutelar a un menor infractor inimputable, el Ministerio
Pblico velar porque el desarrollo del proceso penal o tutelar no
cause mayores daos al menor, que los medios de comunicacin
social no difundan los nombres de los imputados, que la pena sea
adecuada a los fines de resocializacin y que las medidas tutelares no
adquieran las caractersticas de sanciones penales
El Juez o un Tribunal que no tuviera en cuenta todas estas situaciones para Condenar
a un procesado menor infractor - a una pena privativa de libertad comete un error al
imponer una PENA como sancin, en ese sentido conviene establecer una diferencia entre
los conceptos de PENA y MEDIDA as tenemos que la pena es un castigo impuesto por
autoridad legtima, especialmente de ndole judicial, a quien ha cometido un delito o falta. La
pena tambin puede considerarse como una sancin que produce la prdida o restriccin de
derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional,
mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito.
Ello, a diferencia del fin de la aplicacin de las penas para los adultos, prevista en el
art. 20 de la Constitucin Nacional: A UN ADOLESCENTE NO HAY QUE READAPTARLO,
SINO EDUCARLO.
Es por ello que tanto Magistrados, Agentes Fiscales, policas, auxiliares de justicia, y
an el personal de los centros educativos, deben tener conocimientos acerca del trato
diferenciado que se le debe brindar a un adolescente en relacin con un adulto, cuando
enfrenten a las instituciones pblicas.
El inters del menor es tambin el inters del bien comn. Atendiendo a que
eventualmente los vicios se relacionan con la aplicacin de la sancin y no a la teora fctica,
debe considerarse o se debe considerar pertinente anular en este caso parcialmente la
sentencia definitiva relacionado a la sancin aplicada al adolescente infractor. Por ende, en
aquellos casos en la que un Tribunal de Sentencia haya resuelto condenar a un menor
infractor se debe indefectiblemente disponerse el reenvo de la causa a otro Tribunal para
analizar si corresponde aplicar las medidas socioeducativas, correccionales o privativas de
libertad en virtud al art. 196 de la Ley 1680 y con ello evitar una revictimizacin del nio
lesionado o prolongar la angustia del adolescente infractor.
CASOS PRCTICOS:
1.1. El Tribunal de Sentencia Colegiado, San Estanislao, S.D. N 105; setiembre, 14/2015,
en los autos: MINISTERIO PUBLICO C/ V. N. G. S/ TENTATIVA DE ROBO
AGRAVADO CON RESULTADO DE MUERTE O LESION GRAVE EN ITACURUBI
DEL ROSARIO.
Los fundamentos expuestos por el Tribunal de Sentencia para declarar la Nulidad del
Procedimiento fueron las siguientes:
Es por ello que este tema es sumamente importante en el mbito de esta justicia
especializada, ya que retoma lo previsto en la Convencin sobre los Derechos del Nio en el
artculo 40, en donde se seala, en el punto 3, que:
Desde el punto de vista legal el adolescente es toda persona humana desde los
catorce aos hasta los diecisiete aos.
Delimitar cundo una persona es adolescente es muy importante dado que determina
el inicio de la responsabilidad penal de las personas, es decir, determina el momento desde
el cual las personas podrn ser imputadas y sometidas a un proceso penal para determinar
el grado de culpabilidad o no de las mismas en la comisin del hecho punible que motiva el
proceso penal24.
Por ejemplo, el artculo 40 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, seala que:
Entendida la garanta constitucional del debido proceso como la institucin jurdica del
ms alto nivel, es conveniente comprender los elementos que la definen y los intereses por
ella protegidos, de tal forma que cualquier limitacin que se imponga a travs de una ley,
acto administrativo o resolucin judicial, que niegue una proteccin razonable, ha de
considerarse contraria a la norma respectiva, por ende, una violacin a un derecho humano.
As entendida el debido proceso legal, como institucin instrumental, que engloba una
amplia gama de protecciones, dentro de los cuales se desenvuelven las relaciones que
sirven para defender efectivamente los derechos de las personas, implica pluralidad, y es
aplicable a cualquier rama del derecho.
La norma del artculo 232 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, al respecto dice:
2) Prisin preventiva
El listado puede ser completado con los instrumentos jurdicos internacionales relacionados al
tema, como por ejemplo las Reglas de Beijing que habla de la supervisin estricta, ubicacin a una
institucin educativa entre otras.
Estando dirigidas las medidas a brindar al adolescente el amparo suficiente, en ellas se debe
privilegiar lo que mejor contempla su inters, empezando por la familia -, en lo posible la biolgica
como marco natural de contencin y desarrollo - , pues la importancia del entorno familiar desde el
punto de vista afectivo y pedaggico no necesita de grandes explicaciones. Agotadas estas
alternativas aplicar las otras medidas.
Las falencias del ncleo familiar del adolescente permiten que el Estado asuma el rol
incumplido por los padres, con miras a posibilitar su adecuada proteccin. Por ello, el juez podr
ordenar la internacin transitoria del adolescente en un hogar adecuado, sobre la base del
planteamiento antes expuesto. Ello, a objeto de sustituir su vida familiar por un rgimen que favorezca
su
De esta manera, se pretende actuar frente a las influencias nocivas para su desarrollo y
apartarlo de las condiciones propias de la marginalidad social como la vagancia, alcoholismo,
mendicidad y drogadiccin con el fin de evitar sus perniciosos efectos y peligro de la realizacin de
nuevo hecho punible.
Asimismo, el artculo 37, inciso a) del Convencin de los Derechos del Nio prohbe la
detencin ilegal o arbitraria de un adolescente. En el caso de que se concrete la detencin,
debe seguirse el procedimiento legal, ser utilizada como medida de ltimo recurso y
extenderse durante el menor tiempo posible.
Debe considerarse que la detencin del adolescente resulta injustificable si, para
idntico hecho punible, no resulta procedente si se trata de un adulto. A ello hay que
agregarle que debe tratarse de un hecho punible por el cual, de ser hallado reprochable,
correspondera la aplicacin de una pena de privacin de libertad.
Tambin las Reglas de las Naciones Unidas prevn que la prisin preventiva de ser
utilizada como medida de ultima ratio o recurso, lo cual implica que el magistrado justifique
debidamente la improcedencia, la imposibilidad de aplicar medidas provisorias.
A ello hay que agregarle que debe tratarse de un hecho punible por el cual, de ser
hallado reprochable, correspondera la aplicacin de una pena de privacin de libertad.
Finalmente, diremos que el sistema de justicia penal para adolescentes debe
contemplar un gran abanico de opciones que posibiliten una va diferente de la del proceso
penal y/o la suspensin del mismo una vez iniciado.
Hechos:
La defensora pblica interpone recurso de apelacin general contra el auto
interlocutorio dictado por el Juzgado de Primera Instancia Penal de la
Adolescencia que resolvi mantener la medida cautelar de prisin preventiva
contra un adolescente indgena procesado por el hecho punible de homicidio
doloso. El Tribunal de Apelacin Penal de la Adolescencia de la
Circunscripcin Judicial de Concepcin resuelve revocar la resolucin
recurrida.
Sumarios:
1. Debe revocarse el auto interlocutorio que resolvi mantener la medida
cautelar de prisin preventiva contra un adolescente indgena procesado por
el hecho punible de homicidio doloso cuando dicha medida super
ampliamente el plazo mnimo legal, que es en todos los casos de seis
meses, correspondiendo al juzgado garantizar su comparecencia si el caso
es elevado a juicio, siendo de su incumbencia arbitrar los medios para esa
consecucin.
2. El mantenimiento de la prisin preventiva de un adolescente indgena
procesado por el hecho punible de homicidio doloso mientras se corrobora a
travs de un oficio remitido al Instituto Nacional del Indgena (INDI) su
pertenencia a una determinada parcialidad indgena, a fin de que sus padres
o responsables estn en conocimiento de la situacin que en ley
corresponde, no observa los principios cardinales del proceso penal de
adolescentes y es contrario al derecho a ser juzgado en un plazo razonable,
pudiendo permanecer recluido indefinidamente si no se logra el propsito
exteriorizado por el a quo.
La ley 1680/01 Cdigo de la Niez y la Adolescencia que constituye las normas para
el sistema de proteccin y los derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes
en nuestro pas, constituye hasta ahora la ms profunda adecuacin normativa al
contenido de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, siendo
su fundamento la Doctrina de la Proteccin integral bajo el principio rector del Inters
Superior del Nio uno de sus principios rectores.
26 Un Estado que mata, que tortura, que humilla a un ciudadano no solo pierde su legitimidad, sino que
contradice su razn de ser, ponindose al nivel de los mismos delincuentes. Ferragoli Luigi. Teora del
garantismo penal. Derecho y razn. Madrid 1995, pg. 395/96.
Con meridiana claridad, denota la redaccin de estas disposiciones el propsito de
trato humano y digno en la bsqueda de promover la reintegracin social.
2.1. CARACTERSTICAS
Las reglas del proceso que le sern aplicables, si bien son las mismas tanto para los
adolescentes como para los adultos a los primeros se les concede un plus de garantas por
ser personas en proceso de formacin y cambios que todava no han completado su
desarrollo integral. Ese plus de garantas est determinado por la legislacin que rige el
proceso para adolescentes y se manifiesta principalmente en los principios aplicables, que
son:
En ese sentido La Ley de Justicia Especial para Adolescente Infractores del Estado
de Chihuahua, en su artculo 9, establece:
Principios rectores.
Son principios rectores para la interpretacin y aplicacin de esta Le, el respeto de los
derechos de los adolescente, su inters superior, su formacin integral y la reinsercin
en su familia y la sociedad.
Este principio ya sea aplicado a los adolescentes como a los adultos sirve como lmite
al ius puniendi del Estado, por otro lado limita la duracin de la medida en el tiempo, pues
ella debe desaparecer v. g. cuando tenga una duracin equivalente o superior al que
correspondera ante una eventual sentencia condenatoria, entre otros.
Lo anterior dicho fortalece con los criterios de Naciones Unidas en sus Reglas
Mnimas para la Administracin de Justicia de Menores que sealan, tanto en su artculo 5
como en el 16, que:
Por este principio, la prisin preventiva solo puede ser impuesta cuando su objetivo no
puede ser logrado a travs de las medidas provisorias.
Es conveniente diferenciar la imposicin de las medidas de la de penas, para evitar
contaminar el sistema; hablar de estas conlleva la ubicacin de un sistema propio para
adultos, en donde se comprenden en el sentido de afliccin que las distinguen de cualquier
otra medida, dentro de las que se incorporan, verbigracia, en el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia.
Este principio no es aplicado a los mayores de edad, si bien cuentan con las medidas
alternativas a la privacin de la libertad.
Se debe aclarar que para los adultos la aplicacin de las alternativas a la prisin
preventiva, que son las medidas provisorias a que hace referencia el Cdigo de la Niez y la
Adolescencia, no necesitan ser agotadas para que pueda decretarse la prisin preventiva,
estas pueden ser aplicadas directamente.
2.5 TEMPORALIDAD
Esta norma claramente expresa que no podr durar ms all de la terminacin del
procedimiento, sin embargo como se pudo ver ms arriba puede extenderse por tres meses
ms para tramitar el recurso cuando exista sentencia condenatoria. Tambin cabe decir que
al establecer que no puede durar ms de dos aos entra en contradiccin con el tiempo de
duracin del juicio.
2.6 FINALIDAD
En el mbito de los adultos la respuesta del Estado tiene como finalidad la proteccin
de la sociedad y por otro lado, la readaptacin del condenado a una vida sin delinquir.
Ahora bien, la prisin preventiva est enmarcada dentro de una medida coercitiva
como medio cautelar con carcter provisorio, es decir, que en cualquier momento del
proceso puede ser sustituida, revisada, modificada e incluso puede ser revocada.
La prisin preventiva tiene finalidades especficas que se desprende del propio texto
del Cdigo Procesal Penal que en su artculo 242 establece los presupuestos necesarios
para dictar la prisin preventiva y de manera implcita las finalidades de la medida cautelar
que son:
Segn el Cdigo de la Niez y la Adolescencia tiene que cumplir las finalidades de las
medidas provisorias cuando su aplicacin no haya sido suficiente para alcanzar:
- Promover la educacin
- Garantizar las prestaciones necesarias para el sustento del procesado.
- Proteger al adolescente frente a influencias nocivas para su desarrollo y el
peligro presente de realizacin de nuevos hechos punibles.
La temporalidad significa que la medida no durar para siempre, es decir que puede
ser revisada, modificada e incluso revocada. Esta caracterstica justifica la existencia de
exmenes peridicos y las medidas sustitutivas de la prisin preventiva (Cdigo Procesal
Penal artculo 250).
Las disposiciones del Libro Quinto del Cdigo de la Niez y de la Adolescencia estn
compuestas por normas de carcter material, formal y de ejecucin. As en la ley se plasman una
serie de principios generales. El elemento determinante del procedimiento y de las medidas que se
adopten es el Inters Superior del Adolescente, precisamente como fruto del paso del modelo de
justicia tutelar al nuevo modelo de justicia de responsabilidad de los adolescentes.
En este sentido priman los criterios educativos por encima de los puramente sancionadores.
Los adolescentes son considerados responsables por sus actos pero, al mismo tiempo, se reconocen
los principios garantistas generales reconocidos a los adultos, tales como el principio acusatorio, el
principio de defensa o el principio de presuncin de inocencia, a ms de otras particulares a
tendiendo a su condicin especial.
Por otro lado el Derecho Penal de la Adolescencia fue concebido como algo distinto del
Derecho Penal de Adultos, primando en la primera la idea de prevencin especial.
Las sanciones alternativas a la privacin de libertad deben preferirse como regla, dndose
preeminencia a la reparacin y conciliacin de carcter extrajudicial. Sin embargo, se toma en cuenta
que la sancin comporta adems un carcter negativo, al limitar derechos del individuo, y en este
sentido responde tambin a los criterios de la prevencin general. Recordar que la delincuencia de
los adolescentes es ante todo un fracaso de la sociedad, que la mejor respuesta es la llamada
prevencin primaria, que es la que se dirige a la colectividad mejorando sus condiciones de vida.
Establece desde los 14 aos de edad la imputabilidad pero para que se lo pueda
reprochar, en el momento del hecho deber tener la capacidad de conocer la ilicitud de su
conducta y dirigir sus acciones conforme a ese conocimiento.
El adolescente: que siendo imputable por su edad pero carecen del desarrollo squico
social (madurez sicosocial).
Ahora bien cules son aquellos elementos que distinguen la prisin preventiva para uno
y otro grupo etario?
a) LOS PRESUPUESTOS NECESARIOS PARA SU APLICACIN POR PARTE DEL
RGANO COMPETENTE:
Por otro lado, entre los mismos adolescentes se establece una diferenciacin en los
presupuestos de acuerdo a la edad. As se debe considerar dos grupos:
- mayores de 16 aos y,
- menores de 16 aos.
La prisin preventiva se aplica para el caso de los adolescentes, slo cuando las
medidas provisorias prevista en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia han fracasado para
cumplir los objetivos perseguidos con su aplicacin que son: educacin, garanta de las
prestaciones necesarias para el sustento del procesado, proteccin del adolescente frente a
influencias nocivas para su desarrollo y el peligro presente de realizacin de nuevos hechos
punibles.
Se debe recordar que se deben expresar los motivos por los cuales con las medidas
provisorias no se pueden alcanzar las finalidades perseguidas.
Que para resolver del modo como lo hizo se bas en los artculos 243 y 244 del
Cdigo Procesal Penal, en la naturaleza del hecho punible (crimen), y en la Ley
N 2493/04 que modifica el artculo 245 de la Ley N 1286/98.
Que, por las manifestaciones que anteceden esta Representacin del Ministerio
Pblico considera que la resolucin recada en el inferior, objeto del presente
recurso debe ser confirmada, a los efectos de procurar el cumplimiento de la
accin de la justicia, preservando no solo la efectividad de los actos
investigativos sino que tambin garantizar la eventual condena de sus
responsables, cuyas condiciones se encuentran previstas en el artculo 19 de la
Constitucin Nacional, y en los artculos 243 y 244 de la Ley 1286/98, as como
tambin en la Ley 2493/04, que modifica el artculo 245 de la ley 1286/98.
CUESTIN PREVIA
En las condiciones sealadas no cabe otra que anular la resolucin por estar
fundada exclusivamente en las disposiciones del Cdigo Procesal Penal.
En las condiciones sealadas no cabe otra que anular la resolucin por estar
fundada exclusivamente en las disposiciones del Cdigo Procesal Penal.
c) FINALIDADRATIO LEGIS:
Para los especialistas y para todos los interesados en la atencin a los menores de
edad, los nios, como personas, requieren de un reconocimiento por su condicin
irrevocable y universal de ello, pero demandan tambin un lugar, un dato especfico que
introduce exigencias caractersticas: son seres humanos que an no han alcanzado cierta
edad, a lo que se reconoce determinada relevancia para efectos jurdicos. 27
A modo de ejemplo, se trascribirn partes esenciales del A.I.N 49 de fecha 19 de octubre del
2005, dictado por el Tribunal de Apelacin Penal de la Adolescencia en los autos caratulados
Jorge Luis Galeano s/ tentativa de homicidio doloso, que en sus partes principales
resolvi que:
El juez para resolver del modo como lo hizo fund en la gravedad del hecho
punible investigado, el dao causado, la escala penal de la medida privativa de
libertad que corresponde a dicha conducta tpica (25 aos), por lo que concluye
que el mismo en caso de recuperar su libertad podra eludir la accin de la
justicia o tratar de obstruir las investigaciones(sic).
CUESTIN PREVIA:
Antes de dar respuesta al fondo del caso en estudio, conviene recordar que
desde la ratificacin de la Convencin sobre los derechos del nio Ley 57/90
nuestro pas ha aceptado que los adolescentes infractores a la ley penal deben
tener un tratamiento diferenciado del que se aplican a los adultos, en
consideracin a la condicin jurdicosocial del mismo (Anlisis de la prisin
preventiva como medida provisoria en materia penal de la adolescencia.
Jurisdiccin de la niez y la adolescencia. CIDSEPComisin Internacional de
Juristas de SueciaC.S.J., pg. 111).
Por su parte, las Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los
menores privados de libertad, establecen normas mnimas con respecto a la
prisin preventiva en el numeral 17 al sealar: se presume que los menores
detenidos bajo arresto o en espera de juicio son inocentes y debern ser
tratados como tales. En la medida de lo posible deber evitarse y limitarse a
circunstancias excepcionales la detencin antes del juicio. En consecuencia,
deber hacerse todo lo posible para aplicar medidas sustitutorias.
En virtud al lmite en el ejercicio de la soberana del Estado que imponen las
normas precedentemente citadas, el Cdigo de la Niez y la Adolescencia
condiciona la aplicacin de la prisin preventiva antes de la existencia de una
sentencia slo cuando las medidas provisorias previstas en el Art. 232 no sean
suficientes para lograr la finalidad perseguida.
Qu dispone el Art. 232? Hasta que la sentencia quede firme el juzgado penal
de la adolescencia podr decretar medidas provisorias con el fin de promover la
educacin y de garantizar las prestaciones necesarias para el sustento del
procesado.
El artculo 233 del Cdigo especial fija los presupuestos para la aplicacin de la
prisin preventiva. La autolimitacin que el legislador impone hace a la esencia
de la Doctrina de la Nia Integral y al Principio del Inters Superior del Nio que
dimanan de las normas internacionales.
Al respecto, se advierte una censurable inercia de toda actividad por parte de los
distintos defensores que han intervenido en este proceso, negligencia que
lesiona los derechos fundamentales del adolescente.
En el fallo impugnado son flagrantes los actos lesivos a los derechos y garantas
reconocidos por los instrumentos jurdicos mencionados por lo que corresponde
su nulidad..
En ese sentido la Profesora Irma Alfonso de Bogarn 28, mencion que el Cdigo de la
Niez y la Adolescencia es autosatisfactivo, y agregando que:
De una cuidadosa lectura del escrito surge, a criterio de los apelantes, que el A.I.
N 649, de fecha 19 de noviembre de 2012, violenta los artculos 242 al 245 del
Cdigo Procesal Penal, aplicables a este proceso por imperio del artculo 231 del
Cdigo de la Niez y la Adolescencia.
Los Cdigos en materia Civil, laboral y penal abarcaban algunos aspectos relativos a
los menores de edad de manera aislada y dispersa. La primera ley, que regul en forma
especfica fue la N 831 del 7 de septiembre de 1962, en materia de adopciones.
Posteriormente, con la designacin hecha por las Naciones Unidas al ao 1979, como
AO INTERNACIONAL DEL NIO, impulsaron al gobierno nacional a la formacin de un
equipo jurdico abocado a la tarea de la redaccin de una ley de Proteccin de Menores para
la Repblica del Paraguay.
Este grupo estaba integrado por los doctores: Justo Pucheta Ortega, Jos Alberto
Correa, Alejandro Encina Marn, Albino Garcete Lambiase y Modesto Elizeche Almeida,
quienes elaboraron el anteproyecto del Cdigo del Menor. Este Cdigo fue promulgado por
Ley 903 de fecha 18 de Diciembre de 1981, integrado por SEIS libros, conteniendo 344
artculos, en vigencia hasta el 30 de noviembre de 2001.
El Juez de menores era concebido como un buen padre quien tena amplias facultades
para disponer de los menores, hasta incluso la de ordenar su internacin por tiempo
ilimitado, que en muchos casos significaba privacin ilegtima de libertad.
La Convencin, rompe con la visin anterior, que consideraba a los nios, nias y
adolescentes denominados menores como objeto de compasin, de represin y de
medidas judiciales de proteccin que priorizaban la institucionalizacin de los menores por
considerarlos una amenaza social.
La nueva Doctrina de la Proteccin Integral, aporta as, entre otros, un nuevo concepto de
nio, como ser individual y social y se revocan los conceptos ideolgicos de la situacin
irregular y el trmino menor por las dimensiones y connotaciones estigmatizantes,
discriminatorias que conllevan. Defendiendo bsicamente cuatro derechos sin discriminacin
que son: derecho a la supervivencia, al desarrollo, a la proteccin y a la participacin.
El Cdigo separa los conflictos sociales y familiares de los adolescentes de las conductas
ilcitas, lo que nos ha llevado a crear una jurisdiccin especializada que atender el
comportamiento de los adolescentes cuando ellos motiven el conflicto con la normativa penal
de adultos.
La afectacin psicolgica por las respuestas de la ley a los conflictos generados por los
individuos, son diametralmente opuestas, para adultos y adolescentes, los tiempos de
proceso y duracin de las sanciones impuestas afectan gravemente a los adolescentes.
El nuevo derecho penal de adolescentes, se nutre en los mismos principios del derecho
penal de adultos, contenidos en el Cdigo Penal y Procesal Penal.
La jurisdiccin penal del adolescente al igual que su similar de adultos, pero con mucho
mayor nfasis reconoce que la intervencin del Estado debe ser mnima, estimulando salidas
alternativas al proceso ordinario que concluye usualmente con una sentencia, por otras
instituciones procesales como la conciliacin, la remisin que se suma al criterio de
oportunidad, la suspensin del proceso, el veredicto de reproche y la suspensin condicional
de la condena o la suspensin a prueba de su ejecucin y para el caso de la aplicacin y
ejecucin de las medidas.
En la aplicacin del derechos penal del adolescente se debe ser prudente en extremo
sobre todo al momento de la aplicacin de las medidas privativas de libertad, sean estas
como, sanciones o como medidas cautelares, debido a que en la mayora de los casos por
instigacin grupal, bajo efectos del alcohol y/o sustancias que disminuyen su capacidad de
comprensin del hecho antijurdico o bien contra la vida y la integridad bajo las mismas
influencias.
El proceso penal del adolescente tiene particularidades, como ser la confidencialidad, los
terceros al conflicto penal no pueden acceder al conocimiento del proceso como as tambin
y con el fin de resguardar la dignidad y la intimidad del adolescente queda prohibido publicar
los datos que posibiliten identificar al adolescente, vctima o supuesto autor de hechos
punibles.
Desde la ratificacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, nuestro
pas ha aceptado que los adolescentes infractores de la ley penal deben tener un tratamiento
diferenciado del que se aplica a los adultos, en consideracin a la condicin jurdica social
del mismo.
La Doctrina de la Convencin es la Doctrina de la Proteccin Integral del Nio, cuyo
principio fundamental es el inters superior del nio y adolescente, busca favorecer su pleno
desarrollo fsico, psicolgico, moral y social en consonancia con la evolucin de sus
facultades.
Junto con atribuirle una responsabilidad por sus actos, le reconoce una serie de garantas
procesales y otras acordes con su desarrollo y formacin etarea.
Ms que un catlogo de derechos del nio, la Convencin constituye una lista completa
de las obligaciones que los Estados estn dispuestos a asumir. Dichas diligencias pueden
ser directas procurar medios educativos y un buen funcionamiento de la administracin de
la justicia de menores; e indirecta en vista de permitir a los padres, familiares o tutores
desempear el papel que le corresponde y asumir responsabilidad de cuidar y proteger al
nio/adolescente.
La Convencin, abarca todos los derechos humanos del nio. De hecho, tiene por objeto
poner de manifiesto la vinculacin y afianzamiento mutuo de todos lo derechos, garantizando
as lo que se llama la supervivencia y el desarrollo de los nios.
A este respecto, quiz sea ms til describir el trptico que mejor representa los derechos
consagrados en la Convencin, bautizado como las tres P: PROVEER, PROTEGER Y
PARTICIPAR. As pues, los nios tienen derechos a que se les provea ciertos bienes y
servicios, un concepto que abarca desde su propio nombre y nacionalidad, hasta la salud y
la educacin.
El reclamo por los derechos de la nia y el nio, se sumaba a los de otros seres
humanos. La Ley 57/90 QUE RATIFICA LA CONVENCION DE LAS NACIONES UNIDAS
SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO, marca el inicio de un proceso de cambios normativos,
polticos y sociales referidos a la infancia.
Sin embargo, la ratificacin de tratados internacionales de derechos humanos no era
suficiente. Esta requera de mayores cambios, que apunten a lograr un marco normativo e
institucional y coherente. Se lanz entonces la convocatoria para la Asamblea Nacional
Constituyente, para la promulgacin de una nueva Constitucin Nacional.
No obstante, la coexistencia de estas nuevas normas con la ley 903/81 Cdigo del
Menor, heredada de la llamada Doctrina de la Situacin Irregular y por lo tanto,
doctrinalmente contraria a las nuevas leyes, carente de la concepcin del nio sujeto de
derechos, pero de carcter ms operativo que las anteriores indicaba, la urgente necesidad
de ampliar esta reforma hasta las leyes de rango inferior, reguladoras de la aplicacin de los
derechos e indicadoras de las rutas y procedimientos a seguir.
Esta nos seala el universo infancia, desde la ptica del principio de igualdad, en
relacin a los seres humanos adultos, sin desconocer las caractersticas propias de esta
etapa de la vida. Razn que sustenta la inclusin de algunos derechos especiales. Se
reconoce al nio sujeto de derechos, con capacidades y obligaciones acordes a su etapa de
desarrollo.
Se consagra el principio del inters superior del nio, entendindose este como el
goce de todos sus derechos, sin que ningn derecho deba ser sacrificado en funcin al
cumplimiento de otro. Se otorga a estos derechos carcter prevaleciente en relacin a los
otros seres humanos.
Todos, familia, sociedad y Estado, estn llamados para la implementacin de los
postulados de esta doctrina; no existen responsables absolutos y exclusivos, pero se
determinan claramente las competencias de los diversos actores intervinientes. Fijndose
desde ese mbito tambin las responsabilidades en caso de incumplimiento de los derechos
del nio.
Pero la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, no solo reformula el
pasado del (no) derecho de menores. En forma retroactiva, la Convencin, permite poner en
evidencia el carcter flagrantemente inconstitucional de todas las leyes de menores de esa
poca.
A partir de 1990, hasta hoy, con mayor o menor calidad tcnica-jurdica los pases de
la regin han completado sus procesos de reformas y un nmero significativo se encuentran
en etapa de aprobacin.
Con la expresin Nio y Adolescente, se adopta una nueva forma de denominar a los
sujetos protegidos por el Cdigo, buscando proteger al conjunto de la categora llamada
infancia, no solo a aquellos sectores ms vulnerables, a los que se identificaba con la
expresin menor siempre objeto de compasin/represin, producto de la Doctrina de la
Situacin Irregular.
Por el contrario, estos sujetos precisamente por eso cuentan con algunos derechos
extras, aparte de los que tienen todas las personas. Ese es el fundamento, entre otros, de un
sistema de responsabilidad penal.
Cabe destacar en este punto, que se expondr a continuacin los principales cambios
incorporados por la normativa especfica, enfatizando aquellos que se relacionan con el tema
abordado en el presente trabajo.
Constituye el principio rector de toda la normativa, en virtud del cual los derechos del
nio y del adolescente en caso de conflicto adquieren carcter prevaleciente. Es decir,
cualquier decisin relacionada con la infancia y adolescencia se considerar principalmente
aquello que aporte mayor beneficio a sus intereses.
El inters superior del nio implica entonces el goce pleno de todos sus derechos. De
ningn modo puede propugnarse el goce de uno a costa de los dems derechos. Este
principio tiene carcter tuitivo, protector, cautelar, supletorio de normas, orientador de la
interpretacin del Juzgador, de orden pblico y se antepone a las normas procesales de
derecho positivo.
Uno de los principios bsicos establecidos en la Convencin sobre los derechos del nio
recepta este principio en varios artculos erigindolo en una pauta interpretativa sobre el que
debe pivotear la actitud del Estado y el andamiaje de toda actividad en materia de la niez.
El Comit de los Derechos del Nio lo ha considerado como principio rector gua de
la Convencin que no puede dejarse de lado al momento de tomarse una decisin o medida
que afecte al nio o al adolescente.
El artculo 20 vuelve a referirse a que el inters superior del nio puede justificar que
temporal o permanentemente no permanezca en su medio familiar.
El artculo 21 con relacin a la adopcin, requiere que la consideracin primordial sea
el inters superior del nio.
El artculo 37, inciso c, referido al nio privado de libertad, exige que ste sea
separado de los adultos a menos que ello se considere contrario al inters superior del nio.
El artculo 40, inciso 2, apartado b, punto iii, impone que se le garantice al nio
acusado de haber infringido la ley penal, que la causa ser dirimida sin demora por una
autoridad u rgano judicial competente, independiente e imparcial, en audiencia equitativa
conforme a la ley, en presencia de un asesor jurdico, a menos que se considere que ello es
contrario al inters superior del nio.
Cabe apreciar que el artculo 3 hace referencia no solamente al rgano judicial, sino
que abarca a las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos.
Algunos doctrinarios como DAntonio, sostienen que el principio del inters superior,
es una directriz vaga, indeterminada y sujeta a mltiples interpretaciones que permite un
amplio margen de discrecionalidad en su aplicacin por la autoridad que puede debilitar la
tutela efectiva de los derechos que la propia Convencin consagra.
El artculo 3 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia intenta dar una definicin del
concepto inters superior, al establecer:
En aplicacin del principio del inters superior del nio, en los casos de conflictos
entre los derechos e inters de este frente a otros derechos e intereses igualmente legtimos,
prevalecern los primeros (del nio).
Con certeza vemos, un principio rector de toda norma, en virtud del cual en cualquier
decisin relacionada con la niez y adolescencia se considerar principalmente aquello que
aporte mayor beneficio a sus intereses.
Para determinar el inters superior del nio se respetaran sus vnculos familiares, su
educacin y su origen tnico, religioso, cultural y lingstico. Se atender adems la opinin
del mismo, el equilibrio entre sus derechos y deberes, as como su condicin de persona en
desarrollo.
Para concluir, corresponde puntualizar que el inters superior del nio, es el principio
fundamental y jerrquico alrededor del cual deben girar la aplicacin e interpretacin de las
leyes referidas a la minoridad.
Acerca de la equidad:
Hubo casos en los cuales un joven de 15 aos fue condenado a ocho aos (el cual es
el mximo segn el Art. 207 del CNA) por realizar de un hecho calificado por el Tribunal
como de Homicidio Doloso de conformidad al Art. 105 inc. 2 num. 1. del C.P. en
29 Ossorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales. 28 Edic. p. 334.
concordancia con el art. 29 del mismo cuerpo legal, el cual consideramos fue acertado; pero
en otro caso en el cual un joven de 16 aos fue condenado a ochos aos (el cual es el
mximo segn el Art. 207 del CNA) por realizar un hecho calificado por el tribunal como
Robo Agravado de conformidad al Art. 167 inc. 1 num. 1 del C.P. en concordancia con el art.
29 del mismo cuerpo legal.
Dndose segn el ejemplo el cual es la prctica de todos los das una prdida de la
aplicacin de la equidad y proporcionalidad en la aplicacin de la pena.
As mismo se ha generado serias crticas a este artculo ya que dicen: Que se halla
completamente fuera del marco del principio de legalidad el cual reza:
... Artculo 1.- Principio de legalidad. Nadie ser sancionado con una
pena o medida sin que los presupuestos de la punibilidad de la
conducta y la sancin aplicable se hallen expresa y estrictamente
descritos en una ley vigente con anterioridad a la accin u omisin
que motive la sancin.
Argumentando que en este artculo se deja al arbitrio del Juzgador la aplicacin a ojo de
la pena mxima en los hechos punibles ya que los mismos no se encuentran establecidas
expresa y estrictamente como se encuentra en el Cdigo Penal.
As mismo podemos sealar lo escrito por el Dr. Enrique Bacigalupo en su libro Manual
de Derecho Penal Parte General 2a edicin en el Captulo II que reza:
Con anterioridad Beccaria conclua su dei delkitti e delle pene con afortunada sntesis:
30 La ley de infancia y adolescencia en Colombia (Ley 1098 del ao 2006) tiene un captulo de responsabilidad
penal. Se trabaja con el mismo procedimiento que para adultos, pero con jueces de conocimiento y garantas
especializados para el tema, y la segunda instancia del juez de garantas es una sala mixta que conforman dos
magistrados de la sala de familia y uno de la sala penal de los tribunales supriores de distrito.
este Cdigo, se materializarn a travs del sistema de administracin de justicia
especializada creando la jurisdiccin en el Libro IV y fija su composicin en el artculo 158 al
prescribir:
La Corte Suprema de Justicia y los Tribunales, Juzgados y la
Defensora especializados creados por esta Ley, as como sus
auxiliares, entendern en todas las cuestiones que se relacionen con los
derechos del nio y del adolescente. A tal efecto, en cada circunscripcin
judicial se crearn tribunales y juzgados especializados y sus
correspondientes defensoras.
31 C.P.P. Art.480: El recurso extraordinario de casacin se interpondr ante la Sala Penal de la Corte
Suprema de Justicia. Para el trmite y la resolucin de este recurso sern aplicables, analgicamente, las
disposiciones relativas al recurso de apelacin de la sentencia, salvo en lo relativo al plazo para resolver que se
extender hasta un mes como mximo, en todos los casos.
El Juez de la Niez y la Adolescencia conocer sobre:
a) lo relacionado a las acciones de filiacin;
b) el ejercicio, suspensin o prdida de la patria potestad sobre los hijos;
c) la designacin o remocin de los tutores;
d) las reclamaciones de ayuda prenatal y proteccin a la maternidad;
e) los pedidos de fijacin de cuota alimentaria;
f) los casos de guarda, abrigo y convivencia familiar;
g) las demandas por incumplimiento de las disposiciones relativas a salud,
educacin y trabajo de nios y adolescentes;
h) los casos derivados por la Consejera Municipal por los Derechos del Nio,
Nia y Adolescente (CODENI);
i) los casos de maltrato de nios o adolescentes que no constituyan hechos
punibles;
j) las venias judiciales;
k) la adopcin de nios o adolescentes;
l) las medidas para hacer efectivo el cumplimiento de los derechos del nio o
adolescente; y,
m) las dems medidas establecidas por este Cdigo.
AUXILIARES ESPECIALIZADOS:
32 C.P.P. Art.44.
Este principio tambin resulta compatible con las finalidades del modelo de
responsabilidad penal para el adolescentes que establece la Convencin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos del Nio, ya que este enfoque da a las victimas la oportunidad de
obtener reparacin, sentirse ms seguros; permite al infractor comprender las causas y los
efectos de su comportamiento y asumir una genuina responsabilidad, tambin posibilita a las
comunidades comprender las causas profundas de la accin delictiva de los adolescentes,
promover el bienestar comunitario y prevenir la delincuencia.
Cabe aclarar que la norma alude aqu al adolescente, que por ley 2169/03, es toda
persona humana desde los catorce aos hasta los diecisiete aos de edad.
34 Especializacin policial. Reglas de Beijing 12: Para el mejor desempeo de sus funciones, los agentes de
polica que traten a menudo o de manera exclusiva con menores o que se dediquen fundamentalmente a la
prevencin de la delincuencia de menores, recibirn instruccin y capacitacin especial. En las grandes
ciudades habr contingentes especiales de polica con esa finalidad.
As pues, hasta los 14 aos de edad el sistema prescinde totalmente de la intervencin
de la justicia penal de la adolescencia y el nio es puesto a disposicin de la CODENI, por
ser inimputable.
El fundamento de la exclusin del nio de toda responsabilidad penal es por no reunir los
requisitos de madurez sicosocial como para ser considerado imputable 35.
Este tema ser ampliamente debatido en el captulo final del presente trabajo en donde
se abordarn las diferentes aristas de los temas de la DESJUICIALIZACIN de los llamados
problemas sociales.
35 Segn el Cdigo Penal, est exenta de responsabilidad penal la persona que no haya cumplido los 14 aos de
edad. Artculo 21.
6. ADOLESCENTE INFRACTOR DE LA LEY PENAL JUSTICIA ESPECIALIZADA
Para determinar la responsabilidad penal del menor de edad han de concurrir ciertos
presupuestos. Uno de ellos es la edad y el otro la madurez sicosocial.
La norma dispone:
En cuanto a los hechos punibles, la configuracin de los mismos son las estatuidas en el
Cdigo de Fondo. En este cuerpo legal se clasifican los hechos punibles, en delitos y
crmenes. La normativa especfica hace alusin, a esa clasificacin disponiendo la aplicacin
supletoria del Cdigo Penal y Procesal Penal.
Los adolescentes son considerados responsables por sus actos pero, al mismo tiempo,
se reconocen los principios garantitas reconocidos a los adultos, a ms de otras particulares
atendiendo a su condicin especial de persona en desarrollo. Priman los criterios educativos
por encima de los puramente sancionadores o represivos.
La responsabilidad penal dice el art. 194 del CNA se adquiere con la adolescencia, sin
perjuicio de la irreprochabilidad penal sobre un hecho, emergente del desarrollo psquico
incompleto y dems causas de irreprochabilidad, previstas en el art. 23 y concordantes del
Cdigo Penal. Un adolescente es penalmente responsable solo cuando al realizar el hecho
tenga madurez piscosocial suficiente para conocer la antijuridicidad del hecho realizado y
para determinarse conforme a ese conocimiento.
Falta el primero, cuando la persona se halla en una situacin mental que no le permite
percatarse suficientemente de que el acto que realiza se halla prohibido por la ley. Falta el
segundo cuando la persona es incapaz de auto determinarse y autodefinirse con arreglo a la
comprensin del carcter ilcito del hecho.
Todo esto se verifica con la extensin del periodo de enseanza obligatoria, el retraso
en la incorporacin del mercado laboral y, por tanto, en la emancipacin econmica.
Se consideran adolescentes en conflicto con la ley aquellos quienes han cometido una
infraccin que la norma castiga con una sancin penal.
Nio: toda persona humana desde la concepcin hasta los trece aos de edad.
Adolescente: toda persona humana desde los catorce aos hasta los diecisiete aos de
edad.
Mayor de edad: toda persona humana desde los dieciocho aos de edad.
Las diferentes edades del sujeto establecen distintos grados de vinculacin con la
justicia penal y sus consecuencias. As el legislador ha establecido que la responsabilidad
penal se adquiere con la adolescencia 36, etapa cuyo comienzo se sita a los 14 aos de
edad y su fin a los 17 aos.
Las personas que no hayan alcanzado la edad de los 14 aos de edad (nios) son
consideradas no slo como inimputables sino absolutamente irresponsables, de modo que
cuando se les atribuye la comisin de un hecho punible slo corresponde aplicar las
medidas de proteccin y apoyo.
Con esta finalidad, el Ministerio Fiscal deber informar y remitir a la Consejera Municipal
por los Derechos del Nio, Nia y Adolescente (CODENI), del municipio en que se cometi el
hecho, a fin de tomar intervencin y promover las medidas de proteccin adecuadas a las
circunstancias del mismo.
El ingreso al sistema penal de adulto es a partir de los 18 aos de edad y las personas
estn sometidas a las normas sustantivas y procesal penal comn.
36 Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Artculo 192. Las disposiciones de este libro se aplicarn cuando un adolescente
cometa una infraccin que la legislacin ordinaria castigue con una sancin penal. Para la aplicacin de este Cdigo, la
condicin de adolescente debe darse al tiempo de la realizacin del hecho, conforme a lo dispuesto en el Artculo 10 del
Cdigo Penal.Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Artculo 194. 2 Prrafo. Un adolescente es penalmente
responsable solo cuando al realizar el hecho tenga madurez sicosocial suficiente para conocer la antijuridicidad del hecho
realizado y para determinarse conforme a ese conocimiento
Delitos: los hechos punibles cuya sancin legal sea pena privativa de libertad de hasta 5
aos, o multa.
Crmenes: los hechos punibles cuya sancin legal sea pena privativa de libertad mayor
de 5 aos.
La claridad de este precepto no presenta dudas sobre la competencia del Juez penal
de la adolescencia: la condicin de adolescente de la persona al tiempo de la realizacin del
hecho punible.
7.1. EDAD
Los destinatarios del Ttulo V, del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, son los
adolescentes, segn lo seala el art. 192. La calidad de adolescente, no se haya definido en
el Cdigo, sino que se establece en una ley complementaria, 1702/01, que prescribe en el
art. 1, inc b) ADOLESCENTE: Toda persona humana desde los 14 hasta los 17 aos y su
modificatoria la ley 2169/03, que establece la mayora de edad a los 18 aos.
La franja de edad comprendida entre los 14 hasta 17 aos demanda de los afectados
reconocer los hechos y asumir la responsabilidad frente a ellos y en este sentido la mejor
garanta es el derecho penal.
7.2. OBJETO
Los hechos punibles cometidos por los adolescentes y tipificados como infracciones
penales en la legislacin penal ordinaria constituyen el objeto. Como infracciones penales se
entienden los delitos y los crmenes, determinndose esta calidad conforme al art. 13 del
Cdigo Penal.
El art. 12 del Cdigo Penal, precepta respecto a la aplicacin de esta normativa a los
menores lo siguiente:
Este Cdigo se aplicar a los hechos realizados por menores,
salvo que la legislacin sobre menores infractores disponga algo
distinto.
El art. 322 del citado cuerpo legal, estatuye tambin en ese sentido que:
En cuanto al primer requisito, el art. 427 inc. 2 del Cdigo Procesal Penal (de aplicacin
supletoria), determina que la edad del adolescente se comprobar con el certificado de
nacimiento, pero a falta de ste, el juez resolver en base a un dictamen pericial.
El Derecho penal paraguayo, al igual que el espaol, es un Derecho penal de acto: slo la
conducta humana traducida en actos externos puede ser calificada de hecho punible y
motivar una reaccin penal.
Quien carece de esta capacidad, ya sea por no tener la madurez suficiente, o sufrir de
trastornos mentales, no puede ser responsable penalmente por sus actos, por ms que
sean tpicos y antijurdicos. La exigencia de imputabilidad o capacidad de reprochabilidad, es
considerada como una limitacin de la responsabilidad penal.
Es pues, la capacidad para motivarse por los mandatos normativos (conocer las normas
de convivencia y regir sus actos de acuerdo con dichas normas; complejo proceso de
interaccin y comunicacin que en la Psicologa moderna se llama motivacin-Muoz
Conde, Francisco y Gonzlez Macchi, Jos I. Obra Introduccin a la Teora General del
Hecho Punible, p. 154)), lo que constituye la esencia de ese elemento de la reprochabilidad
que llamamos imputabilidad.
En la medida en que esa capacidad no haya llegado a desarrollarse por falta de madurez,
por defectos psquicos de cualquier origen o por trastornos transitorios, no podr hablarse de
reprochabilidad. (Esta concepcin de la capacidad de reprochabilidad, que incluye tambin,
factores socioculturales, ha sido propiciante de las disposiciones contenidas en el Cdigo de
la Niez y la Adolescencia, Ley 1680/01. Idem obra citada, p.154).
Sin embargo en la justicia penal juvenil, el art. 194, establece que dicha capacidad sea
demostrada mediante un examen sicosocial que en cada caso exige la colaboracin de un
equipo tcnico multidisciplinario, expertos en psicologa, psiquiatra, etc.
Esto consiste pues, en el examen o estudio sicosocial que debe realizar el equipo asesor
como ya lo sealramos lneas precedentes.
Por razones de seguridad jurdica, el legislador ha optado por marcar un lmite exacto,
dejando fuera de responsabilidad penal a los nios menores de 14 aos, con lo que se
puede decir que ste es el lmite mnimo de edad a partir del cual se puede comenzar a
exigir responsabilidad penal. La inimputabilidad por minora de edad se establece, pues,
hasta los 14 aos.
Entre los diversos actores que integran la nueva justicia penal juvenil se encuentran los
equipos tcnicos inter o multidisciplinarios, cuya presencia est prevista en todos los
momentos en los que a lo largo de las actuaciones haya de adoptarse una decisin
relacionada con el adolescente, para informar respecto a su situacin personal, familiar,
social o formativa.
Segn Beloff, de estas Reglas, se desprenden dos caractersticas que hacen a la funcin
y al rol de los equipos multidisciplinarios de la justicia juvenil:
El art. 427 del C.P.P. acogi estas recomendaciones, para lo cual impone la
obligatoriedad de la realizacin de un estudio socio-ambiental del adolescente, debiendo ser
realizado este estudio por el equipo asesor, quien brindar un informe pormenorizado del
mismo, a fin de dictar una decisin justa. Esta normativa es complementaria de lo prescripto
en el art. 194 del C.N.A.
Slo una vez que haya sido determinada la responsabilidad penal del adolescente en un
hecho punible, y nicamente para aquellos hechos punibles que expresamente habiliten la
instancia jurisdiccional, la Convencin de los Derechos del Nio (artculo 40 inc. 4) establece
diversas medidas sancionatorias, aparte de la privacin de la libertad.
Este catlogo es complementado por las Reglas de Beijing (regla 18.1) donde se
establecen medidas resolutorias tales como rdenes de prestacin de servicio a la
comunidad; sanciones econmicas, indemnizaciones y devoluciones; rdenes de tratamiento
intermedio u otras formas; rdenes de participar en sesiones de asesoramiento colectivo y
en actividades anlogas y otras.
Por su parte, el artculo 8 de las Reglas de Tokio prev las sanciones verbales como la
amonestacin, la represin y la advertencia; penas privativas de derechos o inhabilitaciones;
la confiscacin; la suspensin de la sentencia o la condena diferida; la obligacin de acudir
regularmente a un centro determinado y el arresto domiciliario.
Las medidas deben estar previstas en la ley y su duracin debe ser determinada por el
magistrado. Debe elegirse la medida adecuada siguiendo el principio de mnima
intervencin y limitando, de este modo, las restricciones que pueda sufrir el adolescente por
accin del sistema penal.
La Convencin sobre los Derechos del Nio en su artculo 37, incisos a) y c), prohbe
expresamente la aplicacin de penas que sean considerados tortura y tratos o penas
crueles, inhumanas o degradantes.
Igualmente el debido acceso a derechos por parte de los adolescentes implique que
se aseguren instalaciones sanitarias con un nivel adecuado; que puedan poseer efectos
personales; que se les permita el uso de prendas de vestir propias o adecuadas; que la
alimentacin sea suficiente; que se les posibilite el acceso a la enseanza, a la capacitacin
profesional y a un trabajo remunerado y conveniente cuando finalice la ejecucin de la pena.
La Comisin consider que esos hechos violan los artculos 5 (Derecho a la Integridad
Personal), 7 (Derecho a la Libertad Personal), 8 (Garantas Judiciales), 25 (Proteccin
Judicial) y 19 (Derechos del Nio) de la Convencin Americana, en relacin con artculo 1.1
(Obligacin de Respetar los Derechos) de la misma. Asimismo, la Comisin consider que el
Estado viol el artculo 4 (Derecho a la Vida), en conexin con el artculo 1.1., ambos de la
Convencin, respecto de los adolescentes ELVIO EPIFANO ACOSTA OCAMPO, MARCOS
ANTONIO GIMNEZ, DIEGO WALTER PREZ, JUAN ALCIDES ROMN BARRIOS,
ANTONIO DAMIN ESCOBAR MORINIGO, CARLOS RAL DE LA CRUZ y BENITO
AUGUSTO ADORNO. Asimismo, la Comisin solicit que se ordenen determinadas
reparaciones, costos y gastos
Los das 3,4 y 5 de mayo de 2004 la Corte IDH celebr una audiencia pblica en la
que escuch a los testigos y peritos ofrecidos por la Comisin IDH y por las representantes
de las presuntas vctimas, as como los alegatos finales orales de la Comisin, las
representantes y el Estado del Paraguay sobre las excepciones preliminares y eventuales
fondo, reparaciones, y costas en el presente caso. En dicha audiencia, el Estado desisti de
la excepcin preliminar concerniente a la Litis pendencia.
El objetivo o principio general de la justicia juvenil est asociado a que nos encontramos
ante un derecho penal especial para adolescentes infractores que, desde el punto de vista
del funcionamiento prctico de la justicia de adultos y de adolescentes, se tiene que
manifestar en un tratamiento diferenciado de los casos por parte de ambos sistemas.
2. ANTECEDENTES HISTRICOS
Histricamente la Repblica del Paraguay, en materia de derechos relacionados con la
Niez y la Adolescencia, ha transitado dos momentos radicalmente opuestos.
En la primera con la Ley N 903/81 - Cdigo del menor, el estado, asume la figura tutelar
sobre los derechos de los nios, suscribindose dentro de la Doctrina de la Situacin
Irregular, expresando lo sgte:
Esta tendencia mundial surge luego de la Segunda Guerra Mundial y que se instala en
numerosos Estados del Mundo, reviste a pesar de la referida contradiccin, gran
importancia, en razn que sita normativa y doctrinariamente a la Infancia como un mundo
que existe y que precisa de un contexto jurdico-poltico que permita el impulso de
legislaciones positivas dentro de los pases miembros de las Naciones Unidas.
A partir de esta nueva Doctrina, los nios, nias y adolescentes son reconocidos como
sujetos beneficiarios de los mismos derechos humanos que el de los adultos, adems de
otros de caractersticas especiales, en atencin a la condicin de sujetos en desarrollo.
37 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Parte General. 1 edic, Ed. Ediar. Buenos Aires, 2005, p. 144.
Con este avance de significativa importancia, en materia de reconocimiento
internacional a una poblacin desplazada y desconceptualizada por tiempos inmemoriales,
se da tambin a nivel local un movimiento jurdico-social, que inicia el proceso de
reconocimiento interno de normas que pudieran plasmar la corriente doctrinaria iniciada por
la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.
La breve resea histrica nos permite realizar el anlisis, del tema de investigacin
relacionado con los principios, derechos y garantas, as como las obligaciones, contenidos
en nuestro sistema positivo nacional plasmados en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia,
especficamente en el Libro V, que es el apartado destinado a la Infractores de la ley penal y
su correlacin actual con las tendencias en dicha materia a nivel internacional.
Propugna el principio de Inters superior del nio como nico orientador en las
decisiones sobre cuestiones relacionadas con la infancia, las cuales son sometidas a la
decisin de las autoridades competentes adopta una nueva forma de denominar a los
sujetos protegidos con la expresin nio/a y adolescente, buscando proteger al conjunto de
la categora llamada nio/a, y no slo a aquellos sectores ms vulnerables, a los que se
identificaba con la expresin menor, siempre objetos de compasin o represin.
Con esta normativa ser sujeto de derechos implica, para los nios y adolescentes, el
reconocimiento de su condicin humana, de sus capacidades, el respeto a su dignidad y de
sus necesidades especficas. Estos nios/as y adolescentes adquieren el derecho a tener
voz, a ser escuchados, y su opinin debe ser tenida en cuenta en todo lo que se relaciona
con sus vidas, conforme con su evolucin psicosocial.
La observacin General Nro. 10 del comit de los Derechos del Nio de la ONU sobre los
derechos del nio en la justicia de menores adoptado en Ginebra en el ao 2007 ha
sealado la importancia de que estos reciban, un trato acorde con el sentido de dignidad y el
valor del nio, que se prohba y se prevenga toda forma de violencia en el trato del
adolescente en conflicto con la justicia ; un trato que fortalezca su respeto por los derechos
humanos y las libertades de terceros, un trato en el que se tenga en cuenta su edad y se
fomente su reintegracin para desempearse constructivamente en la sociedad.
3. PRINCIPIOS RECTORES
El garantismo penal como teora desarrollada por Luigi Ferrajoli 38 en su obra da cuenta
que un sistema penal, basado en el principio de mnima intervencin, no puede ponerse en
funcionamiento cuando existen mnimas infracciones que en general se relacionan con
conflictos de convivencia o vecinales y no con serias afectaciones a bienes jurdicos
protegidos. Estos conflictos deben ser resueltos a nivel comunitario o en otro mbito, fuera
de la lgica del castigo y de la lgica penal.
As el Derecho Penal Mnimo en la justicia penal juvenil se revela como resultado del
cambio de paradigma, se estimulan las salidas alternativas del proceso ordinario que
concluye usualmente con una sentencia, por otras instituciones procesales como la
conciliacin, la remisin que se suma al de criterio de oportunidad, la suspensin condicional
del proceso, la suspensin a prueba de la ejecucin de la condena, pudiendo inclusive el
juez suspender, revocar y sustituir una medida por otra segn la personalidad y la evolucin
de la educacin en el marco del principio de reformabilidad y flexibilidad que rige.
Con certeza vemos que todas las legislaciones americanas reconocen a principio de
inters superior del Nio ya sea como una garanta, como un principio de interpretacin o
aplicacin, o como instrumento tcnico a la hora de toma de decisin, lo cierto es que a partir
de la vigencia de la Convencin de los Derechos del Nio; el inters superior del nio ha
dejado de ser un objeto social deseable -realizado por una autoridad progresista o
benevolente- para pasar a ser un principio jurdico garantista que obliga a la autoridad.
Un principio rector de toda norma, en virtud del cual en cualquier decisin relacionada
con la niez y adolescencia se considerar principalmente aquello que aporte mayor
beneficio a sus intereses. Para determinar el inters superior del nio se respetarn sus
vnculos familiares, su educacin y su origen tnico, religioso, cultural y lingstico. Se
atender adems la opinin del mismo, el equilibrio entre sus derechos y deberes, as como
su condicin de persona en desarrollo. Llegando as, entonces, a contribuir al cambio
paradigmtico del status de nio/a y adolescente como sujetos de derechos segn lo
establece la Convencin Internacional de los Derechos del Nio.
Este aspecto es de gran importancia pues los conflictos jurdicos causados por los
adolescentes infractores, no solo causan heridas en la victima, sino en la comunidad y sobre
todo en el infractor.
40 BELOFF, Mary. Algunas Confusiones en Torno a las Consecuencias Jurdicas de la Conducta Transgresora de la Ley
Penal en los Nuevos Sistemas de Justicia Penal, en EMILIO, Garca Mndez (comp.) Adolescentes y Responsabilidad
Penal. Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, p. 51
La respuesta que se d al delito ser siempre proporcionada no solo a
las circunstancias y la gravedad del delito, sino tambin a las
circunstancias y necesidades del menor , as como a las necesidades
de la sociedad
Los Estados partes tomaran todas las medidas apropiadas para promover
el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones
aplicables especficamente a los nios que sean considerados, acusados o
declarados culpables de infringir las leyes.
Este principio tambin resulta compatible con las finalidades del modelo de
responsabilidad penal para adolescentes que establece la Convencin de la Naciones
Unidas sobre los Derechos del Nio, ya que este enfoque da a las victimas la oportunidad
de obtener reparacin, sentirse ms seguros; permite al infractor comprender las causas y
los efectos de su comportamiento y asumir una genuina responsabilidad, tambin posibilita a
las comunidades comprender las causas profundas de la accin delictiva de los
adolescentes, promover el bienestar comunitario y prevenir la delincuencia
Luego de ratificar la Convencin sobre los Derechos del Nio e incorporar a travs de
este instrumento legal principios y criterios actuales al tratamiento de las cuestiones que
afectan a la minoridad, nuestro ordenamiento jurdico tambin se ha adecuado al nuevo
enfoque a las infracciones a la ley penal cometida por el adolescente, abandona la
tradicional forma de intervencin y predomina la reduccin de la intervencin judicial,
recurriendo a la aplicacin de polticas sociales de proteccin, educacin con intervencin
de la familia y otros organismos que permitan al adolescente superar las dificultades
conductuales por la atraviesa, buscndose una funcin constructiva para el mismo en la
sociedad, siendo este el verdadero sentido y espritu de la Convencin.
Esta proteccin Integral del cual se habla incluye en primer lugar la desjudicializacin
de los problemas sociales de la infancia. A partir de la concepcin del nio/a y adolescente
como sujetos de derechos, los problemas sociales que los afecten debern ser abordados
con polticas y acciones sociales, evitando de este modo la dinmica de responder con
acciones judiciales a los problemas sociales derivados de la salud, educacin y pobreza,
entre otros. En los casos de adolescentes infractores se ha dicho que la formula estatal es la
mnima intervencin penal y mxima oferta de ayuda y proteccin
An falta por hacer en nuestro pas ya que las instituciones dependientes del estado y
otras organizaciones no gubernamentales centran sus fuerzas en trmites burocrticos, sin
dar una solucin efectiva a la problemtica del adolescente infractor cuya situacin cada da
ms se acrecienta sin que se pueda lograr la reinsercin de estos jvenes
3.1. Formas
Todo sistema penal, es una manifestacin del control social que se caracteriza por ser
punitivo (sistema penal estricto) o no punitivo (instituciones asistenciales).
La finalidad de los operadores de la ley de menores debera ser la de velar por el inters
superior del menor adolescente y los principios generales y garantas constitucionales.
Ejemplo:
Hubo casos en los cuales un joven de 15 aos fue condenado a ocho aos (el cual es
el mximo segn el Art. 207 del CNA) por realizar de un hecho calificado por el Tribunal
como de Homicidio Doloso de conformidad al Art. 105 inc. 2 num. 1. del C.P. en
concordancia con el art. 29 del mismo cuerpo legal, el cual considero que fue acertado; pero
en otro caso en el cual un joven de 16 aos fue condenado a ochos aos (el cual es el
mximo segn el Art. 207 del CNA) por realizar un hecho calificado por el tribunal como
Robo Agravado de conformidad al Art. 167 inc. 1 num. 1 del C.P. en concordancia con el art.
29 del mismo cuerpo legal.
Dndose segn el ejemplo el cual es la prctica de todos los das una prdida de la
aplicacin de la equidad y proporcionalidad en la aplicacin de la pena.
Los bienes jurdicos aparecen descriptos en un tipo que surge de la existencia de la norma y
nos indican la relacin de disponibilidad de un sujeto con un objeto. Aqu tenemos otro
elemento anterior al bien jurdico y de centralidad esencial para su determinacin: el
principio de legalidad, nullum crime, nulla poena sine lege. As mismo se ha generado serias
crticas a este artculo ya que dicen:
Que se haya completamente fuera del marco del principio de legalidad el cual reza:
Argumentando que en este artculo se deja al arbitrio del Juzgador la aplicacin a ojo de
la pena mxima en los hechos punibles ya que los mismos no se encuentran establecidos
expresa y estrictamente como se encuentra en el Cdigo Penal.
En un sistema que program la aplicacin de la pena sobre la base de criterios que exceden la
estricta legalidad (la ley es condicionada al cumplimiento de todas las garantas para lograr su
valides) y jurisdiccionalidad (el juicio requiere todo el conjunto de garantas formales y
sustanciales),el concepto de bien jurdico provoca una fisura necesaria a un modelo que se
asent en perseguir al nio/adolescente a partir de determinadas caractersticas
(peligrosidad ,temibilidad) o reacciones sociales frente al delito(alarma pblica, inseguridad).
42 EQUIDAD: Definicin; Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales, Manual Osorio 28 Edicin.
43 As mismo podemos sealar lo escrito por el Dr. Enrique Bacigalupo en su libro Manual de Derecho Penal
Parte General 2, p. 223.
La aplicacin del principio de lesividad penetra all donde el sistema es fuertemente
autoritario e inquisitorial, e intenta poner coto a la intervencin punitiva.
44 Alessandro Baratta. La niez y la Adolescencia en conflicto con la Ley penal. El Salvador. M. Justicia. 1995,
p. 55
La determinacin de las sanciones constituye una de las actividades encargadas a las
instituciones decisoras; est afectada por lo que hemos llamado textura abierta y, como
consecuencia, conforma un mbito de ejercicio de los poderes discrecionales que, como tales,
deben ser intersubjetivamente controlables como requisito bsico de las instituciones de un
Estado constitucional de derecho.
La gestin argumental del decisor debe satisfacer las directivas previstas en cuanto al
contenido de la sentencia a estas exigencias especificas relativas a la determinacin de la
pena se suma la exigibilidad al decisor de una ponderacin explicita de la medida
seleccionada a la luz del principio de proporcionalidad.
La regulacin en nuestro derecho del concepto de bien jurdico debe articularse con
otros elementos centrales de la teora del delito y enfocarse a la necesidad de trasladar el
concepto al derecho de nios y adolescentes con un anclaje en concebirlo como un sujeto
igual en derechos y garantas pero diferente del adulto.
Haciendo un somero anlisis de uno de los artculos del nuevo ordenamiento del nuevo
ordenamiento jurdico- el Cdigo de la Niez y la Adolescencia; art. 207, hemos podido
observar que el camino para la aplicacin de la reforma es larga, pero con inters y dedicacin
en la eficacia de su practicidad lograremos la aplicacin uniforme y equitativa del Cdigo de la
Niez y de la Adolescencia.
Una vez completa esta etapa de transicin de la reforma (CNA) podramos afirmar que
el anhelo de los constituyentes de 1992, expresado bajo la invocacin de Dios y el
reconocimiento de la dignidad humana, de asegurar la libertad, la igualdad y la justicia,
reafirmando los principios de la democracia republicana, representativa, participativa y
pluralista, constituyen un bella realidad en nuestro pas.
Es imprescindible centrar la atencin en el inters superior del nio y redefinir los roles
de los que participan del proceso penal juvenil conforme los criterios que surgen de la
Convencin de los Derechos del Nio, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, de la Convencin Americana de Derechos Humanos, de las Reglas de Beijing, de
las Directrices de Riad y del resto de las normas internacionales que fijan los estndares
mnimos de garantas en materia de niez y adolescencia.
La lesin de bienes jurdicos requiere una agresin y una afectacin de los mismos, si
no existe ese presupuesto mnimo indispensable no tiene razn de ser la intervencin penal.
Por tanto la ponderacin de los bienes jurdicos fundamentales es central para desarrollar un
sistema garantista. Es necesario pensar la cuestin penal juvenil desde un marco que no
pueden ser el de los adultos y el derecho penal de adultos.
Por ello deben replantearse cuestiones claves para la aplicacin de la pena, por
ejemplo que modalidad se adopta para tipificar conductas. No puede seguir pensndose un
derecho delegado al de adultos. Deber revisarse que consideracin tendr con las etapas
del delito, las formas de participacin y la apreciacin del dolo y la culpa.
El inters superior del nio no slo debe orientar sino limitar el poder punitivo estatal y
el conjunto de las polticas pblicas enfocadas hacia los nios y adolescentes; es decir, la
edad del joven slo puede constituir un factor de aseguramiento reforzado del goce de sus
derechos y jams de exclusin de su goce actual y efectivo. El criterio fundamental que debe
definir la extensin de las penas, es inters superior del nio, nia y adolescente, se deben
considerar todas las disposiciones judiciales y administrativas, las sanciones y las medidas
aplicables a los adolescentes que infrinjan la ley penal.
CAPTULO QUINTO
JURISDICCION PENAL ADOLESCENTE
1. JUSTICIA RESTAURATIVA
La Convencin sobre los Derechos del Nio define como nio a toda persona menor
de 18 aos de edad, y compromete a los Estados Partes a promover el dictado de leyes y
procedimientos especiales para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes.
Queda configurado de este modo un lmite decisivo para regular dos sistemas penales
netamente diferenciados: el Sistema Penal para Adolescentes destinado a los
adolescentes infractores y presuntos infractores hasta los 18 aos de edad y el Sistema
Penal General establecido para los infractores mayores de 18 aos.
En otros trminos, esto significa a nuestro entender que mediante la Comisin de los
Derechos del Nio los Estados se han obligado a establecer un rgimen jurdico y una serie
de instituciones que acten especficamente en la investigacin y sancin de los hechos
punibles cometidos por los adolescentes.
La finalidad de este principio consiste en evitar que el adolescente sea sancionado por
hechos que no constituyen hechos punibles.
El uso de la justicia restaurativa debe regirse por los principios bsicos sobre
el uso de programas de justicia restaurativa en materia penal, tal como se estipula
en la Resolucin 2002/12 del Consejo Econmico y Social de la Organizacin de
las Naciones Unidas (ECOSOC), tales como:
El resultado del proceso debe tener el mismo estatus que cualquier otra
decisin judicial o sentencia, y debe evitar la instruccin con respecto a los
mismos hechos.
Hace muy poco tiempopudimos dejar atrs casi un siglo de patronato en polticas de
infancia y comenzamos a constituir una nueva institucionalidad: UN SISTEMA DE
PROTECCIN INTEGRAL DE DERECHOS DE NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES.
El origen del concepto de la Justicia Restaurativa como principio regulador del Cdigo
de la Niez y la Adolescencia se halla en la Regla 11 de Beijing que obliga al Estado
Paraguayo a examinar la posibilidad de resolver los conflictos penales de los adolescentes
sin recurrir a las autoridades judiciales y procurar facilitar a la comunidad programas de
supervisin y orientacin temporales, restitucin y comprensin a las vctimas.
La realidad indica que ello no permite subsanar las relaciones destruidas con el delito
ni soluciona totalmente los mltiples problemas que ste plantea, toda vez que la pena y la
declaracin formal de responsabilidad civil no llevan que la vctima en concreto se recupere
de los efectos nocivos del dao que el victimario le ha ocasionado ni satisface la necesidad
de la sociedad derivada del dao poltico que se le causa.
a) El proceso, aunque est regulado por las mismas normas del sistema penal
ordinario, es diferente a ste porque se rige por principios especiales y tiene
autoridades e institutos que les son excluidos.
b) Las condiciones de imposicin de las medidas socioeducativas son
diferentes.
c) Las sanciones salvo la privacin de libertad prevista para delitos graves
tienen naturaleza jurdica y finalidad diferente a la que persigue el sistema
penal ordinario.
As, cuando los conflictos tienen sus orgenes en situaciones de pobreza, estado de
abandono, de peligro como simples inconductas del nio o adolescente, los casos de
exclusin y marginalidad entre otros, deben ser abordados con polticas pblicas y acciones
sociales bsicas en educacin, salud, recreacin, etc., reservando las intervenciones
judiciales a los conflictos de naturaleza jurdica como son las acciones de filiacin, rgimen
de convivencia y relacionamiento, adopcin, etc.
48 Convencin sobre los Derechos del Nio. Art.40.3.b Siempre que sea apropiado, la conveniencia de tratar a esos
nios sin recurrir a procedimientos judiciales, respetando plenamente los derechos humanos y las salvaguardias
jurdicas.
La DESJUDICIALIZACION de las situaciones de abandono material o moral, peligro o
riesgo en que se encuentran el nio y adolescente se percibe claramente al disponer el
Cdigo de la Niez y la Adolescencia en el art.249 cuanto sigue:
La descentralizacin de los servicios de atencin a la infancia tiene que ver con que cada
comunidad, a travs de su gobierno local (Municipalidad) debe organizar y administrar en
forma autnoma (sin intervencin del gobierno central) los servicios dirigidos a la infancia
tales como educacin, salud, recreacin, ayuda social y otros referidos a polticas penal
adolescente.
2 . IMPUTABILIDAD E IRRESPONSABILIDAD
Segn el diccionario de Ciencias penales de Rogelio Moreno Rodrguez, imputabilidad,
es la condicin que debe reunir un sujeto para que responda por su accin. En otras
palabras es la capacidad de un sujeto para conocer el acto y dirigir sus acciones.
Este concepto comporta la existencia de madurez y salud mental por un lado, y libre
determinacin por otro.
Falta el primero, cuando la persona se halla en una situacin mental que no le permite
percatarse suficientemente de que el acto que realiza se halla prohibido por la ley. Falta el
segundo cuando la persona es incapaz de autodeterminarse y autodefinirse con arreglo a la
comprensin del carcter ilcito del hecho. Si no concurre el primer elemento relativo a la
comprensin del injusto, tampoco concurrir el segundo. Pero por el contrario, puede existir
la suficiente capacidad de entendimiento y hallarse ausente el elemento de autocontrol.
Se consideran adolescentes en conflicto con la ley aquellos quienes han cometido una
infraccin que la norma castiga con una sancin penal.
Nio: toda persona humana desde la concepcin hasta los trece aos de edad.
Adolescente: toda persona humana desde los catorce aos hasta los diecisiete aos
de edad.
Mayor de edad: toda persona humana desde los dieciocho aos de edad.
Las diferentes edades del sujeto establecen distintos grados de vinculacin con la justicia
penal y sus consecuencias. As el legislador ha establecido que la responsabilidad penal se
49 Mir Puig, Santiago. El Derecho Penal en el Estado social y democrtico de derecho. Ed. Ariel. Barcelona,
1994. p. 125.
adquiere con la adolescencia 50, etapa cuyo comienzo se sita a los 14 aos de edad y su fin
a los 17 aos.
Las personas que no hayan alcanzado la edad de los 14 aos de edad (nios) son
consideradas no slo como inimputables sino absolutamente irresponsables, de modo que
cuando se les atribuye la comisin de un hecho punible slo corresponde aplicar las
siguientes medidas de proteccin y apoyo:
a) la advertencia al padre, a la madre, al tutor o responsable;
b) la orientacin al nio o adolescente y a su grupo familiar;
c) el acompaamiento temporario al nio o adolescente y a su grupo
familiar;
d) la incorporacin del nio en un establecimiento de educacin escolar
bsica y la obligacin de asistencia;
e) el tratamiento mdico y psicolgico;
f) en caso de emergencia, la provisin material para el sostenimiento del
nio o adolescente;
g) el abrigo;
h) la ubicacin del nio o adolescente en una familia sustituta;
i) la ubicacin del nio o adolescente en un hogar.
4. COMPROBACIN DE LA EDAD
50 Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Artculo 192. Las disposiciones de este libro se aplicarn cuando un adolescente
cometa una infraccin que la legislacin ordinaria castigue con una sancin penal. Para la aplicacin de este Cdigo, la
condicin de adolescente debe darse al tiempo de la realizacin del hecho, conforme a lo dispuesto en el Artculo 10 del
Cdigo Penal.Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Artculo 194. 2 Prrafo. Un adolescente es penalmente
responsable solo cuando al realizar el hecho tenga madurez sicosocial suficiente para conocer la antijuridicidad del hecho
realizado y para determinarse conforme a ese conocimiento
La claridad de este precepto no presenta dudas sobre la competencia del Juez
penal de la adolescencia: la condicin de adolescente de la persona al tiempo de la
realizacin del hecho punible. Es decir, el sujeto comprendido entre los 14 a 17 aos de
edad, pues el ingreso al sistema penal comn es a partir de los 18 aos de edad.
En sntesis:
Entre los diferentes actores que integran la nueva justicia penal juvenil se encuentran
indiscutiblemente los equipos tcnicos inter o multidisciplinarios. No son partes del proceso,
pero participan de forma activa en el procedimiento, cuya presencia esta prevista en todos
los momentos en los que a lo largo de las actuaciones haya de adoptarse un decisin
relacionada con el adolescente, para informar respecto de los extremos propios de su
competencia que no son otros que los relacionados con el adolescente y su situacin
personal, familiar, social o formativa.
El comentario de esta norma seala que los informes preparados sobre la base de
investigaciones de carcter social (informes sociales o informes previos a la sentencia),
constituyen una ayuda indispensable en la mayora de los procesos incoados a menores
delincuentes. La autoridad competente debe estar informada de los antecedentes sociales y
familiares del menor, su trayectoria escolar, sus experiencias educativas, etc. Con ese fin, en
algunos mbitos judiciales se recurre a servicios sociales especiales o a personal
especializado que dependen de los tribunales o de las juntas.
La discusin sobre que se debe hacer con los adolescentes a quienes se atribuye la
comisin de un hecho punible o declarados responsables de la comisin de hechos punibles,
est siempre latente. Cualquiera sea la perspectiva con la que se aborde social esta materia,
psicolgica o poltica no se puede prescindir del marco normativo obligatorio, que regula la
actividad estatal, de- terminada por normas internacionales.
En ese sentido la Convencin sobre los Derechos del Nio expresa que la detencin se
utilizar tan solo como medida de ltimo recurso y por ms breve plazo posible (artculo 37. b)
estando obligado los rganos jurisdiccionales adoptar medidas alternativas a la prisin tales
como:
el cuidado, las rdenes de orientacin y supervisin, el
asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin familiar, los programas
de enseanza y formacin profesional, as como otras posibilidades
alternativas a la internacin en instituciones, asegurndose de que los
nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que
guarde proporcin tanto con las circunstancias como con el delito
(Art. 40.4).
Las Reglas de Beijing, por su parte, disponen que el objetivo de la justicia de menores
ser
el bienestar de stos y garantizar que cualquier respuesta a los
menores delincuentes ser en todo momento proporcionada a las
circunstancias del delincuente y del delito (Regla 5. 1).
Adems de esclarecer los objetivos precisos que deben perseguirse con la reclusin
del menor en centros de internamientos, sugiere diferentes opciones para el tratamiento de
los adolescentes infractores, al establecer:
Internacin en:
Hospital siquitrico
Establecimiento de desintoxicacin
Art. 198: Medidas de vigilancia, mejoramiento seguridad
Cancelacin de la licencia
Medidas de acompaamiento temporal al adolescente y a su grupo
Proteccin familiar y apoyo
La ubicacin del adolescente en un hogar
Residir en determinados lugares
Vivir con una determinada familia. o en un determinado hogar
Aceptar un determinado lugar de formacin o de trabajo
Realizar determinados trabajos
Art. 205
Medida Privativa de Libertad.
Regmenes cerrados. Art. 215
Regmenes semiabiertos. Art. 215. Art. 206
9. HUMANIDAD Y DIGNIDAD
Cuando el delito es cometido por adultos y jvenes, las provincias han adoptado
diferentes soluciones. En algunos casos interviene slo la justicia especializada (Ciudad de
Buenos Aires) o la Justicia ordinaria aplicando la responsabilidad juvenil y la Justicia
especializada, debe resolver la imposicin de sanciones (Mendoza). En otros casos, la etapa
de investigacin es conjunta y se realiza un juicio oral a los adultos y uno a los jvenes
(Buenos Aires) o el trmite es independiente desde el comienzo (Neuqun)
52 No es punible el menor que no haya cumplido diecisis aos de edad. Tampoco lo es el que no haya
cumplido dieciocho aos, respecto de delitos de accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad
que no exceda de dos aos, con multa o con inhabilitacin. Art. 1 Ley 22278.
En cuanto a la especialidad en el tratamiento de los nios/as y adolescentes en el
sistema argentino, desde una reforma hecha en el ao 1992 a travs de la Ley 23.984, son
creados los primeros Juzgados de Menores en la Ciudad de Buenos Aires, a su vez, la Ley
24.050 se constituyen los Tribunales Orales del Menor, estadios jurdicos que buscan
garantizar el principio de legalidad de los adolescentes infractores, buscando el respeto al
debido proceso.
Ya las privativas de libertad como el propio nombre lo dice, son aquellas donde el
adolescente deja de vivir con su familia y pasa a vivir en un centro de reeducacin y estn
previstas en los incisos V y VI del Art. 112 de la Ley 8.069/90, que son la insercin en
rgimen de semilibertad y la internacin en establecimiento educacional que son las que ms
le asemejan al derecho penal, pues el rgimen de semilibertad puede servir como progresin
de la medida de internacin. De acuerdo al art. 121 de la misma ley estipula el periodo
mximo de internacin no exceder los tres aos. Cumplido ese plazo todo adolescente
deber ser liberado, colocando en rgimen de semilibertad o de libertad asistida.
En efecto se verifica una discrepancia muy grande pues, muchas veces un adolescente
es condenado por robo agravado y queda recluido en una Unidad Educacional por ms de
dos aos, en cuanto que un condenado en la esfera penal comn por el mismo crimen, en
las mismas circunstancias personales, por regla, no excede a 6 aos y por tanto, puede
iniciar el cumplimiento de la pena directamente en rgimen semilibertad.
La Ley 20.084, se caracteriza por incorporar una serie de medidas especiales destinadas
a confrontar el fenmeno de la delincuencia juvenil de una manera adecuada, con el fin de
satisfacer lo establecido en el Prrafo 5to. del Ttulo I, sus artculos 20 al 26.
Podemos observar, que en Chile, con la Ley de Responsabilidad Penal del Adolescente,
se ha renovado el sistema de responsabilidad de los adolescentes infractores de la ley, el
cual se establece un cuadro de sanciones especiales expresamente individualizadas. A
53 CERDA, Mnica y CERDA, Rodrigo, Sistema de responsabilidad penal para adolescentes, Santiago:
Librotecnia, 2006, p. 86.
pesar de que carezca de autonoma, puesto que muchos de sus aspectos se remiten al
Cdigo Penal para adultos, entrega al juzgador un mayor abanico de opciones para la toma
de decisin que para los adultos, especialmente en cuanto a la sancin a aplicar, el juzgador
debe tener en cuenta las garantas, constitucionales, los instrumentos internacionales y el
inters superior de los adolescentes.
5. URUGUAY
54 Art. 69, inc. 2 Cdigo de la Niez y Adolescencia: Las acciones u omisiones culposas consumadas,
cometidas en calidad de autor, coautor, tipificadas por el Cdigo Penal y las leyes penales especiales, cuando el
Juez rena los elementos de conviccin suficientes, fundados exclusivamente en el desarrollo de la personalidad
psicosocial del infractor; avalado por un equipo tcnico, que permita concluir que el adolescente dispona la
capacidad cognitiva de las posibles consecuencias de su obrar.
56 El rgimen de semilibertad consiste en disponer que el adolescente, cuya privacin de libertad ha sido
dispuesta en establecimientos, goce de permiso para visitar a su familia o para la realizacin de actividades
externas, de ocho horas de duracin, en su beneficio personal, controladas por la autoridad donde se encuentra
internado.
Al igual que nuestra legislacin y la chilena, la normativa uruguaya, sostiene que la
privacin de la libertad es un ltimo recurso al debe acudir el juzgador. Es en este punto que
nos gustara manifestar que la tres legislaciones estudiadas hasta aqu introducen conceptos
que se cien al modelo tutelar57, el cual se contrapone al modelo de la proteccin integral, el
cual se encuentra en vigencia en la mayora de las normativas regionales.
57 Las medidas privativas de libertad slo se aplicarn a los adolescentes declarados por sentencia ejecutoriada,
responsables de infraccin, que a juicio del Juez justifique las mismas.Tambin podrn aplicarse a los adolescentes que,
habiendo sido declarados por sentencia ejecutoriada responsables de una infraccin, incumplen las medidas adoptadas por
el Juez.
58 Pesce, Eduardo. Aproximacin al estudio de la culpabilidad en el derecho penal juvenil, en: Revista de
Ciencias Penales, Montevideo, 1998, p. 362.
Teniendo en cuenta todo esto, podemos colegir que Uruguay al igual que nuestro pas,
cuenta con un marco normativo amplio en cuanto a la responsabilidad penal del adolescente,
pero tanto nuestro pas, como el uruguayo, no cuenta con las pautas para la determinacin y
medicin de la pena aplicable a cada caso, segn lo establecido por el principio de
proporcionalidad (tener en cuenta el grado de dao; el grado de culpabilidad; y las
circunstancias especiales del adolescente).
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